EN LOS ORÍGENES DEL ESTADO - CONSTITUCIONAL - Carbonel PDF

Cronologa de la revolucin francesa
EN LOS ORGENES DEL

ESTADO CONSTITUCIONAL:
LA DECLARACIN FRANCESA DE 1789
1
Miguel Carbonell
2
Miguel Carbonell
EN LOS ORGENES DEL

ESTADO CONSTITUCIONAL:
LA DECLARACIN FRANCESA DE 1789
Presentacin
de
Luis Cervantes Lin
Estudio Preliminar y edicin al cuidado

de
Jos F. Palomino Manchego
Eplogo
de
Domingo Garca Belaunde
23
CUADERNOS DEL RECTORADO
3
Miguel Carbonell
DERECHOS RESERVADOS: DECRETO LEGISLATIVO N 822
Prohibida la reproduccin de este libro por cualquier medio,

total o parcialmente sin permiso expreso de la Editorial.
2012, Miguel Carbonell

2012, En los orgenes del Estado Constitucional:
la Declaracin Francesa de 1789
2012, Instituto Iberoamricano de derecho Constitucional
2012, Editorial Iustitia S.A.C.
2012, Universidad Inca Garcilaso de la Vega
Av. Arequipa 1841 -Lince
Telf.: 471-1919
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Hecho el Depsito Legal en la

Biblioteca Nacional del Per N 2012-09232
ISBN: 978-612-46155-4-2
Tiraje: 1000 ejemplares
Fondo Editorial de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega

Editor: Lucas Lavado
Correo electrnico: llavadom@hotmail.com
Editor de Cuadernos del Rectorado: Jos F. Palomino Manchego
Correo electrnico: palominomanchego@gmail.com
Jr. Luis N. Senz 557 - Jess Mara
Telf.: 461-2745 Anexo 3712
Correo electrnico: fondouigv@gmail.com
4
A Jorge Carpizo,
por sus permanentes enseanzas,
y sobre todo por su amistad.
5
Miguel Carbonell
6
NDICE
Pg.
Dedicatoria 5
Agradecimiento 11
Presentacin de Luis Cervantes Lin 13
Estudio Preliminar de Jos F. Palomino Manchego 15
Captulo I
Introduccin

23
Captulo II
La ruta hacia la Declaracin

27
Captulo III
Las funciones de la Declaracin

37
7
Miguel
ndice
Carbonell
Captulo IV
La disputa por el origen:
Jellinek versus Boutmy
I. Preliminar 41
II. Las ideas de Georg Jellinek 42
III. La respuesta de Emile Boutmy 48
IV. Influencias recprocas 56
V. Otras intervenciones en el debate 59
Captulo V
El contenido de la Declaracin
I. Preliminar 67
II. Prembulo 68
III. Artculo 1: igualdad y libertad 70
IV. Artculo 2: derechos naturales e imprescriptibles 73
V. Artculo 3: la soberana 75
VI. Artculo 4: la libertad y sus lmites 77
VII. Artculo 5: las prohibiciones legales 83
VIII. Artculo 6: el papel de la ley 86
IX. Artculo 7: legalidad penal 92
X. Artculo 8: caractersticas de las penas 94
XI. Artculo 9: presuncin de inocencia 96
XII. Artculo 10: libertad de opinin y libertad religiosa 97
XIII. Artculo 11: libertad de expresin 99
XIV. Artculo 12: la fuerza pblica 100
XV. Artculo 13: principios fiscales 102
8
Cronologa de la
ndice
revolucin francesa
XVI. Artculo 14: supervisin de la recaudacin y caractersticas

de las contribuciones 103
XVII. Artculo 15: rendicin de cuentas 105
XVIII. Artculo 16: la Constitucin 107
XIX. Artculo 17: la propiedad 110
XX. El final de los trabajos de la Asamblea 112
Captulo VI
Su proyeccin y valor actual:
qu le dice la Declaracin francesa a
los juristas del siglo XXI?

113
Captulo VII
Los documentos franceses posteriores a la
Declaracin: 1791 y 1793
I. Preliminar 121
II. La Constitucin de 1791 122
III. La Constitucin de 1793 125
IV. Otros documentos 132
Bibliografa 135
Eplogo
Poder Constituyente: orgenes, desarrollo y modalidades

145
9
Miguel
ndice
Carbonell
Apndices
I Constitucin francesa de 3 de septiembre de 1791 163

II Acta Constitucional de 24 de junio de 1793 187
III Cronologa de la Revolucin Francesa 197
10
AGRADECIMIENTOS
La aparicin de este libro no hubiera sido posible sin el apoyo y la genero-

sidad de los destacados constitucionalistas peruanos Domingo Garca Belaunde
y Jos F. Palomino Manchego. Desde hace dcadas el quehacer intelectual de
Garca Belaunde y Palomino Manchego ha tenido una importante repercusin
en la teora constitucional mexicana. Los vnculos estrechos que desde los aos
70 mantienen con el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM han sido
motivo de orgullo y de fructferas enseanzas para todos los que nos dedicamos
a estudiar el Derecho Constitucional desde sus cubculos.
La tarea de difusin de la cultura constitucional a lo largo de toda la
Amrica Latina que realizan Garca Belaunde y Palomino Manchego desde el
Per es verdaderamente ejemplar. De ese noble empeo y de su pasin por el
constitucionalismo me he beneficiado a travs de la publicacin de las pginas
que siguen.
La dedicatoria del libro es un reflejo de lo mucho que le debo, desde el
punto de vista intelectual, acadmico y humano a quien para m es un verda-
dero modelo de constitucionalista: Jorge Carpizo. Por fortuna, Carpizo me ha
honrado no solamente con sus enseanzas en la materia cuyo estudio compar-
timos, sino tambin lo que es mucho ms importante con su amistad. Este
doble hecho justifica, sobradamente, la dedicatoria que antecede.
Quiero reconocer tambin que el impulso necesario para emprender el
estudio de la historia del Estado constitucional y de los derechos fundamen-
tales ha provenido de Jos Luis Soberanes, quien desde hace aos ha apoyado
de manera generosa mis tareas acadmicas. Soberanes es un historiador del
11
Miguel Carbonell
Derecho reconocido internacionalmente, pero junto con su dedicacin hist-

rica desarrolla tambin una enrgica defensa de los derechos humanos en el
terreno de la prctica. Seguramente, es por esto que me recomend encaminar
una parte de mis investigaciones hacia la confluencia de estas dos materias: la
Historia del Derecho y los derechos humanos, que es de lo que en definitiva
trata el libro que el lector tiene entre sus manos.
Finalmente, vaya un reconocimiento muy especial a Diego Valads, quien
desde la Direccin del Instituto de Investigaciones Jurdicas siempre ha recibido
con gran simpata mis proyectos de los ltimos ocho aos y los ha apoyado por
completo. Sin tal apoyo ni este ni otros libros mos hubieran podido ser escritos.
Miguel Carbonell
Mxico D.F., mayo de 2011.
12
Presentacin
Luis Cervantes Lin (*)
El libro que tiene el lector en sus manos, y que ha sido redactado de

manera clara y precisa por el colega mexicano Miguel Carbonell, es fruto de
su ya dilatada vida acadmica. Recuerdo que hace algunos aos atrs Miguel
Carbonell y otro destacado profesor azteca, Eduardo Ferrer McGregor, asistie-
ron en calidad de invitados a la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la
Universidad Inca Garcilaso de la Vega, cuyo Decano Jess Antonio Rivera Or
los present a la comunidad garcilasina. Al final de las conferencias, Miguel
Carbonell se comprometi enviarnos algunos ensayos para que sean publicados
en la Coleccin de los Cuadernos del Rectorado.
Y, el libro que lleva por ttulo En los orgenes del Estado Constitucional: La
Declaracin Francesa de 1789, es el mejor ejemplo acabado de su laboriosidad
investigadora y cientfica. Por eso, nos place dar cuenta de tan importante
obra en los momentos actuales que viene discutiendo temas tan identificados
con el mensaje paradigmatico que dieron los representantes en la Asamblea
Constituyente Francesa de 1789. En especial, el tema del poder constituyente,
* Rector de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega (Lima - Per). Doctor Honoris Causa
( )
por el Bloomfield College de New Jersey (Estados Unidos). Ha sido distinguido con la medalla
Jos Len Barandiarn, otorgada por vez primera por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima.
Palmas Magisteriales en el Grado de Amauta.
13
LM Cervantes
uisiguel Carbonell
Lin
cuyo mensaje trasunta en el constitucionalismo contemporneo, y que debe ser

siempre tomado en cuenta al momento de debatirse la reforma constitucional.
En esa lnea explicativa, el ensayo de Domingo Garca Belaunde que va al
final a manera de Eplogo nos ensea que el mensaje del poder constituyente,
tanto en perspectiva histrica como tambin en la dinmica constitucional
actual, juega un papel relevante al momento de llevarse a cabo la reforma de
la Constitucin.
Para darle forma y ubicacin al libro del constitucionalista mexicano
Carbonell, Jos F. Palomino Manchego ha redactado en el Estudio Preliminar
algunas reflexiones que constituyen, a no dudarlo, de viva actualidad, por cuan-
to es un mensaje que condensa el impacto de la Revolucin Francesa, ahora
ms que nunca que se viene hablando del Bicentenario de la Independencia,
prcticamente en todos los Estados de Amrica Latina.
Lima, 26 de agosto de 2012.
14
Estudio Preliminar. La Revolucin Francesa: un faro gua inagotable
ESTUDIO PRELIMINAR
Jos F. Palomino Manchego(*)
LA REVOLUCIN FRANCESA:
UN FARO GUA INAGOTABLE
Sumario: I. Reflexiones sobre la Revolucin Francesa, a propsito

del presente libro. II. La Francmasonera y la Revolucin
Francesa. III. Reflexin final.
I. REFLEXIONES SOBRE LA REVOLUCIN FRANCESA, A PROP-

SITO DEL PRESENTE LIBRO
En el contexto de la celebracin por parte de las diversas naciones de
Amrica Latina, del Bicentenario de la Independencia obtenida frente a Es-
paa en el siglo XIX, los temas respecto a tan significativo evento son materia
de permanente discusin. No obstante ello, es preciso advertir que sobre la
celebracin del Bicentenario las aguas estn divididas. Dentro de estos ltimos
aspectos tiene una particular relevancia el desarrollo de la Revolucin Francesa.
En efecto, la Revolucin Francesa, evento que cambi radicalmente la historia
* Director de la Escuela Acadmico Profesional de Derecho de la Universidad Nacional

( )
Mayor de San Marcos. Miembro Asociado de la Academia Internacional de Derecho Com-

parado. Miembro Correspondiente de la Asociacin Argentina de Derecho Constitucional.
15
de la humanidad, sigue siendo materia de discusin y debate. Son ms de dos

siglos desde que la misma se llev a cabo y si bien los historiadores han tenido
polmicas respecto de periodificar a la misma de la forma ms exacta, coin-
ciden en sealar el ao 1789 como su punto de partida, que es cuando el Rey
convoca a los Estados generales, a una Asamblea donde los representantes de
los tres estamentos de la nacin: Nobleza, Clero, y el Pueblo (burguesa) seran
informados de la grave situacin econmica por la que atravesaba el Reino y
se discutiran las alternativas de solucin. Sin embargo, la Revolucin tomara
un sentido mucho ms trascendental.
La sociedad feudal se encontraba sumida en las contradicciones y la crisis,
sin mayor esperanza de mejorar las condiciones de no realizarse cambios pro-
fundos y radicales. El antiguo rgimen absolutista vacilaba cuando se requera
mayor decisin para afrontar los problemas. Las reformas tibias o temporales
no parecan una opcin vlida. El rgimen vigente por aquel entonces slo
aumentaba la miseria e infelicidad en muchos, dando cierto sosiego y bonanza
a muy pocos, por lo que era indispensable propiciar cambios sustanciales, los
cuales ya estaban previstos en ensayos, libros y estudios, pero era el momento
de llevarlos a la prctica.
Hay dos conceptos esenciales ligados a este proceso conocido como la
Revolucin Francesa: el Enciclopedismo y la Ilustracin. Por el primero enten-
demos al conjunto de doctrinas profesadas por los autores de la LEncyclopdie
ou Dictionnaire raisonn des sciences, des arts et des mtiers, editada entre 1751
y 1772, dirigida por Denis Diderot (1713-1814) y Jean Le Rond dAlembert
(1717-1783). Las doctrinas en cuestin podran resumirse en los siguientes
puntos: a) divulgar el conocimiento, b) promocionar las ideas a favor de un
cambio en el gobierno, y c) combatir los vicios de la poca, la corrupcin y la
ignorancia, que en el contexto de crisis eran ms que evidentes.
Por su parte, la Ilustracin viene a ser el movimiento filosfico y cultural
referente del siglo XVIII, donde se acenta el predominio de la razn humana,
a la que divinizaron como Diosa Razn, y la creencia en el progreso humano,
lo cual atacaba directamente a los cnones feudales que postulaban un orden
inamovible de las cosas. La Ilustracin tiene una base cientfica, racionalista,
que aspiraba a derrotar las tinieblas de la penumbra gtica. Bajo este esque-
ma, cambiar el mundo era plenamente posible. Inmanuel Kant (1724-1804),
afirm respecto de sta:
16
La Ilustracin es la liberacin del hombre de su culpable incapacidad. La

incapacidad significa la imposibilidad de servirse de su inteligencia sin la
gua de otro. Esta incapacidad es culpable porque su causa no reside en la
falta de inteligencia sino de decisin y valor para servirse por s mismo de
ella sin la tutela de otro. Sapere aude! Ten el valor de servirte de tu propia
razn: he aqu el lema de la Ilustracin! (1).
Es indispensable asimilar sendos conceptos para poder destacar la im-

portancia y trascendencia de la Revolucin Francesa, por cuanto la Ilustracin
y el Enciclopedismo van a dar a los hombres que lucharon a favor del cambio
los conocimientos y argumentos necesarios a favor de los reclamos crecientes
contra un rgimen que cada vez resultaba ms insostenible.
Lo que podramos llamar el soporte intelectual radicaba en la Ilustracin y
el Enciclopedismo. Estos movimientos van a ser impulsados por personajes que
para la poca fueron tildados de enemigos del reino, rebeldes y hasta sediciosos,
por lo cual no fueron ajenos a las persecuciones, hostilidades y castigos. Sin
embargo, a pesar de las amenazas, en la historia siempre se han presentado
hroes, prceres y mrtires, que no han dudado en luchar por una causa, siendo
minoras, teniendo las de perder, pero impulsados por el dictamen de sus propias
conciencias, la defensa de las ideas, el luchar contra la injusticia y la bsqueda
de un mundo mejor basado en lo que ellos consideraban correcto y verdadero.
Siempre ha sido el pueblo, la nacin, que al abrazar una causa es la pro-
tagonista de los grandes acontecimientos en todo tiempo y lugar, sin embargo,
es preciso destacar a los pensadores que a travs de sus obras generaron la con-
ciencia necesaria para que esta Revolucin viera el triunfo. Los enciclopedistas
referidos en los prrafos anteriores son una muestra, a los que hay que aadir
a Franois Marie Arouet, mundialmente conocido como Voltaire (1694-1778)
quien public El siglo de Luis XIV (1751), Cndido, o el optimismo (1759) entre
otros; Charles Louis de Secondat, Seor de la Brde y Barn de Montesquieu
(1689-1755), universalmente conocido por su importante ttulo El Espritu de
(1)
Cfr. Kant, Inmanuel: Qu es la Ilustracin?, publicado originalmente en 1784, traducida
al espaol por Eugenio maz, 4. reimpresin de la 1. edicin en espaol de 1941, Fondo de
Cultura Econmica, Mxico, D.F., 1985, p. 3.
17
las Leyes (1748), entre otros textos; Jean-Jacques Rousseau (1712-1778), autor
de obras de notable vigencia, como el Discurso sobre el origen de la desigualdad
entre los hombres (1754), Emilio o de la Educacin (1762), El Contrato Social:
o los Principios del Derecho Poltico (1762). Estos autores no llegaron a ver el
estallido de la Revolucin, pero qu duda cabe, fueron sus ideas las que le
dieron el vigor y soporte indispensable.
Ya en el proceso mismo iniciado en 1789, van a saltar a la palestra personajes
como Marie-Jean-Antoine Nicolas de Caritat, marqus de Condorcet (1743-
1794), diputado por los Girondinos y brillante impulsor de diversas polticas
revolucionarias, en ciencias y educacin; Jean-Paul Marat (1743-1793), activista
y periodista, responsable del peridico El amigo del pueblo; Emmanuel-Joseph
Sieys (1748-1836), abate, poltico y notable ensayista, autor de diversas obras,
entre la que destaca Qu es el Tercer Estado? (1789), lleg a ser miembro del
Consulado junto a Napolen Bonaparte en los ltimos meses de 1799; Charles-
Maurice de Talleyrand-Prigord (1754-1838), personaje protagnico durante
dos dcadas desde los mismo Estados Generales, que particip como diputado,
llegando a ser ministro de Asuntos Exteriores en cuatro ocasiones y Primer
Ministro de Francia (1815); Georges Jacques Danton (1759-1794), ministro
de Justicia en 1792, presidente de la Convencin Nacional en 1793 y miembro
del Comit de Salvacin Pblica; y por supuesto, no podamos obviar al gran
Corso, Napolen Bonaparte (1769-1821), personaje inmortal, tan admirado y
estudiado, cuyo legado como estadista, poltico, militar y pensador supera las
barreras del tiempo y el lugar.
II. EL INFLUJO DE LA FRANCMASONERA EN LA REVOLUCIN

FRANCESA
En lneas generales, estos y muchos ms personajes vivieron una
poca en la cual se reescriba la Historia de la de Humanidad, teniendo en su
actuar una responsabilidad tan grande que quiz ni ellos mismos advertan
en su momento. Como seres humanos tuvieron virtudes y defectos, teniendo
en comn tambin su formacin, participando en las Logias masnicas que
por aquel entonces dominaban la escena europea. Forjadas en Inglaterra y
promovidas en Espaa, Francia y otros pases de la regin, las Logias van a
ser el espacio propicio para discutir, reflexionar y analizar cuidadosamente
la situacin que se viva por aquel entonces. Fueron hermanos masones los
18
que participaron decididamente en todo este proceso, e incluso van a cruzar

el Atlntico, llegando a Amrica, siendo masones los rostros visibles de las
transformaciones que sacudieron al Continente, como la Independencia de
las trece Colonias en 1776, donde destacan Benjamn Franklin (1706-1790) y
George Washington (1732-1799); en la primera etapa de la Independencia de
Mxico, Miguel Hidalgo y Costilla (1753-1811); y cmo no recordarlos, Jos
de San Martn (1778-1850) y Simn Bolvar (1783-1830), figuras centrales en
el proceso de emancipacin de Sudamrica. Es importante resaltar cules son
las lneas de accin de la masonera. Para ello nos remitimos a la Declaracin
de Principios de la Gran Logia del Per, en donde se establece:
La francmasonera es una asociacin esencialmente fraternal y una escuela de

superacin espiritual, sus miembros respetan las leyes del pas en que residen,
aman la paz, rechazan toda forma de explotacin del hombre y ejercen la be-
neficencia sin ostentacin, como un imperativo de solidaridad social; tienen
el deber de estar a la vanguardia de los movimientos cientficos y filosficos,
propendiendo al bienestar y progreso de la humanidad (2).
Las ideas de la Revolucin Francesa y de los movimientos independentistas

anteriores y posteriores a sta, van a tener ese espritu de armona, sin discri-
minaciones de ningn tipo y progresista que ha caracterizado el pensamiento
de las Logias, siendo una frase que resume este ideal la siguiente: Libertad,
Igualdad y Fraternidad. Son palabras que emocionan, por cuanto se concibieron
en momentos cuando era necesario arriesgarlo todo, con tal de verlas plasmadas
en la realidad. Esta frase sera adoptada como lema nacional por los franceses
tras la revolucin; la bandera y la escarapela adoptaran los colores rojo, blanco
y azul, los mismos que tendra la bandera de los Estados Unidos, siendo en
ambas naciones, masones, los que inspiraron su diseo.
El Acta de Independencia de los Estados Unidos (1776) y la Declaracin
de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789) son la muestra fidedigna
de la nueva visin, propia de la Ilustracin, rompiendo con las posturas medie-
vales, sentando las bases de lo que hoy conocemos como el Estado Moderno,
(2)
Vid. Declaracin de Principios de la Gran Logia de los AA.. LL.. y AA.. Masones de la
Repblica del Per.
19
donde la proteccin del individuo, la separacin de funciones y la primaca

de la ley son las condiciones necesarias para que la Humanidad alcance la
tan ansiada felicidad. Fueron el primer paso, y hasta el da de hoy todo ello se
sigue perfeccionando.
Es fundamental que el estudioso del Derecho tenga una adecuada
percepcin de los fenmenos histricos, siendo esencial para ello adoptar el
mtodo histrico a la hora de realizar el anlisis o estudio de las normas. Para
comprender su cabal sentido hay que entender el contexto bajo la cual las
normas fueron emitidas. La Revolucin Francesa nos ha legado declaraciones
de derechos, constituciones, cdigos y leyes de diversa ndole que en algunos
casos an conservan su vigencia, o han sido fuente necesaria para la produccin
de nuevas normas, donde su sentido y espritu subsisten.
En tal sentido, el tema de la Revolucin Francesa siempre ser materia de
discusin. Iniciamos el presente Estudio Preliminar sealando la fecha en que
este proceso empieza, sin embargo, respecto de cundo concluye esta Revolucin
Francesa, los historiadores no se han puesto de acuerdo. Algunas tesis sealan
que la Revolucin Francesa concluye en 1799, ao en que se inicia El Consula-
do, institucin de Gobierno que sucede al Directorio, que fuera derrocado por
Napolen Bonaparte en el Golpe del 18 de Brumario de 1799; otros afirman
que la Revolucin se acaba con el surgimiento del Imperio en 1804; para otros,
la Revolucin concluye con la muerte de Napolen Bonaparte y la restauracin
monrquica. Tambin hay quienes sostienen que la Revolucin no ha acabado,
que sus efectos continan, no pudiendo determinarse del todo las consecuencias
de tan insigne episodio de la historia universal, digno de toda recordacin.
Resulta indispensable hacer una relectura de lo que representa la Revolu-
cin Francesa para el mundo, ms todava para Amrica y el Per en el contexto
del Bicentenario de la Independencia de las diversas naciones en el Continente
Americano. No olvidemos que es por la presencia napolenica en Espaa que
los pases de Amrica Latina encontraron el momento preciso para iniciar los
gritos de Independencia, llegando a concretar en poco tiempo su emancipa-
cin en algunos casos. Espaa tambin ser receptora de la Ilustracin y el
Enciclopedismo, incluso la Logia Lautaro, donde se formaran Simn Bolvar,
Bernardo OHiggins, Jos de San Martn, Bernardo de Monteagudo, entre
otros comprometidos con la causa independentista, tuvo su sede en Espaa,
formando parte de la clebre Gran Reunin Americana.
20
La mejor manera de llevar a cabo la investigacin, no slo sobre el tema

que nos ocupa, sino para cualquier materia, es tener a la mano una bibliografa
que nos aproxime al fenmeno desde diversas pticas. Podemos recurrir, en
primer lugar, a los textos que elaboraron quienes participaron directamente
del acontecimiento, ya fuera como idelogos o como protagonistas. En el caso
de estos ltimos, que participaron en la misma Revolucin desde su estallido,
sera propicio indagar si publicaron sus memorias o recuerdos, que nos daran
una visin de espectadores directos sobre los diversos eventos que se sucedieron.
Tambin, es indispensable revisar aquellos tratados e investigaciones que se
hayan elaborado en dcadas posteriores al inicio de la Revolucin, por cuanto
pueden contemplar una reflexin ms objetiva de las consecuencias que se
generaron. Recordemos el clsico libro de Thomas Carlyle (1795-1881): His-
toria de la Revolucin Francesa, publicado en 1837; adems de otras dos obras
homnimas, la escrita por Jules Michelet (1798-1874), publicada entre 1847 y
1853, y el libro de Adolphe Thiers (1797-1877), publicado entre 1823 y 1827.
No est de ms referir la vastsima obra de Georges Lefebvre (1874-1959), con-
notado historiador considerado una autoridad en la materia, autor de El Gran
Miedo de 1789 (1932), La Revolucin Francesa y el Imperio (primera edicin en
castellano en 1960). El Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad
Nacional Autnoma de Mxico public en 1991 Bicentenario de la Revolucin
Francesa, que agrupa una diversa serie de estudios sobre la Revolucin desde
las perspectivas jurdica y poltica.
No se olvide, por otra parte, que sobre la trascendencia de la Revolucin
Francesa en el Per, tenemos los ttulos de Claudia Rosas Lauro: Del trono a
la guillotina: el impacto de la Revolucin Francesa en el Per (1789-1808) (2006)
y el del historiador Carlos Ramos Nez: El Cdigo napolenico y su recepcin
en Amrica Latina (2007).
III. REFLEXIN FINAL

De todo lo expuesto, queremos reafirmar que los ideales de la Revolucin
siguen vigentes y presentes, no se limitan slo a Francia, la Revolucin impacta
en todo el mundo occidental, sosteniendo una de las grandes conquistas de la
Humanidad: el Estado de Derecho. La Revolucin Francesa no es slo una
efemrides, es el gran tema de los ltimos dos siglos, y a partir de las luces que
permitieron su desarrollo, debemos iluminar nuestro juicio, para encontrar las
21
soluciones para los problemas que nos asolan en el siglo XXI y que diezman
al Estado de Derecho, procurando tener siempre presente las condiciones
esenciales para la felicidad humana: Libert, galit, fraternit, santa trinidad
que se complementa, en perfecta sintona, con la tolerancia, verdadero eje del
constitucionalismo, y resultado pattico de dos convicciones: a) garantizar la
libertad y b) racionalizar la vida colectiva, tal como lo plasmo la Declaracin
Francesa de 1789 en su artculo 16, y que es alcance axiomtico.(1)
Y, no hay nada mejor para que, a partir de la lectura del libro de Miguel
Carbonell intitulado En los orgenes del Estado constitucional: La Declaracin
Francesa de 1789, saquemos certeras conclusiones de un hecho episdico sucedido
en el siglo XVIII, de bienhechor estmulo en el mundo de la cultura, que sigue
haciendo eco en la poca actual, mejor dicho, en el umbral del siglo XXI.
Lima, 26 de agosto de 2012.
(1)
Cfr. Valades, Diego: Consideraciones acerca del rgimen constitucional de la toleran-
cia, incluido en su libro Problemas constitucionales del Estado de derecho, 2a. edicin, Editorial
Astrea, Buenos Aires, 2004, pg. 122.
22
Captulo I: Introduccin
Captulo I
Introduccin
No cabe duda que uno de los momentos ms brillantes de lo que se ha

llamado la hora inaugural del Estado constitucional lo representa la De-
claracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, que ha sido
calificada seguramente con razn como el texto jurdico ms importante
de la era moderna(1). La Declaracin representa, junto con la Constitucin
Federal de los Estados Unidos de 1787, una especie de acta de nacimiento del
constitucionalismo.
La Declaracin es importante, desde luego, desde un punto de vista ju-
rdico, pero tambin tiene mucha relevancia desde una ptica poltica, pues
representa nada menos que la plasmacin jurdica de los ideales del que quiz
es el movimiento revolucionario ms importante del mundo moderno, cuya
influencia se extiende hasta nuestros das. La Declaracin es el documento
fundacional de la Revolucin y su signo emblemtico, hasta hoy mismo(2). Al
(1)
Wachsmann, Patrick, Dclaration des droits de lhomme et du citoyen en Alland,
Denis y Rials, Stphane (directores), Dictionnaire de la culture juridique, Pars, PUF, 2003,
pp. 350-351. Miguel Artola califica a la Declaracin francesa de 1789 como la ms conocida e
influyente de todas las Declaraciones, Los derechos del hombre, Madrid, Alianza, 1986, p. 10.
(2)
Garca de Enterra, Eduardo, La lengua de los derechos. La formacin del derecho pblico
europeo tras la Revolucin Francesa, Madrid, Alianza, 1994, p. 19. El impacto de la Revolucin
francesa sobre el Derecho Constitucional y, en concreto, sobre la teora de la Constitucin han
sido expuestos sumariamente por Schmitt, Carl, Teora de la Constitucin, Madrid, Alianza,
1992, pp. 70-73.
23
Miguel Carbonell
considerar que la Declaracin es un texto fundacional o inaugural se quiere

decir que marca un inicio y que ste es consagrado mediante una ceremonia,
esto es, que posee un carcter nico y que cualquier texto que le siga ser
evaluado con el rasero del modelo inicial(3).
La Revolucin francesa no solamente fue un intento por derrocar al Anti-
guo Rgimen, en buena medida exitoso, sino sobre todo una consecuencia social
y poltica de la filosofa racionalista del siglo XVIII. Las pretensiones de los
iniciadores del movimiento revolucionario iban mucho ms all de un cambio
de rgimen. Como dice Garca de Enterra, autor de uno de los estudios ms
completos sobre las consecuencias jurdicas de la Revolucin: Se pretenda,
nada ms y nada menos, rectificar la historia entera de la humanidad, fundar
un nuevo orden poltico y social completamente nuevo, capaz de establecer
una nueva etapa de la trgica evolucin humana y de asegurar para el futuro
una felicidad segura e inmarchitable... Una embriaguez de omnipotencia, de
la infinitud de posibilidades que la libertad abra, de esperanza sin lmites, se
extendi por doquier(4).
Esta percepcin de su propio lugar en la historia humana, cierta o falsa,
pes de manera importante sobre los trabajos y los contenidos de la Asamblea
que dara lugar a la Declaracin, la cual supuso implcitamente que un orden
coercitivo de normas generales y formales se transformara inmediatamente en
una organizacin de las relaciones vitales sociales(5).
Tanto por los sujetos a los que se dirige como por su contenido, la Decla-
racin es una buena muestra del carcter universalista y potencialmente ilimi-
Faur, Christine, Las declaraciones de los derechos del hombre de 1789, Mxico, FCE,
(3)
CNDH, 1999 (segunda reimpresin), p. 17.

(4)
europeo tras la Revolucin Francesa, cit., p. 20. En la misma obra Garca de Enterra apunta que:
El primer objetivo de la Revolucin fue, entre sus ensoaciones y pulsiones, construir una
nueva sociedad poltica y a ello se dispuso con resolucin desde sus primeros pasos; para ello
era necesario crear a la vez un nuevo Derecho Pblico, que articulase en una nueva relacin
a los ciudadanos y al poder que de ellos mismos emanaba, y un nuevo Derecho Privado, que
permitiese a una sociedad al fin igualitaria y despojada de privilegios, una sociedad abierta y
libre, su funcionamiento propio, fluido y espontneo (p. 45).
(5)
Habermas, Jrgen, Derecho natural y revolucin en el libro del mismo autor, Teora
y praxis. Estudios de filosofa social, 4. edicin, Madrid, Tecnos, 2002, p. 122.
24
tado de la perspectiva revolucionaria animada por el pensamiento ilustrado(6).

Asomados a un precipicio, que lo mismo poda significar una cada que un
salto hacia el futuro, los revolucionarios se decidieron a mirar hacia adelante,
dejando para la historia de los derechos fundamentales un documento prodi-
gioso, modelo hasta nuestros das de la filosofa humanista que ha marcado
por siglos la mentalidad del mundo moderno. No cabe duda que estaban
animados por la firme creencia de estar inaugurando una nueva poca en la
historia del hombre(7).
La Declaracin contiene en forma de enunciados jurdicos los principios
polticos que el nuevo rgimen entenda como esenciales para la consecucin
de sus fines; conceptos tan relevantes como los de derechos, ley, libertad,
poder, entre otros, se encuentran recogidos y desarrollados por el conciso
texto de la Declaracin(8).
(6)
El esencial componente utpico de la Revolucin viene, indudablemente, de los
ilustrados, pero de manera especial de Rousseau, Garca de Enterra, Eduardo, La lengua
de los derechos. La formacin del derecho pblico europeo tras la Revolucin Francesa, cit., p. 22.
Habermas, por su parte, destaca el hecho de que para los contemporneos de la Revolucin
francesa era un lugar comn afirmar que la filosofa haba trasladado la revolucin de los libros
a la realidad. La filosofa, es decir: los principios fundamentales del derecho natural racional,
ellos eran los principios de las nuevas constituciones, Habermas, Jrgen, Derecho natural y
revolucin, cit., p. 87.
(7)
europeo tras la Revolucin Francesa, cit., p. 23.

