El Consejo del Poder Judicial invita a especialistas en temas civiles, en
calidad de amicus curie que son personas ajenas al aparato judicial con el objetivo de tener en consideracin enfoques acadmicos y distinto a los de la juricatura. En este caso se invit a seis profesores que sostienen sus posturas al derecho de propiedad mientras que otros sostienen posturas defendiendo el crdito inscrito. Dentro de los seis profesores tres de ellos se encuentran a favor de la propiedad inscrita, siendo:
Juan Luis Avendao: se inclina por proteger la propiedad y no el
embargo, basndose en el segundo prrafo del artculo 2002 mencionando que es un derecho especfico y comn. Jack Bigio: Sostiene que la proteccin debe otorgarse a la propiedad segn el artculo 2002 prrafo segundo donde el acreedor embargante no debe ser considerado tercero registral, porque no lo es. Walter Gutirrez : se inclin por la defensa, basndose la constitucin protege al derecho de propiedad como derecho fundamental.
Los otros profesores afirman.
GUILERMO LOHMANN que el derecho de propiedad no puede ser
reconocido si antes no es conocido y por tanto en la medida que no es oponible ERGA OMMES va la inscripcin registral, no pudiendo merecer esa proteccin, adems de ello se amparan en el artculo 2002 JUAN MONROY al clasificar los derechos personales y reales, incurriendo en un anacronismo. El profesor FORT NINAMANCCO amparndose tambin bajo el artculo 2002 afirma que es una norma remisiva porque remite al mismo cdigo. Las posturas de los profesores son distintas unos se encuentran a favor de la propiedad no inscrita, en tanto que otros intervencionistas se pronunciaron en favor del embrago inscrito.
En cuanto al anlisis crtico referido a la proteccin extracontractual de
los derechos reales y crdito fundamentndose en la supuesta existencia de tutela erga omnes para el derecho de crdito; la defensa que se realiza es en favor de la idea que se considera que el crdito carece de tutela extracontractual, siendo materia de crtica.
Glbano seala que la accin subragatoria no tiene aplicacin en dicho
caso porque al ser prestacin imposible la relacin obligatoria se extingue y en consecuencia el afectado pierde la calidad de deudor. A criterio del Tribunal Supremo el hecho de que la opinin de tutela equiliana del crdito, termina por aceptar de manera implcita, dicha opinin no puede evitar reconocer que todos los derechos subjetivos tiene una tutela resarcitoria lo resulta incompatible por completo con la tesis que defiende la distincin entre derechos absolutos y derechos relativos, por no poder ser opuestos a la generalidad de sujetos, no siendo materia de proteccin extracontractual.
INTERPRETACION OBJETIVA DEL SEGUNDO PARRAFO DEL ART.
2022
La interpretacin es deber del juez, atendiendo a los distintos
mecanismos para una correcta interpretacin que proporciona la interpretacin jurdica, adems de ello nos encontramos en un Estado de Derecho donde debe imperar la voluntad de la ley y no la voluntad de las personas. La interpretacin puede ser interpretada de distintas maneras, por ello no es una tarea simple, precisamente por ello la interpretacin tiene reas complejas.
La interpretacin no toma como base a consideraciones que se han
venido esgrimiendo desde tiempos en favor de la propiedad no inscrita, puesto que han sido materia de una eficaz reputacin por parte de la doctrina defensora del crdito no inscrito. Sin embargo en opinin del supremo tribunal la doctrina defensora del crdito inscrito no parece haber centrado suficientes esfuerzos en postular una interpretacin adecuada para la seguridad del artculo 2022 del cdigo civil, ms bien se ha centrado en refutar las razones por las cuales se podra interpretar que esta normativa favorece a la propiedad no inscrita.
INTERPRETACIN DE LA LEY Y SUS CANONES
la adecuada interpretacin jurdica toma en cuenta fundamentalmente
lo explicado en las disposiciones de la normativa siendo objeto de interpretacin dejando de lado la bsqueda de hipotticos y voluntades ficticias. Al ser objetiva la interpretacin tiene que terne en cuenta que el intrprete no puede alterar el objeto a su libre voluntad, porque hay lmites que no pueden ser transgredidos bajo riesgo de caer en un proceso de interpretacin errada y no aceptable.
La objetividad se opera a travs de la subjetividad del intrprete,
dependiendo de la sensibilidad, valor expresivo, conciencia del intrprete; es decir el intrprete es llamado a renovar y a reproducir el pensamiento ajeno como algo que se vuelva propio. De este modo no puede negarse que la actividad interpretativa es una labor subjetiva, al ser realizada por el intelecto humano, marcado por lmites donde el intrprete debe respetar.
