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Derecho Internacional Privado. 11.

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Unidad 7. ley aplicable al proceso con elemento extranjero.

El derecho procesal internacional, es aquel que regula todo el funcionamiento de un caso con
elementos extranjeros. Cabe diferenciar lo que se refiere a un proceso internacional, de lo que
implica un caso internacional, en sta ltima situacin, un caso puede ser internacional pero
resolverse enteramente por medio de jurisdiccin nacional, porque el juez importa al pas en el cual
aplica el derecho el sistema normativo de otro estado, esto significa que el proceso se lleva adelante
en el pas; sin embargo el proceso se internacionaliza cuando existen actos procesales que se tienen
que practicar en otro estado o jurisdiccin, mientras no se apliquen actos procesales en otro estado
decimos que el proceso es enteramente nacional.
Cul es la ley que regula el proceso penal internacional? La regla es lex fori regit processum,
lo que implica que el proceso penal internacional se tramita por la ley del foro, es decir por la ley
nacional, por el derecho procesal del pas.
Uno de los argumentos que establecen la aplicacin de la ley del Foro, sostienen como causa a la
pasividad. Se argumenta que las leyes procesales, son normas neutrales en el sentido de que no
favorecen ni perjudican.
Otro argumento es la territorialidad, dado que las normas procesales son elaboradas en base a las
realidades, contextos y vivencias propios de cada territorio, lo que permiten que el juez pueda
realizar su trabajo en un ambiente conocido y cotidiano.

El juez debe calificar las normas para decidir si se trata de materias procesales o sustanciales.
Por regla surgida de la doctrina y la jurisprudencia se resuelve que, todo lo que se refiera al derecho
procesal se aplica la lex fori, y todo lo que se considera derecho material se aplica lex causae.
El principio de que los institutos del derecho procesal se regulan por la lex fori, encuentra
excepciones, tales.
Adaptacin. Se da en materia de cooperacin. Puede suceder en el caso en que un juez pide
cooperacin para que se tome testimonio en otro estado. Dicho testimonio, se regir en cuanto a su
recepcin y formalidades por la lex fori del estado que est tomando testimonio, pero puede suceder
que el estado que primero requiere la cooperacin para tomar el testimonio, establezca que a los
fines de hacer valer (asegurando el principio de debido proceso) el testimonio en el pas requirente
se deban hacer conocer ciertos derechos y garantas a los testigos (como puede ser, la facultad de
abstencin). Como vemos, el pedido del estado requirente al estado requerido, no forma parte del
derecho procesal de ste ltimo, pero sin embargo hace lugar al pedido a los fines de colaborar con
el funcionamiento del sistema internacional, permitiendo ademas que el testimonio sea valido.
La adaptacin implica una modificacin estricta al principio de aplicacin de la lex fori, de modo
que el estado que se presta a cooperar, no aplica estrictamente la lex fori, sino que a su vez colabora
aplicando leyes del estado requirente, al efectuar actos procesales.
Capacidad. Se refiere a la capacidad de la persona de ejercer derechos y contraer obligaciones.
En materia procesal se encuentra en juego:
Capacidad de ser parte del proceso, es la capacidad general, dada por elementos naturales
como la mayora de edad. Se aplica el estatuto personal 1, que en el caso de Argentina es la
ley de domicilio2.
Capacidad procesal, es la capacidad de obrar en el proceso por derecho propio. Se aplica la
ley del domicilio, a los fines de establecer si la parte tiene la capacidad para presentarse en
juicio. Se rige por el estatuto personal.
1 Son los foros que se relacionan con la persona, son el domicilio, la residencia habitual, simple residencia y nacionalidad.
2 ARTICULO 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido adquirida. (En el caso de Espaa es la
ley de nacionalidad).

1
Legitimacin, es el derecho a participar en el proceso, al margen de tener capacidad procesal
y capacidad de ser parte. Es la vinculacin con el proceso. Se aplica la lex causae3, porque
es el derecho en si.
Representacin. Es la actuacin de las partes atraves de representantes o defensores. Se
aplica la lex fori.

Prueba. En materia de prueba rige el principio de libertad probatoria.


Admisibilidad de la prueba. Se aplica la lex fori. La admisibilidad de la prueba implica que,
una prueba ser admisible cuando responda a criterios de oportunidad y pertinencia.
Valoracin. Se aplica la lex fori. El juez valorar la prueba de acuerdo a su sistema
normativo, aplicando el principio de conviccin suficiente en nuestro caso.
Tramitacin de la Prueba.
Objeto de prueba. Se aplica lex causae. Responde a la pregunta Qu se prueba?.
Carga de la Prueba y Presunciones. Se aplica lex causae. Se busca determinar quien
tiene la carga de la prueba, y cuales son las presunciones.

Condicin procesal del litigante extranjero.

En nuestro pas en virtud del Art. 18 de la CN4, el extranjero goza de igualdad de trato ante la ley.
A partir de la reforma del CCCN, queda establecido de forma expresa que no se aplicarn
condicionamientos para acceder a la justicia, tales como arraigo, o la tenencia de bienes en el pas,
etc, de lo contrario resultara violatorio a los Pactos y Tratados referidos a la Tutela Judicial
Efectiva y el Acceso a la Justicia.
El CCCN lo establece en el ARTICULO 2610.- Igualdad de trato. Los ciudadanos y los residentes
permanentes en el extranjero gozan del libre acceso a la jurisdiccin para la defensa de sus
derechos e intereses, en las mismas condiciones que los ciudadanos y residentes permanentes en la
Argentina.
Ninguna caucin o depsito, cualquiera sea su denominacin, puede ser impuesto en razn de la
calidad de ciudadano o residente permanente en otro Estado.
La igualdad de trato se aplica a las personas jurdicas constituidas, autorizadas o registradas de
acuerdo a las leyes de un Estado extranjero.
As mismo, existen Convenios entre estados que regulan la igualdad de trato del litigante
extranjero; existen CIDIP referidos a tales cuestiones de igualdad y acceso al proceso judicial en
iguales condiciones.
En cuanto al beneficio de litigar sin gastos, en base a los instrumentos enunciados y a la explicita
normativa del CCCN, se otorga la posibilidad a los extranjeros de poder acceder a tal beneficio.
Regido por medio de la lex fori.

3 Es el derecho al cual remite la norma de derecho comn.


4 Constitucin Nacional. Artculo 18.- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente.
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia
epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento
y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a
pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez que la autorice.

2
Tratamiento procesal del derecho extranjero.

Se relaciona con los problemas de aplicacin de la norma indirecta.


Cul es el tratamiento del derecho extranjero en el proceso? Antes el derecho extranjero, al ser
considerado un hecho deba ser probado, ahora eso no sucede, no debe ser probado, ya que se
presume su existencia. Lo que hace el juez es analizar y probar el contenido del derecho, y la carga
de la prueba pesa sobre el juez y las partes tienen la facultad de coadyuvar al proceso.
Cmo se prueba el derecho extranjero? Si bien se presume su existencia, puede probarse por
cualquier medio, rige el principio de liberta probatoria. Uno de los medios que puede utilizarse para
probar el derecho extranjero es atraves de informes diplomticos.
No existe un catlogo de condiciones o pasos a seguir para probar la existencia del derecho
extranjero, por lo cual se pueden utilizar distintos medios que permitan aseverar fehacientemente su
existencia.
Lo que se pretende probar es el contenido del derecho, es decir su alcance.