(8)
europeo tras la Revolucin Francesa, cit., p. 32.
25
Miguel Carbonell
26
Captulo II: La ruta hacia la declaracin
Captulo II
La ruta hacia
la Declaracin
Antes de pasar a estudiar la ms importante polmica sobre el origen

de la Declaracin, conviene recordar algunos datos bien conocidos sobre su
antecedente histrico inmediato, que comienza a fraguarse en mayo de 1789.
El da 5 de ese mes se renen en Pars por mandato del rey Luis XVI los
Estados Generales, que no haban sido convocados desde 1614. Los Estados
Generales, que no tenan claramente establecidas sus funciones, estaban
integrados por tres estamentos de la sociedad francesa, como expresin de la
forma de pensar tpica del feudalismo: el clero, la nobleza y el Tercer Estado,
que era el resto del pueblo(9). Cada uno de los tres estamentos elega a sus
representantes y stos se reunan y votaban por separado diversas cuestiones.
Su primera reunin fue en 1483 y hasta la convocatoria de 1789 solamente se
haban reunido en cinco ocasiones(10).
(9)
En realidad el Tercer Estado no representaba a todo el pueblo, sino principalmente a
la burguesa de las ciudades, pero no a los habitantes rurales y a la poblacin urbana pobre; en
este sentido, Kriele, Martin, Introduccin a la teora del Estado, traduccin de Eugenio Bulygin,
Buenos Aires, Depalma, 1980, p. 373.
Una explicacin sinttica de los Estados Generales puede verse en Bluche, Frdric,
(10)
Rials, Stphane y Tulard, Jean, La rvolution francaise, 6. edicin, Pars, PUF, 2003, pp. 15
y ss.
27
Miguel Carbonell
El 17 de junio de 1789 los representantes del Tercer Estado se constituyeron

como Asamblea Nacional, considerando que daban voz a toda la nacin al
rechazar la representacin estamental que haban tenido tradicionalmente los
Estados Generales(11). El 20 de junio los mismos diputados juraron no separarse
hasta haber escrito una Constitucin; para dar solemnidad a su pretensin
hicieron el Juramento del Juego de Pelota(12).
A pesar de haber tenido bastantes reticencias, el 27 de junio el Rey decidi
que los diputados del clero y de la nobleza se deban reunir con los del Tercer
Estado para que la Asamblea Nacional sustituyera a los Estados Generales.
El 9 de julio la Asamblea se declara constituyente. Con dicha declaracin la
Asamblea rompe definitivamente las reglas del juego hasta entonces vigentes
y se considera revolucionaria. Es opinable si la Asamblea tena la legitimidad
suficiente para hacerlo o no. En cualquier caso, como dice Martn Kriele, la
consideracin constituyente de la Asamblea deje ser juzgada por el principio
de efectividad: si el nuevo orden logra imponerse de hecho al viejo orden, si
la revolucin resulta victoriosa, entonces no requiere legitimacin por el an-
tiguo derecho. La asamblea nacional no pretendi en absoluto aspirar a una
legitimacin de este tipo(13).
La Asamblea estaba compuesta por ms de 1,000 diputados (algunos au-
tores dicen eran unos 1,190(14), otros que eran 1,315(15) y otros ms ofrecen la
cifra de 1,223 diputados propietarios y 581 suplentes; de esta ltima cifra cabe
Esta decisin seguramente toma en cuenta la opinin de Sieys, quien en su ensayo

(11)
Qu es el Tercer Estado? deca, contestando precisamente a esa pregunta: El Tercer Estado es

la Nacin misma.
El texto del juramento puede consultarse en Rials, Stphane, Textos polticos franceses,
(12)
Mxico, FCE, 1987, p. 11; en una de sus partes la Asamblea afirma lo siguiente: Decide que
todos los miembros de esta Asamblea al momento presten juramento solemne de jams sepa-
rarse, y de reunirse en todo sitio en que las circunstancias lo exijan, hasta que la constitucin
del reino est establecida y apoyada sobre fundamentos slidos....
(13)
Kriele, Introduccin a la teora del Estado, cit., p. 371.
Conac, Grard, Introduction en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
(14)
citoyen de 1789, Pars, Economica, 1993, p. 17.

Peces-Barba, Gregorio, Fundamentos ideolgicos y elaboracin de la Declaracin de
(15)
1789, Historia de los derechos fundamentales, tomo II, volumen III, Madrid, Universidad Carlos
III, Editorial Dykinson, 2001, p. 177.
28
mencionar que entre diputados propietarios y suplentes ocuparon escaos en

la Asamblea 1,318 diputados(16)), lo que dificultaba las discusiones de forma
importante. Comenzados los trabajos de la Asamblea, los diputados presentaron
sus Cahiers de dolences, que eran una especie de mensajes de reivindicaciones
o de quejas de sus representados sobre las cuestiones pblicas francesas(17).
La redaccin de la Declaracin tuvo que superar algunos obstculos pre-
vios, como por ejemplo si deba ir antes o despus de la Constitucin que se
propona redactar la Asamblea; o si tena que acompaarse de una declaracin
de deberes(18). De hecho, durante los trabajos de la Asamblea se presentan
diversos proyectos articulados de declaracin de deberes; aunque su estudio
exhaustivo se debera hacer en otro momento, conviene mencionar su existencia,
sobre todo para demostrar que todava en esas fechas no se haba impuesto el
giro copernicano de la modernidad que separaba la existencia de los derechos
de la de los deberes, volviendo a la validez de los primeros independiente del
cumplimiento de los segundos.
En un discurso presentado ante la Asamblea en la sesin del 12 de agosto
de 1789, el abate Grgoire, diputado de Nancy, defenda la necesidad de incluir
el catlogo de deberes junto a los derechos considerando que Los deberes no
derivan de los derechos... Son correlativos y marchan por lneas paralelas. Es
imposible concebir derechos activos sin derechos pasivos, y estos ltimos son
los deberes... La Constitucin que haris ser una consecuencia tanto de los
deberes como de los derechos. La Declaracin que ser el preliminar debe poner,
pues, los fundamentos de unos y otros... Presentad, pues, a los ciudadanos el
preservativo de un poder que estara tentado a crecer sin lmites. Estableced
los contrapesos de los deberes y de los derechos; que sepa no solamente lo
que quiere, sino tambin lo que debe; mostradle no slo el crculo que puede
recorrer, sino tambin la barrera que no puede salvar(19).
(16)
Faur, Christine, Las declaraciones de los derechos del hombre de 1789, cit., p. 351.
Una sntesis de los principales Cahiers y de su contenido puede verse en Peces-Barba,
(17)
Gregorio, Fundamentos ideolgicos y elaboracin de la Declaracin de 1789, cit., pp. 178 y ss.
(18)
Conac, Grard, Introduction, cit., pp. 22-24.
Incluido en Faur, Christine, Las declaraciones de los derechos del hombre de 1789, cit.,
(19)
p. 177.
29
Miguel Carbonell
Hay algunos proyectos de declaracin de deberes que contienen cues-

tiones interesantes. Por ejemplo, el diputado De Sinety present el 4 de agosto
de 1789 una Exposicin de los motivos que parece deben determinar que se
una a la Declaracin de los derechos del hombre la Declaracin de los deberes
del ciudadano(20); en este texto se incluye luego de una exposicin de motivos,
una tabla con dos renglones, uno conteniendo los derechos y otra conteniendo
los deberes, con lo cual seguramente se buscaba subrayar la reciprocidad entre
unos y otros. Los deberes estaban redactados con la misma amplitud e incluso
ambigedad que los derechos; por ejemplo, en el artculo 6 se sealaba el si-
guiente deber: La doble relacin de los derechos y de los deberes mutuos no
puede mantenerse sino por medio de las leyes: es, pues, slo el respeto por las
leyes lo que puede asegurar los derechos del ciudadano y hacerle preciados sus
deberes. El deber establecido en el artculo 5 tena una redaccin igualmente
amplia y curiosa: Los hombres no pueden guardarse de los peligros de la
desigualdad sino por medio del vnculo social que pone al dbil a salvo de las
agresiones del fuerte; y todos se deben ayuda mutua de humanidad y fraterni-
dad, las cuales corrigen esa desigualdad. El catlogo de Sinety terminaba con
el siguiente deber, enunciado como artculo 16: El hombre ciudadano debe
todo a la sociedad y al sostenimiento del orden pblico que le asegure la liber-
tad y la propiedad; y, aun cuando la Constitucin le asegure sus derechos, la
garanta ms firme de la felicidad de cada individuo es el patriotismo de todos.
Finalmente las dudas sobre si la Declaracin debe acompaarse o no de una
declaracin de deberes se solventan y se comienza a trabajar en la redaccin del
texto. Se presentan a consideracin de la Asamblea ms de 20 proyectos segn
algunos autores(21), aunque otros elevan esta cifra hasta 36 o 43, si junto a los
proyectos se incluyen tambin las opiniones que presentaban los diputados
sobre el contenido que deba tener la Declaracin(22). Para organizar el trabajo
y poner orden en la ingente cantidad de materiales que comienzan a producir-
se, la Asamblea designa primero un Comit de Constitucin formado por 30
miembros el 7 de julio; una semana despus, el 14 del mismo mes, se nombra
(20)
Se puede consultar en Faur, Christine, Las declaraciones de los derechos del hombre de
1789, cit., pp. 157-163.
(21)
Conac, Grard, Introduction, cit., p. 20.
(22)
30
un nuevo Comit de Constitucin formado esta vez por 8 integrantes(23). Fi-

nalmente, el 12 de agosto se nombra a una comisin que tiene el encargo de
actuar como ponente; la conforman cinco miembros que son: Desmeuniers,
La Luzerne, Mirabeau, Tronchet y Auvergnat Rhedon(24).
La comisin termina su trabajo y lo presenta a la Asamblea a travs de
Mirabeau el 17 de agosto, con el ttulo: Proyecto de Declaracin de los derechos
del hombre en sociedad(25); en su intervencin Mirabeau defiende el proyecto
diciendo que est compuesto por axiomas tan simples, evidentes y fecundos
que sera imposible separarse de ellos sin ser absurdo.
El proyecto presentado por Mirabeau tiene cuestiones interesantes; por
ejemplo su primer prrafo sera luego recogido casi ntegramente para confor-
mar el prembulo de la versin definitiva de la Declaracin. Adems, varios de
sus artculos ya recogan derechos que luego seran considerados como grandes
aportaciones de la Declaracin. Tal es el caso del principio de igualdad, for-
mulado en el proyecto en los siguientes trminos: Todos los hombres nacen
iguales y libres; ninguno de ellos tiene ms derecho que los otros a hacer uso
de sus facultades naturales o adquiridas: este derecho, comn a todos, no tiene
otro lmite que la conciencia misma del que lo ejerce, la cual le prohbe hacer
uso de ste en detrimento de sus semejantes (artculo 1).
Como sucede tambin con otros proyectos y como quedar reflejado en
el texto definitivo de la Declaracin, el proyecto de la Comisin de los Cinco
estaba influido de forma importante por las ideas del contractualismo, y sobre
todo por la obra de Rousseau; esto se refleja, por ejemplo, en el texto del ar-
tculo 2 del proyecto, que estableca lo siguiente: Cualquier cuerpo poltico
recibe sus existencia de un contrato social, expreso o tcito, mediante el cual
cada individuo pone en comn su persona y sus facultades bajo la suprema
direccin de la voluntad general y, al mismo tiempo, el cuerpo recibe a cada
individuo como parte.
(23)
Entre ellos estaban Mounier, Sieys, Le Chapelier y Lally-Tollendal, que a la postre
seran algunos de los ms destacados miembros de la Asamblea.
(24)
(25)
Conac, Grard, Introduction, cit., p. 25. El texto puede verse en Faur, Christine, Las
declaraciones de los derechos del hombre de 1789, cit., pp. 255-257.
31
Miguel Carbonell
Hay en el mismo proyecto algunas disposiciones que recogen derechos

que luego que quedaron en el texto de la Declaracin y que sin embargo hoy
reconocemos como cuestiones esenciales en cualquier catlogo de derechos;
es el caso de la libertad de trnsito o de la libertad de reunin, que el proyecto
recoga en sus artculos 9 y 10(26).
Finalmente, el proyecto contiene disposiciones curiosas, como las conteni-
das en los artculos 14 y 16, que deberan ser vistas como enseanzas o lecciones
del pasado, o bien como horizontes todava incumplidos de nuestras actuales
organizaciones sociales. El artculo 14 dispona que: Cualquier contribucin
lesiona los derechos de los hombres, si sta desalienta el trabajo y el ingenio, si
tiende a provocar la codicia, a corromper las costumbres y a arrebatar al pueblo
sus medios de subsistencia. Por su parte, el artculo 16 tena el siguiente texto:
La economa en la administracin de los gastos pblicos debe considerarse
como un deber riguroso; el salario de los funcionarios del Estado debe mode-
rarse, y no hay que acordar recompensas sino a verdaderos servicios(27).
A pesar de contener cuestiones interesantes, la redaccin del proyecto de
los Cinco les parece a algunos diputados, con toda razn, demasiado farragosa;
el hecho de que se reconozca como derecho inalienable el de modificar la
Constitucin (quiz por influencia de Jefferson), inquieta a diputados como
Mounier y Lally Tollendal(28). El proyecto no convence a la Asamblea y el da
18 de agosto, es rechazado.
(26)
Artculo 9: As, libre en sus acciones, el ciudadano puede viajar, cambiar de domicilio
a donde la plazca, incluso salir de las fronteras del Estado a excepcin de los casos designados
por la ley; artculo 10: No se podra, sin atentar contra los derechos de los ciudadanos, pri-
varlos de la facultad de reunirse en la forma legal, para consultar sobre la cosa pblica, para
dar instrucciones a sus mandatarios o para pedir la rectificacin de sus quejas. Sobra decir la
influencia que preceptos como estos han tenido en el desarrollo posterior del constitucionalis-
mo; para corroborar dicha influencia basta acudir al texto de los vigentes artculos 9 (libertad
de reunin) y 11 (libertad de trnsito y de residencia) de la Constitucin mexicana.
(27)
En esta ltima frase seguramente se contiene el antecedente de la prohibicin de que
existan emolumentos, contenida en nuestros das en el artculo 13 de la Constitucin mexicana.
La ltima parte del artculo 3 del proyecto sealaba: Cualquier asociacin poltica
(28)
tiene el derecho inalienable de establecer, de modificar o de cambiar la Constitucin, es

decir, la forma de su gobierno, la distribucin y los lmites de los diferentes poderes que la
componen.
32
Al da siguiente, 19 de agosto, se elige como base de la discusin un proyecto

distinto, que haba sido elaborado por otra comisin, presidida por De la Fare,
Obispo de Nancy(29); este segundo proyecto se impuso en la votacin a uno que
originalmente haba presentado Sieys(30). Al final, el proyecto de la comisin
presidida por De la Fare (conocido como proyecto de la Sexta Comisin) fue
muy cambiado, pues solamente 5 de sus 24 artculos quedaron integrados en
el texto definitivo de la Declaracin.
El proyecto presentado por Sieys es relativamente largo, ya que est in-
tegrado por 37 artculos. Muchos de ellos tienen un contenido ms filosfico
o poltico que jurdico; tambin muestran una marcada influencia de las tesis
contractualistas. El texto final de la Declaracin no recoge la mayora de sus
postulados, pese a que algunos de ellos pudieron haber sido interesantes para
la Asamblea.
Repitiendo las tesis de Rousseau, el proyecto de Sieys afirma en su primer
artculo lo siguiente: Cualquier sociedad slo puede ser la obra libre de una
convencin entre todos los asociados. El artculo tercero estableca, de forma
original, que: Cualquier hombre es propietario nico de su persona y esta
propiedad es inalienable.
El proyecto de Sieys contiene cuestiones novedosas, que no aparecieron
en la versin definitiva de la Declaracin, pero que con el tiempo se fueron
incorporando a un buen nmero de textos constitucionales. Es el caso de la
libertad de trabajo, que en el proyecto estaba contemplada en el artculo 6 en
los siguientes trminos: Cualquier ciudadano est igualmente en libertad de
emplear sus brazos, su habilidad y su capital como lo juzgue mejor y til para s
mismo. Ningn tipo de trabajo le est prohibido. Puede fabricar y dar a conocerlo
que le plazca y como le plazca; puede almacenar o transportar a su antojo todo
tipo de mercancas y venderlas al por mayor o al por menor. En estas diversas
ocupaciones, ningn particular, ninguna asociacin tiene el derecho de moles-
tarlo, y mucho menos de impedrselo. Slo la ley puede marcar los lmites que
hay que dar a sta libertad como a cualquier otra libertad.
(29)
1789, cit., pp. 205-206.
(30)
1789, cit., pp. 197-200.
33
Miguel Carbonell
Otra cuestin novedosa del proyecto es que propona una clara separacin
entre la fuerza pblica que deba actuar en el interior del Estado y la fuerza
pblica (el ejrcito) que solamente tendra por funcin preservar a la nacin
de un ataque exterior; as parece expresarlo el artculo 13 del proyecto cuando
seala que: El poder militar no se crea, no tiene existencia y no debe actuar
sino dentro del orden de las relaciones exteriores. As, nunca debe emplearse
al soldado contra el ciudadano. Slo puede ordenrsele combatir al enemigo
extrao. En disposiciones de este tipo se encuentra el antecedente remoto del
actual artculo 129 de la Constitucin mexicana.
Otra novedad del proyecto es que alcanzaba a distinguir entre la igual-
dad ante la ley y la igualdad de medios materiales, que tambin puede llamarse
igualdad sustancial o material. El artculo 16 del proyecto estableca que: El
que los hombres no sean iguales en medios, es decir, en riqueza, en capacidad,
en fuerza, etctera, no quiere decir que no sean iguales en derechos. Ante la ley,
un hombre vale lo que otro; la ley los protege a todos sin distincin.
El proyecto declaraba que cualquier orden de la autoridad que fuera
arbitraria o ilegal era nula (artculo 21), pero estableca tambin que si algn
ciudadano era sorprendido de buena fe por alguna orden de ese tipo tena el
derecho de contestar a la violencia con violencia (artculo 22).
El proyecto contena algunas consideraciones generales en materia de
derechos sociales, si bien de forma todava embrionaria. Por ejemplo, en sus
artculos 24 y 25 se dispona que: Cualquier ciudadano tiene derecho, adems,
a los beneficios comunes que puedan nacer del Estado social, Cualquier
ciudadano que se encuentre en la imposibilidad de subvenir a sus necesida-
des, tiene derecho a la ayuda pblica. Ahora bien, el propio proyecto, como
parte de una serie de prevenciones que contena contra los excesos del antiguo
rgimen, no permita que esta ayuda pblica pudiera traducirse en unas ju-
bilaciones doradas y sin lmites para altos funcionarios, cuestin que tal vez
estuviera muy presente en ese entonces. En consecuencia, en su artculo 35
dispona que: En cuanto a la beneficencia pblica, es evidente que no deben
darse sino a las personas que estn en una imposibilidad real de satisfacer sus
necesidades; y hay que entender por esta palabra las necesidades naturales,
y no las de la vanidad; pues nunca sera del nimo de los contribuyentes el
privarse, aunque slo sea algunas veces, de una parte de lo necesario, para
34
contribuir al lujo de un pensionado del Estado. Es menester, tambin, que la

ayuda benfica cese en el momento en el que termina la imposibilidad que
la justifica.
De la misma suspicacia frente a los abusos administrativos y funcionaria-
les del antiguo rgimen proviene seguramente la disposicin contenida en el
artculo 31 del proyecto, segn la cual: Las funciones pblicas deben derivarse
de las necesidades pblicas. El nmero de puestos debe estar rigurosamente
limitado a lo necesario. Resulta absurdo, sobre todo, que haya en un Estado
puestos sin funcin.
El proyecto terminaba con una disposicin que quiz estuviera inspirada
por la idea de Jefferson sobre la sucesin de las generaciones y sobre el derecho
de los vivos a imponer sus propias reglas, sin atenerse a las que haban hereda-
do de las generaciones precedentes. El artculo 36 del proyecto dispona que:
El pueblo tiene siempre el derecho de revisar y de reformar su Constitucin.
Tambin es menester que determine fechas fijas en las que tal revisin se ce-
lebrar, sea cual fuere la necesidad.
Por su parte, el proyecto de la Sexta Comisin tena tambin elementos
de gran inters, que luego no fueron recogidos en el texto final de la Decla-
racin, pero de los que vale la pena dar cuenta. Comienza con una manifes-
tacin de la visin romntica que estaba presente en algunos pensadores del
siglo XVIII y que se acentuara en el siglo XIX; su primer artculo expresaba:
Cada hombre tiene por naturaleza el derecho de velar por su conservacin y
el deseo de ser feliz. A los autores del proyecto les preocupaba la desigualdad,
aunque no supieran del todo cmo hacer para combatirla; en el artculo 5 del
proyecto se estableca que: ...No todos los hombres recibieron de la naturaleza
los mismos medios para valerse de sus derechos. De ah nace la desigualdad
entre los hombres: la desigualdad est pues en la naturaleza misma. Pero esa
asuncin de la desigualdad como componente natural de las personas no les
pareca un obstculo para afirmar, en el artculo siguiente, que: La sociedad
se form por la necesidad de mantener la igualdad de derechos en medio de
la desigualdad de medios.
La forma de recoger el derecho de acceso a los cargos pblicos, que era una
cuestin de gran importancia en esa poca como se ver ms adelante, no deja de
35
Miguel Carbonell
ser llamativa; el artculo 11 del proyecto tena el siguiente texto: Siendo que
el primer deber de cualquier ciudadano es servir a la sociedad segn su capa-
cidad y sus dotes, tiene el derecho a ser designado a cualquier cargo pblico.
Por qu se elige el proyecto de la Sexta Comisin? Faur aventura la
hiptesis de que la razn para elegirlo fue su mediocridad y cita en apoyo de
esta idea la expresin de varios diputados de la Asamblea(31). Adrien Duques-
noy, diputado de Bar-le-Duc, escribi que: Es de maravillarse: a no dudar el
proyecto que se adopt es posiblemente el peor; en sentido parecido, aunque
menos contundente, Gaultier de Biauzat, diputado de Clermont-Ferrand,
sostena que Estbamos convencidos de que a la redaccin le faltaba energa.
Pero ese vicio era bastante menos peligroso que los errores que creamos percibir
en algunos de los dems proyectos. Tambin es posible que el proyecto de la
Sexta Comisin fuera adoptado porque ninguno de sus integrantes era muy
conocido, con lo cual se disminua el riesgo de estarle dando protagonismo a
alguno de los diputados ms notables, lo que le hubiera permitido a alguno de
ellos situarse con mayores mritos en la carrera poltica que muchos queran
emprender luego de los trabajos de la Asamblea.
Una vez adoptado como base de discusin el proyecto de la Sexta Comi-
sin, los trabajos propiamente de redaccin se llevan a cabo en un tiempo muy
corto; el 20 de agosto se aprueba el prembulo(32) y el 26 se terminan(33). El 27
de agosto la Asamblea se rene simplemente para acordar que la redaccin
de la Declaracin ha terminado y que es momento de comenzar los trabajos
referidos al texto constitucional. Al parecer, la intencin de los diputados era
completar la Declaracin con artculos adicionales, pero se decide que ese tra-
bajo deber hacerse despus de redactar la Constitucin(34); en cualquier caso
lo que es obvio es que la adicin de ms artculos nunca se pudo llevar a cabo.
(31)
(32)
(33)
(34)
36
Captulo III: Las funciones de la declaracin
Captulo III
Las funciones de la Declaracin
Son varias las funciones que la Declaracin tiene segn la visin de sus
creadores: una funcin crtica, una funcin legitimadora, una funcin constitu-
tiva y una funcin pedaggica, segn algunos comentaristas(35); para otros las
funciones de la Declaracin son tres: poltica, pedaggica y de comunicacin(36).
Desde luego, la Declaracin quiere tener una funcin crtica respecto
al antiguo rgimen. Uno de los objetivos no solamente de la Declaracin,
sino del movimiento revolucionario francs es cerrar una etapa histrica y
abrir una nueva pgina, para lo cual debe demostrar la injusticia del sistema
hasta entonces imperante. La funcin crtica de la Declaracin tiene que ver
con una mirada hacia el pasado(37). Esta funcin se observa sobre todo en el
Prembulo, cuando se seala que: la ignorancia, el olvido o el desprecio de
los derechos del hombre son las nicas causas de los males pblicos y de la
corrupcin de los Gobiernos. Tambin puede observarse una crtica hacia
(35)
Garca Manrique, Ricardo, Sentido y contenido de la Declaracin de 1789 y textos
posteriores, Historia de los derechos fundamentales, tomo II, volumen III, cit., p. 231.
(36)
Koubi, G. y Romi, R., Preamble en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et
du citoyen de 1789, cit., p. 56.
(37)
posteriores, cit., pp. 230-231.
37
Miguel Carbonell
el antiguo rgimen en el artculo 2 de la Declaracin, que establece que: El

fin de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e
imprescriptibles del hombre.
La funcin legitimadora de la Declaracin debe entenderse desde dos
puntos de vista diferentes. Hacia adentro de los trabajos de la Asamblea, la
Declaracin busca legitimar su carcter constituyente. Hacia afuera de la
Asamblea y de forma ms general la Declaracin es un intento de legitimar
el movimiento revolucionario(38). Para qu se abandona el antiguo rgimen
si no para proteger los derechos naturales e imprescriptibles del hombre?
Cmo no iba a tener carcter constituyente una Asamblea que se plantea
escribir verdades sencillas e indiscutibles, que se antojan verdaderas no sola-
mente para los franceses sino para el resto de la humanidad y no solamente
para ese tiempo histrico sino tambin para el resto de la historia humana? La
legitimacin de la Declaracin debe ser puesta en relacin con el concepto que
los miembros de la Asamblea tenan de s mismos y con el papel que tenan
que jugar en favor de la ideologa de la Revolucin.
La vocacin universalista de la Revolucin fue puesta de manifiesto, entre
otros, por la aguda mirada de Alexis de Tocqueville, quien escribi que: Todas
las revoluciones civiles y polticas tuvieron una patria y en ella se encerraron.
La Revolucin francesa no tuvo territorio propio; es ms, su efecto ha sido en
cierto modo el de borrar del mapa todas las antiguas fronteras... la Revolucin
francesa procedi precisamente de la misma manera que las revoluciones reli-
giosas actan en vista del otro: consider al ciudadano en abstracto, al margen
de todas las sociedades particulares, tal como las religiones consideran al hombre
en general, independientemente del pas y del tiempo. No slo busc cul era el
derecho particular del ciudadano francs, sino tambin cules eran los deberes
y los derechos generales de los hombres en materia poltica... Como pareca
orientarse a la regeneracin del gnero humano, ms an que a la reforma de
Francia, provoc una pasin que nunca antes haban podido producir las ms
violentas revoluciones polticas(39).
(38)
(39)
Tocqueville, Alexis de, El Antiguo Rgimen y la Revolucin, Mxico, FCE, 1998, pp.
95 y 97.
38
Captulo III: Las funciones de la declaracin
La legitimacin del movimiento revolucionario quiz se pueda desprender

del artculo 2 de la Declaracin, que establece lo siguiente: El fin de toda aso-
ciacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e imprescriptibles del
hombre. Estos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia
a la opresin. Con este artculo se pona en evidencia al antiguo rgimen, se
legitimaba el derecho a sublevarse contra la injusticia (por medio del recono-
cimiento de la resistencia a la opresin) y se enviaba un mensaje sobre cmo
debera ser el futuro al hablar del fin que debe tener toda asociacin poltica.
No se debe pasar por alto que la Declaracin, adems de ser un texto jurdico, es
tambin un arma ideolgica, que quiere servir a la vez como crtica del pasado
y como instrumento de formacin cvica para ganar adeptos hacia el futuro(40).
La funcin constitutiva de la Declaracin consiste en que se plantea como
un texto preparatorio o introductorio al texto constitucional que se propone
redactar la Asamblea. En este sentido, para algunos la Declaracin establece
las bases para un amplio programa de accin que se debe concretar a travs de
los mandatos legales que sean emitidos despus de su expedicin(41). La tarea
de la ley, en los meses y aos siguientes, debera ser la de ir concretando cada
uno de los derechos establecidos, pues en casi todos los casos la Declaracin
remite al legislador o a la ley.
La funcin pedaggica y comunicativa es esencial y todo parece indicar
que la tuvieron muy presente los redactores de la Declaracin. En parte se
puede desprender del espritu racionalista que recorre todo el siglo XVIII. Los
miembros de la Asamblea eran en buena medida la elite de ese tiempo y se
consideraban en capacidad para hacer una funcin de pedagoga social hacia
el resto de la poblacin(42): Una vez vista desde una perspectiva filosfica, la

(40)
posteriores, cit., p. 233. Al respecto Habermas apunta que: Segn la autocomprensin

revolucionaria, esta declaracin (de 1789) deba manifestar sobre todo la comprensin y la
voluntad, la comprensin de la conexin racional de las normas fundamentales y la voluntad
de proporcionarles validez por medio de un poder de sancin obligado en s mismo por estas
normas, Habermas, Jrgen, Derecho natural y revolucin, cit., p. 90.
(41)
posteriores, cit., p. 232.
Tocqueville apunta, negando en parte el carcter mesinico de la Revolucin, que La
(42)
Revolucin fue cualquier otra cosa menos un acontecimiento fortuito. Cierto es que tom al
39
Miguel Carbonell
verdad necesitaba, entonces, la propagacin, dice Habermas sobre la funcin

pedaggica de la Declaracin y sobre el papel que tenan de s mismos los
diputados(43).
Finalmente, no hay que olvidar que la Declaracin se mueve en dos
espacios diferentes: uno poltico y social, que apuesta a dejar atrs al antiguo
rgimen y a crear una sociedad donde primen las relaciones entre iguales; otro
es el espacio metafsico y moral al que se sienten llamados los diputados, que
piensan que la tarea de declarar los derechos contiene una fuerza positiva de
gran alcance para oponerse al poder y para que los ciudadanos sean capaces
de tener garantizados esos derechos(44).
Por otro lado, el reconocimiento de los derechos exiga que se produ-
jera tambin su conocimiento por lo que la funcin pedaggica deba tener
un lugar preponderante. El objetivo final de dar a conocer los derechos era
asegurar el bienestar de todos(45). As lo establece expresamente el Prembulo
al sealar que la Declaracin busca estar presente de manera constante en
todos los miembros del cuerpo social, con el fin de servirles para recordar sin
cesar sus derechos y deberes.
mundo desprevenido, pero sin embargo slo fue el complemento de un trabajo ms prolongado,
la terminacin repentina y violenta de una obra a la que se haban dedicado diez generaciones
de hombres. De no haberse producido, igual se habra derrumbado por doquiera el viejo edi-
ficio social, aqu ms pronto, all ms tarde; slo que habra ido cayendo paulatinamente, en
vez de derrumbarse de pronto. Mediante un esfuerzo convulsivo y doloroso, sin transicin, sin
precaucin y sin miramientos, la Revolucin concluy de manera repentina lo que a la larga
habra acabado de por s poco a poco. sa es su obra, El Antiguo Rgimen y la Revolucin, cit.,
p. 105.
(43)
Habermas, Jrgen, Derecho natural y revolucin, cit., p. 94.
(44)
Koubi, G. y Romi, R., Preamble, cit., p. 58.
(45)
40
Captulo IV: La disputa por el origen: Jellinek versus Boutmy
Captulo IV
La disputa por el origen:
Jellinek versus Boutmy
I. PRELIMINAR
La polmica entre Jellinek y Boutmy sobre el origen de la Declaracin tiene
un carcter altamente pedaggico desde mi punto de vista. En parte porque
sirve para explicitar el contexto histrico en el que la Declaracin est inserta
y en parte porque adelanta en alguna medida el significado de sus preceptos,
que pueden ser mejor comprendidos si se leen a la luz de las observaciones y
crticas contenidas en dicha polmica.
Georg Jellinek public en 1895, en Alemania, un breve ensayo que tuvo
bastante influencia al momento de ver la luz. Segn su autor, se trata de un
ensayo preparatorio para su obra mayor: la conocida Teora General del Estado.
El trabajo al que hacemos referencia se titula simplemente La Declaracin de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Fue traducido al francs en 1902,
cosechando tambin la atencin de los lectores en esa lengua.
Sin embargo, no todos estaban de acuerdo con las tesis de fondo del libro.
As, por ejemplo, Emile Boutmy escribe una encendida rplica, publicada
tambin en 1902 en la Revue du Droit et de la Sciencie Politique en France et
ltranger. En 1904 Jellinek contesta a los ataques de Boutmy con motivo de la
segunda edicin alemana de su trabajo.
41
Miguel Carbonell
Las tres piezas conforman los trminos de una polmica(46) que ha sido
calificada con razn como un debate clebre de carcter transnacional,
cuyo eco se extiende hasta nuestros das(47); hay quien afirma que se trata de
una polmica famosa(48). La disputa tiene tal importancia que su anlisis no
se hace solamente en los libros de Derecho, sino que se menciona y explica
incluso en los textos ms generales que estudian la Revolucin Francesa(49).
La tesis de Jellinek tuvo tanta importancia que, segn Pedro Cruz Villa-
ln, hizo descubrir a la doctrina europea que Estados Unidos tambin exista
en materia de derechos fundamentales; cuando la polmica Jellinek-Boutmy
termina, las cosas no volvieron a ser igual: el centro de atencin se haba
trasladado, por fin, a Amrica(50). Es obvio que estamos ante un momento
importante para la comprensin moderna de los derechos fundamentales.
Veamos cul es el contenido de la polmica analizando las tesis de sus
protagonistas.
II. LAS IDEAS DE GEORG JELLINEK

El ensayo de Jellinek contiene tres tesis, a travs de las cuales el autor articula
la parte central de su argumentacin. La primera tesis busca demostrar la incom-
patibilidad entre el contenido de El Contrato Social de Juan Jacobo Rousseau
y las Declaraciones de derechos. La segunda tesis est dirigida a demostrar la
(46)
Todos estn recogidos en Jellinek, Georg, La Declaracin de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano, traduccin y estudio preliminar de Adolfo Posada, estudio introductorio de
Miguel Carbonell, Mxico, IIJ-UNAM, 2003.
(47)
europeo tras la Revolucin Francesa, Madrid, Alianza, 1994, pp. 66-68.