Cnones Interpretativos:
PRIMERO: Prohbe que el intrprete pretenda introducir un sentido
que no emane del propio objeto de su interpretacin, por ello el juez no puede alterar el objeto de su interpretacin a base de su preferencias personales y criterios subjetivos. SEGUNDO: interpretacin sistemtica es denominada de la totalidad y la coherencia; el intrprete debe tener en cuenta la correlacin existente entre las partes constitutivas del discurso, como toda manifestacin de pensamiento y su comn referencia al todo del que forma parte, es decir la correlacin entre el todo y sus elementos constitutivos.
Resulta interesante destacar que dicha perspectiva es tomada tambin
por el anlisis econmico del derecho, ya que menciona que la ley al momento de aplicarla, aun cuando ella implique consecuencias ineficientes debe de ser aplicada correctamente y tomando en cuenta las pautas mencionadas anteriormente. Es inevitable el empleo del criterio literal en el proceso interpretativo; el cual impone al interprete atribuir a la ley el significado derivado de las palabras que la conforman, es decir que el intrprete debe de poner especial atencin a las palabras de su texto, tomando en cuenta tambin el segundo canon que afirma la integridad o globalidad del discurso no es sino una regla de interpretacin del lenguaje comn que es el medio mediante el cual se expresa la ley. De esta manera se destaca que el resultado final del proceso no es solamente interpretacin literal, sino que tambin posee interpretacin de las palabras que componen el texto.
INEXISTENCIA DE LAGUNA NORMATIVA EN LA SEGUNDA PARTE
DEL ARTCULO 2022 El Colegiado Supremo sostiene que en la segunda parte de dicho artculo existe una laguna, puesto que implica privar de sentido al derecho comn, para sustentar que existe una laguna la doctrina defensora seala que en la segunda parte no remite a ningn lugar o norma puntual que regule este especifico conflicto de derechos entre acreedor embargante-tercerista de propiedad con derecho no inscrito, dicho enfoque posee una laguna en el sentido normativo que posee la frase derecho comn, al momento que el legislador se refiere a dicha frase, se impone la necesidad de captar un significado normativo para esta disposicin. Se tiene laguna entonces cuando la solucin para un caso en cuestin, por consiguiente desde que existe un texto normativo establece una consecuencia jurdica y al existir un vaco o laguna, aquel presupuesto sujeto a esta norma no podr ser resuelto con eficacia.
LA NO APLICACIN DE CRITERIOS REGISTRALES EN EL SENTIDO
DE LA SEGUNDA PARTE DEL ART. 2022 DEL CODIGO CIVIL
La segunda parte del Art. 2002 desentona por completo, ms aun al
referirse al derecho comn, en virtud de una interpretacin sistemtica, revelando sin lugar a duda que el legislador civil ha optado por no aplicar el criterio registral en la solucin de un conflicto de derechos, no solo tratndose de privar de sentido al termino de derecho comn puesto que aplica el principio de conservacin del derecho arribando una posible conclusin. En este caso tenemos al artculo 949 como norma aplicable, el cual regula el sistema de transmisin de la propiedad inmueble, como se ve en una interpretacin sistemtica se puede reforzar tomando en consideracin la primera parte del articulo 2002 optando por una solucin registral.
En este particular contexto normativo es vlido entender al derecho
comn como aquel derecho no especializado, as por ejemplo una doctrina francesa afirma que el derecho comn es el conjunto de reglas de derecho civil que tiene una vocacin general, siempre y cuando no estn separadas por reglas especiales.
En el proceso de interpretacin jurdica, debe asumirse que el legislador
debe ser coherente, por lo tanto al aplicarse la segunda parte del artculo en mencin no resulta adecuado interpretar que existe remisin a la normativa registral, por ende se tiene que aplicar una solucin basada en la no aplicacin de reglas registrales dejando de lado el principio de prioridad registral. Adems de ello en nuestra realidad nacional se considera que la propiedad inmobiliaria no inscrita en nuestro pas no es una propiedad oculta, clandestina simplemente es una propiedad, en el artculo 949 solo exige el consentimiento de las partes contratantes no requiriendo necesariamente la entrega de posesin del bien ni la inscripcin en el registro pblico.
Debe de sealarse que no se puede avalar la solucin brindada por el
sector doctrinario sobre lavase de impulsar una negligencia o diligencia a los sujetos, pues ello significa perder la perspectiva del contexto histrico cultural en e cual nos encontramos, donde las transferencias de propiedad es para los especialistas jurdicos lo suficientemente complicado y difuso. Adems de ello debe de agregarse que la falta de inscripcin registral muchas veces no obedece a la negligencia de los propietarios sino obedece a un problema estructural del estado , es precisamente a esta problemtica que en el Per se han inscrito 30% de las propiedades inmuebles, habiendo claramente un desbalance total.