Prez-Prendes Muoz-Arraco, Jos Manuel, Derechos y libertades en la Edad Media
(48)
en la obra colectiva Derechos y libertades en la historia, Valladolid, Universidad de Valladolid,

2003, p. 14.
(49)
As sucede, por ejemplo, en el texto de Bluche, Frdric, Rials, Stphane y Tulard, Jean,
La rvolution francaise, cit., pp. 47-49.
(50)
Cruz Villaln, Pedro, Formacin y evolucin de los derechos fundamentales en su
libro La curiosidad del jurista persa, y otros ensayos sobre la Constitucin, Madrid, CEPC, 1999,
p. 32.
42
influencia directa de las constituciones de las colonias americanas sobre los

contenidos de la Declaracin francesa. La tercera tesis pretende demostrar que
la concepcin de la libertad religiosa que exista en las colonias americanas es
el precedente (o uno de los precedentes ms inmediatos) de la consagracin de
los derechos universales del hombre en la Declaracin.
En el fondo de estas tres tesis est el punto central que quiere demostrar
Jellinek con su ensayo: los derechos fundamentales nacieron en Estados Unidos,
no en Francia; su origen est en las constituciones de las colonias y no en el
pensamiento de Rousseau; la Declaracin de 1789 no es un documento original,
ya que debe su origen y contenido a lo que sealaban aquellas constituciones.
Debe tenerse en cuenta el elemento de reivindicacin nacional, ya que esto es
lo que provoca en parte la encendida respuesta de Boutmy, como veremos ms
adelante. Repasemos de momento con algn detalle los argumentos de Jellinek.
Jellinek comienza su ensayo reconociendo la importancia de la Declara-
cin. La Declaracin, escribe, es uno de los acontecimientos ms importantes
de la Revolucin francesa... bajo su influjo se ha formado la nocin de los de-
rechos subjetivos pblicos del individuo en el derecho positivo de los Estados
del continente europeo(51).
Para Jellinek el valor de la declaracin consiste en que convierte desde suelo
europeo a los derechos naturales en derechos positivos, oponibles al Estado,
generando una corriente histrica que se extiende desde Francia hacia el resto de
Europa: Merced a la Declaracin de los Derechos es como se ha formado con
toda su amplitud, en el derecho positivo, la nocin, hasta entonces slo conocida
en el Derecho natural, de los derechos subjetivos del miembro del Estado frente
al Estado todo... Bajo el influjo de la Declaracin francesa se han adoptado en las
constituciones de los otros Estados continentales anlogos catlogos de derechos,
cuyas frmulas y proposiciones estn ms o menos acomodadas a las condiciones
particulares de los diversos Estados, y presentan a menudo grandes diferencias,
no slo de forma, sino de esencia(52).
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, cit., pp. 81-82.
(51)
(52)
Idem, pp. 82-83. Hay que recordar que Jellinek no utiliza el concepto de derecho fun-
damental, sino que prefiere el de derecho subjetivo pblico, alrededor del que construye toda
una teora que todava tiene una fuerte influencia en algunos enfoques contemporneos sobre
los derechos. La teora en cuestin puede verse en Jellinek, Georg, Sistema dei diritti pubblici
43
Miguel Carbonell
Ahora bien, justamente por esa importancia, a Jellinek le parece un proble-

ma relevante el preguntarse sobre el origen histrico-jurdico y no solamente
sobre la importancia poltica de la Declaracin: Sea cual fuere la opinin que
hoy se tenga sobre la formulacin de principios abstractos, vitales slo me-
diante la expresin legislativa detallada, para la determinacin de la situacin
jurdica del individuo en el Estado, el hecho de que el reconocimiento de tales
principios se conexiona histricamente con aquella primera Declaracin de
Derechos, hace ver como un problema importante de la historia constitucional
el establecimiento del origen de la Declaracin francesa de 1789... La solucin
de este problema es, adems, de alta significacin, no slo para comprender
el desenvolvimiento del Estado moderno, sino tambin la situacin que en l
corresponde al individuo(53).
La primera tesis de Jellinek, como ya se dijo, es que la teora del contrato
social de Rousseau no es ni puede ser la fuente inspiradora de la Declaracin,
ya que entre los catlogos de derechos y la teora de la voluntad general habra
incompatibilidades insuperables, que no permitiran su posible inter-influencia.
Jellinek escribe: El contrato social se resume en una sola clusula, a saber: la
enajenacin de todos los derechos del individuo a la sociedad. El individuo
no conserva para s un tomo de derecho en cuanto entra en el Estado(54).
La omnipotencia de la voluntad general que se expresa en la teora de Rous-
seau a travs de la ley le parece a Jellinek opuesta a la idea de una declaracin
de derechos que tambin busca obligar al legislador(55); Jellinek cita en su apoyo
(que para finales del siglo XIX estaba ya muy claro en Estados Unidos, pero
mucho menos o nada en Europa, donde todava no se haban desarrollado los
subbietivi, traduccin de Gaetano Vitagliano, prlogo de Vittorio Emmanuele Orlando, Miln,

Societ Editrice Libraria, 1912 (la versin original alemana fue publicada en 1892).
(53)
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, cit., p. 85.

(54)
En su Teora General del Estado Jellinek apunta que: La obra de ms influjo en la

(55)
literatura poltica de la segunda mitad del siglo XVIII, el Contrato Social, era enemiga, por su
tendencia, de una declaracin de derechos por la Constitucin. Y mediante su exigencia de que
todos los individuos reconociesen una religin civil, negaba el ms importante y fundamental
de todos los derechos individuales: el de la libertad religiosa; Jellinek, Georg, Teora General
del Estado, Mxico, FCE, 2000, p. 470.
44
sistemas de control de constitucionalidad de las leyes) a la Constitucin francesa

de 1791, en cuyo Ttulo I se estableca que el legislador no puede hacer leyes
que atenten o supongan un obstculo a los derechos naturales y a las libertades
establecidos y garantizados por la propia Constitucin(56).
Para Jellinek la conclusin es clara: no cabe duda que las ideas de Rousseau
han ejercido un cierto influjo sobre algunas frmulas de esa Declaracin. Pero
el pensamiento mismo de la Declaracin debe venir necesariamente de otra
fuente(57). La identificacin de esa otra fuente es precisamente la segunda
de las tres tesis principales que contiene el ensayo de Jellinek.
La fuente principal que inspira el contenido de la Declaracin se ubica se-
gn Jellinek al otro lado del Atlntico: concretamente en el texto de las primeras
declaraciones de derechos que fueron expedidas en las colonias norteamerica-
nas(58). Cita en su apoyo, en primer lugar, las memorias que escribi Lafayette,
que fue el autor de un primer proyecto de Declaracin. En particular, Lafayette
puso especial atencin en la Declaracin de los derechos del Buen Pueblo de
Virginia(59); algunos autores han recordado la relacin entre Lafayette y Thomas
Jefferson, quien estaba convencido de las bondades de contar con declaraciones
de derechos(60). Jellinek explica que antes de que fuera expedida la Declaracin
francesa ya existan varios Bills of rights: el mencionado de Virginia, pero tambin
los de Pennsylvania, Maryland, Carolina del Norte, Vermont, Massachusetts
y Nuevo Hampshire, todos creados entre 1776 y 1784(61). Adems, hace una
(56)
(57)
Idem.
Ms en general, Jellinek reconocer que es en los Estados Unidos donde se deben bus-
(58)
car los antecedentes de los regmenes con constituciones escritas: En Amrica es donde ha de
buscarse el origen de nuestras actuales constituciones escritas, y por esto se les debe prestar ms
atencin a estas constituciones. La Revolucin francesa acepta la idea americana, y de Francia
se extiende a los dems Estados europeos, Teora General del Estado, cit., p. 470.
(59)
Troper, Michel, Jefferson y la interpretacin de la Declaracin de los derechos del
(60)
hombre de 1789, Derechos y libertades, nmero 8, Madrid, pp. 541-564; tambin Habermas,
Jrgen, Derecho natural y revolucin, cit., p. 95.
(61)
45
Miguel Carbonell
comparacin textual entre la Declaracin y los textos de algunos Bills of rights

de las colonias americanas(62).
Jellinek cita varios datos que permiten suponer que el contenido de las
declaraciones americanas era bien conocido en Francia antes de la expedi-
cin de la Declaracin. Y sus conclusiones, de nuevo, son demoledoras: La
Declaracin de Derechos francesa est tomada en su conjunto de los Bills of
Rights o Declarations of Rights. Todos los proyectos de Declaracin francesa,
desde los contenidos en las actas hasta los veintin proyectos presentados en la
Asamblea Nacional, desenvuelven con ms o menos amplitud y habilidad las
ideas americanas... los franceses, sin los Bill of Rights, jams habran procla-
mado una Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano... Frente
a las normas americanas, los franceses no han tenido ni una sola concepcin
original. No hay ningn derecho especial de libertad que los franceses hayan
aadido a la enumeracin americana(63).
Pese a todo, Jellinek reconoce que la Declaracin francesa tiene alguna
originalidad, como lo es el contenido de sus artculos 4 a 6, en los que se definen
la libertad y el lugar de la ley, si bien reconoce que dichas aportaciones pueden
parecer superfluas y sin gran valor(64). Tambin es mayor el acento sobre la
igualdad en la Declaracin que en los textos americanos. En las disposiciones
de los artculos 4 a 6 es donde ms se nota, segn nuestro autor, la influencia de
Rousseau, pero nada hay en ello de nuevo o desconocido por los americanos.
Es ms, hay un punto importante en el que la Declaracin se queda muy atrs
de los textos americanos: solamente de forma tmida y disimulada se atreve a
consagrar la libertad religiosa en el artculo 10, debido segn Jellinek a que:
La Constituyente (francesa) quera contemporizar con los sentimientos de
sus miembros eclesisticos y de la gran masa del pueblo, (por lo que) no se
aventura a proclamar la libertad religiosa, sino nicamente la tolerancia(65).
(62)
Idem, pp. 96-104.
(63)
Idem, pp. 92 y 106.
(64)
Idem, p. 105.
(65)
Ibid.
46
Queda clara la postura de Jellinek sobre la influencia de las declaraciones

americanas en la francesa; pero de dnde sacaron las ideas los norteamericanos
para hacerlas? Jellinek responde que, en principio, de las normas inglesas en
las que se contenan una especie de proto-derechos: el Bill of rights de 1689,
el Habeas Corpus Act de 1679 y la Magna Charta libertarum de 1215. Pero las
diferencias entre Inglaterra y Estados Unidos en esta materia son importantes:
entre ellas hay un abismo, dice Jellinek(66). La explicacin de tales diferencias
estriba en la relacin existente entre las declaraciones de derechos y el lugar
del parlamento. En Estados Unidos los derechos buscan afirmarse frente a
todos los poderes pblicos, limitando de esa forma la capacidad reguladora
de la ley; en Inglaterra, por el contrario, el parlamento se considera soberano,
por lo que sus leyes tienen el mismo valor que las declaraciones en las que
constan derechos(67).
El tercer argumento de Jellinek para demostrar la influencia de las decla-
raciones americanas sobre la francesa gira en torno al surgimiento de la libertad
religiosa, que para Jellinek es el verdadero motor de las constituciones de las
colonias y de sus tablas de derechos.
La idea de la libertad religiosa es llevada hasta las colonias por Roger Wi-
lliams, quien desembarca en Massachusetts en 1631 para ejercer como pastor
en la comunidad de Salem. Pero su discurso sobre la tolerancia que deba
existir entre credos religiosos (catlicos, judos, turcos y paganos) parece que
no fue muy del agrado de los colonos. Fue expulsado y fund la ciudad de
Providencia en 1636, en la cual todos los que fueran perseguidos por motivos
religiosos podan encontrar refugio. La consagracin del derecho de libertad
religiosa se produce a partir de 1647, en el Cdigo de Rhode Island. De acuer-
do con Jellinek, El derecho de libertad de conciencia se proclamaba all (en
Rhode Island), naciendo as la idea de un derecho del hombre(68), por lo que
se puede concluir que: La idea de consagrar legislativamente esos derechos
naturales, inalienables e inviolables del individuo, no es de origen poltico, sino
Idem, pp. 107-108.

(66)
Idem, p. 108.
(67)
Idem, p. 124.
(68)
47
Miguel Carbonell
religioso. Lo que hasta aqu se ha recibido como una obra de la Revolucin

(francesa), es en realidad un fruto de la Reforma y de sus luchas. Su primer
apstol no es Lafayette, sino aquel Roger Williams que, llevado de su entu-
siasmo religioso, emigraba hacia las soledades, para fundar un imperio sobre
la base de la libertad de las creencias, y cuyo nombre los americanos aun hoy
recuerdan con veneracin(69).
Jellinek intenta responder una cuestin adicional en su ensayo: por qu
los franceses copiaron las declaraciones americanas? Su respuesta apunta hacia
el mismo ambiente intelectual compartido y hacia la similitud de los objetivos
que en ambas orillas del Atlntico existan: El que los franceses aceptasen con
tan buena voluntad las ideas americanas, se debi a la igualdad de las tendencias
prcticas a que ambas naciones se inclinaban: fundacin de una Comunin
democrtica compuesta de individuos con iguales derechos, y en la cual todo el
poder pblico nace del pueblo, y todos los agentes del poder son responsables,
con ms garanta de una esfera de libertad de esos individuos delimitada en
ciertas direcciones... Por esto resulta con irrefutable certeza de esta indagacin
que los principios de 1789 son en verdad los de 1776(70). Pero tambin reco-
noce Jellinek que la transmisin al mundo de la idea de los derechos se debe a
Francia y a su Declaracin, ms que a los Estados Unidos: Si hoy en todos los
Estados de civilizacin moderna, asegura la ley al individuo una esfera jurdica
firme, y las instituciones pblicas descansan sobre la conviccin de que hay un
derecho de la persona individual, frente a frente hasta del poder soberano del
Estado, corresponde en este resultado a Francia la parte ms importante...(71).
III. LA RESPUESTA DE EMILE BOUTMY

No hace falta ser muy perspicaz para suponer que el discurso de Jellinek
habr cado como una piedra sobre el orgullo nacional francs en torno a la
Declaracin. Caba esperar una respuesta. Vino de Emile Boutmy, que quiso
lograr a la vez dos objetivos: desmentir las tesis de Jellinek y, como consecuencia,
(69)
Idem, p. 125.
(70)
Idem, p. 135.
(71)
Idem, pp. 135-136.
48
devolver a Francia la gloria de haber sido el pas natal de las declaraciones de

derechos. Estos fueron sus argumentos.
Boutmy insina que las tesis de Jellinek estn animadas por un espritu
de reivindicacin nacional, el cual pudo haber sido la razn de su esfuerzo,
aunque quiz el propio Jellinek no lo supiera. La idea ltima de Jellinek
podra haber sido, segn Boutmy, remontar hasta una fuente alemana la
ms impresionante manifestacin del espritu latino a finales del siglo XVIII
(La Declaracin)(72). Algn observador ha calificado la respuesta de Boutmy
como endeble y patriotera(73).
Boutmy solamente reconoce un acierto en el ensayo de su oponente: el
de sealar que el ejemplo americano a travs de la Declaracin de Indepen-
dencia, pero no las mal conocidas constituciones de las colonias, pudo haber
influido en alguna medida sobre la idea de reunir en un solo texto los derechos
y colocarlos al comienzo de la Constitucin. El resto del texto de Jellinek no
le merece mayor consideracin y lo despacha de un plumazo: Respecto a las
dems afirmaciones de Jellinek, no encuentro ninguna acorde con una visin
sana de los hechos y de los textos, con la cual pudiera estar de acuerdo: todas
me parecen igualmente discutibles(74).
Respecto a la negacin de la influencia de Rousseau en la Declaracin,
Boutmy argumenta que la lectura presentada por Jellinek de El Contrato Social
est mal hecha y que, en sentido contrario a lo que sostiene el profesor alemn,
hay prrafos en esa misma obra que demostraran que las declaraciones de de-
rechos tienen cabida en la teora rousseaniana. El prrafo de El Contrato Social
recupera Boutmy para sostener su punto es el siguiente, en su parte medular:
Renunciar a su libertad es renunciar a su calidad de hombre, a los derechos de
la humanidad, tambin a sus deberes. No hay ningn resarcimiento para quien
renuncie a todo. Tal renuncia es incompatible con la naturaleza del hombre, y
quitar toda libertad a la voluntad es renunciar a la moralidad de las acciones.
(72)
Boutmy, Emile, La Declaracin de derechos del Hombre y del Ciudadano y M.
Jellinek, recogido en Jellinek, La Declaracin..., cit., p. 144.
Artola, Los derechos del hombre, cit., p. 14.
(73)
Ibid.
(74)
49
Miguel Carbonell
Para Boutmy hay en la obra de Rousseau puntos de vista que sosten-

dran la visin de Jellinek y otros que permitiran advertir lo contrario. La
justificacin que hace Boutmy de ello es la siguiente: Las contradicciones
son propias de hombres que han pensado abundantemente, que han crea-
do ampliamente y que tambin han destruido. Han dicho necesariamente
muchas cosas y entre ellas hay un gran nmero opuestas entre s e incluso
alguna ser contraria de otra(75).
Se trata de una posicin con la que parecen coincidir algunos tericos de
nuestro tiempo que encuentran en la Declaracin elementos compatibles y
elementos incompatibles con las tesis de Rousseau. Tal es el caso de Gregorio
Peces-Barba, quien encuentra los siguientes aspectos del pensamiento rousseo-
niano como incompatibles con la Declaracin(76): a) la idea de que el soberano
no est sometido a sus leyes (Rousseau: Es contra la naturaleza del cuerpo
poltico que el Soberano se imponga una ley que no puede infringir); b) la
idea de que no se necesite, frente al soberano, una garanta de los derechos (El
poder soberano no necesita garanta ante sus sbditos porque es imposible que
el Cuerpo quiera daar a todos sus miembros, y... no puede daar a ninguno
en particular); c) la negacin de la representacin democrtica del soberano
(La soberana no es sino el ejercicio de la voluntad general, no puede nunca
alienarse, y el soberano, que es un ente colectivo, no puede estar representado
sino por s mismo); d) la negacin de la separacin de poderes (Nuestros
polticos, no pudiendo dividir la soberana en sus principios, la dividen en su
objeto; la dividen en fuerza y en voluntad, en poder legislativo y en poder eje-
cutivo, en derechos fiscales, de justicia y de guerra, en administracin interior
y en poder de tratar con el extranjero: a veces confunden las partes, a veces
las separan; hacen del soberano un ser fantstico y formado por piezas que se
juntan); e) la idea de que los derechos son resultado de la voluntad general
expresada en la ley y no anteriores a sta (La voluntad constante de todos los
miembros del Estado es la voluntad general; por ella son ciudadanos y libres);
f) la negacin del carcter de derecho natural de la propiedad (El derecho
que cada particular tiene sobre su propio fundo est siempre subordinado al
(75)
Idem, p. 147.
(76)
1789, cit., pp. 170-172.
50
Derecho que la comunidad tiene sobre todos, sin lo que no habra solidez en
el bien social, ni fuerza real en el ejercicio de la soberana).
El mismo Peces-Barba seala sin embargo aspectos de la obra de Rous-
seau que no solamente seran compatibles sino que con alguna probabilidad
influenciaron el contenido de la Declaracin(77): a) el valor eminente de la ley
(explicada por Rousseau en el Captulo VI del libro II del Contrato Social); b)
la relacin entre ley y libertad (En el Estado de Naturaleza, donde todo es co-
mn, yo no debo nada a los que nada he prometido. No reconozco como ajeno
sino lo que es intil. No es as en el Estado Civil, donde todos los derechos
estn fijados por la Ley); c) el imperio de la ley como criterio de legitimidad
del poder (Llamo entonces Repblica a todo Estado regido por las leyes, bajo
cualquier forma de administracin: es entonces cuando solamente el inters
pblico gobierna, y la cosa pblica es cualquier cosa. Todo gobierno legtimo
es republicano); d) el carcter laico del Estado (El cristianismo slo predica
servidumbre y dependencia. Su espritu es demasiado favorable a la tirana
para que sta se beneficie siempre. Los verdaderos cristianos estn hechos para
ser esclavos; lo saben y no se inquietan nada; esta corta vida tiene demasiado
poco precio ante sus ojos(78)).
Pero la tesis fuerte del ensayo de Boutmy no es la que se refiere a Rous-
seau, sino la que intenta desmontar la argumentacin de Jellinek sobre la
influencia norteamericana en la Declaracin. Su argumento arranca son las
siguientes palabras: ...la Declaracin de Derechos no encuentra su origen
en Rousseau ms que en Locke, en los Bills de derechos americanos ms que
en la Declaracin de Independencia, sino que es el resultado de una causa
indivisible: el gran movimiento espiritual del siglo XVIII(79).
Para Boutmy la comparacin de textos que hace Jellinek entre el contenido
de la Declaracin y el contenido de los textos de las colonias no es acertada,
Fundamentos ideolgicos y elaboracin de la Declaracin de 1789, cit., pp. 172-177.

(77)
(78)
Esta idea era plenamente compatible con el pensamiento del siglo XVIII, que vea en
el cristianismo el principal obstculo para el avance de la ciencia y el conocimiento; ver, en este
sentido, los comentarios de Barzun, Jacques, Del amanecer a la decadencia. Quinientos aos de
vida cultural en Occidente (de 1500 a nuestros das), Madrid, Taurus, 2001, pp. 537 y ss.
Boutmy, La Declaracin..., cit., p. 148.
(79)
51
Miguel Carbonell
ya que no se comparan por completo los textos, sino solamente una parte de
los mismos con la Declaracin. Para Boutmy, si se hiciera una comparacin
completa se vera que las semejanzas son mucho menores: El procedimiento
empleado por Jellinek afirma es, pues, de alguna manera, sospechoso, con-
tiene un grave error... una comparacin ms correcta, realizada sucesivamente
con cada una de las constituciones en su totalidad, reducira las analogas a un
10 un 5 por 100(80). Comentaristas posteriores de la polmica Jellinek-Boutmy
le dan en parte la razn en este punto al autor francs, ya que: El examen de
los artculos que Jellinek comparaba descubre, en ocasiones, la realidad de una
influencia, ms que posible, probable; pero ni es tan amplia como el profesor
de Heildelberg pretenda no permite ocultar diferencias que se explican como
consecuencia de dos tradiciones jurdicas distintas. Frente a la tesis de la de-
pendencia literal, mantenemos la de una real diferencia doctrinal, suficiente
para individualizar las Declaraciones de uno y otro lado del Atlntico(81).
El origen de las declaraciones de uno y otro lado del Atlntico est en In-
glaterra segn Boutmy; los principios del common law cruzaron el Canal de
la Mancha, influyendo bien en la Declaracin de Derechos, bien en ese fondo
comn del siglo XVIII, de donde esta Declaracin los ha tomado; adems,
ese patrimonio comn del siglo XVIII alimentado por Locke, Montesquieu,
Voltaire, Rousseau, se haba extendido por todos los rincones del mundo
civilizado, incluidas las colonias americanas... Las ideas, si no los libros de
Rousseau, haban penetrado en los espritus, pero el nombre del autor se perdi
por el camino; de ah que aquellas entraran de forma annima(82). Boutmy se
declara sorprendido de que Jellinek hubiera pasado de largo sobre el enorme
desarrollo filosfico del siglo XVIII, sin sospechar que este periodo ha visto
nacer y crecer una filosofa poderosa, que ha dejado su marca sobre todas las
obras de su tiempo(83).
(80)
Idem, pp. 150-151. Boutmy realiza su propia comparacin textual, para desvirtuar la
de Jellinek (pp. 153-163).
(81)
(82)
Boutmy, La Declaracin..., cit., p. 151.
(83)
Idem, p. 166.
52
Le parece a Boutmy que la posibilidad de que las ideas de la Reforma

hubieran atravesado el Atlntico y hubieran luego regresado a Francia por va
de los textos constitucionales americanos es poco realista. Lo que sucedi ms
bien, segn nuestro autor, es que fue el ambiente intelectual del siglo XVIII
el vehculo de transportacin de la idea de los derechos; la influencia lleg lo
mismo a Estados Unidos que a Francia: ...no creo que las ideas de un Lute-
ro hayan podido, atravesando un siglo, encontrarse en las ideas de un Roger
Williams, y despus, tras otro siglo, fijarse en las Declaraciones de Amrica
del Norte, de donde pasaron a la Declaracin francesa, que les dio gran y
solemne resonancia. Creo que es el siglo XVIII, destructor de toda tradicin,
creador del derecho natural, al que hay que acudir como inspirador de estas
conclusiones llenas de sentido y de vigor. El tipo de demostracin empleado
por Jellinek slo puede satisfacer a los eruditos. El hombre de Estado busca las
causas sustanciales, que no encontrar sino en la riqueza, variedad y amplitud
de todo un siglo(84)
Hay dos puntos ms a destacar en la intervencin de Boutmy. El primero
se refiere a su tesis sobre la precedencia del derecho de libertad religiosa sobre
los dems derechos y su carcter de desencadenante del resto de derechos
que Jellinek le asigna. El otro es la diferencia que aprecia Boutmy entre la
Declaracin y los textos americanos a partir de su distinto valor jurdico.
Respecto al papel de la libertad religiosa Boutmy afirma que Jellinek se
equivoca colocando su origen en los textos americanos. Su origen est ms bien
en Europa y concretamente en la Reforma. Por otro lado, el establecimiento de
Roger Williams en Providence y el principio de tolerancia religiosa se da segn
Boutmy por razones econmicas: se trataba de una forma de atraer hombres,
que tanta falta hacan en ese tiempo para el desarrollo econmico: Lo que se
estableci casi por todas partes en aquella poca en los Estados Unidos no es
la libertad de conciencia, sino algo muy diferente, la tolerancia. Esta tolerancia
tena casi en todas partes su origen en un razonamiento, basado en las condi-
ciones econmicas de cada grupo social. La primera, la necesidad ms sentida
que padeca cada grupo, era la de acrecentar su poblacin, la de procurarse
hombres. Iban a rechazarles, a expulsarles hacia otras orillas simplemente
Idem, p. 172.
(84)
53
Miguel Carbonell
por exigencias confesionales?... Eran pues los fines econmicos de cada colo-
nia los que determinaban la acogida de todas las religiones indistintamente,
al menos, de todas contra las que el ncleo de la sociedad no alimentaba un
prejuicio tenaz(85).
Adems, la libertad religiosa no tuvo un efecto desencadenante sobre otros
derechos, ya que en Estados Unidos todos nacen a la vez: ... todas las liberta-
des nacen naturalmente sobre el suelo americano. Dichas libertades no tenan
ninguna necesidad de que la libertad religiosa hubiera tomado la delantera
y les hubiera proporcionado el modelo que ellas siguieran. Cada una surge
por su cuenta, con la misma autoridad que las dems; no hay que establecer
ninguna jerarqua entre ellas(86).
La ltima cuestin que interesa subrayar de la exposicin de Boutmy es
la radical diferencia que este autor observa en cuanto al valor jurdico de la
Declaracin y la que tuvieron y tienen los textos americanos. Se trata de una
cuestin que como veremos tiene bastante fundamento histrico, aunque quiz
no fuera del todo advertida por los redactores de los documentos mencionados.
Boutmy explica que la meta de los textos americanos y del francs es completa-
mente diferente. Los textos americanos fueron escritos para ser invocados ante
los tribunales o incluso ante una Suprema Corte, de manera que sus autores:
se preocuparon de preparar los argumentos jurdicos, los medios que el pro-
ceso pudiera exigir, y todo el contexto conlleva la seal de esa preocupacin.
En el caso francs, la intencin no era actuar como palanca de apoyo para
litigios ante los tribunales, sino instruir al mundo sobre los derechos que deban
tener todas las personas, de forma semejante a lo que hacen los grandes textos
filosficos: Para los franceses afirma Boutmy la Declaracin no es sino
una pieza de oratoria, los artculos se presentan vacos, desarmados, o si acaso
armados de su propia solemnidad, del imperio de la verdad sobre los hombres...
Los franceses escriben para ensear al mundo; los americanos, buscando la
(85)
Jellinek, cit., p. 167.
(86)
Idem, p. 170. Ver, en sentido parecido, la argumentacin de Kriele, Introduccin a la
teora del Estado, cit., pp. 211 y ss.
54
ventaja y la comodidad de sus conciudadanos redactaron los artculos de sus

declaraciones... La Declaracin de Derechos francesa est escrita en el estilo
sobrio y audaz de un filsofo que se preocupa slo de expresar la idea general.
Las declaraciones de derechos americanas estn redactadas en esa lengua un
poco meticulosa y copiosa del jurista celoso de no omitir ningn elemento del
que el demandante pudiera servirse, celoso tambin de no dejar ningn punto
dbil, por donde una objecin, una inadmisibilidad, pudiera introducirse y
oponerse al objetivo perseguido(87)
Tal parece que, si estamos de acuerdo con Boutmy, la Declaracin fue
hecha por y para filsofos, mientras que los textos americanos fueron hechos
por y para juristas. Quiz tuviera razn cuando escribi su ensayo y quiz
tambin sea cierto el mensaje encubierto de su escrito: los franceses tenan una
altura de debate y una formacin filosfica que no existi, pese al ambiente
cultural del siglo XVIII que lleg a todos los rincones del mundo occidental
segn Boutmy, en el debate americano. Hamilton, Madison, Jefferson y otros
tenan que resolver el problema concreto de crear una nacin y un sistema
de gobierno completamente nuevo (aunque tomaron elementos de la vieja
monarqua inglesa) en muy poco tiempo. El intento de hacer filosofa frente
a los representantes de personas que estaban empeadas en la conquista del
Oeste seguramente hubiera parecido un empeo un tanto superfluo(88). De
hecho, en Estados Unidos no est presente la idea de hacer filosofa, sino que
la idea que rige a los colonos es la mucho ms concreta del common sense(89),
expuesta sobre todo en un conocido panfleto de Thomas Paine(90). La Revo-
lucin americana no tuvo un discurso filosfico que la guiara, como s lo tuvo
la Revolucin francesa; por esa apunta Habermas que El discurso sobre la

(87)
Jellinek, cit., pp. 152-153.

Una visin escptica, pero muy humana y seguramente ms real que la multitud de
(88)
escritos laudatorios que existen sobre ellos, de la personalidad de los founding fathers incluyendo
a George Washington puede verse en el Vidal, Gore, La invencin de una nacin. Washington,
Adams y Jefferson, Barcelona, Anagrama, 2004.
(89)
En este sentido, Habermas, Jrgen, Derecho natural y revolucin, cit., p. 90.
La traduccin del texto se encuentra en Paine, Thomas, El sentido comn y otros escritos,
(90)
Madrid, Tecnos, 1990.
55
Miguel Carbonell
revolucin americana fue introducido post-festum; pero ya antes del estallido de

la Revolucin Francesa, ste haba irrumpido en el uso lingstico(91).
Hay autores que reconocen justamente que el inters por establecer los
derechos fue superior a la capacidad de los fundadores de comprender su signi-
ficado y sus alcances; es probable que en ese entonces no a todos les quedaran
claras las implicaciones teolgicas y filosficas de los derechos(92).
Pero si el objetivo de Boutmy fue realzar el empaque intelectual de la
Declaracin frente a la menor significacin que pudiera tener un documento
no destinado a ensear al mundo los derechos, sino simplemente a hacerse
valer ante los tribunales, se equivoc del todo. Justamente una de las ideas ms
consolidadas de la tradicin moderna de los derechos, que quiz no estuviera
presente del todo en el debate del siglo XVIII, es que los catlogos y declara-
ciones se puedan hacer valer ante los tribunales. Precisamente lo que le niega
cualquier valor (o lo reduce de forma importante, al menos) a un documento
normativo es la imposibilidad de plantear una reclamacin, queja o juicio
contra su violacin. Quiz la opinin de Boutmy no es sino el reflejo de esa
constitucionalizacin fracasada de los derechos que tiene lugar en Francia
durante el siglo XIX y buena parte del XX. En el sub-siguiente apartado nos
detendremos en este punto al examinar las ideas de Pedro Cruz Villaln y otros
autores sobre el surgimiento de los derechos.
IV. INFLUENCIAS RECPROCAS

Una vez que se han expuesto las grandes lneas del debate Jellinek-Boutmy
quiz se pueda hacer una reflexin conclusiva de carcter general, a reserva de
lo que se dir en el siguiente apartado sobre la interpretacin que del mismo
tema se ha hecho con posterioridad.
La influencia del ambiente intelectual del siglo XVIII sobre las declaracio-
nes americanas, como lo sostiene Boutmy, parece innegable, si bien es un poco
(91)
Habermas, Derecho natural y revolucin, cit., p. 91.
(92)
Ver, en este sentido, la explicacin de Hutson, James, The Bill of Rights and the ame-
rican revolutionary experience en Lacey, Michael y Haakonssen, Knud (editores), A culture of
rights. The Bill of Rights in philosophy, politics and law 1791 and 1991, Cambridge, Cambridge
University Press, 1992, pp. 62 y ss.
56
difcil precisar el grado de influencia directa sobre los redactores de los textos.
Pero las influencias tambin se dan en sentido inverso, en la lnea destacada por
Jellinek. Por eso se puede estar de acuerdo con Gregorio Peces-Barba cuando
escribe que:
En mayor o menor medida las declaraciones inglesas, y sobre todo ameri-

canas, no slo eran conocidas sino que tanto ellas mismas como sus orgenes
intelectuales influyeron en la Declaracin de 1789, porque la ideologa de
los derechos humanos o de los derechos naturales era una forma de pensar
comn que se respiraba en el siglo XVIII en las corrientes ilustradas de toda
Europa y Amrica. Algunos autores como Locke, Pufendorf o Vatel y Tomasio,
o Montesquieu, son compartidos por los constituyentes americanos y franceses,
mientras que otros, quiz la corriente que va de los libertinos a Voltaire, en
esa lnea que he llamado del humanismo laico, y tambin los fisicratas y
Rousseau, tienen una influencia predominante en la Revolucin francesa,
sin que eso suponga desconocimiento por los constituyentes norteamericanos.
En sentido inverso, y sin perjuicio de su importancia inicial para llamar la
atencin sobre los lmites del poder, a finales del siglo XVI y en el siglo XVII,
las corrientes vinculadas al pensamiento protestante, como Calvino, Beze,
Hotmann, Duplessis-Mornay, Jurieu, Knox, Goodman, Buchanan, Roger
Williams y los puritanos u otras sectas minoritarias, tendrn ms impacto en
la Revolucin Americana(93).
En sentido parecido, Martin Kriele opina que:
Los primeros siglos de la poca moderna, en los cuales comenzaron a realizarse

institucionalmente los derechos fundamentales y los derechos humanos, estn
caracterizados por un intercambio espiritual intenso entre Inglaterra, Francia,
Alemania, los Pases Bajos y Norteamrica. El intercambio espiritual entre
Europa y Norteamrica durante el siglo XVIII es conocido y no cabe duda
de que las ideas iusnaturalistas de la Ilustracin han producido su efecto en
Amrica y que el clima espiritual del siglo XVIII fue signado por lo menos en

(93)
1789, cit., pp. 135-136.
57
Miguel Carbonell
parte, por ideas iguales o paralelas. La influencia isunaturalista sobre los Bills
of Rights norteamericanos en su forma originaria se extendi en lo esencial
al trasfondo ideolgico, a la idea que se haca del fundamento de los derechos
humanos(94).
Lo que nos vienen a decir estos autores es que las influencias fueron re-
cprocas y que los vientos de las libertades y derechos soplaron a ambos lados
del Atlntico animados por ideales comunes. Significa esto que ni Jellinek
ni Boutmy tuvieron razn o que la tuvieron ambos? Es probable que ambos
autores tuvieran parte de razn. Quiz Jellinek pone demasiado nfasis en el
mtodo jurdico y Boutmy se centra ms en la transmisin ambiental del
conocimiento a partir de los profundos cambios que se producen en el siglo
XVIII. El irreductible formalismo de Jellinek se muestra insuficiente para
entender un movimiento tan complejo como el surgimiento de los derechos.
La Declaracin francesa no puede entenderse solamente como un texto
jurdico, sino como expresin de una poderosa corriente de pensamiento:
en esto tiene razn Boutmy(95). Pero este autor se equivoca al centrar su ar-
gumentacin solamente sobre el siglo XVIII, porque si de lo que se trata es
de ubicar las influencias ambientales lo ms probable es que tengamos que
remontarnos algunos siglos atrs: O quiz pretende Boutmy hacernos creer
que la historia comienza en el siglo XVIII?, se pregunta Jess Gonzlez
Amuchstegui(96).
Varios observadores del debate han manifestado que una parte de los
desencuentros entre sus protagonistas tenan su origen en la diferente pers-
pectiva empleada por cada uno y su mtodo de estudio: una cuestin jurdica,
estudiada documentalmente, en el caso de Jellinek y una cuestin de filosofa
social en el caso de Boutmy(97). Si esto es as podra decirse que las influencias
(94)
Introduccin a la teora del Estado, cit., p. 221.
(95)
Ver Gonzlez Amuchstegui, Jess, Introduccin en idem (compilador), Orgenes
de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano, Madrid, Editora Nacional, 1984,
p. 16.
(96)
Gonzlez Amuchstegui, Introduccin, cit., p. 40.
Gonzlez Amuchstegui, Introduccin, cit., p. 21, citando opiniones de Doumergue,
(97)
Posada, Del Vecchio y Prez Luo.
58
entre Estados Unidos y Francia fueron recprocas, aunque cada pas aport
elementos en parte distintos a los que aport el otro: en la construccin jurdica
le corresponde un mayor mrito a los Estados Unidos (sobre todo tomando en
cuenta el desarrollo posterior de la judicial review y el impacto notable que tuvo
la tarea judicial en los procesos para hacer valer los derechos fundamentales
en la prctica); en la construccin filosfica los avances ms importantes son
resultado del espritu francs y del genio de sus pensadores.
Los derechos fundamentales, al fin y al cabo, necesitan de ambas perspec-
tivas para poder valer como criterios rectores de la conducta humana: necesitan
instituciones jurdicas que les den la posibilidad de ser ejercidos y reclamados
ante los tribunales, pero necesitan tambin de una filosofa (y todava mejor
si a partir de ella se genera un ambiente filosfico favorable a ellos), que les
otorgue un sentido y que permita entender su significado a quienes estn fuera
del crculo de los especialistas jurdicos.
V. OTRAS INTERVENCIONES EN EL DEBATE

La postura de Jellinek acerca de la influencia de los textos americanos
sobre la Declaracin es corroborada por un eminente jurista francs, como
Lon Duguit. Para Duguit la Constitucin norteamericana de 1787 juega un
papel importante en las deliberaciones de la asamblea francesa. Los diputados
franceses pudieron tener conocimiento del texto mismo de la Constitucin y
tuvieron adems acceso a las obras de John Adams, segundo presidente de
los Estados Unidos, y de Robert Livingstone, que hacan apologa del texto
constitucional estadounidense(98).
En el mismo sentido, Eduardo Garca de Enterra afirma que: El influjo
de estas declaraciones americanas sobre la Declaracin francesa de 1789 no es,
desde luego, discutible. Recordemos que entre 1778 y 1783 se haban publica-
do cuatro ediciones de un volumen que recopilaba y traduca, por iniciativa
de Franklin, las Constitutions des treize tats-Units de lAmerique, que est
perfectamente probado que estuvo en las manos de los constituyentes ms
(98)
Duguit, Lon, La separacin de poderes y la Asamblea Nacional de 1789, traduccin y
presentacin de Pablo Prez Tremps, Madrid, CEC, 1996, pp. 18-19.
59
Miguel Carbonell
influyentes y que incluso fue citado con frecuencia durante el debate del que
sali la Declaracin de 1789. El problema es estimar el grado de esa influen-
cia(99). En trminos parecidos Habermas apunta que: No hay lugar a dudas:
las Declarations americanas han sido en la forma y en la letra el modelo para
la Dclaration des droits de lhomme et du citoyen; y, ciertamente, Lafayette, que
fue el primero en presentar un borrador, no era el nico diputado que estaba
bajo la influencia americana. En cualquier caso, sta no era tan fuerte como
para que el espritu americano llegara a ser recibido por los franceses; posi-
bilit de todas maneras, a modo de catalizador, una singular unin entre las
teoras, en principio opuestas, de Rousseau y de los fisicratas. De tal unin
surgi otra construccin iusnaturalista de la sociedad burguesa; y sta inspir
fcticamente a aquellos que actan polticamente hacia una autocomprensin
revolucionaria(100).
Con todo, deben tenerse en cuenta puntos de vista como el que expuso
Lally-Tollendal durante la sesin del 31 de agosto de 1789 en la Asamblea, segn
lo cita Duguit: No pretendemos en absoluto dijo entonces realizando una cru-
da aproximacin sociolgica, establecer una comparacin entre Francia y los
Estados Unidos. Sabemos que esto constituira un raro abuso del razonamiento
y de la palabra, querer juntar dos pueblos y dos posiciones tan diferentes. Por
un lado, una Repblica federal, formada por trece Repblicas nacientes, en un
mundo nuevo, tres millones de habitantes, es decir quinientas mil cabezas de
familia, casi todos propietarios agrcolas, viviendas dispersas; sin enemigos que
combatir, sin vecinos que temer, costumbres sencillas, necesidades limitadas;
por otro lado, una monarqua antigua, en el viejo mundo; veintisis millones
de personas, de los cuales dos millones, a lo sumo, son propietarios de tierras,
una poblacin amontonada, siempre con vecinos y rivales, a menudo con ene-
migos exteriores, y como enemigos interiores los prejuicios, las necesidades,
las pasiones, y todo lo que de ello deriva, y todo lo que debe ser su freno(101).
Otros autores ven en la polmica Jellinek-Boutmy una distinta aproxima-
cin al iusnaturalismo, que se da tanto en Estados Unidos como en Europa.
(99)
La lengua de los derechos, cit., pp. 66-67.
(100)
Habermas, Jrgen, Derecho natural y revolucin, cit., pp. 100-101.
(101)
Duguit, La separacin de poderes..., cit., p. 19.
60
Para Pedro Cruz Villaln, Los derechos, en efecto, son americanos, lo cual no
quiere decir que sean menos europeos, toda vez que culturalmente, Amrica no
era entonces sino una provincia de Europa algo ms alejada geogrficamente.
En realidad, los derechos son sencillamente iusnaturalistas, y las concepciones
en aquella polmica enfrentadas, distintas versiones del iusnaturalismo(102).
La suerte de los derechos se distingue en Francia y en Estados Unidos en
el momento de la constitucionalizacin, tomando en cuenta tres datos fun-
damentales. En primer trmino, en los textos americanos los derechos forman
parte de las constituciones(103), no figurando como un anexo o un prembulo.
En segundo lugar, en los Estados Unidos los derechos se encuentran sujetos al
poder de reforma constitucional, pudiendo por tanto ser modificados a travs
del procedimiento establecido por las mismas constituciones(104), lo cual es
impensable en Europa (la Declaracin se expide para regir durante el resto de
la historia humana, con una inocente perspectiva de eternidad, caracterstica
presente en buena parte del pensamiento del siglo XVIII). Finalmente, el tercer
ejemplo de la distinta constitucionalizacin se encuentra en el control judicial
de constitucionalidad de las leyes, lo que en Estados Unidos se conoce como la
judicial review, que es ejercida incluso antes de que se promulgue la Constitu-
cin federal de 1787(105). En Francia y en el resto de Europa, por el contrario,
se asiste a lo que el mismo Cruz Villaln llama una constitucionalizacin
fracasada que hace equivalentes al principio de legalidad y a los derechos(106),
como ya lo haba sealado Jellinek en su ensayo. Tambin Boutmy haba des-
tacado, cuando estableca las diferencias entre la Declaracin francesa y los
textos americanos, que la Declaracin no haba sido pensada para invocarse
ante los tribunales, cuestin que s se aprecia en los Estados Unidos.
Pero la constitucionalizacin exitosa de los Estados Unidos y fracasada
de Francia en materia de derechos, no es, en realidad, consecuencia de la dis-
(102)
Cruz Villaln, Formacin y evolucin..., cit., p. 32.
(103)
(104)
(105)
(106)
61
Miguel Carbonell
tinta concepcin predominante en uno y otro pas sobre el tema? La confianza

francesa en la ley (Rousseau) les hace pasar de largo sobre el principio de su-
premaca constitucional, cuestin que aparece de forma ms o menos velada en
los debates congresionales americanos (Locke), pero que surge con gran fuerza
a partir de 1803, cuando se dicta la sentencia del caso Marbury versus Madison.
Para los franceses parece que la presencia de la ley y la participacin del pueblo
en su formulacin es un requisito suficiente para asegurar los derechos; para los
americanos es necesario sustraer al legislador el poder de restringirlos. Somos
libres porque nos damos las normas que consideramos apegadas a la justicia,
parecen decir los franceses. Somos libres porque ninguna voluntad, ni siquiera
la de nuestros representantes, pondr en peligro los bienes ms sagrados que
tenemos en forma de derechos, parecen sostener los norteamericanos. Locke
frente a Rousseau. Mayoras frente a minoras. Con el tiempo nos daremos
cuenta que se trata de un problema que sigue sin resolverse en el presente, ya
que las tensiones entre constitucionalismo y democracia todava estn presentes
en los Estados constitucionales de nuestros das.
Algunos analistas han destacado que la polmica Jellinek-Boutmy parte
de un desencuentro conceptual: mientras que Jellinek indaga en su ensayo
partiendo del concepto de derecho fundamental, entendiendo por tal el dere-
cho constitucionalizado, Boutmy se refiere a su vez a los derechos humanos,
entendidos como derechos no constitucionalizados. Martin Kriele, exponente
de esta postura, escribe lo siguiente: ...la polmica entre Jellinek y Boutmy
puede reducirse a la siguiente frmula: Jellinek se interesa por la realidad his-
trica de los derechos fundamentales; Boutmy, en cambio, por la idea filosfica
de los derechos humanos. El alegato pasional de Boutmy en favor de Francia,
como pas de origen de los derechos humanos, ha de entenderse como sigue:
los americanos tenan nicamente derechos fundamentales; Francia, en cambio,
ha dado al mundo los derechos humanos(107).
Tambin Eduardo Garca de Enterra, como Cruz Villaln, enfatiza las
diferencias entre Francia y los Estados Unidos, pero lo hace respecto al momento
creador y no al posterior de su desarrollo. Para este autor son dos las cuestiones
en las que la Declaracin se aparta de los textos coloniales americanos: la pri-
(107)
Kriele, Martin, Introduccin a la teora del Estado, cit., p. 208.
62
mera es la concepcin radical de la sociedad y del Estado como un fruto de la

simple coexistencia de las libertades; la segunda es el papel central reservado
a la ley en la Declaracin francesa, lo cual sirve para explicar su influencia
decisiva en el origen del derecho pblico europeo, una construccin que no
lleg a producirse por ello en el siglo XIX americano(108). El papel de la ley y
del legislador en la Declaracin, bajo la influencia de Rousseau, quiz no fue
correctamente entendido por Jellinek en su debate con Boutmy(109). Sobre la
forma concreta que toma ese papel en el texto de la Declaracin volveremos
ms adelante al analizar el contenido de la misma.
Otra diferencia entre los procesos histricos desarrollados en Francia y
en Estados Unidos reside en la forma que en ambos pases fueron entendidos
los valores de igualdad y libertad(110). Mientras que en Francia el postulado de
la igualdad fue central desde el primer momento, al grado de figurar explci-
tamente en el artculo 1 de la Declaracin, en Estados Unidos tuvo primaca
la libertad. La igualdad no lleg a introducirse en la Constitucin sino hasta
despus de la Guerra Civil, en la Enmienda 14. La libertad en Estados Unidos
era libertad para los ciudadanos, pero en virtud de que no exista la igualdad,
se les poda negar a muchas personas el atributo de la ciudadana; eso pasaba
con las personas de color, lo que tuvo como consecuencia la admisin de la
esclavitud hasta bien entrado el siglo XIX (y los efectos se extendieron ms all
en el tiempo, si consideramos que una vez eliminada la esclavitud persisti la
discriminacin racial durante casi un siglo).
De hecho, para entender la omisin que hacen las Declaraciones ameri-
canas del tema de la igualdad, hay que considerar que:
La sociedad colonial americana contaba, en el momento de acceder a la

independencia, con un nmero de esclavos superior al 20 por 100 de la
poblacin y un nmero no determinado aunque significativo de criados.
Componan este ltimo los delincuentes desterrados desde Inglaterra,
obligados a permanecer entre siete y diez aos en situacin de dependen-
(108)
La lengua de los derechos, cit., pp. 70 y 79.
(109)
Gonzlez Amuchstegui, Introduccin, cit., pp. 48 y ss.
(110)
En este sentido, Kriele, Introduccin a la teora del Estado, cit., pp. 221 y ss.
63
Miguel Carbonell
cia, y los que se incorporaban voluntariamente a esta situacin, mediante

un contrato (indenture) por el que pagaban su viaje al nuevo continente
con un trabajo de tres a seis aos de duracin. Desde estos supuestos y
dada la identidad de los protagonistas de la Independencia se explica la
casi total falta de referencias a la igualdad que hemos encontrado en las
Declaraciones (americanas)(111).
Pero si a los Estados Unidos les hizo falta la igualdad, a Francia le hizo
falta la idea completa del Estado constitucional(112). Tiene razn Pedro Cruz
Villaln cuando dice que en Francia se asiste a una constitucionalizacin fra-
casada. La Declaracin contiene la idea del Estado constitucional (claramente
en el artculo 16), pero fracasa muy pronto en su realizacin(113).
Este hecho nos debe advertir, segn Kriele, sobre la poca utilidad que
tiene ver en la Declaracin el origen de los derechos fundamentales, ya que
si aceptamos ese origen estaramos olvidando el contexto institucional en
el que los derechos deben realizarse, cuestin sobre la que la Declaracin
no nos dice nada, como tampoco lo hace la historia de Francia. Para Kriele,
La suposicin de que la historia de los derechos fundamentales comienza
con la Declaracin de los Derechos Humanos francesa de 1789 y que es la
sedimentacin poltica de la filosofa iluminista francesa es... un error, y
adems un error con efectos lamentables: pues ha contribuido esencialmente
a una concepcin de los derechos humanos que los separ del contexto insti-
tucional del Estado constitucional, relegndolos al plano de las declamaciones.
Esta concepcin errnea de los derechos humanos conduce all donde es
polticamente efectiva al hecho de que si bien se reconocen los derechos
humanos, no se los institucionaliza. Quien prefiere la realidad a las palabras
patticas, contemplar el asunto con poco entusiasmo: los derechos huma-
nos estn tan en lo alto que nadie puede alcanzarlos. El reconocimiento
declamativo de tales derechos slo empeora las cosas: encubre la ausencia
de los derechos humanos y da lugar a una ideologa del poder que bajo la
(111)
(112)
Kriele, Introduccin a la teora del Estado, cit., pp. 224 y ss.
(113)
64
apariencia de la proteccin de los derechos humanos, practica el principio

de soberana(114).
Esta crtica de Kriele resulta sumamente exagerada y parte de una con-
fusin notable: al contrario de lo que sostiene este autor, las palabras, por
s mismas, s que tienen un valor, de forma que enunciar los derechos no
significa simplemente olvidarse de todo lo dems que hay que hacer para
volverlos efectivos: su declaracin y establecimiento como derecho positivo
es el primer paso, el requisito esencial de su efectividad. Eso es lo que trat
de hacer en su momento la Declaracin francesa. Evidentemente no lo logr
por muchas razones; unas de orden histrico y otras por defectos de tcnica
jurdica (en Francia nunca hubo un caso Marbury que fundara el control de
constitucionalidad de las leyes y que, en consecuencia, impusiera la supre-
maca constitucional frente al ejercicio de la soberana primero del Monarca
y luego del Parlamento).
En lo que s acierta Kriele es en sealar el potencial desmovilizador
de ver a las declaraciones de derechos como formas de retrica al servicio
del poder pblico. En Amrica Latina sabemos muy bien a lo que se refie-
re. Pero le debemos cargar a la Declaracin la culpa de que no haya sido
consecuente hasta el final y que no haya institucionalizado por completo el
Estado constitucional? Creo que no, contrariamente a lo que sostiene Kriele.
La Declaracin fue un avance para su tiempo; si no pudo prever lo que con-
sideramos hoy en da como elementos esenciales del Estado constitucional
no me parece que sea algo que se le pueda reclamar. Aport, sin embargo,
muchos elementos constitutivos de esa forma de Estado, si bien no todos,
como es obvio. Lo mismo hicieron las declaraciones americanas de derechos:
aportar una parte, pero sin configurar por completo el modelo de Estado
constitucional de derecho.
Un ltimo apunte antes de pasar a estudiar el contenido de la Declaracin.
Ms all de las influencias que las dos revoluciones atlnticas hayan tenido y
recibido, lo cierto es que como lo ha recordado Norberto Bobbio, el modelo
de Revolucin que por siglos inspir a centenares de movimientos populares
fue la Revolucin francesa: Fueron los principios del 89, dice Bobbio, los que
(114)
65
Miguel Carbonell
constituyeron, para bien o para mal, un punto de referencia obligado para los
amigos y para los enemigos de la libertad, invocados por unos, execrados por
otros(115). Esta idea es importante en la medida en que nos permite ir ms all
de las influencias meramente jurdicas (plasmadas en el texto de la Declara-
cin y en los de las 13 colonias y el posterior Bill of Rights federal), para mirar
tambin a las influencias sociales.
(115)
Let dei diritti, cit., p. 100.
66
Captulo V: El contenido de la declaracin
Captulo V
El contenido de la
Declaracin
I. PRELIMINAR
Una vez que hemos analizado de forma breve las principales discusio-
nes sobre el origen de la Declaracin y sobre sus influencias, es momento
de analizar con detalle su contenido. Para ello, seguiremos el orden de los
artculos de la propia Declaracin, comenzando por su Prembulo. Debe
mencionarse preliminarmente que, en realidad, la Declaracin no contiene
solamente derechos en sentido estricto, sino que tambin hace referencia
a principios de organizacin poltica(116), como consecuencia de su funcin
legitimadora del movimiento revolucionario a la que hicimos referencia en
las pginas iniciales de este ensayo. La Declaracin no busca simplemente
delimitar la esfera de derechos de los individuos, sino tambin concentrar
algunos de los mensajes que la Revolucin estaba enviando hacia el pasado
(fundamentalmente al antiguo rgimen) y hacia el futuro (para anunciar lo
que debera ser la sociedad de entonces en adelante).
(116)
67
Miguel Carbonell
II. PREMBULO
El Prembulo de la Declaracin fue aprobado el 20 de agosto, junto con
los tres primeros artculos de la misma, sobre la base de una propuesta de
Mirabeau; est formado por dos prrafos. El primer prrafo, que es el ms
largo, tiene un mayor inters por la multiplicidad de conceptos importantes
que contiene. Su texto es el siguiente:
Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea Nacional,
considerando que la ignorancia, el olvido o el desprecio de los derechos del
hombre son las nicas causas de los males pblicos y de la corrupcin de los
Gobiernos, han decidido exponer, en una declaracin solemne, los derechos
naturales, inalienables y sagrados del hombre, con el fin de que esta declara-
cin, constantemente presente para todos los miembros del cuerpo social, le
recuerde permanentemente sus derechos y sus deberes; con el fin de que los
actos del Poder legislativo y los del Poder ejecutivo, al poder ser comparados
a cada instante con la meta de toda institucin poltica, sean ms respetados,
con el fin de que las reclamaciones de los ciudadanos, fundadas desde ahora
en principios simples e incontestables, se dirijan siempre al mantenimiento de
la Constitucin y a la felicidad de todos.
Ya hemos apuntado que la primera parte de este prrafo constituye
una especie de crtica hacia el antiguo rgimen y busca legitimar la tarea
de la Asamblea, al poner en evidencia la relacin entre la falta de respeto
hacia los derechos humanos y los males pblicos y la corrupcin de los
gobiernos.
Otra cuestin a resaltar de este prrafo es que asume una visin ius-
naturalista al sostener que la Declaracin contiene los derechos naturales,
inalienables y sagrados del hombre. No deja de ser curiosa esta afirmacin,
sobre todo porque no encaja con algunos de los artculos de la Declaracin.
Aunque se repite el concepto en el artculo 2 cuando seala que el fin de toda
asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e impres-
criptibles, luego no se mantiene, pues se permite que el legislador limite los
derechos (artculo 4) o que la ley, que es la expresin de la voluntad general
(artculo 6), determine las acciones perjudiciales para la sociedad (artculo
5). Parece haber una en la Declaracin una curiosa mezcla de iusnaturalismo
y iuspositivismo.
68
El Prembulo menciona expresamente a la Constitucin, que era la tarea

que se haba impuesto la Asamblea al declararse como asamblea constituyente.
Lo hace al hablar de las reclamaciones de los ciudadanos, que debern estar
fundadas en adelante sobre los principios simples e indiscutibles y repercutir
en el mantenimiento de la Constitucin y en la felicidad de todos.
Una de las principales aportaciones de la Declaracin al constituciona-
lismo moderno es el concepto de poder constituyente del pueblo, siguiendo
las ideas de Sieys. El prembulo arranca justamente teniendo presente este
concepto: Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea
Nacional.... Este comienzo recuerda al encabezado de la Constitucin de los
Estados Unidos: Nosotros, el pueblo... (We, the people...). En consonancia
con esa concepcin el artculo 3 de la Declaracin establece que: El principio
de toda soberana reside esencialmente en la nacin. Ninguna corporacin ni
individuo pueden ejercer autoridad que no emane de ella. En sentido parecido,
la Constitucin francesa de 1791 dispuso: La soberana es una, indivisible,
inalienable e imprescriptible. Pertenece a la nacin; ninguna parte del pueblo,
ni ningn individuo puede atribuirse su ejercicio.
Garca de Enterra apunta que a partir de 1789 y en contraposicin con
lo que ocurra en el antiguo rgimen, La autoridad la ha de ejercer siempre
el pueblo, los agentes que acten en su nombre sern ocasionales, temporales,
revocables, nunca propietarios del poder, que pueden ejercer slo en nombre
del pueblo y por comisin del mismo(117). Esta concepcin de la forma en que
debe ser ejercido el poder pblico como representacin de la soberana est del
todo presente en el constitucionalismo de nuestros das, como lo demuestran el
artculo 3 de la Constitucin francesa de 1958 y el artculo 39 de la Constitucin
mexicana de 1917, entre otras.
Por su parte, el texto del segundo prrafo del Prembulo simplemente esta-
blece lo siguiente: En consecuencia, la Asamblea Nacional reconoce y declara,
en presencia y bajo los auspicios del Ser Supremo, los siguientes derechos del
hombre y del ciudadano. Con este texto se da paso a los artculos de la Decla-
(117)
Garca de Enterra, Eduardo, La lengua de los derechos, cit., pp. 103-104.
69
Miguel Carbonell
racin. Del prrafo transcrito quiz haya que destacarse la mencin de la frase
referida a la presencia y los auspicios del Ser Supremo, que parece un poco extraa
para el ambiente racionalista y laico que impera en aquellos tiempos en Francia.
Se trata de un texto que no figuraba en el proyecto que comenz a discutir la
Asamblea y que al parecer fue introducido de ltimo momento(118). Sin embargo,
algunos comentaristas sostiene que la referencia al Ser Supremo no revela
el intento de obtener una legitimacin divina en favor de la Revolucin; el
hecho de que se haya evitado la utilizacin del trmino Dios implica que los
constituyentes tenan presente, ms que la religin hasta entonces dominante,
una especie de religin civil que debera surgir del movimiento revolucionario
y que ira en contra de la religin tradicional(119).
III. ARTCULO 1: IGUALDAD Y LIBERTAD

El texto del artculo 1 es el siguiente: Los hombres nacen y permanecen
libres e iguales en derechos. Las distinciones sociales slo pueden fundarse en
la utilidad comn. El texto fue aprobado sin dificultades y sin debates en la
sesin del 20 de agosto de 1789, a propuesta de Mounier(120).
Se trata de uno de los artculos ms conocidos de la Declaracin. Su in-
fluencia hacia el futuro ser determinante para la historia del constituciona-
lismo; todos los textos de derechos fundamentales en lo sucesivo contendrn
declaraciones parecidas y el principio de igualdad se convertir en un concepto
clave para el entendimiento del conjunto de estos derechos. Por eso Peter H-
berle apunta que este artculo constituye una suerte de dogma permanente
del Estado constitucional(121).
Poniendo el tema de la igualdad en el primer artculo de la Declaracin la
Asamblea enva un claro mensaje ideolgico de distanciamiento con el antiguo
(118)
Peces-Barba, Fundamentos ideolgicos y elaboracin de la Declaracin de 1789,
cit., p. 201.
(119)
Prtot, Xavier, Article premier en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
(120)
citoyen de 1789, cit., p. 65.

Libertad, igualdad, fraternidad. 1789 como historia, actualidad y futuro del Estado cons-
(121)
titucional, cit., p. 49.
70
rgimen, que justamente estaba construido sobre la base de la desigualdad.