INEXISTENCIA DE LAGUNAS INAPLICABLES A LOS CRITERIOS DE
INTEGRACION
Al no existir una laguna normativa no cabe aplicar los mecanismos de
integracin que establece el ordenamiento jurdico, de este modo estos mecanismos o son aplicables por la inexistencia de una laguna jurdica. Cabe recordar que las lagunas jurdicas es en realidad crear una nueva disposicin no existente previamente, MARCIAL RUBIO menciona que la analoga consiste que el agente aplicador del derecho toma una norma como u supuesto elaborado para una situacin determinada y la aplica a otro caso pero de similar naturaleza, estrictamente aqu no hay una norma jurdica aplicable al caso que se quiera regular.
En nuestro pas no se instala todava un sistema de transferencia de
propiedad inmueble basado en el registro por lo contrario los bienes inmuebles se enajenan va el sistema francs o espiritualista, por consiguiente la transferencia de propiedad no necesita del registro pblico por ser obtenida, el registro tiene una funcin oponible y no delineada de acuerdo a la legislacin.
Debe de tenerse en cuenta que el derecho de propiedad puede ser
transferido sin mayor problema por un acuerdo de voluntades no conocido por terceros, el solo contrato en principio puede transferir el derecho de propiedad mas no el de oponibilidad a terceros, cosa que depende de los registros pblicos. Y es que en general los diversos conflictos de derechos que resuelven en base a las reglas registrales tal como se encuentra establecido en el cdigo en diferentes preceptos.
APLICACIN DE FACULTADES GENERALES DEL JUEZ PARA
ENFRENTAR LAS TERCERIAS SUSTENTADAS
El cdigo civil favorece la propiedad no inscrita del tercerista y al no sr
aplicable el principio de prioridad registral, no puede negarse que exista un alto riesgo de que se emplee la tercera de propiedad para concretar objetivos fraudulentos en perjuicio de los acreedores. Para tratar de evitar la situacin descrita cabe indicar que los efectos que el juez realice para el esclarecimiento de los hechos controvertidos, en caso que los medios probatorios no le causen conviccin, el juez deber efectuar actos procesales conducentes a la verificacin de la regularidad de la certificacin de la fecha cierta del documento presentado por el tercerista en su demanda.
JUICIO DE OPONIBILIDAD DEL RECURSO DE CASACION
Conforme a los antecedentes en el recurso de casacin teniendo como
base jurdica los artculos 2012, 2012 y 2022 invocan al recurrente que debe imponerse el registro porque de no cumplirse se estara incumpliendo lo dictado en la norma y se dara la posibilidad de fraude y desobediencia al mandato judicial. La parte recurrente alega que existe uniformidad en la jurisprudencia nacional respecto a la tercera de propiedad, para lo cual cita un grupo de sentencias en casacin, por lo que corte suprema considera a la presente resolucin no se comparte el criterio expuesto en las diferentes sentencias en casacin que respaldan los procesos de tercera.
Tambin se pronuncian en cuanto al carcter ERGA OMMES otorgado por
la inscripcin registral ya que no cae amparar un argumento que se construya en base de diferenciacin que realiza entre erga ommmes y tutela inter, por lo dems el tribunal supremo en cuestin a los conflictos de derechos en cuestin se soluciona segn el legislador en funcin de un criterio registral segn adecuacin del artculo 2022 del cdigo civil. Con relaciona la propiedad no inscrita cabe menciona que atenta contra la finalidad que protegen los derechos registrales y adems de ello facilita los actos de fraude, por lo tanto no cabe amparar ninguno de los argumentos expuestos en la parte recurrente en su recurso de casacin.
DECISION:
Se declara infundado el recurso de casacin interpuesto por la
codemandada JESUS ESTHER TAMBINI MIRANDA y en consecuencia no CASARON la sentencia de vista expedida por la quinta sala civil de la corte superior de justicia de lima que resuelve confirmar la sentencia de primera instancia del 27 de diciembre del 2013 declarada fundada la demanda. As mismo declara que constituyen precedente judicial vinculante las siguientes reglas: 1. en los procesos de tercera de propiedad que involucran bienes inscritos con conformidad del artculo 2022 del cdigo civil 2. el juez en primera instancia de oficio ,deber velar por la legalidad de la certificacin de la fecha cierta del documento que presente el terceristas 3. En caso de que el notario, juez o funcionario no reconozca la autenticidad de la certificacin que se le atribuye en el documento presentado por el tercerista. La demanda podr ser declarada infundada debindose expedir las copias certificadas correspondientes al Ministerio Publico
Por finalizar se dispone la publicacin de la presente sentencia en el
diario oficial EL PERUANO y en la pgina web del poder judicial teniendo efectos vinculantes para todos los rganos jurisdiccionales de la Republica a partir del da siguiente de su publicacin.