Uno de los objetivos ms preciados para el movimiento revolucionario fue,
precisamente, la abolicin de los privilegios, para lo cual era necesario esta-
blecer en un texto jurdico el principio de igualdad. Visto desde el siglo XXI
puede pensarse que es algo indiscutible (que no haya privilegios sociales de
nacimiento y que las leyes traten a todas las personas como iguales), pero para
finales del siglo XVIII se trataba de una visin ciertamente novedosa, o mejor
dicho, revolucionaria. Como escribe Miguel Artola, La igualdad ante la ley
es, por definicin, la anttesis de la organizacin social del Antiguo Rgimen,
basada precisamente en la diferenciacin estamental, legalizada a travs de un
sistema de privilegios jurdicos, y en la diversidad territorial, consiguiente al
mantenimiento de sistemas jurdicos y fiscales distintos para cada uno de los
territorios integrados en las monarquas. La igualdad ante la ley es incompatible
con el privilegio social y la diversidad territorial...(122).
Antes de la Declaracin, el pensamiento ilustrado ya haba reparado en
la importancia del principio de igualdad. Podran ser muchas las citas que
se hicieran al respecto, pero quiz hay dos que recogen fielmente la postura
ilustrada que sirvi para alimentar la filosofa de las primeras declaraciones de
derechos. La primera es de Hobbes, quien en su obra De Cive escribi: Si la
naturaleza ha hecho iguales a los hombres, esta igualdad debe ser reconocida;
si les ha hecho desiguales, puesto que se pelearn por el poder, es necesario
para lograr la paz que se consideren como iguales. La segunda cita es de
Rousseau, quien seal en El Contrato Social que: Es que en lugar de destruir
la igualdad natural, el pacto fundamental sustituye, por el contrario, por una
igualdad moral y legtima lo que la naturaleza pudo poner de desigualdad
fsica entre los hombres y que, pudiendo ser desiguales en fuerza o en genio,
se vuelven todos iguales por convencin y derecho... Precisamente porque la
fuerza de las cosas tiende siempre a destruir la igualdad es por lo que la fuerza
de la legislacin debe tender siempre a mantenerla.
La igualdad que protege la Declaracin es la igualdad ante la ley(123), que
como se sabe es un mandato dirigido al legislador para que no establezca en
los textos legales diferencias no razonables o no justificadas para personas que
(122)
Los derechos del hombre, cit., pp. 44-45.
(123)
71
Miguel Carbonell
se encuentran en la misma situacin, o para que no regule de la misma ma-

nera y de forma injustificada a personas que se encuentran en circunstancias
desiguales(124).
Sobre la forma en que est redactado el artculo 1 conviene destacar varios
aspectos; el primero es que la igualdad y la libertad que protege pertenecen a
los hombres desde el nacimiento y permanecen hacia adelante. No se trata, en
consecuencia, de derechos que deban ser adquiridos o para cuyo goce y disfrute
se tenga que acreditar algn requisito: se tienen por el hecho de ser persona, son
derechos iniciales que permanecen con el sujeto a lo largo de toda su existencia.
Adems, el sujeto en que est redactado este precepto refrenda el sentido
de la universalidad que anima los trabajos de la Asamblea: Los hombres
nacen..., todo hombre, por tanto.
La libertad vuelve a aparecer en el artculo 2 de la Declaracin, donde
es considerada como un derecho natural e imprescriptible. La igualdad no
es mencionada en el artculo 2 pero se va concretando en otros preceptos de
la Declaracin; por ejemplo, el artculo 6 la entiende como igualdad ante la
ley y como igualdad en el acceso a los cargos pblicos, segn la capacidad de
cada persona; y el artculo 13 la recoge como igualdad en las contribuciones
que se deben pagar para el mantenimiento de la fuerza pblica y los gastos
de administracin.
La segunda frase del artculo 1 es un tanto ambigua(125): Las distinciones
sociales slo pueden fundarse sobre la utilidad comn. No es fcil saber a qu
distinciones sociales se refiere el artculo, aunque por el contexto histrico
podra pensarse que se trata de las distinciones estamentales heredadas del
feudalismo, y en particular la distincin entre la nobleza, el clero y el resto
del pueblo. Tampoco es fcil determinar el sentido que tiene la expresin
utilidad comn; en qu casos las distinciones sociales pueden fundarse en
la utilidad comn?
(124)
Al respecto, Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, CNDH,
UNAM, Porra, 2005, p. 174.
(125)
As la califica Garca Manrique, Ricardo, Sentido y contenido de la Declaracin de
1789 y textos posteriores, cit., p. 272.
72
IV. ARTCULO 2: DERECHOS NATURALES E IMPRESCRIPTIBLES

El texto del artculo 2 de la Declaracin es el siguiente: La meta de toda
asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e imprescin-
dibles del hombre. Estos derechos son: la libertad, la propiedad, la seguridad
y la resistencia a la opresin.
La primera parte del artculo 2 contiene de forma resumida la filosofa
poltica del liberalismo de la poca, que abanderaba el movimiento revolucio-
nario(126): para qu queremos firmar un contrato social? Qu finalidad tienen
los poderes pblicos? Con qu fin nos unimos en sociedad y delegamos el
ejercicio de la soberana en nuestros representantes? La respuesta del artculo
2 a todas estas preguntas sera: para conservar nuestros derechos, en tanto que
son derechos naturales e imprescriptibles.
El artculo 2, como ya vimos que lo hace tambin el artculo 1, utiliza un
sujeto universal como destinatario: los derechos lo son del hombre, de todo
hombre.
La segunda parte del artculo 2 es muy interesante porque enuncia los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre, que son cuatro segn
la Declaracin: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la
opresin. Parece difcil hacer una interpretacin estrictamente jurdica de
este artculo. Ms bien debemos considerar que es un precepto que busca
manifestar la filosofa poltica de la Revolucin y que tiene un carcter fuer-
temente ideolgico.
La idea de que los derechos sean naturales es una manifestacin del
iusnaturalismo racionalista propio del siglo XVIII. Desde un punto de vista
terico reflejaba la influencia de las teoras del estado de naturaleza (sobre
todo de Locke, como en tantos otros aspectos)(127). Pero desde un punto de
vista prctico serva para dar fundamento a los derechos ms all, o mejor dicho
(126)
Moyrand, Alain, Article 2 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
(127)
Una excelente explicacin del sentido que tiene el derecho natural en la Revolucin
puede verse en Habermas, Jrgen, Derecho natural y revolucin, cit., pp. 87 y ss.
73
Miguel Carbonell
frente a, el poder pblico. Los derechos tenan un origen casi cromosmico, y

por tanto se podan oponer por los individuos frente al Estado.
Algunos autores reconocen que en este precepto ya se puede encontrar
la figura tcnica del derecho subjetivo. En este sentido, Eduardo Garca de
Enterra apunta, en referencia al artculo 2 de la Declaracin, que: La figura
tcnica de los derechos subjetivos, en concreto de los derechos que emanan de
la propia naturaleza del hombre, como pretensiones de respeto, de participa-
cin comn en el gobierno, de libertad y de garanta, alcanzan aqu su punto
tericamente ms alto(128).
Lo primero que llama la atencin es que uno de los postulados bsicos de
la Revolucin, como lo es la igualdad que aparece mencionada en el artculo 1
junto a la libertad, ya no aparezca en el artculo 2; es decir, podramos pensar
que los diputados concibieron a la igualdad como un principio de ordenacin
social, pero no como un derecho.
Otro aspecto a resaltar es que de los cuatro derechos enunciados por el
artculo 2, algunos de ellos se van concretando en los dems artculos de la
Declaracin. As, por ejemplo, la libertad vuelve a aparecer en el artculo 4
en general y como libertad de expresin y de culto en los artculos 10 y 11; la
seguridad se convierte en varias garantas penales y procesales en los artculos
7, 8 y 9; la propiedad se encuentra en el artculo 17.
La resistencia a la opresin, sin embargo, ya no vuelve a ser mencionada.
Es probable que su inclusin en el artculo 2 haya tenido por objeto la legiti-
macin del movimiento revolucionario frente al antiguo rgimen, es decir, que
haya estado motivado por cuestiones de la coyuntura poltica de entonces(129).
Quiz tambin haya tenido alguna influencia para su inclusin la Declaracin
de Independencia de los Estados Unidos, que era toda ella un manifiesto en
favor de la lucha contra la opresin.
En cualquier caso, parece haber en la Declaracin dos tipos distintos de
resistencia: el primero es el que menciona el artculo 2, cuyo supuesto se
Garca de Enterra, Eduardo, La lengua de los derechos. La formacin del derecho

(128)
pblico europeo tras la Revolucin Francesa, cit., p. 76.

(129)
En este sentido, Moyrand, Alain, Article 2, cit., p. 80.
74
puede dar solamente cuando existe una opresin (y se podr discutir bas-
tante sobre las circunstancias que la configuran); el segundo es el que aparece
en la parte final del artculo 7 de la propia Declaracin, cuando se seala
que es culpable quien oponga resistencia a un llamado o requerimiento
hecho conforme a la ley. En el primer supuesto se trata de una resistencia
legtima y en el segundo no.
Es probable que la inclusin del derecho de resistencia a la opresin haya
tenido ms una finalidad poltica que una jurdica(130). No falta quien consi-
dere se trata del derecho ms controvertido de toda la Declaracin(131). Su
influencia, sin embargo, se proyectar en los textos constitucionales posteriores
a la Declaracin, sobre todo en la Constitucin de 1793.
La inclusin de la propiedad entre los derechos naturales e imprescrip-
tibles tiene antecedentes en el derecho romano clsico y concretamente en la
distincin entre derecho pblico y derecho privado. En el derecho romano la
propiedad se adquira por la ocupacin o por el trabajo (de modo originario) o
por el contrato y la sucesin (de modo derivado). Estos modos de adquisicin
estaban incluidos en el derecho privado, siendo en consecuencia ajenos a la
regulacin del derecho pblico(132).
V. ARTCULO 3: LA SOBERANA
El artculo 3 de la Declaracin seala que: El origen de toda soberana
reside esencialmente en la nacin. Ningn rgano ni ningn individuo puede
ejercer autoridad que no emane expresamente de ella.
Como puede apreciarse, este artculo no contiene un derecho fundamen-
tal en sentido estricto, sino que de nuevo trata de un principio bsico de la
organizacin poltica: el origen de la soberana y la legitimidad para ejercer la
autoridad pblica.
(130)
(131)
Moyrand, Alain, Article 2, cit., p. 79.
(132)
Bobbio, LEt dei diritti, cit., p. 105.
75
Miguel Carbonell
La aprobacin de este artculo por la Asamblea no gener mayores dis-

cusiones, probablemente porque su generalidad no molesta nadie y porque
sus partes fundamentales no estn definidas(133); no se dice qu es la nacin o
quin la puede representar, por ejemplo. Quiz el mensaje ms claro que puede
deducirse del texto es que demuestra una vez ms el rechazo de la Revolucin
a la monarqua, basada evidentemente en la soberana del Rey. En esto la
Declaracin se asemeja al sentido que tuvo unos aos antes la Declaracin de
Independencia de los Estados Unidos, que en sntesis no era sino un manifiesto
de rechazo al poder soberano del monarca ingls.
Al terminar con la soberana monrquica (que no es lo mismo que terminar
con el poder la monarqua) el artculo 3 abra las puertas a la configuracin
de un sistema democrtico(134), el cual deba partir de premisas polticas muy
diferentes a las hasta entonces existentes. Para empezar, el Rey ya no poda
considerarse como poseedor de un poder absoluto; junto a l se ubicaba el
nuevo sujeto de la modernidad democrtica: el pueblo. La soberana de la
Nacin ya no era la soberana del monarca. Aunque la decisin del artculo
3 no exclua de tajo a todo el sistema monrquico, s que lo pona en un lugar
menos importante. El Rey poda seguir simbolizando una parte de la nacin,
pero ya no era toda ella. La idea de que un Rey poda ser todo el Estado (El
Estado soy yo de Luis XIV) se haba terminado.
Algunos autores juzgan que el contenido de este artculo es, por s mismo,
una revolucin, comparable en sus efectos a la que produjo la separacin entre
el poder temporal y el poder espiritual(135). En esa separacin haban salido
ganando los prncipes y los reyes; en este segundo momento era el pueblo el
triunfador, en detrimento justamente de aquellos.
La lectura del artculo 3 debe hacerse conjuntamente con la del artculo 6,
que le reserva un papel preeminente a la ley dentro de la nueva organizacin
poltica de Francia. Esa preeminencia solamente se puede dar si el soberano
(133)
(134)

(135)
Glard, Patrice, Article 3 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
76
es el pueblo, el cual a su vez puede ser el portador de la voluntad general. Sin

la soberana popular es imposible pensar en la ley de origen parlamentario
como la norma principal del sistema. La soberana del artculo 3 no es, sin
embargo, popular, sino nacional. La ambigedad de la frmula no es menor.
El pueblo es una parte de la nacin, pero otra es la monarqua. Se trata quiz
de un frmula de compromiso, que hiciera aceptable para el Rey el texto de la
Declaracin. En todo caso, es obvio que haca muy complicada la aplicacin
prctica del propio artculo 3, sobre todo la de su segunda parte(136).
VI. ARTCULO 4: LA LIBERTAD Y SUS LMITES

El texto del artculo 4 es el siguiente: La libertad consiste en poder hacer
todo lo que no dae a los dems. As, el ejercicio de los derechos naturales de
cada hombre no tiene ms lmites que los que aseguran a los dems miembros
de la sociedad el goce de estos mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser
determinados por la Ley.
Aunque este precepto fue criticado en su ensayo sobre la Declaracin por
Jellinek, quien entenda que se trataba de un enunciado de metafsica poltica
sin contenido legislativo, lo cierto es que cumple una funcin esencial dentro
del conjunto de la Declaracin y que es muy original en relacin a los textos
de las colonias americanas(137).
La libertad es el nico derecho que se encuentra definido en la Declara-
cin , aunque sea de forma negativa: como la facultad de hacer todo lo que
(138)
no dae a los dems. De hecho, este concepto de libertad fue con el tiempo
explicado en todas sus consecuencias por tericos importantes como Benjamn
Constant e Isaiah Berlin(139).
(136)
Glard, Patrice, Article 3, cit., p. 91.
(137)
Garca de Enterra escribe sobre el artculo 4: este precepto, sin parigual en los
precedentes americanos, es una de las claves del nuevo sistema jurdico inaugurado por la
Revolucin Francesa, Garca de Enterra, Eduardo, La lengua de los derechos. La formacin
del derecho pblico europeo tras la Revolucin Francesa, cit., p. 80.
(138)
Una exposicin ms amplia del concepto de libertad negativa y su impacto en los
(139)
modernos sistemas de derechos fundamentales puede verse en Carbonell, Miguel, Los derechos
77
Miguel Carbonell
Para Constant distingue la libertad de los modernos de la libertad de los

antiguos. Para los modernos la libertad sera(140):
El derecho de cada uno a no estar sometido ms que a las leyes, a no poder ser
ni arrestado, ni detenido, ni muerto, ni maltratado de manera alguna a causa
de la voluntad arbitraria de uno o varios individuos. Es el derecho de cada
uno a expresar su opinin, a escoger sus trabajo y a ejercerlo, a disponer de su
propiedad, y abusar incluso de ella; a ir y venir sin pedir permiso y sin rendir
cuentas de sus motivos o de sus pasos. Es el derecho de cada uno a reunirse con
otras personas, sea para hablar de sus intereses, sea para profesar el culto que
l y sus asociados prefieran, sea simplemente para llenar sus das y sus horas
de la manera ms conforme a sus inclinaciones, a sus caprichos. Es, en fin, el
derecho de cada uno a influir en la administracin del gobierno, bien por me-
dio del nombramiento de todos o de determinados funcionarios, bien a travs
de representaciones, de peticiones, de demandas que la autoridad est ms o
menos obligada a tomar en consideracin.
La libertad de los antiguos consista segn Constant(141):
En ejercer de forma colectiva pero directa, diversos aspectos del conjunto

de la soberana, en deliberar, en la plaza pblica, sobre la guerra y la paz,
en concluir alianzas con los extranjeros, en votar las leyes, en pronunciar
sentencias, en examinar las cuentas, los actos, la gestin de los magistra-
dos, en hacerlos comparecer ante todo el pueblo, acusarles, condenarles o
absolverles; pero a la vez que los antiguos llamaban libertad a todo esto,
admitan como compatible con esta libertad colectiva la completa sumisin
del individuo a la autoridad del conjunto... Todas las actividades privadas
estaban sometidas a una severa vigilancia; nada se dejaba a la independencia
fundamentales en Mxico, cit., pp. 301-322; id., Libertad y derechos fundamentales en Derecho
constitucional. Memoria del Congreso de Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, Mxico, IIJ-
UNAM, 2004.
(140)
De la libertad de los antiguos comparada con la de los modernos incluida en
Constant, Benjamn, Escritos polticos, Madrid, CEC, 1989, pp. 259-260.
(141)
De la libertad de los antiguos comparada con la de los modernos, cit., p. 260.
78
individual, ni en relacin con las opiniones, ni con la industria, ni, sobre

todo, con la religin.
La distincin de Constant parece basarse en la libertad dentro de las activi-

dades privadas (comunicarse, reunirse, no poder ser arrestado, elegir el propio
trabajo, poder usar la propiedad, etctera) y dentro de las actividades pblicas;
la primera corresponde a los modernos y la segunda a los antiguos. Para
citar sus palabras, nosotros (los modernos) ya no podemos disfrutar de la
libertad de los antiguos, que consista en la participacin activa y contina en
el poder colectivo. Nuestra libertad debe consistir en el disfrute apacible de la
independencia privada(142).
Ahora bien, aunque pueda parecer que bajo la ptica de Constant una
cosa seran los derechos de libertad entendidos como derechos destinados a
tutelar una esfera privada en favor de los particulares y en contra del Estado,
y otra cuestin distinta seran los derechos de participacin poltica (equiva-
lente moderno a la libertad de los antiguos para Constant), lo cierto es que
al final de su texto el autor parece intentar reunir ambos conceptos a fin de
que se refuercen mutuamente. Lo hace cuando se refiere a los peligros que
amenazan a ambos tipos de libertad. En este contexto, Constant sostiene
que: El peligro de la libertad antigua consista en que los hombres, atentos
nicamente a asegurarse la participacin en el poder social, despreciaran los
derechos y los placeres individuales(143); por su parte, El peligro de la libertad
moderna consiste en que, absorbidos por el disfrute de nuestra independencia
privada y por la bsqueda de nuestros intereses particulares, renunciemos con
demasiada facilidad a nuestro derecho de participacin en el poder poltico(144).
La libertad a la que se refiere el artculo 4 de la Declaracin es una liber-
tad negativa. La libertad negativa se puede definir, en palabras de Norberto
Bobbio, como: la situacin en la cual un sujeto tiene la posibilidad de obrar
o de no obrar, sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos(145).
(142)
De la libertad de los antiguos comparada con la de los modernos, cit., pp. 267-268.
(143)
De la libertad de los antiguos comparada con la de los modernos, cit., p. 282.
(144)
De la libertad de los antiguos comparada con la de los modernos, cit., pp. 282-283.
(145)
Igualdad y libertad, Barcelona, Paids, 1993, p. 97.
79
Miguel Carbonell
Esta libertad supone que no hay impedimentos para realizar alguna conducta
por parte de una determinada persona (ausencia de obstculos), as como la
ausencia de constricciones, es decir, la no existencia de obligaciones de realizar
determinada conducta. Isaiah Berlin se refiere a la libertad negativa con las
siguientes palabras: Normalmente se dice que yo soy libre en la medida en
que ningn hombre ni ningn grupo de hombres interfieren en mi actividad.
En este sentido, la libertad poltica es, simplemente, el mbito en el que un
hombre puede actuar sin ser obstaculizado por otros. Yo no soy libre en la
medida en que otros me impiden hacer lo que yo podra hacer si no me lo
impidieran(146).
La libertad negativa puede ser pre-jurdica o bien puede ser jurdica; es del
primer tipo cuando una determinada conducta no est jurdicamente regulada,
es decir, cuando el derecho no la toma en cuenta y, en esa virtud, puede ser
libremente realizada o no realizada por una persona. La libertad negativa es
jurdica cuando el ordenamiento le asegura a una persona la posibilidad de
realizar una conducta sin interferencias y sin constricciones.
La Declaracin no tiene tan claro el concepto de libertad positiva, al menos
en el artculo 4. Recordemos que la libertad positiva puede definirse como:
la situacin en la que un sujeto tiene la posibilidad de orientar su voluntad
hacia un objetivo, de tomar decisiones, sin verse determinado por la voluntad
de otros(147). Si la libertad negativa se entiende como la ausencia de obstculos
o constricciones, la positiva supone la presencia de un elemento crucial: la
voluntad, el querer hacer algo, la facultad de elegir un objetivo, una meta. La
libertad positiva es casi un sinnimo de la autonoma.
Mientras que la libertad negativa tiene que ver con la esfera de las acciones,
la positiva se relaciona con la esfera de la voluntad. Como dice Bobbio, La
libertad negativa es una cualificacin de la accin; la libertad positiva es una
(146)
Berlin, Isaiah, Dos ensayos sobre la libertad, incluido en su libro Cuatro ensayos
sobre la libertad, Madrid, Alianza Editorial, 2000, p. 220. Del mismo autor puede verse, Sobre
la libertad, Madrid, Alianza, 2004.
(147)
Bobbio, Igualdad y libertad, cit., p. 100.
80
cualificacin de la voluntad(148); o en palabras de Berlin, El sentido positivo de

la libertad sale a relucir, no si intentamos responder a la pregunta qu soy libre
de hacer o de ser, sino si intentamos responder a por quin estoy gobernado o
quin tiene que decir lo que yo tengo y lo que no tengo que ser o hacer(149).
El avance hacia la libertad positiva no se dara en Francia sino algunos
aos despus, cuando se termina el texto de la Constitucin de 1791; y an
entonces de forma limitada, como es obvio.
Como recuerda Bobbio(150), ya en los primeros desarrollos del pensamiento
ilustrado se encuentran las ideas bsicas sobre la libertad negativa. Es obvio
que la redaccin del artculo 4 y de otros de la Declaracin estuvo determinada
por la influencia de la Ilustracin.
As por ejemplo, Hobbes sostiene que ...dado que las leyes nunca han
limitado ni pueden limitar todos los movimientos y acciones de los ciudada-
nos en vista de su variedad, quedan necesariamente innumerables cosas que
las leyes no ordenan no prohben, y cada uno puede hacer u omitir, segn
su criterio. Con respecto de ellas se dice que cada una goza de su libertad,
debindose entender, en este caso, que la libertad es aquella parte del derecho
natural que las leyes civiles permiten y dejan a discrecin de los ciudadanos
(De Cive, XIII, 5).
Cercana a esta concepcin de Hobbes es la que sostiene Locke, que iden-
tifica al estado de naturaleza como el reino de la libertad absoluta; el estado
de naturaleza, sostiene, es: un Estado de perfecta libertad para que cada uno
ordene sus acciones y disponga de posesiones y personas como juzgue oportuno,
dentro de los lmites de la ley de la naturaleza, sin pedir permiso ni depender
de la voluntad de ningn otro hombre (Segundo tratado sobre el gobierno civil).
El mismo Locke escribi tambin que: ...la libertad de los hombres bajo el
gobierno consiste... en una libertad que me permite seguir mi propia voluntad
(148)
Igualdad y libertad, cit., p. 102.
(149)
Berlin, Dos conceptos de libertad, cit., pp. 230-231.
(150)
Igualdad y libertad, cit., p. 99.
81
Miguel Carbonell
en todo aquello en lo que la norma no prescribe, as como no estar sometida

a la voluntad inconstante, incierta, desconocida y arbitraria de otro hombre
(Segundo tratado sobre el gobierno civil).
Para Rousseau, que seguramente coincide con Locke en su apreciacin
de la libertad en el estado de naturaleza, lo importante es definir las bases
de la libertad una vez que se establece el contrato social; la libertad, en este
contexto, quedar salvaguarda por la voluntad general que crea la ley, puesto
que: ...la obediencia a la ley que uno se ha prescrito es libertad (Contrato
Social, VIII, 1)(151).
Finalmente, hay que recordar tambin a Montesquieu cuando sostiene
que: La libertad es el derecho de hacer aquello que las leyes permiten (El
espritu de las leyes, XII, 2)(152).
Hay otras dos cuestiones que deben ser tomadas en cuenta de la redac-
cin del artculo 4 de la Declaracin. La primera es que comienza haciendo
referencia a la libertad, pero en la segunda frase ampla la referencia al ejer-
cicio de los derechos naturales de cada hombre. Tal parece que la libertad
en general se concreta despus en el ejercicio de todos los derechos; dicho
ejercicio precisa la misma segunda frase del artculo 4 no tiene otros lmites
que los que aseguren a los restantes miembros de la sociedad el goce de estos
mismos derechos.
Por otro lado, tambin merece ser mencionada la ltima frase del artculo
4 que establece que los lmites a los derechos slo pueden estar determina-
dos por la Ley. Si bien es en los artculos 5 y 6 de la Declaracin cuando se
expresa en todo su alcance el legicentrismo de la Declaracin (que es tanto
como decir que se expresa en mayor medida la influencia de Rousseau),
esta frase del artculo 4 ya significa una toma de postura importante de la
Asamblea en favor de la ley y en contra de la supremaca constitucional.
Bobbio, Norberto, Kant y las dos libertades en su libro Teora General de la Poltica,
(151)
Madrid, Trotta, 2003, pp. 115 y ss.

En torno a las ideas de Hobbes, Locke y Montesquieu sobre la libertad, Abelln, ngel
(152)
Manuel, De la libertad moderna a la idea liberal burguesa y a los derechos fundamentales

en Estudios de teora del Estado y derecho constitucional en honor de Pablo Lucas Verd, tomo III,
Madrid, UCM, IIJ-UNAM, 2000, pp. 73 y ss.
82
Quiz fuera por su enorme confianza en el Poder legislativo y en la ley

como expresin de la voluntad general, pero lo cierto es que a partir de esa
frase es imposible reclamar la supremaca constitucional. Si la ley impone
los lmites a los derechos, entonces casi no importan cul sea su contenido,
pues el legislador lo podr limitar; en trminos prcticos esto significa
que los derechos se desconstitucionalizan, quedando dentro de la esfera
de competencia de la ley.
Por el contrario, uno de los axiomas del Derecho Constitucional moder-
no es la supremaca de la Constitucin, que es oponible sobre todo frente a
la ley. Cuando se dice que los derechos fundamentales son un coto vedado
(Garzn Valds) o que constituyen la esfera de lo indecidible (Ferrajoli), lo
que se est poniendo de manifiesto es que los derechos no estn sujetos a las
determinaciones de las mayoras parlamentarias.
El artculo 4 en su ltima parte corrobora la idea de que histricamente la
Constitucin ha tenido que imponer su vinculatoriedad incluso, y sobre todo,
frente a otras normas. No siempre se ha considerado que la Constitucin es
una norma suprema ni siempre se han sacado del principio de supremaca las
consecuencias adecuadas. As por ejemplo, no siempre se ha entendido que si
una Constitucin es en verdad una norma suprema, cualquier otra norma del
sistema que sea declarada inconstitucional debe ser expulsada del mismo. La
Declaracin no mencionaba en ningn artculo un mecanismo de control de
la constitucionalidad (salvo la extraa mencin de su artculo 12, a la que nos
referiremos ms adelante), ni se puede desarrollar en Francia durante mucho
tiempo. La soberana de la ley, es decir, del legislador, ha estado presente en
Francia hasta bien entrado el siglo XX.
Por todo lo anterior y por causas que tienen que ver con el concepto de la
obra que estaba dando a la luz, la Asamblea francesa nunca se plantea el tema
de la reforma constitucional. Por lo tanto, tampoco aparece en la Declaracin
el principio de rigidez constitucional, que sirve justamente para diferenciar
entre normas constitucionales y normas legales.
VII. ARTCULO 5: LAS PROHIBICIONES LEGALES

Aunque ya en la ltima frase del artculo 4 se nota el fuerte legicentrismo
de la Declaracin, ste cobra todo su sentido en los artculos 5 y 6. El texto del
83
Miguel Carbonell
artculo 5 estableca: La Ley slo puede prohibir las acciones perjudiciales para
la sociedad. Todo lo que no est prohibido por la Ley no puede ser impedido,
y nadie puede ser obligado a hacer lo que aqulla no ordena. Fue Sieys el
reconocido impulsor de este precepto(153).
El legicentrismo de la Declaracin, escribe Garca de Enterra, supone una
idea nueva de la Ley como liberadora y creadora de felicidad, en cuanto garante
supremo de los derechos del hombre proclamados(154). Pese a su brevedad y
concisin, la Declaracin utiliza once veces la palabra ley y una el adverbio
legalmente(155); aunque su reiteracin no implica de forma automtica ma-
yores consecuencias, este dato ya da buena muestra del importante papel que
la ley tiene en la Declaracin...
Sera intil intentar encontrar un sentido unitario al texto de la Declara-
cin o pensar que los diputados tuvieron el tiempo y la serenidad para hacer
de ella un todo bien integrado. Por eso es que no parece oportuno detenerse en
exceso a analizar la incongruencia que hay entre el artculo 4 y la primera frase
del 5. Mientras el primero seala que la ley puede establecer los lmites de los
derechos, el artculo 5 marca una especie de lmite de los lmites al dispone
que solamente sern objeto de prohibiciones legales las acciones perjudiciales
para la sociedad. Por supuesto, se puede pensar que la determinacin de lo
socialmente perjudicial ofrece un campo de maniobra muy amplio para el
legislador; es cierto, pero lo interesante del artculo 5 es que la Declaracin in-
tenta tmidamente imponerse al legislador. Comentando el artculo 5 Maurizio
Fioravanti seala que su contenido: Atribuye a la ley el formidable poder de
prohibir, de impedir, de obligar y de ordenar; pero tambin, al mismo tiempo
e inseparablemente, presta a los individuos la garanta basilar de que ninguno
ser coaccionado sino en nombre de la misma ley, en contra de la antigua
realidad de los poderes feudales y seoriales(156).

(153)

(154)

(155)

(156)
Los derechos fundamentales. Apuntes de historia de las constituciones, 3. edicin, Madrid,
Trotta, p. 59.
84
La segunda parte del artculo 5 vuelve sobre el concepto de libertad ne-

gativa que ya se ha explicado a propsito del artculo 4. Si la ley no contiene
expresamente una prohibicin, las acciones de los hombres son libres, no
pueden ser impedidas ni se puede interferir en ellas. Adems, solamente la
ley puede sealar obligaciones; en ausencia de ellas no se puede determinar la
conducta en positivo de alguna persona.
Este precepto nos permite comprender que la figura dentica que identifica
a la libertad negativa dentro de un ordenamiento jurdico es la permisin(157);
por ejemplo, un enunciado normativo de este tipo dira: El sujeto A es libre
de hacer X en relacin con el sujeto B o en relacin con todos los sujetos de la
comunidad poltica C. Al respecto, Francisco J. Laporta apunta que: Desde
el punto de vista jurdico-poltico hay libertad para actuar de una determinada
manera cuando no existe una norma jurdica alguna que prohba hacerlo, o
bien no existe norma que obligue a actuar de otro modo, o, todava, existe una
norma que permita explcitamente actuar de este modo(158). En esta frase se
resume el significado de la segunda parte del artculo 5. A lo primero (cuando
no existe una norma jurdica que prohba hacerlo) se le puede llamar libertad
pre-jurdica, puesto que comprende todos aquellos aspectos o sectores del
acontecer humano que no estn regulados por el derecho y en los que, por tanto,
se puede actuar libremente; lo segundo (no existe una norma que obligue a
actuar de otro modo) podra decirse que se trata de lo mismo, puesto que esta-
mos ante una no regulacin jurdica, ante una ausencia de obligacin que
nos permite conducirnos como queramos; finalmente, lo tercero (existe una
norma que permite explcitamente actuar de ese modo) se puede ejemplificar
con las numerosas normas que contienen justamente a los derechos funda-
mentales de libertad; su redaccin puede ser variable, ya que puede consistir
tanto en una autorizacin para hacer algo (por ejemplo, toda persona tiene el
derecho de transitar libremente por el interior de la Repblica sin necesidad de
salvoconducto), como en la prohibicin a los dems de interferir con nuestra
libertad (Nadie puede impedir la libre expresin de las ideas).
Alexy, Robert, Teora de los derechos fundamentales, Madrid, CEPC, 2002 (3. reim-
(157)
presin), pp. 211 y ss.

(158)
Laporta, Francisco J., Sobre el uso del trmino libertad en el lenguaje poltico,
cit., p. 25.
85
Miguel Carbonell
Algunos autores, como Robert Alexy, entienden que cuando estamos frente
a una libertad no regulada nos encontramos de todas formas ante una libertad
de tipo jurdico; el hecho de que una conducta no est regulada no significa,
segn Alexy, que se trate de una libertad pre-jurdica, sino de una libertad ju-
rdica a la que se debe aplicar el principio general de derecho segn el cual: lo
que no est prohibido est permitido. Estaramos, segn nuestro autor, ante
una norma permisiva de derecho fundamental que contendra una permisin
implcita, ya que el sistema jurdico no establece ninguna norma de mandato
o de prohibicin para esa conducta(159).
Cabe aadir que el significado del artculo 5 se proyecta no solamente
en la esfera jurdica de los particulares, sino que afecta tambin a la forma
en que se pueden ejercer los poderes pblicos. Por medio de ese artculo y
de los que le siguen se estableca la legalizacin general del ejercicio del
poder(160), que es un hecho que significa el paso del derecho pre-moderno al
derecho moderno y cuyas consecuencias se expresan sobre todo en el derecho
administrativo(161).
VIII. ARTCULO 6: EL PAPEL DE LA LEY

Si hubiera alguna duda (como la tena Jellinek) de la influencia del pen-
samiento de Rousseau en la Declaracin, el artculo 6 sera el indicado para
resolverla, pues es el que con mayor claridad parece hacerse eco de las tesis
sostenidas por el autor de El Contrato Social.
(159)
Teora de los derechos fundamentales, cit., pp. 222-223.
(160)
Garca de Enterra, La lengua de los derechos, cit., p. 109.
Eduardo Garca de Enterra y Toms Ramn Fernndez apuntan que: Lo verdade-
(161)
ramente singular del rgimen de derecho pblico surgido de la revolucin, que se concreta, en
cuanto a nosotros interesa, en el derecho administrativo, y lo que constituye la definitiva origina-
lidad histrica de ste, es justamente ese cambio radical de concepcin del sistema jurdico. La
administracin es una creacin abstracta del derecho y no una emanacin personal de un soberano
y acta sometida necesariamente a la legalidad, la cual, a su vez, es una legalidad objetiva, que se
sobrepone a la administracin y no un mero instrumento ocasional y relativo de la misma, y por
ello tambin tal legalidad puede ser invocada por los particulares mediante un sistema de acciones,
expresin del principio de libertad que la revolucin instaura, y que revela cmo dicha legalidad
viene a descomponerse en verdaderos derechos subjetivos, Curso de derecho administrativo, 7.
edicin, Madrid, Civitas, 1997, tomo I, p. 426.
86
El texto del artculo 6 es el siguiente: La ley es la expresin de la voluntad

general. Todos los ciudadanos tienen el derecho de participar personalmente
o por medio de sus representantes en su formacin. Debe ser la misma para
todos, tanto si protege como si castiga. Todos los ciudadanos, al ser iguales
ante ella, son igualmente admisibles a todas las dignidades, puestos y empleos
pblicos, segn su capacidad y sin otra distincin que la de sus virtudes y la
de sus talentos.
Este texto fue aprobado por unanimidad de la Asamblea Nacional el 21
de agosto de 1789. Su contenido todava resuena ms de dos siglos despus y
su presencia, segn algunos, sigue siendo majestuosa(162).
La primera frase podra haber sido redactada por el mismo Rousseau.
Lo curioso es que, por s misma, no significa nada. O mejor dicho, significa
mucho en trminos polticos e ideolgicos y muy poco en trminos jurdicos.
Polticamente, es un mensaje claro de repulsa al antiguo rgimen y a la potestad
de gobierno soberano que por mucho tiempo haba ejercido la monarqua. Si
la ley era la expresin de la voluntad popular ninguna otra norma o decisin
podra ir contra ella sin enfrentarse directamente con los deseos del pueblo(163).
La Revolucin haba situado en un lugar muy elevado: la idea de que el poder
poltico es una autodisposicin de la sociedad sobre s misma, a travs de la
voluntad general surgida del pacto social, la cual se expresa por medio de la Ley,
una Ley general e igualitaria, cuyo contenido viene a restituir la libertad del
ciudadano y a articular la libertad de cada uno con la de los dems, a asegurar,
pues, la coexistencia entre los derechos de todos, que son entre s recprocos
e iguales(164).
Ahora bien, la segunda frase del artculo 6 ya no deja tan clara la forma
en que debe ser confeccionada la ley: o bien a travs de la participacin directa
(personal, dice el artculo 6) o bien por medio de representantes. Esta frase
(162)
Teboul, Gerard, Article 6 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
(163)
Para abundar en el tema puede verse el clsico trabajo de Carr de Malberg, Raymond,
La loi, expression de la volont gnrale, Pars, Econmica, 1984.
(164)
87
Miguel Carbonell
condensa la tensin que ha existido en la historia del Estado constitucional

entre democracia directa y democracia representativa(165).
Montesquieu en su obra El Espritu de las Leyes, en contra de lo que sos-
tena Rousseau (El Contrato Social, libro III, Captulo XV), haba sealado la
pertinencia de la democracia representativa por encima de la democracia direc-
ta: La gran ventaja de los representantes dijo Montesquieu es que tienen
capacidad para discutir los asuntos. El pueblo en cambio no est preparado para
esto, lo que constituye uno de los graves inconvenientes de la democracia(166).
El texto del artculo 6 parece situarse entre Rousseau y Montesquieu, pero no
deja resuelta la tensin entre una y otra forma de democracia.
Como quiera que sea, el artculo 6 es la expresin mxima del carcter
legicntrico de la Declaracin. La mayora de sus comentaristas parecen
coincidir en que es justamente esta primaca de la ley lo que hace diferente
a la Declaracin de los textos de las colonias americanas (y de hecho, ms
ampliamente, la posicin de la ley marca una gran diferencia entre todo el
constitucionalismo norteamericano y el europeo)(167). Y no es una opinin que
se limite a los estudios jurdicos, sino que tambin se comparte desde otras
ramas de las ciencias sociales; es el caso de Hannah Arendt, quien afirma
que: Desde un punto de vista histrico, no existe diferencia ms importante
de principio entre las Revoluciones americana y francesa que la afirmacin
unnimemente compartida por la ltima, segn la cual la ley es la expresin
de la voluntad general(168).
(165)
Al respecto, De Vega, Pedro, La reforma constitucional y la problemtica del poder
constituyente, Madrid, 1991 (reimp.), pp. 102-103. Ver tambin las observaciones de Garca
Manrique, Sentido y contenido de la Declaracin de 1789 y textos posteriores, cit., pp. 322
y ss. Una perspectiva actual de este debate puede verse en Carbonell, Miguel (compilador),
Democracia y representacin: un debate contemporneo, Mxico, TEPJF, 2005.
Libro XI, cap. VI, trad. de Mercedes Blzquez y Pedro de Vega, Madrid, Tecnos, 1995
(166)
(reimpr.), p. 109.
As, por ejemplo, Fioravanti, Los derechos fundamentales, cit., pp. 79-83; Garca
(167)
Manrique, Sentido y contenido de la Declaracin de 1789 y textos posteriores, cit., pp. 259
y ss.
(168)
Arendt, Hannah, Sobre la revolucin, Madrid, Alianza, 2004, pp. 251-252 (este libro
fue originalmente publicado en 1963). La misma autora apunta que, en la prctica, no fue el
88
Esta diferente concepcin de la ley en los dos grandes procesos revolucio-

narios de finales del siglo XVIII puede explicarse por la realidad previa frente
a la que surge cada uno de ellos. En el caso norteamericano la independencia
de Inglaterra surge precisamente por el desencanto que tienen los colonos
frente a la actitud perniciosa del Parlamento y de la Corona; ese desencanto se
ilustra perfectamente con la frmula no taxation without representation que
fue uno de los principales eslganes para quienes buscaban la independencia.
Las colonias, por tanto, se oponen: a un legislador que se supone fuera de
los confines de su legtima jurisdiccin(169). Por el contrario, la Revolucin
francesa confa todo el poder en un legislador virtuoso, que permitiera ocupar
el lugar que mereca el pueblo dentro de la forma de gobierno, desterrando de
esa forma los abusos de la monarqua y de los jueces. Los colonos americanos
tuvieron ms confianza en la libertad y en la Constitucin, mientras que los
franceses realzaron el valor de la igualdad y el lugar de la ley. En Estados Unidos
los colonos tenan frente a s un horizonte completo por construir, mientras
que en Francia tenan enfrente un rgimen autoritario y corrupto al que haba
que demoler para construir sobre sus ruinas una sociedad nueva(170). En este
contexto, es lgico que hubiera diferentes aproximaciones a la forma de con-
cebir el ordenamiento jurdico y la posicin de sus principales herramientas.
La eleccin del Poder Legislativo como el ms importante para la De-
claracin obedece a la ya mencionada desconfianza de los revolucionarios
pueblo, ni su voluntad general, sino el proceso mismo de la Revolucin el que termin por ser
la fuente de todas las leyes, una fuente de donde manaban incesantemente nuevas leyes, es
decir, decretos y ordenanzas que ya estaban anticuados en el momento de publicarse, barridos
por la Norma Superior de la Revolucin a la que deban justamente su existencia (idem, p.
252). Arendt pone de manifiesto en este prrafo, como lo hace en el resto de su libro, las debi-
lidades y contradicciones que tuvo el movimiento revolucionario francs, las que en definitiva
llevaron hacia su completo colapso en los ltimos aos del siglo XVIII.
(169)
Fioravanti, Los derechos fundamentales, cit., p. 82.
Roberto Blanco hace notar que en Amrica, el Estado constitucional se construir
(170)
sin tener que hacer frente a todo el muro de resistencias (sociales e institucionales) que por su
parte se vern obligados a derribar en un proceso lento, socialmente costoso y polticamente
contradictorio los constituyentes liberales europeos; Blanco Valds, Roberto L., La configura-
cin del concepto de constitucin en las experiencias revolucionarias francesa y norteamericana
en Carbonell, Miguel (compilador), Teora constitucional y derechos fundamentales, Mxico,
CNDH, 2002, p. 25.
89
Miguel Carbonell
franceses frente a los dems poderes y al hecho de que el legislativo era: El

nico poder verdaderamente nuevo, revolucionario, democrtico y vinculado
con los intereses ciudadanos(171); en virtud de lo que se propona la Revolucin
era realizar un cambio de grandes dimensiones en la sociedad francesa de su
tiempo, tena sentido utilizar a la ley como el medio ms idneo para darle
forma jurdica al movimiento: se trataba de utilizar el Derecho para llevar a
cabo una reforma social total; para este fin, la ley pareca el instrumento ms
adecuado, y as resulta lgico que al Poder Legislativo se le situase en una
posicin ms fuerte(172).
La supremaca de la ley, por tanto, es la traduccin jurdica de una deci-
sin poltica por medio de la cual lo que se buscaba en realidad era disponer
la superioridad poltica del Parlamento; en este sentido, tiene razn Roberto
Blanco cuando seala que: la superioridad poltica del Parlamento y la supre-
maca jurdica de la ley no fueron sino, a la postre, las dos caras de una misma
moneda, el anverso y el reverso de un nico principio constitucional que
acabar dando lugar, primero en el derecho pblico francs y luego, debido a
su influencia, y durante largas dcadas, en el derecho pblico europeo, a toda
una serie de consecuencias en el mbito de la teora de la Constitucin(173);
una de esa consecuencias, escribe el mismo autor, es la negacin del carcter
normativo de la Constitucin y la imposibilidad de someter a la ley a un control
de constitucionalidad(174).
Como quiera que sea, la ley toma el lugar de honor dentro del sistema
que disea la Declaracin. No solamente es el punto de articulacin de las
libertades de los ciudadanos, libertades iguales y recprocas, y llamadas, por
tanto, a una coexistencia obligada, sino que pasa a ser tambin el instrumento
a travs del cual impera el nico poder legtimo en una sociedad de hombres
libres, la voluntad general, actuando por medio de determinaciones generales,
(171)
Garca Manrique, Sentido y contenido de la Declaracin de 1789 y textos posteriores,
cit., p. 264.
(172)
Idem.
La configuracin del concepto de constitucin en las experiencias revolucionarias
(173)
francesa y norteamericana, cit., pp. 35-36.

La configuracin del concepto de constitucin en las experiencias revolucionarias
(174)
francesa y norteamericana, cit., p. 36.
90
impersonales y abstractas, las cuales slo necesitarn ser particularizadas en los

casos concretos por medio de agentes ejecutores, funcionarios o jueces, para
ser finalmente efectivas(175).
Segn Garca Manrique son tres los atributos de la ley en el marco de la
Declaracin: su origen democrtico, su forma racional y su funcin de garan-
ta de los derechos de los ciudadanos(176). Su origen democrtico se basa en
que la ley es un medio de expresin del pueblo soberano, un medio adems
completamente democrtico. Su forma racional se basa en que es igual para
todos y frente a ella todos los ciudadanos son iguales; esta idea se encuentra
claramente establecida en las dos ltimas frases del artculo 6 de la Declaracin:
(La ley) Debe ser la misma para todos, tanto si protege como si castiga. Todos
los ciudadanos, al ser iguales ante ella, son igualmente admisibles a todas las
dignidades, puestos y empleos pblicos, segn su capacidad y sin otra distin-
cin que la de sus virtudes y talentos. En la ptica de sus autores, la ley deba
servir tambin como garanta de los derechos, ya que era la nica que poda
marcar sus lmites, segn la frmula del artculo 4 que ya hemos estudiado y
segn lo que establecen otros artculos de la Declaracin como el 7, 8, 9, 10,
11 y 17, cuyo contenido se analizar ms adelante. El concepto de ley que
utiliza la Declaracin parece ser el mismo que est presente en la filosofa de
la Ilustracin y que la reconoce como el instrumento adecuado para traducir
la racionalidad de la poca en normas jurdicas(177).
La generalidad de la ley ha perdurado hasta el constitucionalismo de
nuestros das, por ejemplo en el artculo 13 de la Constitucin mexicana, que
prohbe las leyes privativas; la jurisprudencia de los tribunales federales de
Mxico ha entendido por tales leyes, precisamente, las que no sean generales
y abstractas, sealando que: ...es carcter constante de las leyes que sean de
aplicacin general y abstracta; es decir, que deben contener una disposicin
(175)
(176)
cit., p. 260.
Ver al respecto las observaciones de Prieto, Luis, Del mito a la decadencia de la ley.
(177)
La ley en el Estado constitucional en Carbonell, Miguel y Pedroza, Susana T. (coordinadores),

Elementos de tcnica legislativa, 3. edicin, Mxico, UNAM, Porra, 2004, pp. 15-58.
91
Miguel Carbonell
que no desaparezca despus de aplicarse a un caso previsto y determinado de

antemano, sino que sobreviva a esta aplicacin y se aplique sin consideracin
de especie o de persona a todos los casos idnticos al que previene, en tanto
no sean abrogadas(178).
La referencia que hace el artculo 6 sobre la igualdad de los ciudadanos en
la admisibilidad a los puestos y empleos pblicos es un claro mensaje contra
la Monarqua, que se basa justamente en los privilegios de nacimiento para
asignar prebendas y emolumentos. Lo que ordena el artculo 6 es que a partir
de entonces se tomaran en cuenta solamente la capacidad de los ciudadanos,
as como sus virtudes y talentos. Se trata de una cuestin que vuelve a aparecer
de forma destacada en los textos constitucionales franceses de 1791 y 1793.
IX. ARTCULO 7: LEGALIDAD PENAL

El artculo 7 de la Declaracin es el primero de los preceptos de la misma
que se refiere a las garantas procesales. Lo mismo harn los artculos 8 y 9. El
texto del artculo 7 es el siguiente:
Ninguna persona puede ser acusada, detenida ni encarcelada sino en
los casos determinados por la Ley y segn las formas prescritas en ella. Los
que solicitan, facilitan, ejecutan o hacen ejecutar rdenes arbitrarias deben
ser castigados; pero todo ciudadano llamado o requerido en virtud de lo
establecido en la Ley debe obedecer inmediatamente: se hace culpable por
la resistencia.
La humanizacin del Derecho Penal haba sido una de las banderas ms
arraigadas en el pensamiento de la Ilustracin(179). Y no era casual que el pen-
samiento ilustrado pusiera atencin en el campo de lo penal, pues los abusos de
(178)
En trminos parecidos, el Tribunal Constitucional alemn ha sostenido que: Una
ley, para responder a su forma interna, tiene que estar formulada abstractamente y ser aplicable
a un crculo de personas delimitado con arreglo a criterios generales, BverfGE 12, 81 (96),
citado por Starck, Christian, El concepto de ley en la Constitucin alemana, Madrid, CEC, 1979,
p. 90.
(179)
Al respecto es indispensable la consulta de Prieto Sanchs, Luis, La filosofa penal de
la Ilustracin, Mxico, INACIPE, 2003.
92
poder del Ancien Rgime con frecuencia se tramitaban por la va de los castigos
penales, es decir, sobre el cuerpo de las personas.
El pensamiento ilustrado en materia penal se desdobla en una multiplici-
dad de aspectos, pero su idea principal quiz fuera la muy bsica de secularizar
su mbito de aplicacin, lo que significaba emancipar al Derecho Penal de la
teologa y abandonar la tradicional ecuacin entre delito y pecado, entre pena y
penitencia; as como el concebir a las instituciones polticas como un puro artifi-
cio humano, como una construccin deliberada de los individuos y no como una
manifestacin de la voluntad divina o de algn misterioso designio histrico(180).
Ms concretamente, varios Cahiers de Dolances presentados como pre-
paracin para los trabajos de la Asamblea hicieron referencia al problema
penal(181); las ideas bsicas que contenan eran dos: por un lado se exiga la
disminucin y la descripcin taxativa de las conductas punibles (como medida
para disminuir la arbitrariedad entonces imperante), por otro se peda una
moderacin de las penas.
La descripcin de las conductas sancionables pasaba por la eliminacin
de los actos meramente interiores, lo que significa que solamente se podran
castigar los actos exteriorizados y que lesionaran algn bien jurdico relevante
(se trataba de una idea compartida por buena parte del pensamiento ilustrado,
empezando por Montesquieu, Diderot, Condorcet y Bentham, entre otros)(182).
Esta idea era heredera directa de una todava ms bsica: la ya mencionada
separacin conceptual y prctica entre pecado y delito, producto a su vez de la
secularizacin del Derecho Penal que comienza a tomar forma desde el siglo
XVII. La secularizacin implica que El Estado slo debe intervenir cuando
se lesionan bienes sociales, pero no puede interferir en cuestiones de fe y
carece de competencia para imponer virtudes morales cuando no son rele-
vantes para la sociedad(183).
(180)
Prieto, La filosofa penal de la Ilustracin, cit., p. 14.
(181)
Prieto, La filosofa penal de la Ilustracin, cit., p. 28.
Sobre el tema, Tarello, Giovanni, LIlluminismo e il diritto penale en su libro Storia
(182)
della cultura giuridica moderna. Assolutismo e codificazione del diritto, Bolonia, Il Mulino, 1976,
pp. 383 y ss.
Prieto, La filosofa penal de la Ilustracin, cit., p. 26. El mismo autor aade que:
(183)
al romperse la ecuacin entre pecado y delito, la infraccin ya no aparecer tanto como un
93
Miguel Carbonell
El artculo 7 protege en particular la libertad de las personas (de todas,

no solamente de los ciudadanos) frente a 1) acusaciones, 2) detenciones y 3)
encarcelamientos; y sujeta estas tres formas de afectar a la propia libertad a
los casos y formalidades establecidos por la ley, es decir, crea una reserva de
ley para tutelar la libertad. Adems, indica que se debe castigar a quien obre
de forma arbitraria (esto es, fuera de la ley) para privar a otro de la libertad,
aunque obliga a que los requerimientos legtimos sean obedecidos, pues de lo
contrario se produce una indebida resistencia.
Las rdenes que menciona el artculo 7 en su segunda frase a efecto de
prohibirlas eran las lettres de cachet, emitidas por el rey para encarcelar a alguna
persona sin observar el procedimiento penal ordinario(184).
Garca de Enterra apunta, comentando el contenido del artculo citado,
que: rdenes arbitrarias son precisamente rdenes de cualquier autoridad
o agente que no estn cubiertas por una ley, que no consistan en la parti-
cularizacin al caso concreto del mandato general establecido previamente
por la ley(185).
X. ARTCULO 8: CARACTERSTICAS DE LAS PENAS

El artculo 8 prescriba: La Ley no debe establecer ms que penas es-
trictas y evidentemente necesarias, y nadie puede ser castigado sino en virtud
de una Ley establecida y promulgada con anterioridad al delito y legalmente
aplicada.
sntoma de enfermedad moral, cuanto ms bien como una consecuencia de la ignorancia o

de una defectuosa organizacin social, y de ah que entre los escritores ilustrados sea muy
frecuente culpar a la sociedad o a las instituciones de muchos de los crmenes. Por otra parte,
y consecuentemente, la pena dejar de ser la reaccin ciega e inexorable frente a la violacin
de un orden eterno e inmutable que el Estado administra en nombre de Dios para convertirse
en una ms de las herramientas que el prncipe ilustrado y el legislador racional utilizan para
proteger un modelo de organizacin social previamente calculado de acuerdo con principios
de razn y utilidad (pp. 31-32).
(184)
cit., p. 284.
La lengua de los derechos. La formacin del derecho pblico europeo tras la Revolucin
(185)
Francesa, cit., p. 137.
94
Este precepto consta de dos partes diferenciadas, una referida a las carac-
tersticas de las penas y la otra destinada a refrendar el principio de legalidad
en materia penal y a establecer la prohibicin de retroactividad.
Las penas legtimas o permitidas desde la ptica de la Declaracin
son las calificadas por el artculo 8 como estrictas y evidentemente nece-
sarias. Si no participaran de esas caractersticas diramos que las penas
seran arbitrarias.
El pensamiento ilustrado se haba ocupado con atencin de las penas,
pues en ellas se concretaban los rasgos autoritarios del antiguo rgimen. La
idea ilustrada era relativamente simple: las penas no deban ser respuestas re-
tributivas para la conducta delictiva sino que deban ser tiles para la sociedad.
Hobbes lo describa con las siguientes palabras: Al amenazar con las penas
no hay que preocuparse del mal ya pasado, sino del bien futuro: es decir, no
es lcito infligir penas sino es con el fin de corregir al pecador o de mejorar a
los dems con la advertencia de la pena infligida.
Sobre esta idea Ferrajoli apunta: ...en la poca de la Ilustracin, la funcin
utilitaria de la pena se convierte en la base comn de todo el pensamiento penal
reformador, asocindose expresamente a la doctrina de la separacin entre derecho
y moral: los sufrimientos penales coinciden en afirmar Montesquieu, Voltaire,
Beccaria, Blackstone, Filangieri, Pagano, Hume, Bentham y Von Humbolt son
precios necesarios para impedir males mayores, y no homenajes gratuitos a la
tica, la religin o el sentimiento de venganza(186).
El utilitarismo penal de la Ilustracin queda perfectamente reflejado en el
artculo 15 de la Constitucin francesa de 1793, cuando afirma que: las penas
deben ser proporcionadas al delito y tiles a la sociedad.
Tambin la necesidad de que las leyes fueran anteriores a la comisin de
los delitos (o lo que es lo mismo pero dicho de otra forma, la prohibicin de
la aplicacin retroactiva de la ley) se encuentra en el pensamiento reformis-
ta e ilustrado. Hobbes escribi en su Leviathan: Ninguna ley promulgada
despus de realizado un acto, puede hacer de ste un delito, porque si el
hecho es contra la ley de naturaleza, la ley exista ya antes de la accin; pero
(186)
Derecho y razn, cit., pp. 259-260.
95
Miguel Carbonell
de una ley positiva no puede tenerse noticia antes de que se promulgue, y,

por tanto, no puede ser obligatoria.
Al sealar el artculo 8 que nadie puede ser castigado por una ley an-
terior al hecho, la Declaracin abre la puerta para el establecimiento de uno
de los principios que desde entonces han echado races en el pensamiento
constitucional y garantista moderno(187): la aplicacin ultractiva de la ley favo-
rable; es decir, lo que impide el artculo 8 es la ley posterior in peius, pero admite
como lo hacen la mayora de nuestros ordenamientos, incluido desde luego
el mexicano(188) la aplicacin ultra-activa de la ley si sta es favorable al reo.
El principio de no retroactividad se expresa con mayor elocuencia en la
Constitucin de 1793, cuyo artculo 14 en su segunda parte dispona que: La
ley que castigase delitos cometidos antes de su existencia sera una tirana; el
efecto retroactivo dado a la Ley sera un delito.
XI. ARTCULO 9: PRESUNCIN DE INOCENCIA

El artculo 9 de la Declaracin estableci, en una redaccin que es la peor
de todo su texto, que: Toda persona, siendo presumida inocente hasta que
sea declarada culpable, si se juzga indispensable su detencin, la Ley debe
reprimir severamente todo rigor que no sea necesario para el aseguramiento
de su persona.
La presuncin de inocencia es una de las pautas ms importantes del
moderno proceso penal. El que se haya recogido en la Declaracin francesa
se debe, con toda probabilidad, a los abusos que se haban producido durante
el antiguo rgimen.
La segunda parte del precepto ordena al legislador castigar los abusos al
momento de la detencin; se trata de un mandato que se ha reproducido a
(187)
Ver los comentarios de Prieto, La filosofa penal de la Ilustracin, cit., pp. 43 y ss.
Artculo 14 prrafo primero de la Constitucin de 1917; una sntesis de la inter-
(188)
pretacin jurisprudencial de su contenido puede verse en Carbonell, Miguel, Los derechos

fundamentales en Mxico, cit., pp. 636-652.
96
lo largo del tiempo, que todava hoy figura en varios textos constitucionales y
que ha sido desarrollado por varias normas del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos.
XII. ARTCULO 10: LIBERTAD DE OPININ Y LIBERTAD RELIGIOSA

El artculo 10 de la Declaracin dispuso lo siguiente: Nadie debe ser in-
quietado por sus opiniones, incluso religiosas, en tanto que su manifestacin
no altere el orden pblico establecido por la Ley.
La libertad de opinin, o ms ampliamente, la libertad de expresin con-
sagrada en los artculos 10 y 11 de la Declaracin es uno de los ms grandes e
inamovibles derechos fundamentales. A partir de la Declaracin, no ha habido
texto constitucional de algn pas democrtico que no haya asegurado, con
mayor o menor amplitud, la libertad de expresin para todos sus habitantes.
Se podra decir que la libertad de expresin, desde que aparece en los prime-
ros textos constitucionales, ya no vuelve a salir de la historia de las libertades
pblicas(189).
El texto del artculo 10 de la Declaracin incluye una mencin secundaria
que puede parecer menor o intrascendente, pero que es del todo importante
para la historia de los derechos fundamentales: la prohibicin de que cualquier
persona sea inquietada por sus creencias religiosas. De alguna manera, este
precepto reconoce implcitamente la libertad religiosa, abriendo de esa forma la
posibilidad de que se profesara cualquier creencia religiosa. Esto puede resultar
sorprendente ya que en ese entonces Francia era oficialmente un Estado catli-
co; de hecho, el clero catlico se encargaba en exclusiva de la enseanza(190), lo
que nos permite imaginar el gran peso social y poltico que tena. Adems, la
Asamblea estaba compuesta en una cuarta parte por eclesisticos(191). Sin em-
Sobre los primeros pasos de la libertad de expresin, cfr. Villaverde, Ignacio, Introduc-
(189)
cin histrica a las libertades de informacin y expresin en VV.AA., La libertad de informacin

y expresin. Actas de las VII Jornadas de la Asociacin de Letrados del Tribunal Constitucional,
Madrid, CEPC, 2002, pp. 13-43.
(190)
(191)
97
Miguel Carbonell
bargo, el clero protestante demostr activamente la discriminacin de que era

objeto, impidiendo de esa forma cualquier intento por imponer como nica u
obligatoria la religin catlica.
La redaccin del artculo 10 fue objeto de importantes discusiones.
Algn observador ha comentado, ya en nuestros das, que el artculo fue
discutido afiebradamente y elaborado en la confusin(192). Al proyecto
inicial se le hicieron varias propuestas de enmienda, la mayora de las cuales
fueron rechazadas(193). Lo que no pareci suscitar mayor discusin fue la idea
de que el orden de la clusula de orden pblico, el cual sera determinado
por la ley.
Aunque en un primer momento la inclusin precisamente de la men-
cionada clusula de orden pblico como lmite a las opiniones religiosas fue
interpretada como una victoria para el clero conservador (en tanto que supona
una puerta de entrada para futuras limitaciones por va legislativa), lo cierto
es que a fin de cuentas el artculo 10 permiti el afianzamiento de uno de
los rasgos del modelo francs de Estado, que es el laicismo(194). No sucedi
lo mismo en Estados Unidos, donde existe una estrecha unin entre religin
y poltica, lo que hace entendible por ejemplo que los funcionarios pblicos
juren sus cargos sobre la Biblia, cosa que sera impensable en Francia y en
muchos otros pases.
(192)
Koubi, Genevive, Article 10 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
En el proyecto presentado por la Sexta Comisin se estipulaba con mayor claridad la
(193)
libertad religiosa, que estaba regulada en sus artculos 16, 17 y 18, cuyo texto era el siguiente:
Artculo 16: Dado que la ley no puede perseguir los delitos secretos, toca a la religin y a la
moral suplirla. Es, pues, esencial, para el buen funcionamiento mismo de la sociedad, que
ambas sean respetadas; artculo 17: El mantenimiento de la religin exige un culto pblico.
El respeto por el culto pblico es entonces indispensable; artculo 18: Cualquier ciudadano
que no perturbe el culto establecido, no debe ser hostigado. Llama la atencin de estos tres
artculos que en ninguno de ellos se mencione a la religin catlica, aunque se hace referencia
al culto pblico en singular, lo que podra hacer pensar que sus autores no pensaban en la
libertad de cultos. El texto se encuentra en Faur, Las declaraciones de los derechos del hombre
de 1789, cit., p. 206.
(194)
98
XIII. ARTCULO 11: LIBERTAD DE EXPRESIN

El artculo 11 de la Declaracin consagr la libertad de expresin y co-
municacin de las ideas en los siguientes trminos: La libre comunicacin
de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos ms preciados
del hombre; todo ciudadano puede, por tanto, hablar, escribir e imprimir li-
bremente, salvo la responsabilidad que el abuso de esta libertad produzca en
los casos determinados por la Ley.
La funcin de la libertad de expresin en el siglo XVIII: fue la de
ser expresin del anhelo de asegurar frente a la coaccin estatal o privada
un cauce de oposicin burguesa al monarca absoluto, y posteriormente de
crtica al uso del poder pblico por sus depositarios en el seno del Estado
liberal(195).
La libertad de expresin da lugar a la creacin de una opinin pblica, que
era un fundamento esencial para el desarrollo del entonces incipiente Estado
democrtico; desarrolla este derecho, en consecuencia, una funcin poltica
que responda a la fe ilustrada-liberal en la discusin libre y pblica como
fuente de racionalidad e instruccin pblicas, dirigida al inters general, que
era el inters nico que deba guiar los asuntos del Estado(196).
La opinin pblica, adems, se convierte en un instrumento de comu-
nicacin de la nueva clase burguesa, en cuya cspide se comienzan a leer
peridicos y panfletos, as como a crear crculos de discusin que en no po-
cas ocasiones terminarn siendo centros de conspiracin contra el antiguo
rgimen(197). Aunque a mediados del siglo XVIII todava la opinin pblica
y los medios para su publicidad se enfocaban en asuntos literarios y en la
crtica artstica, progresivamente fueron cambiando para enfocar sus bateras
hacia la politizacin de la vida social; esto gener el auge de la prensa de
(195)
Villaverde, Ignacio, Introduccin histrica a las libertades de informacin y expre-
sin, cit., p. 25.
(196)
Idem.
(197)
La mejor historia que se ha escrito sobre el surgimiento de la opinin pblica es,
hasta donde tengo informacin, la de Habermas, Jrgen, Histora y crtica de la opinin pblica,
5. edicin, Barcelona, Ediciones Gustavo Gilly, 1997.
99
Miguel Carbonell
opinin, la lucha contra la censura y la defensa del valor de la libertad de

comunicacin(198).
Si se observa con cuidado el texto del artculo 11 se refuerza la idea de que
la mencin del artculo 10 sobre la libertad religiosa era central, aunque por la
forma de su redaccin quedara encubierta en la genrica libertad de opinin.
En efecto, si quitamos del artculo 10 las menciones sobre la libertad religiosa
y el orden pblico no queda nada que no se contemple tambin en el artculo
11. En otras palabras, el sentido y el propsito del artculo 10 estn vinculados
a la libertad religiosa, mientras que la libertad de expresin est contenida de
forma ms clara y amplia en el artculo 11.
XIV. ARTCULO 12: LA FUERZA PBLICA

El texto del artculo 12 es el siguiente: La garanta de los derechos del
hombre y del ciudadano necesita una fuerza pblica. Esta fuerza se instituye,
por tanto, para beneficio de todos y no para la utilidad particular de aquellos
que la tienen a su cargo.
Se trata de un texto un tanto extrao para una Declaracin de derechos.
Quiz esa extraeza es lo que haya causado que no se encuentre uno semejante
entre las principales declaraciones de derechos que han sido expedidas con
posterioridad a la francesa, al menos hasta donde mi informacin alcanza. Pero
textos parecidos se encontraban en los proyectos de Declaracin que fueron
puestos a consideracin de la Asamblea. La redaccin definitiva se encuentra
en el proyecto de la Sexta Comisin.
Si no entiendo mal, el artculo 12 no contiene un derecho en sentido es-
tricto. Se refiere a la garanta de los derechos, ms bien. Pero la cifra en una
fuerza pblica, lo cual o puede ser muy obvio (puesto que resultara extrao
hacer descansar la garanta de los derechos en los particulares) o puede ser
muy extrao (si por fuerza pblica entendemos la fuerza policial a cargo del
Poder ejecutivo). Entre la obviedad y la extraeza, el contenido del artculo 12
lleva a algunos comentaristas a preguntarse: cmo se pueden garantizar los
(198)
Habermas, Histora y crtica de la opinin pblica, cit., p. 4; ver tambin, de la misma
obra, las pginas 70 y ss.
100
derechos por medio de una fuerza pblica? y todava ms: cmo se puede
garantizar esos derechos contra la fuerza pblica?(199).
Derechos fundamentales y fuerza pblica parecen ser dos conceptos de
no fcil asimilacin cuando se ponen uno frente a otro. Sobre todo porque a
finales del siglo XVIII los derechos era, sobre todo, derechos de libertad, es
decir, derechos que se oponan a la accin del poder desptico y arbitrario que
caracterizaba al antiguo rgimen. Por eso es que tiene razn Picard cuando
escribe que al buscar la garanta de los derechos en su anttesis misma, que es
la fuerza, los Constituyentes arrojaron a la libertad en los brazos de su enemigo
ntimo, que es la coercin(200).
Pese a su significado contradictorio, el artculo 12 puede ser ledo e in-
terpretado en clave contractualista. La fuerza pblica sera la sustitucin que
la sociedad constituida por el contrato social propone como alternativa a la
fuerza privada que rega en el estado de naturaleza. La fuerza pblica, desde
esta perspectiva, sera una consecuencia de la racionalidad que anima al Siglo
de las Luces y de las tesis de Rousseau.
La prevencin de la ltima parte del artculo sobre la necesidad de que la
fuerza se utilice para el bienestar general refuerza su sentido contractualista
y opone ideolgicamente a la Declaracin con lo que hasta entonces era la
prctica del antiguo rgimen. La caracterizacin de la fuerza como pblica
no solamente es un calificativo, sino que cambia por completo el significado
mismo del trmino fuerza: la transforma, dice Picard, por una suerte de
sublimacin y la purifica, perfecciona, cristaliza y exalta, de la misma manera
que sucede cuando el calificativo general se aplica al trmino voluntad,
que resulta transustancializado cuando se vincula con aqul(201).
Hoy en da la nocin de fuerza pblica es mucho ms restringida de lo
que era en el siglo XVIII, sobre todo desde la perspectiva de los diputados de la
Asamblea Nacional. Actualmente por fuerza pblica entendemos a los agentes
(199)
Picard, tienne, Article 12 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
(200)
Picard, tienne, Article 12, cit., p. 253.
(201)
Picard, tienne, Article 12, cit., p. 258.
101
Miguel Carbonell
encargados de cuidar el orden pblico, sobre todo los cuerpos policacos. Pero
en el contexto de la Declaracin la fuerza pblica como garanta de los de-
rechos es un concepto ms comprehensivo y ms significativo(202). No se une
solamente a cuestiones de Derecho Administrativo, sino que est vinculado a
concepciones filosficas ms amplias, como las contractualistas que ya se han
mencionado.
XV. ARTCULO 13: PRINCIPIOS FISCALES

El artculo 13 es una consecuencia hasta cierto punto lgica del artculo
12; el texto del artculo 13 es el siguiente: Para el mantenimiento de la fuerza
pblica y para los gastos de administracin es indispensable una contribucin
comn: debe ser igualmente repartida entre todos los ciudadanos en razn
a sus posibilidades.
El racionalismo que impera en los trabajos de la Asamblea no es pura-
mente ideal, sino que intenta en alguna medida hacerse cargo de las necesi-
dades que derivan del contenido de la Declaracin. El mejor ejemplo de ello
es justamente el artculo 13. El sentido principal de su contenido no tiene que
ver con los derechos fundamentales sino que expresa ms bien una decisin
de principio o incluso un deber: el de contribuir para el mantenimiento de la
fuerza pblica (que es la garanta de los derechos, segn el artculo 12) y para
los gastos de la administracin del Estado. La finalidad de las contribuciones
expresa la visin fiscal sustantiva o material de la Asamblea, mientras que el
artculo 14 que le sigue se refiere como veremos en su momento a la visin
formal o procedimental(203).
La segunda parte del artculo 13, en cambio, s que contiene un derecho
fundamental: el de la igualdad y proporcionalidad de los tributos, vinculndolos
a las posibilidades de cada ciudadano.
Este artculo debe interpretarse junto con el siguiente y con los artculos
que la Declaracin dedica a la propiedad (el 2 y 17), puesto que sin ellos no
(202)
Picard, tienne, Article 12, cit., pp. 257-258.
(203)
Bazex, Michel, Article 13 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
102
es posible entenderlo cabalmente. As por ejemplo, las posibilidades de con-

tribuir de cada ciudadano a las que se refiere la ltima parte del artculo 13 en
realidad deben calcularse sobre la base de las propiedades que tenga cada uno,
que en ese entonces eran la medida de la riqueza y por tanto de la capacidad
contributiva(204).
XVI. ARTCULO 14: SUPERVISIN DE LA RECAUDACIN Y CARAC-

TERSTICAS DE LAS CONTRIBUCIONES
El artculo 14 de la Declaracin dispuso: Todos los ciudadanos tienen
el derecho de verificar por s mismos o por sus representantes la necesidad de
la contribucin pblica, de aceptarla libremente, de vigilar su empleo y de
determinar la cuota, la base, la recaudacin y la duracin.
Este artculo tiene tres cuestiones interesantes. La primera, es el derecho
de los ciudadanos de verificar la necesidad de las contribuciones y vigilar su
empleo. La segunda, es la libre aceptacin de las contribuciones por parte de
los propios ciudadanos. La tercera, finalmente, es la cuestin de las caracters-
ticas de los impuestos, es decir, la cuota, la base, la recaudacin y la duracin.
La primera de las cuestiones mencionadas supone un enorme vuelco en
sentido democrtico con respecto a las prcticas del antiguo rgimen. Tradicio-
nalmente, los monarcas haban establecido impuestos para financiar el lujoso
tren de vida que llevaban ellos, sus familiares y sus cortesanos, o para alimentar
las aventuras de conquista que peridicamente emprendan dentro y fuera de
las fronteras de sus reinos. A partir de ahora las contribuciones deban servir al
inters general, lo que exiga que los ciudadanos verificaran si una determinada
contribucin era necesaria.
Adems, la necesidad de la contribucin poda ser vigilada en su apli-
cacin real, es decir, el artculo 14 da derecho de forma muy amplia a los
ciudadanos o a sus representantes para que estn al tanto del destino de lo
contribuido. Con el paso del tiempo esta ltima prerrogativa se volvera muy
(204)
103
Miguel Carbonell
importante en Francia, pues al o comprender no solamente a los poderes

pblicos, sino a todas las personas fsicas o jurdicas que reciban fondos
pblicos, ha permitido una intensa fiscalizacin pblica de entidades como
los partidos polticos, las empresas pblicas, las cajas de seguridad social, las
asociaciones, etctera(205).
La segunda de las cuestiones apuntadas, es decir la idea de la libre acep-
tacin de las contribuciones por los ciudadanos, es una de las reivindicaciones
ms sostenidas en la historia de los derechos fundamentales. Parte del deseo
de poner freno a los abusos del autoritarismo monrquico en la determinacin
de los impuestos y en el consiguiente saqueo de las propiedades y bienes de los
ciudadanos por parte de la nobleza. Este deseo era muy fuerte en Francia antes
del inicio de los trabajos de la Asamblea, lo que produjo que fuera una reivin-
dicacin casi unnime y muy preponderante en los Cahiers de dolances(206). De
hecho, la situacin de insatisfaccin de los ciudadanos franceses haba generado
que antes de la promulgacin del artculo 14 y de toda la Declaracin, el 17
de junio de 1789 la Asamblea emitiera en forma solemne el mismo principio,
que fue aceptado por el Rey el 23 del mismo mes(207). Lo que hizo el artculo
14, por tanto, fue refrendar una decisin que ya estaba tomada.
La idea de que solamente el pueblo, por medio de sus representantes, pue-
da establecer impuestos no solamente da lugar a normas como las del artculo
14 de la Declaracin que estamos comentando, sino que tambin genera, por
citar un caso contemporneo, reacciones como la de las colonias americanas,
que se levantaron en armas frente al poder de la corona inglesa que quera
cobrarles impuestos sin que los representantes de los colonos participaran en
su determinacin; de ah parti el conocido axioma de no taxation without
representation.
Desde el punto de vista de la tcnica jurdica, la disposicin del artculo
14 da lugar a una profunda transformacin del sistema de fuentes del derecho,
(205)
Caudal, Sylvie, Article 14 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
(206)
Caudal, Sylvie, Article 14, cit., p. 299.
(207)
104
que en el contexto de la Declaracin, debe ser entendida a partir del fuerte

legicentrismo defendido por los diputados y plasmado principalmente en el art-
culo 6. Habiendo precisado la idea de que sean los ciudadanos los que acepten
libremente los impuestos, la nica fuente del derecho que podr determinar
tributos de entonces en adelante ser la ley, expresin de la voluntad general
en la rousseaniana frmula del artculo 6 de la Declaracin. La determinacin
de las contribuciones es sin duda una de las vas ms importantes de expresin
de la soberana popular(208).
El artculo 14, observan algunos comentaristas, supone un complemento
democrtico del artculo 13 de la misma Declaracin. Mientras que el artculo
13 expresa la obligatoriedad de las contribuciones, el 14 reconoce en favor de
todos ciudadanos el derecho de dar el consentimiento para su determinacin(209).
Finalmente, la posibilidad no solamente de determinar que las contri-
buciones sean necesarias, de aceptarlas libremente y de vigilar su empleo se
complementa con la prerrogativa para establecer sus elementos constitutivos.
Cuota, base, recaudacin y duracin son hasta nuestros das elementos esen-
ciales de los tributos y se encuentran protegidos por la correspondiente reserva
de ley en casi todos los pases democrticos.
XVII. ARTCULO 15: RENDICIN DE CUENTAS

El artculo tiene el siguiente texto: La sociedad tiene el derecho de pedir
cuentas a todo agente pblico sobre su administracin.
Este texto ya figuraba como artculo 23 del proyecto de la Sexta Comisin.
Si el antiguo rgimen se significaba por el despotismo en el ejercicio de los
cargos pblicos, pareca lgico que la Revolucin quisiera introducir el principio
de rendicin de cuentas para quienes ejerzan esos cargos. Lo de menos es que
este principio no haya tenido demasiada efectividad, ni entonces ni ahora. La
idea es lo que parece ms rescatable.
(208)
(209)
105
Miguel Carbonell
Comentando este artculo 15 Eduardo Garca de Enterra sostiene que

su contenido refleja: una manera de destacar el carcter fiduciario de toda
funcin pblica. La responsabilidad de los agentes viene a ser justamente...
una derivacin tcnica del derecho de resistencia contra el poder arbitrario
y la opresin... Todos y cada uno (de los agentes pblicos) han de actuar en
bien del pueblo, para l y bajo su vigilancia, rindiendo cuentas polticas en
primer trmino, pero tambin judiciales en las vas que procediesen an no
desarrolladas hasta ms tarde... Se subraya as que ya nadie dispone de poderes
pblicos como de un derecho propio para ejercer cualquier actividad, de la ma-
yor a la ms pequea, en el cuerpo social, que todo poder se ejercita en inters
del cuerpo social y en ejecucin de la Ley en que este inters ha plasmado su
contenido. Queda as enrgicamente perfilado el efectivo reino de la Ley(210).
La redaccin del artculo es precisa, pero a la vez curiosa. La Declaracin,
pese a lo que podra parecer, casi nunca utiliza los trminos tiene derecho
o tener derechos, sino que los enuncia con una distinta redaccin. Por otro
lado, el sujeto del artculo 15 es la sociedad, con lo cual se diluye un poco la
fuerza normativa del enunciado: la sociedad es cualquier persona? Son los
representantes populares? Puede entenderse que se refiere al Declaracin a
alguno de los estamentos (clero, nobleza, tercer Estado)? El trmino sociedad
vuelve a aparecer inmediatamente despus del artculo en el artculo 16, que
dispone que ninguna sociedad tiene Constitucin si no tiene establecida la
divisin de poderes y la garanta de los derechos. Son asimilables las nociones
de sociedad que se utilizan en los artculos 15 y 16?
Por su contenido genrico y su notable apertura hay quien juzga que el
artculo 15 no se puede aplicar directamente y que, en consecuencia, precisa de
un complemento constitucional o legislativo para adquirir pleno significado(211).
Lo importante del artculo 15, sin embargo, es que expresa una idea fun-
damental para cualquier Estado de derecho: el principio de responsabilidad
de los agentes pblicos y el derecho a pedirles cuentas. Justamente lo contra-
(210)
La lengua de los derechos. La formacin del derecho pblico europeo tras la Revolucin
Francesa, cit., pp. 143-145.
Richar, Laurent, Article 15 en VV. AA., La dclaration des droits de lhomme et du
(211)
106
rio es lo que prevalece en los Estados absolutistas: la irresponsabilidad de los

gobernantes y la sujecin de los habitantes a sus decisiones, sean cuales sean,
sin poder exigir responsabilidades por sus decisiones.
Una cuestin que no aclara el texto del artculo 15 y que sera objeto
de muchas discusiones en las dcadas posteriores a 1789 es la forma en que
se puede precisar la rendicin de cuentas: son cuentas que deben rendir
los funcionarios en lo individual o se trata de un deber a cargo del rgano
pblico? Las cuentas se rinden solamente en la esfera administrativa (el
artculo 15 expresamente habla de rendir cuentas por su administracin)
o tambin se pueden pedir a los jueces y a los legisladores? y si la respuesta
a esta ltima pregunta es positiva como parece poder desprenderse del sujeto
pasivo que utiliza el artculo 15 (todo agente pblico): deben rendir cuentas
de la misma forma los miembros de la administracin que los magistrados y
los diputados? No es difcil percatarse de que, con el desarrollo y expansin
del modelo del Estado constitucional cada pas ha ido dando diferentes res-
puestas a estas preguntas.
La idea de la rendicin de cuentas guarda estrecha relacin con el concepto
de soberana; si la soberana recae en el monarca ante quien deben rendir cuen-
tas los funcionarios? Desde luego ante el propio monarca. Pero si la soberana
es popular o nacional la respuesta es otra y entonces el funcionamiento de los
poderes pblicos de todos debe ser responsable ante el pueblo.
XVIII. ARTCULO 16: LA CONSTITUCIN

El artculo 16 de la Declaracin es quiz uno de los ms famosos. Se suele
citar en todos los manuales de Derecho Constitucional. Su texto es el siguien-
te: Toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos ni
determinada la separacin de poderes, no tiene Constitucin.
Este precepto establece lo que se ha llamado el contenido mnimo
de cualquier texto constitucional(212) y, en consecuencia, de la correspon-
En este sentido, Toms y Valiente, Francisco, Constitucin, Enciclopedia iberoame-

(212)
ricana de filosofa. Filosofa poltica II. Teora del Estado, edicin de Elas Daz y Alfonso Ruiz
Miguel, Madrid, Trotta-CSIC, 1996, p. 49.
107
Miguel Carbonell
diente forma de organizacin del Estado: la divisin de poderes y la garanta

de los derechos. Es la nica vez en que el trmino Constitucin aparece en
la Declaracin.
Como apunta Blanco Valds, el artculo 16 es mucho ms que la simple
constatacin del principio de divisin de poderes: es una afirmacin solemne
de la consustancialidad entre la Constitucin y la defensa de la libertad y de la
indisponibilidad de esa defensa y de la proteccin de la Constitucin misma
como orden de derechos si los poderes que nacen con la revolucin se con-
centran en unas mismas manos y no permanecen separados(213).
La redaccin del artculo no es, desde luego, perfecta. La doble negacin
que contiene el texto no es un modelo de gramtica.
El objetivo del artculo 16, sin embargo, s que es claro: serva no solamente
como definicin de la ideologa de la Asamblea, sino tambin para enviar un
mensaje hacia adelante, hacia los trabajos que tendran que desarrollarse a
efecto de redactar el texto constitucional del que la Declaracin era solamente
el Prembulo. Esa Constitucin deba contener la garanta de los derechos y
la separacin de poderes. Es curioso que se haya elegido el trmino garanta
de los derechos y no se haya mencionado simplemente a los derechos, porque
justamente una de las omisiones de la Declaracin fue un sistema de garanta de
los derechos, al menos desde el punto de vista moderno (puesto que el trmino
garanta de los derechos aparece no solamente en el artculo 16, sino tambin
en el artculo 12, en el que la garanta de los derechos se le asigna a una fuerza
pblica, como ya lo vimos).
La referencia a la divisin de poderes refleja la influencia sobre todo de
Montesquieu y, en menor medida de Locke, con cuyas obras estaban desde
luego muy familiarizados los diputados de la Asamblea Nacional.
En su teleologa original la divisin de poderes pretenda que los poderes
pblicos se controlaran unos a otros, garantizando de esa forma la libertad de
los ciudadanos. Montesquieu lo dijo en una frase famosa de su obra Del Esp-
ritu de las leyes: ...es una experiencia eterna que todo hombre que tiene poder
Blanco Valds, Roberto L., La configuracin del concepto de constitucin en las

(213)
experiencias revolucionarias francesa y norteamericana cit., 2002, p. 21.
108
siente inclinacin de abusar de l, yendo hasta donde encuentra lmites... Para

que no se pueda abusar del poder, es preciso que, por disposicin de las cosas,
el poder frene al poder. En la misma tesitura se manifestaba John Locke,
que en su Ensayo sobre el gobierno civil deca lo siguiente: ...para la debilidad
humana sera una tentacin demasiado grande delegar la funcin de ejecutar
las leyes a las mismas personas que poseen la tarea de realizarlas, puesto que
el gnero humano tiene tendencia a aferrarse al poder(214).
Estas ideas son las que justifican que la divisin de poderes sea una
exigencia mnima de cualquier Constitucin (en realidad, se podra decir,
del tipo Estado constitucional), junto con los derechos fundamentales. Es
probable que en el momento fundacional del Estado constitucional, que es
justamente cuando se expide la Declaracin, la idea de la divisin de poderes
fuera ms una reaccin contra el absolutismo monrquico y una prevencin
para tutela de los derechos (en la idea de Montesquieu) que un entramado
muy bien pensado de pesos y contrapesos.
En esto la experiencia francesa toma distancia de la norteamericana, en
cuyo proceso de constitucionalizacin inicial el debate sobre al separacin de
poderes tiene mayor sustancia, quiz como reflejo de que en Estados Unidos la
creacin del sistema poltico tena que partir prcticamente de cero, cosa que no
suceda en Francia, donde el peso de la monarqua era todava muy importante.
El artculo 16 ha influido en diversos textos constitucionales expedidos
durante los siglos XIX y XX. Por ejemplo, por citar solamente uno de ellos,
se percibe claramente su impacto en el artculo 19 de la Constitucin francesa
de 1848 que establece lo siguiente: La separacin de poderes es la primera
condicin de un gobierno libre.
(214)
Como seala H. Heller, con la ordenacin fundamental basada en la divisin de
poderes deba quedar asegurado que el poder del Estado no se ejerciera de modo abusivo y,
asimismo, que ese poder se viera obligado por la propia mecnica de la organizacin a respetar
la libertad y la igualdad de los ciudadanos, Teora del Estado, trad. de Luis Tobio, Mxico, FCE,
1987, p. 293. Es ms, se puede decir que uno de los elementos centrales de toda la teora poltica
liberal est constituido por la reflexin sobre la insoslayable necesidad histrica de controlar,
frenar y dividir el poder, Blanco Valds, Roberto L., El valor de la constitucin. Separacin
de poderes, supremaca de la ley y control de constitucionalidad en los orgenes del Estado liberal,
Madrid, Alianza, 1994, p. 23.
109
Miguel Carbonell
XIX. ARTCULO 17: LA PROPIEDAD

El artculo 2 de la Declaracin ya mencionaba cules eran los derechos
naturales e imprescriptibles del hombre, cuya proteccin era la finalidad de
toda asociacin poltica. Uno de esos derechos era la propiedad. El artculo
17 corrobora lo establecido por el artculo 2 pero aade algunas precisiones
importantes. Su texto es el siguiente: Siendo la propiedad un derecho in-
violable y sagrado, nadie puede ser privado de ella sino cuando la necesidad
pblica, legalmente constatada, lo exige claramente y con la condicin de una
indemnizacin justa y previa.
La consideracin tan relevante que la propiedad tiene en la Declaracin
puede tener varias razones. Una de ellas, de orden terico, es la influencia del
contractualismo y concretamente de Locke, que haba escrito que el primer
deber de todo gobierno es proteger la libertad, pues dicha defensa es lo que
justifica la entrada del individuo en sociedad. Una segunda razn quiz ten-
ga que ver con cuestiones de orden pragmtico: los diputados teman que la
revuelta en favor de los derechos terminara por no reconocer ningn lmite y
que los afanes igualitarios del movimiento revolucionario pudiera poner en
peligro de propiedad de la burguesa a manos de los campesinos(215).
El grupo burgus en la Asamblea estaba de alguna forma atrapado entre
dos presiones de distinto signo: la presin del antiguo rgimen y su sistema
feudal por una parte, y el campesino sin tierra por la otra. Para salir del compro-
miso el artculo 17 ofrece una buena respuesta, toda vez que reitera el carcter
inviolable y sagrado de la propiedad pero abre la puerta para una eventual
utilizacin de la misma en favor de la sociedad, permitiendo la expropiacin.
Porque la expropiacin es justamente lo que prev la ltima parte del art-
culo 17, pero pone diversas condiciones para que sea aceptable: que sea cuando
lo demande la necesidad pblica (no por tanto por deseos de los gobernantes),
que esa necesidad sea legalmente constatada (es decir, que se determine con-
forme a la ley) y que sea clara; finalmente, que medie una indemnizacin,
que debe ser justa y previa. Estas condiciones y el sobre todo el hecho de que
(215)
110
figuren en el artculo 17 de manera tan especfica seguramente demuestran la

desconfianza de la Asamblea frente a la arbitrariedad de los poderes pblicos,
que por dcadas se haba cebado justamente en las propiedades de los habi-
tantes de Francia.
Como se sabe, el derecho de propiedad es un importante punto de con-
fluencia de la economa, la poltica y el derecho. De la regulacin que se haga
del derecho a la propiedad depender la definicin del sistema econmico
(capitalista, comunista, socialista, mixto, etctera), la definicin del sistema
poltico (democracia, dictadura) y desde luego, desde un punto de vista jurdico,
la definicin y el goce de otros derechos. La forma de reconocer el derecho a
la propiedad evidentemente va a incidir en el derecho a la vivienda, los dere-
chos de los trabajadores, el derecho al medio ambiente, etctera, tal como lo
demuestra la experiencia histrica.
De su importancia deriva seguramente el hecho de que las normas sobre
la propiedad hayan sido casi siempre manipuladas por los grandes factores
reales de poder; como lo seala Alejandro Nieto, parece evidente que las nor-
mas relacionadas con la propiedad, ms que ningunas otras, son especialmente
sensibles a las influencias de unos grupos econmicos, que no slo provocan
la creacin de tales normas, sino que imponen su permanencia y controlan su
aplicacin prctica(216).
Para algunos pensadores del siglo XIX, la propiedad era un requisito para
poder ejercer otros derechos, como por ejemplo los derechos polticos. En esta
tesitura se ubicaba Benjamn Constant, quien escribi en su obra Principios
de poltica de 1815 que:
En las sociedades actuales el nacimiento en el pas y la madurez en la
edad no son suficientes para conferir a los hombres las cualidades apropiadas
para el ejercicio de los derechos de ciudadana. Aquellos a quienes la indigencia
retiene en una eterna dependencia y les condena a trabajar todos los das, saben
tanto de los asuntos pblicos como los nios y no tienen ms inters que los
extranjeros en la prosperidad nacional, cuya composicin desconocen y cuyas
ventajas no comparten ms que de manera indirecta... Hace falta, pues, otra
(216)
Nieto, Alejandro, Estudios de derecho y ciencia de la administracin, Madrid, CEPC,
2001, p. 263.
111
Miguel Carbonell
condicin adems del nacimiento y de la edad prescrita por la ley. Esa condi-
cin es el ocio. Slo la propiedad asegura ese ocio, slo la propiedad hace a los
hombres capaces para el ejercicio de los derechos polticos.
XX. EL FINAL DE LOS TRABAJOS DE LA ASAMBLEA

El 27 de agosto se proponen ante la Asamblea artculos adicionales, vin-
culados con conceptos que posteriormente se desarrollan con el surgimiento
del Estado social (como la asistencia para los indigentes). Son rechazados
y la Asamblea aprueba una mocin de varios de sus miembros para que se
comiencen los trabajos de la Constitucin cuyo texto habra de seguir al de la
Declaracin. Dichos trabajos, sin embargo, terminan al cabo de algunos aos.
Al terminar los trabajos de la Asamblea Mirabeau escribi, sin intuir lo
equivocado que estaba, lo siguiente: La Asamblea Nacional ha abandonado,
al fin, la vasta regin de las abstracciones del mundo intelectual, desde la que
trazaba con dificultad la legislacin metafsica; ha vuelto al mundo real y se ha
puesto, simplemente, a regular la Constitucin de Francia. La Declaracin
fue aceptada por el Rey Luis XVI y promulgada el 3 de noviembre de 1789(217).
No quedan claros los motivos que expliquen por qu la Declaracin no
incluy derechos que ya en ese entonces podan ser entendidos como impor-
tantes para el desarrollo del Estado constitucional y democrtico de derecho.
Aunque en un apartado posterior analizaremos las omisiones de la Declara-
cin, conviene en este momento poner de manifiesto que no aparecen en su
texto las libertades de reunin, manifestacin, empresa o trabajo, circulacin
y residencia; tampoco se establece la inviolabilidad de la correspondencia ni
los derechos sociales. Algunos autores justifican estas omisiones justamente
por el hecho de que el 27 de agosto se cerraran los trabajos de la Asamblea(218).
(217)
La historia de la complicada aceptacin del Rey puede verse en Conac, Grard,
Introduction, cit., pp. 34-37.
(218)
112
Captulo VI: Su proyeccin y valor actual ...
Captulo VI
Su proyeccin y valor actual:
qu le dice la Declaracin francesa
a los juristas del siglo XXI?
Ha sido Peter Hberle uno de los juristas que con mayor perspicacia y
profundidad ha entendido el significado de la Declaracin francesa para el uni-
verso jurdico del siglo XXI. Partamos de una certeza: la Declaracin encierra
todava hoy en da una multitud de significados y de mensajes aprovechables.
Su lectura es obligada para todos aquellos que quieran comprender de dnde
venimos en materia de derechos fundamentales, pero tambin para quienes
quieran imaginar hacia dnde vamos. Para no ir ms lejos, en Francia la De-
claracin es un texto jurdico vinculante ya que forma parte de la Constitucin
de 1958, tal como lo reconoce su prembulo y como lo ha sostenido en su
jurisprudencia el Conseil Constitutionel (219).
La Declaracin contiene, leda desde el presente, el pasado y el futuro del
Estado constitucional, lo que ha sido, lo que ha querido ser y lo que proba-
blemente ser el constitucionalismo en relacin con los derechos fundamen-
tales. La Declaracin significa una especie de barrera cultural a favor de la
dignidad y la libertad humanas que no admite retroceso. Hberle cita a Kant
Morange, La Dclaration..., cit., pp. 105 y ss., y Garca Manrique, Ricardo, Sentido
(219)
y contenido de la Declaracin de 1789 y textos posteriores, cit., p. 218, entre otros.
113
Miguel Carbonell
para recordar que: Un fenmeno tal en la historia de la humanidad ya no se

olvida, porque ha dejado al descubierto en la naturaleza humana una capaci-
dad de perfeccin y una predisposicin hacia ella. El propio Hberle escribe,
ms en general pero tomando en cuenta los contenidos de la Declaracin,
que: Los derechos del hombre y su fundamento, la dignidad humana (desde
Kant y Schiller), la separacin de poderes (Locke y Montesquieu), as como la
democracia (gracias a Rousseau y al Federalista) conforman barreras culturales
que no permiten el paso atrs y fundan elementos bsicos de cualquier avance
constitucional hacia el futuro. Igualmente resultan eficaces como potencial de
fuerzas y reservas dinmicas: por ejemplo, como dignidad humana en el puesto
de trabajo, como separacin de poderes en sentido amplio entre empresarios y
sindicatos, como democracia interna en los partidos(220).
Los elementos que 1789 aporta a la forma Estado constitucional se
pueden sintetizar, siguiendo a Hberle en los siguientes puntos:
A) El carcter escrito de las constituciones, en la lnea de lo establecido por
las cartas constitucionales de las colonias norteamericanas, a partir sobre
todo del modelo del Bill of rights de Virginia, del ao 1776.
B) Los derechos fundamentales como derechos innatos (traduccin jurdica
de los antiguos derechos naturales) e imprescriptibles de la persona, tal
como lo establece el artculo 2 de la Declaracin. Estas caractersticas de
los derechos se han proyectado en varias teoras contemporneas de los
derechos fundamentales.
Tal es el caso, por mencionar solamente uno, de la teora de Luigi Ferrajoli,
que en buena medida se basa en la idea de que los derechos fundamentales,
para ser tales, deben estar asignados universalmente a todas las personas,
a todos los ciudadanos o a todas las personas con capacidad de obrar.
La asignacin universal de los derechos impide que una persona pueda
disponer de ellos (de los propios y de los ajenos) y permite diferenciar
a los derechos fundamentales de los derechos patrimoniales, que s son
disponibles en tanto que no estn asignados universalmente(221).
Libertad, igualdad, fraternidad. 1789 como historia, actualidad y futuro del Estado
(220)
constitucional, cit., p. 88.

(221)
Ferrajoli, Luigi, Derechos fundamentales en su libro Derechos y garantas. La ley del
ms dbil, 4. edicin, Madrid, Trotta, 2004. Una amplia discusin sobre los puntos de vista de
114
Quiz la idea de que los derechos sean innatos, no sea tan aceptable para el
pensamiento constitucional contemporneo, aunque autores como Ferrajo-
li no entran al tema y son calificados por ello como cripto-iusnaturalistas,
es decir, como defensores de una especie de iusnaturalismo racionalizado a
travs de la positivacin de los derechos en las constituciones, sin que sean
capaces de explicar cul es el origen de esos derechos o por qu deben ser
unos y no otros, o sin que justifiquen normativa o lgicamente por qu los
derechos se constituyen como barreras infranqueables hacia abajo, al no
poder ser reformadas las constituciones en sentido negativo o restrictivo
para los derechos(222).
C) Las declaraciones de derechos como conjunto unitario, incluyendo no
solamente la enunciacin de los mismos, sino tambin su funcin y sus
mbitos protegidos.
D) La idea de la codificacin y de la positivacin del derecho. Esta idea
toma como punto de partida la peculiar representacin de la historia que
se hicieron los revolucionarios franceses y en concreto la idea de que la
Declaracin vena a marcar una nueva poca en la historia de la huma-
nidad. Positivizando ad eternum los derechos naturales de toda la especie
humana, con ambicin de valer universalmente. Dupont de Nemours lo
expresaba claramente poco antes de comenzar los trabajos de la Asamblea
que redact la Declaracin: No se trata de una Declaracin de derechos
destinada a durar un da. Se trata de una ley sobre la que se fundan las
leyes de nuestra nacin y las de las otras naciones y que debe durar hasta
el final de los siglos.
Hay que considerar que las declaraciones aparecen casi contempornea-
mente a las grandes codificaciones (cuyo paradigma sigue siendo el C-
digo Napolen de 1804); el pensamiento de la poca consideraba posible
y deseable reunir todo el derecho en las leyes y cdigos, haciendo una
este autor puede verse en Carbonell, Miguel y Salazar, Pedro (editores), Garantismo. Reflexiones
sobre el pensamiento jurdico de Luigi Ferrajoli, Madrid, Trotta, 2005, 544 pp.
Las observaciones ms atinadas sobre este punto se han formulado por Vitale,
(222)
Ermanno, Sobre la fundamentacin de los derechos fundamentales. Entre iusnaturalismo y

iuspositivismo, incluido en Ferrajoli, Luigi y otros, Los fundamentos de los derechos fundamen-
tales, Madrid, Trotta, 2001, pp. 267 y ss.
115
Miguel Carbonell
especie de suma total que rigiera a la sociedad en su conjunto(223). Uno de

los fundamentos de la codificacin como ideologa es justamente la idea
de sistema o de organizacin del derecho sobre la base de un plan lgico
axiomtico-deductivo(224), as como la posibilidad de obtener un derecho
materialmente justo de una vez para siempre, por su conformidad con la
razn universal(225); ese derecho sera un reflejo del iusnaturalismo racio-
nalista que animaba todo el proceso codificador. En nuestros das este ideal
se ha derrumbado completamente, al grado de que no son pocos los autores
que describen nuestro tiempo como la edad de la descodificacin(226).
E) La doctrina del poder constituyente del pueblo.
F) La separacin de poderes, siguiendo las ideas de Montesquieu y los plan-
teamientos constitucionales que se toman de los Estados Unidos.
G) El concepto de ley como expresin de la voluntad general, en el sentido
de Rousseau, junto con el procedimiento legislativo.
La lectura de la Declaracin, sin embargo, se puede hacer de otra for-
ma: atendiendo a lo que no dice. Nadie mejor que Hberle, de nuevo, para
decirnos lo que el Estado constitucional ha conseguido no gracias a 1789 sino
contra 1789(227):
A) La va de las reformas en vez de las revoluciones, la creencia como
lo escribe Hberle en la evolucin cultural en lugar de la revolucin cultural
y el pulido de los correspondientes procedimientos. Hoy en da esa creencia
est perfectamente asentada en el imaginario democrtico de gran parte de los
pases del mundo. El cambio constitucional en las ltimas dcadas se ha dado
por va pacfica, mostrando movimientos en evolucin ms que revoluciones.
Un resumen de la filosofa de la codificacin y de los primeros esfuerzos codificadores

(223)
de la modernidad puede verse en Cruz Barney, scar, La codificacin en Mxico: 1821-1917,

Mxico, UNAM, 2004, pp. 3-47.
(224)
Cruz Barney, La codificacin..., cit., p. 7.
(225)
Idem.
(226)
En este sentido cfr. Irti, Natalino, La edad de la descodificacin, Barcelona, Bosch, 1992.
(227)
constitucional, cit., pp. 78-79.
116
La reforma constitucional no fue un asunto presente en las discusiones

de la Asamblea de 1789; algunos diputados eran de la opinin no solamente
de que la reforma no deba ser admitida, sino tambin de que deba existir
una amenaza de muerte contra quien la propusiera(228). Algunos otros miem-
bros de la Asamblea s quisieron introducir un artculo sobre el tema en la
Declaracin, pero su intento no tuvo xito; entre ellos estaba Concorcet, que
al final de su propio proyecto de Declaracin inclua un artculo en el que
negaba el carcter perpeto de la misma y el establecimiento de convenciones
cuya funcin era reformar el texto constitucional; tales convenciones seran
diferentes al rgano encargado de ejercer el Poder Legislativo ordinario (con
ello se capturaba el sentido de la rigidez constitucional). Tambin Sieys
propuso incorporar una clusula para decir que: Un pueblo posee siempre
el derecho de revisar y reformar su Constitucin. Finalmente, el diputado
Mathieu de Montorency propuso el 26 de agosto, poco antes de aprobar el
artculo 17 de la Declaracin (el ltimo), un artculo con el siguiente texto:
Como la renovacin de los abusos y el inters de las generaciones que se
suceden requieren la revisin de toda institucin humana, un pueblo tiene
siempre el derecho de revisar y reformar su Constitucin; es bueno indicar
los medios apacibles y constitucionales para el ejercicio de ese derecho(229).
Ninguna de estas propuestas fue tomada en cuenta.
La negacin de la posibilidad de reformar en el futuro la Declaracin era
una consecuencia del iusnaturalismo racionalista que animaba los trabajos
de la Asamblea: si la Declaracin era conforme con la ley de la naturaleza,
entonces no tena sentido entenderla como un producto temporal, pues deba
servir para siempre. De esa manera el tiempo constituyente devora al tiempo
por venir, el cual resulta engaado, contrado o aplastado por la obra consti-
tucional(230). Adems, la inmutabilidad viene de la mano con la consideracin
de perfeccin que la Asamblea le da a su trabajo: la Declaracin era un texto
Ver la explicacin en Zagrebelsky, Gustavo, Historia y Constitucin, Madrid, Trotta,

(228)
2005, p. 38.
(229)
Citados por Garca Manrique, Ricardo, Sentido y contenido de la Declaracin de
1789 y textos posteriores, cit., pp. 316-317.
(230)
Historia y Constitucin, cit., p. 38.
117
Miguel Carbonell
perfecto y por tanto tena que ser inmutable: Perfeccin e inmutabilidad van
de la mano, seala Gustavo Zagrebelsky(231).
B) La idea del pacto constitucional, dejando atrs la imposicin unilateral
de los textos constitucionales. Esta caracterstica ha sido una consecuencia
de la pluralidad de actores y puntos de vista que intervienen en los procesos
de creacin y renovacin constitucional. Dicha pluralidad ha producido que
algunos textos constitucionales estn redactados de forma muy amplia, incluso
ambigua, producto de los pactos y acuerdos a los que las partes en liza deben
arribar durante los trabajos constituyentes. La Constitucin espaola de 1978
y su inacabado Ttulo VIII sobre la distribucin territorial del poder es el mejor
ejemplo de lo que se acaba de decir.
C) La diferenciacin de las variantes democrtico-representativas (en oca-
siones de corte plebiscitario o referendatario) y el desarrollo de la proteccin de
las minoras. En el constitucionalismo de nuestros das se abandona la idea de
que la ley es la expresin de la voluntad general, y por tanto, puede imponerse
como proyecto de vida para toda la comunidad. Se entiende, por el contrario,
que la ley es producto de la mayora contingente de gobierno y que frente a
su contenido se deben proteger unos derechos bsicos(232). La confianza en el
legislador es, en nuestros das, seguramente mucho menor que la que tuvieron
los revolucionarios franceses. La representacin poltica como ejercicio demo-
crtico no puede pasar por encima de los derechos de cada una de las personas
que habitan el Estado constitucional contemporneo; entre la representacin
y los derechos se construye una serie de relaciones no siempre armnicas, en
el fondo de las que late la siempre presente tensin entre constitucionalismo
y democracia.
D) La idea (angloamericana) del sentido de la funcin pblica (trust).
E) El fortalecimiento de la jurisdiccin independiente y del valor de
la jurisprudencia, particularmente de la jurisdiccin constitucional y de su
jurisprudencia. Como se sabe, a la Revolucin francesa y al pensamiento de
la Ilustracin (tmese por ejemplo la tesis de Montesquieu sobre el papel
de los jueces) no les produca muchas simpatas el poder de los jueces, ya
(231)
Historia y Constitucin, cit., p. 39.
(232)
Sobre el tema, Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, cit., pp. 1-33.
118
que no se les vea como los protectores de los derechos fundamentales, sino
ms bien como un instrumento de dominio al servicio del despotismo. La
desconfianza hacia los jueces y el enorme peso del legislador como rgano
delimitador y de garanta de los derechos es lo que genera lo que Fioravanti
ha calificado como el punto dbil de la Declaracin, que es la falta de una
garanta jurisdiccional.
F) El carcter federal o confederal del Estado, con todo lo que ello implica:
descentralizacin, regionalismo, autonoma municipal, autogobierno en sentido
amplio, en fin separacin vertical de poderes.
G) La libertad de asociacin, que hoy en da es, en palabras del mismo H-
berle, un elemento irrenunciable de la democracia pluralista o de la Constitucin
del pluralismo, pero que no lo era en la Francia de 1791, cuando la llamada Ley
Chapelier prohibi la conformacin de agrupaciones de trabajadores.
Aparte de los aspectos sealados por Hberle, el punto ms dbil de la
Declaracin, como se mencionaba, es la falta de una garanta jurisdiccional, lo
que tiene que profundas consecuencias para todo el constitucionalismo de la
Europa continental en las dcadas siguientes y hasta bien entrado el siglo XX.
Para los revolucionarios franceses el instrumento fundamental de garanta de los
derechos era la ley y su guardin era el legislador como expresin de la voluntad
del pueblo; como lo seala Fioravanti, ...todas las garantas ofrecidas por la
Declaracin de derechos convergen sobre un solo punto, sobre la supremaca, en
materia de derechos y libertades, de la ley general y abstracta... En la Declaracin de
derechos y, en general, en la revolucin todo remite a la ley y a la autoridad del
legislador... Todas las ideologas que sustentan la revolucin llegan a esta conclu-
sin: la conviccin de que la ley general y abstracta ms que la jurisprudencia,
como en el caso britnico es el instrumento ms idneo para la garanta de los
derechos(233). En parte, esta opcin tiene un cierto sentido histrico, pues no
se poda en ese tiempo hacer descansar la garanta de los derechos en los jueces
del antiguo rgimen, totalmente proclives a la monarqua.
El movimiento revolucionario no se puede apoyar ms que sobre s mismo,
por lo que construye un edificio que descansa por completo en la nocin de
(233)
Los derechos fundamentales, cit., p. 70.
119
Miguel Carbonell
soberana popular, expresada a travs del legislador. Esto hace que se les olvide
a los creadores de la Declaracin el concepto de rigidez constitucional, dice
algn autor como Fioravanti(234). Pero, ms que la rigidez, no ser que lo que
no tuvieron claro los revolucionarios franceses es el concepto de supremaca
constitucional? No es el momento de entrar a detallar las diferencias entre
los dos conceptos(235), pero si atendemos a la forma en que se desarrolla por
ejemplo en Estados Unidos el control jurisdiccional de la ley (a travs de la
sentencia del caso Marbury versus Madison), veremos que lo que se hace valer
es el hecho de que la Constitucin es la norma suprema, pero no se menciona
la imposibilidad de la ley de reformar a la Constitucin (que es, justamente,
la rigidez).
La falta de una garanta jurisdiccional parece ser, pues, el gran olvido de la
Declaracin de 1789. Pero no se trata de una omisin por descuido o por igno-
rancia, sino que se entiende y justifica a la luz del movimiento revolucionario
mismo, que no se poda apoyar en alguno de los rganos del antiguo rgimen.
La revolucin aspir a renovar por completo a la sociedad y al Estado a travs
de los derechos recogidos en la Declaracin. Haber depositado su garanta en
los jueces habra sido, en ese contexto, una traicin a sus propios ideales. Pero el
no hacerlo priv a la propia Francia en primer lugar y a toda la Europa conti-
nental (Inglaterra, como ya se ha dicho, es un caso particular que debe ponerse
aparte), de la jurisdiccin constitucional necesaria para imponer la supremaca
constitucional frente al legislador. La Declaracin, al omitir el control de cons-
titucionalidad, evita responder a una pregunta crucial para el completo modelo
del Estado constitucional y que nos recuerda Fioravanti: Cmo defenderse
contra la hiptesis de que precisamente el legislador se convierta en el peor ene-
migo de los derechos y libertades?. Esa pregunta no pudo ser satisfactoriamente
contestada en Europa sino hasta bien entrado el siglo XX, cuando Hans Kelsen
expone sus ideas sobre el Tribunal Constitucional, plasmadas desde 1920 en la
Constitucin de Austria, redactada en gran medida por el propio Kelsen. Para
entonces Estados Unidos llevaba ya ms de cien aos de ejercicio prctico del
control constitucional a travs del Poder Judicial.
(234)
Los derechos fundamentales, cit., p. 74.
Una explicacin de la supremaca y de la rigidez de la Constitucin, as como de sus
(235)
diferencias, puede verse en Carbonell, Miguel, Constitucin, reforma constitucional y fuentes del
derecho en Mxico, 5. edicin, Mxico, UNAM, Porra, 2004, Captulo VI.
120
Captulo VII: Los documentos franceses posteriores a la declaracin: 1971 y 1793
Captulo VII
Los documentos franceses
posteriores a la Declaracin:
1791 y 1793
I. PRELIMINAR
Los productos jurdicos del movimiento revolucionario francs y de los
regmenes que le sucedieron no se agotan en la Declaracin de 1789. De
hecho, como ya se ha sealado, la propia Declaracin no fue originalmente
redactada como una pieza autnoma, sino que era el prembulo del texto
constitucional que los Estados Generales declarados en asamblea constitu-
yente queran redactar; en ese carcter se incorpora al texto de la Constitucin
de 1791.
Para la historia de los derechos fundamentales Francia ha legado muchos
documentos de gran valor con posterioridad al primer y decisivo paso que signi-
fic la Declaracin de 1789(236). Dedicaremos los siguientes apartados a estudiar
dos de los ms significativos de esos documentos. Su lectura e interpretacin
debe hacerse partiendo de la idea de que la Declaracin de 1789 tuvo un efecto
rompedor tan grande que los textos posteriores son en realidad una especie de
Una importante seleccin de textos normativos puede verse en Godechot, Jacques,

(236)
Les constitutions de la France depuis 1789, Pars, Garnier Flammarion, 1995.
121
Miguel Carbonell
dilogo, para bien o para mal, con ella; como lo indica Hberle, Las Decla-
raciones de derechos posteriores de 1793 y 1795, de 1830 y 1848, se leen ya en
Francia como renovados ensayos de completar, de progresar, pero tambin de
corregir el clsico texto de 1789(237). De esta forma, siguiendo el mismo autor,
Francia proporciona a travs del texto de 1789 y los posteriores material para
ilustrar cmo se desarrollan los textos constitucionales, cmo unos equilibran
los dficits de otros o se enfrentan polmicamente a ellos, pero tambin cmo
pueden transformarse en antimodelos o contratextos(238).
II. LA CONSTITUCIN DE 1791

Tanto el texto de 1791 como otros posteriores ofrecen algunos elementos de
inters para la historia de los derechos(239). No son aportaciones tan importantes
como la Declaracin de 1789, pero sin duda que tienen aspectos que merecen
ser comentados aunque sea brevemente, ya que influyeron en los posteriores
desarrollos del Estado constitucional(240).
La Constitucin de 1791 fue redactada por la misma Asamblea que hizo
la Declaracin de 1789. El Rey Luis XVI acepta la Constitucin el 13 de sep-
tiembre de 1791 mediante un juramento de fidelidad a la misma. Conforme al
sentido del artculo 16 de la Declaracin, el texto de 1791 establece un sistema
de divisin de poderes(241). Sobre este sistema Kriele ha escrito que: La Cons-
(237)
(238)

Ver las observaciones en este sentido y el encuadramiento histrico de los documentos
(239)
posteriores a la Declaracin que hace Conac, Grard, Introduction, cit., pp. 39 y ss.
Jellinek, a pesar de su poca simpata por los primeros textos constitucionales franceses
(240)
reconocer que: El influjo de la Constitucin francesa de 1791 fue muy profundo. Ha servido
de prototipo a todas las constituciones que descansan sobre un principio democrtico, Teora
General del Estado, cit., p. 472.
Sobre dicho sistema, Garca Manrique, Ricardo, Sentido y contenido de la Decla-
(241)
racin de 1789 y textos posteriores, cit., pp. 341-343, y Blanco Valds, Roberto L., El valor de
la constitucin. Separacin de poderes, supremaca de la ley y control de constitucionalidad en los
orgenes del Estado liberal, cit., pp. 183 y ss.
122
titucin de 1791 estableca un Estado constitucional que era democrtico en la

medida en que la asamblea nacional surgida de elecciones directas y peridicas
(cada dos aos) tiene un claro predominio sobre los dems poderes. Este pre-
dominio se basa, en primer lugar, en su Poder Legislativo, con obligacin de
todos los dems poderes de respetar la ley; en segundo lugar, en la importancia
del derecho de fijar el presupuesto asignado a la asamblea nacional(242).
El texto de 1791 va precedido de un prembulo de un nico prrafo cuyo
texto es el siguiente: La Asamblea Nacional queriendo establecer la Constitu-
cin francesa sobre los principios que ella ha reconocido y declarado, abole irre-
vocablemente las instituciones que hieren la libertad y la igualdad de los derechos.
Ya no hay nobleza, ni procerato, ni distinciones hereditarias, ni distinciones de
rdenes, ni rgimen feudal, ni justicias patrimoniales, ni ninguno de los ttulos,
denominaciones y prerrogativas que de aqullas derivaban, ni ningn orden de
caballera, ni ninguna de las corporaciones o condecoraciones, por las cuales se
exigan pruebas de nobleza, o que supusieran distinciones de nacimiento, ni
ninguna otra superioridad, ms que la de los funcionarios pblicos en el ejerci-
cio de sus funciones. Ya no hay venalidad, ni herencia de ningn oficio pblico.
Ya no hay, para ninguna parte de la Nacin, ni para ningn individuo, ningn
privilegio o excepcin al derecho comn de los franceses. Ya no hay cofradas,
ni corporaciones de profesiones, artes y oficios. La ley ya no reconocer ni
votos religiosos, ni ningn otro compromiso que sea contrario a los derechos
naturales o a la Constitucin.
De este prrafo tan brillante conviene destacar tres aspectos diferentes.
Por un lado, es un claro reflejo del elemento utopista que anima y recorre
el movimiento revolucionario francs; es lo que justifica que el prrafo est
redactado en presente y no en futuro, es decir, no se habla de que en el futuro
no habrn privilegios, distinciones o nobleza, sino que la referencia temporal
es al presente: ya no hay, ya no existen, la Revolucin se ha impuesto y
a liquidado de una vez y para siempre esos indeseables elementos tpicos del
Antiguo Rgimen.
Por otra parte, del texto del Prembulo merece la pena ser destacado el
elemento fuertemente igualitario, que tambin es una de las caractersticas ms
(242)
Kriele, Martin, Introduccin a la teora del Estado, cit., p. 378.
123
Miguel Carbonell
sealadas del movimiento revolucionario. Muchas de las frases que conforman

el texto que se est comentando buscan desterrar los elementos desigualitarios
que existan entonces en la sociedad francesa, arrastrando de esa forma al r-
gimen monrquico, cuya construccin y legitimidad se apoyaba, en parte, en
la existencia de tales desigualdades.
El tercer elemento que destaca en el Prembulo son las menciones que
hace a la forma de ejercer el poder pblico, anulando la nobleza, las rdenes
de caballera, las corporaciones y la venalidad y heredabilidad de los cargos
pblicos. Aunque en el siglo XXI estos aspectos nos puedan parecer incluso
naturales, lo cierto es que planteados a finales del siglo XVIII constituan una
carga de profundidad sobre la organizacin social entonces existente.
Del texto constitucional de 1791 quiz la parte que puede tener un mayor
inters para nuestro objeto de estudio es el Ttulo I, denominado Disposiciones
fundamentales garantizadas por la Constitucin. Se trata de una parte un tanto
extraa ya que no se encuentra dividida por artculos, sino que se conforma
por una serie de enunciados generales divididos a su vez en distintos apartados.
Tiene dos listas de derechos naturales y civiles; en la primera se incluye:
a) la igualdad de todos los ciudadanos para la admisibilidad a los puestos y
empleos; b) el reparto por igual en todos los ciudadanos de las contribuciones,
las cuales sern proporcionales a las facultades de cada persona; y c) la igualdad
en la aplicacin de las penas para los mismos delitos, sin hacer distinciones
por razn de persona. En la segunda lista se regula: a) la libertad de trnsito y
la proteccin frente a las detenciones arbitrarias; b) la libertad de expresin e
imprenta; c) la libertad de reunin pacfica, siempre que se haga sin armas,
de conformidad con las leyes de polica; d) el derecho de peticin.
Tal como haca la Declaracin de 1789 en su artculo 17, tambin el texto
constitucional de 1791 protege la propiedad, aunque establece la posibilidad
de la expropiacin al sealar lo siguiente: La Constitucin garantiza la in-
violabilidad de las propiedades, o la justa y previa indemnizacin de las que
la necesidad pblica, legalmente constatada, exija el sacrificio.
A diferencia del texto de 1789, la Constitucin s considera algunos prin-
cipios de lo que hoy en da conocemos como los derechos sociales. En uno
de los ltimos prrafos del Ttulo I establece que: Ser creado y organizado
124
un establecimiento general de asistencia pblica, para proteger a los nios

abandonados, dar asistencia a los pobres enfermos y procurar trabajo a los
pobres capaces que no hayan podido procurrselo.
En el mismo sentido, se establece tambin una especie de derecho a la
educacin, en los siguientes trminos: Ser creada y organizada una instruc-
cin pblica comn a todos los ciudadanos, gratuita en las partes de enseanza
indispensable para todos los hombres, y cuyos establecimientos sern distribui-
dos gradualmente en relacin con la divisin del reino. De este prrafo cabe
destacar tanto el carcter gratuito de la educacin bsica u obligatoria, y la idea
del gradualismo en la satisfaccin del derecho a la educacin; esta nocin
de gradualismo servir muchos aos despus para que una parte no menor
de las teoras sobre derechos fundamentales acabara negando la dimensin
normativa de los derechos sociales.
La Constitucin de 1791 considera claramente que las leyes estn sujetas a los
derechos naturales y civiles, ya que en unos de los prrafos del ttulo que se est
estudiando establece que: El Poder Legislativo no podr hacer leyes que mermen
y pongan obstculo al ejercicio de los derechos naturales y civiles consignados en
el presente ttulo y garantizados por la Constitucin. Esta frase refleja que los
redactores de la Constitucin tenan ms o menos clara la nocin de supremaca
constitucional y vean a los derechos como normas superiores a la ley.
El texto constitucional de 1791 tuvo una existencia efmera, ya que el 10 de
agosto de 1792 fue destronado el Rey de Francia, tal como se explica enseguida.
III. LA CONSTITUCIN DE 1793

Ms interesante que el texto constitucional de 1791 es el de la Constitucin
republicana de 1793, que contiene varios preceptos de la mayor relevancia so-
bre el tema de nuestro libro(243). Hay que recordar que el 10 de agosto de 1792
es destronado el Rey y se proclama la Repblica. La Asamblea se disuelve y
es convocada una Convencin nacional con el objeto de redactar un nuevo
(243)
Para un anlisis ms centrado en el sistema de divisin de poderes que se encuentra
en la Constitucin de 1793 ver Blanco Valds, El valor de la constitucin, cit., pp. 200 y ss.
125
Miguel Carbonell
texto constitucional, apropiado para la nueva organizacin republicana del

Estado. Los miembros de la Convencin son electos por sufragio universal(244).
En septiembre de 1792 se nombra una comisin constitucional para que
se encargue de preparar el proyecto de Constitucin; entre sus integrantes
destacan Sieys, Condorcet y Thomas Paine. Un primer proyecto corri a
cargo de Condorcet. La parte de la Constitucin que se refiere a los derechos
se terminara aprobando el 29 de abril de 1793, aunque sufri algunas leves
modificaciones en junio del mismo ao. Las circunstancias histricas hicieron
que el texto finalmente aprobado no entrara nunca en vigor, aunque tuvo una
influencia importante en las discusiones constitucionales del siglo XIX, tanto
en Francia como en otros pases.
La Declaracin de derechos que figura en el texto constitucional de 1793
es bastante larga, si se le compara por ejemplo con la de 1789. Tiene 35 artcu-
los, los cuales estn precedidos de un breve prembulo de dos prrafos. Sera
demasiado prolijo estudiar y comentar cada uno de los 35 artculos, pero vale
la pena dar al menos una breve noticia de los ms destacados.
El primer prrafo del Prembulo estableca, recordando en parte el
Prembulo de la Declaracin de 1789, lo siguiente: El pueblo francs, con-
vencido de que el olvido y el desprecio de los derechos naturales del hombre
son las nicas causas de los males del mundo, ha decidido exponer, en una
declaracin solemne, estos derechos sagrados e inalienables, con el fin de
que todos los ciudadanos, pudiendo comparar continuamente los actos del
Gobierno con la meta de toda institucin social, no se dejen nunca oprimir
ni envilecer por la tirana; con el fin de que el pueblo tenga siempre ante sus
ojos los fundamentos de su libertad y su felicidad; el magistrado, la regla de
sus obligaciones; el legislador, el objeto de su misin.
Aunque toma diversos aspectos del Prembulo de la Declaracin de 1789,
esta redaccin parece ms meditada; destaca sobre todo la parte final, en la
Sobre esa eleccin y su significado dentro del movimiento revolucionario, Gueniffey,

(244)
Patrice, La Revolucin Francesa y las elecciones. Democracia y representacin a fines del siglo XVIII,
Mxico, FCE, IFE, 2001, pp. 90 y ss.
126
que se identifican los sujetos a los que la Convencin quiere dirigirse; el pue-
blo, desde luego, pero tambin el magistrado y el legislador. En particular al
legislador la Constitucin le debe marcar, dice el Prembulo, el objeto de su
misin; es decir, el legislador es el encargado de vigilar y desarrollar el texto
constitucional, el cual orienta la actividad legislativa.
El artculo 1 en su primera parte contiene un postulado romntico que
curiosamente va a volver a aparecer en varios textos constitucionales del si-
glo XIX: La meta de la sociedad es la felicidad comn. No es que se trate
de una idea equivocada, pero llama la atencin verla puesta en una norma
jurdica. Parece ms bien una concepcin adecuada para un tratado de filo-
sofa poltica. La segunda frase del mismo artculo dispona: El gobierno
est instituido para garantizar al hombre el goce de sus derechos naturales
e imprescriptibles.
El artculo 2 precisa cules son esos derechos: la igualdad (que no estaba
contemplada como tal en la Declaracin de 1789), la libertad, la seguridad y
la propiedad.
El artculo 6 se encarga de definir la libertad, pero aporta una frmula de
redaccin distinta a la que tena el artculo 4 del texto de 1789. Su contenido
fue el siguiente: La libertad es el poder que pertenece al hombre de hacer
todo lo que no dae a los derechos de los dems: tiene como fundamento la
naturaleza; como regla, la justicia; como salvaguardia, la Ley; su lmite moral
est en la mxima: no hagas a los dems lo que no quieras que te hagan a
ti. Este artculo refleja la curiosa relacin entre la democracia y el derecho
natural en la Revolucin francesa. Por un lado, dice que la salvaguardia de la
libertad es la ley (se entiende que se refiere a la ley de origen democrtico),
pero por otro lado remite a lmites morales y a un fundamento natural. Ya se
ha dicho en algn apartado precedente que no se les poda pedir a los redac-
tores de los ms importantes documentos jurdicos de finales del siglo XVIII
que se atuvieran a una nica posicin filosfica o que la que expresaran en el
texto fuera congruente en todas sus partes. Lo importante no es resaltar sus
incongruencias, sino poner de manifiesto las tensiones que se encuentran en
su obra. De alguna forma, son tensiones que no se diluyeron en ese momento
de la historia y que siguieron estando presentes en el desarrollo del constitu-
cionalismo en los siglos posteriores.
127
Miguel Carbonell
Otra definicin con la que se aventura el texto de 1793 es la de seguridad;

en el artculo 8 se seala que: La seguridad consiste en la proteccin otorgada
por la sociedad a cada uno de sus miembros para la conservacin de su persona,
de sus derechos y de sus propiedades.
Es curioso observar el lugar preponderante y separado que merece para
los redactores del texto constitucional la propiedad, que alcanza una mencin
especfica y distinta de la del resto de los derechos. La regulacin del derecho
de propiedad se encuentra tambin en el artculo 16 de la Constitucin, en los
siguientes trminos: El derecho de propiedad es el que tiene todo ciudadano
de gozar y disponer, de acuerdo con su criterio, de sus bienes, de sus ganancias,
del fruto de su trabajo y de su laboriosidad; se trata de una regulacin tpica
del primer liberalismo, que todava no contemplaba las posibles funciones
sociales de la propiedad.
Como complemento de los dos artculos que se acaban de citar, el sealado
con el nmero 19 estableca la figura de la indemnizacin en caso de expropia-
cin, con el texto que sigue: Nadie puede ser privado de la ms mnima porcin
de su propiedad sin su consentimiento sino cuando lo exija la necesidad pblica,
legalmente constatada, con la condicin de una indemnizacin justa y previa.
El artculo 9 seala: La ley debe proteger la libertad pblica e individual
contra la opresin de los que gobiernan. Este precepto es susceptible de ser
ledo desde diversos puntos de vista. Por un lado, refleja el carcter popular de
la Revolucin: el pueblo se enfrentaba al Estado opresor del Antiguo Rgimen.
Por otra parte, el instrumento indicado para proteger la libertad es, en la ptica
de la Constitucin, la ley (actualmente no se aceptara esta concepcin, ya que
la libertad se protege por la Constitucin, incluso frente a los actos arbitrarios
que puede llevar a cabo el legislador). Finalmente, este precepto refleja una
tendencia que se termin extendiendo a casi todo el constitucionalismo mo-
derno: los derechos de los individuos se oponen al Estado, a los gobernantes
y a los poderes pblicos, pero no frente a los otros individuos. Esta visin
inhibe la posibilidad de poder hacer valer los derechos frente a particulares; se
trata de una teora que no ha sido superada sino hasta hace muy pocos aos y
solamente en algunos pases.
Los artculos 17 y 18 prevean la libertad de trabajo y la consiguiente pro-
hibicin de la esclavitud; de particular inters resulta el texto del artculo 18,
que es el siguiente: Cualquiera puede contratar sus servicios y su tiempo, pero
128
no puede venderse ni ser vendido; su persona no es una propiedad alienable.

La ley no admite la esclavitud; no puede existir ms que un compromiso de
servicios y retribucin entre el hombre que trabaja y el que le da empleo. Este
precepto se adelanta a su tiempo. En este aspecto Francia va muy por delante
de los Estados Unidos, que solamente podrn eliminar la esclavitud luego de
una cruenta guerra civil, a mediados del siglo XIX, e incluso despus siguieron
persistiendo por dcadas diversas formas de segregacin racial, si bien formal-
mente la esclavitud haba desaparecido.
Los artculos 21 y 22 de la Constitucin contenan una incipiente pero
muy interesante regulacin de algo parecido a los derechos sociales, que
todava eran concebidos ms como deberes sociales que propiamente como
derechos(245). El texto del artculo 21 estableca: La beneficencia pblica es
una deuda sagrada. La sociedad debe asegurar la subsistencia a los ciudadanos
desgraciados, proporcionndoles trabajo o garantizando los medios de existencia
a los que estn incapacitados para trabajar. Por su parte, el artculo 22 haca
referencia a la educacin: La instruccin es una necesidad para todos. La
sociedad debe favorecer con todo su poder los progresos de la razn pblica y
colocar la instruccin al alcance de todos los ciudadanos. Como puede verse,
ni en el artculo 21 ni en el 22 se habla de derechos, sino que ms bien se indica
la importancia de la beneficencia pblica y de la educacin; en ambos casos no
queda claro que la obligacin correspondiente corra a cargo del Estado, sino
que el sujeto obligado es la sociedad. Se trata, de nuevo, de una visin tpica
del primer liberalismo, que comenzar a cambiar durante la segunda mitad
del siglo XIX, cuando la asistencia social y otras modalidades de incipientes
derechos sociales comiencen a pasar de la esfera de la caridad privada a la de
las obligaciones estatales.
Los artculos 23 y 24 del texto de 1793 se refieren, de un modo muy pecu-
liar, a la garanta de los derechos; pero lo hacen sin referir ningn mecanismo
concreto de defensa constitucional, sino apelando a la accin popular y a la
(245)
Pero su contenido ya permite hablar, como lo hace Hberle, de la idea de los derechos
sociales. Para este autor el artculo 21 de la Constitucin de 1793, al establecer la obligacin
de la sociedad de cuidar la subsistencia de sus ciudadanos, plasma la idea de los derechos
fundamentales sociales, especialmente el derecho al mnimo existencial, Libertad, igualdad,
fraternidad. 1789 como historia, actualidad y futuro del Estado constitucional, cit., p. 53.
129
Miguel Carbonell
soberana nacional, en una nueva demostracin del carcter popular de la

Revolucin. El texto del artculo 23 es el siguiente: La garanta social consiste
en la accin de todos para asegurar a cada uno el goce y la conservacin de
sus derechos; esta garanta descansa en la soberana nacional. El artculo 24,
por su parte, estableca que: Esta garanta no puede existir si los lmites de la
funcin pblica no estn claramente determinados por la ley y no se asegura
la responsabilidad de todos los funcionarios. El primer artculo contiene una
declaracin propia de la filosofa poltica y bien representativa de la desconfianza
de los redactores del texto hacia los poderes pblicos (que ya se haba manifes-
tado en algunos otros artculos, como el 9 que ya se ha comentado). El artculo
24, sin embargo, parece concretar un poco la idea general de la garanta de los
derechos: para que pueda existir en su vertiente de garanta social es necesaria
la intervencin de la ley, tanto para que determine los lmites de la actuacin
de las autoridades, como para que establezca un rgimen de responsabilidades
de los funcionarios pblicos.
El artculo 24 quiz deba leerse junto con el artculo 31 de la misma Cons-
titucin, que se refiere a los delitos cometidos por los funcionarios pblicos en
los siguientes trminos: Los delitos de los representantes del pueblo y de sus
agentes nunca deben quedar impunes. Nadie tiene el derecho de considerarse
ms inviolable que los dems ciudadanos. El clamoroso desmentido que de
este artculo suponen los dos siglos de historia que siguieron a su expedicin
no debe ser obstculo para reconocer la importancia de su contenido y la noble
intencin con que fue redactado.
Frente a la vocacin de eternidad de la Declaracin de 1789, el texto cons-
titucional de 1793 parece asumir una actitud ms representativa de la visin
de Jefferson sobre la sucesin de las generaciones. En su artculo 28 sealaba:
Un pueblo tiene siempre el derecho de revisar, reformar y cambiar su Consti-
tucin. Una generacin no puede sujetar a las generaciones futuras a sus leyes.
Este precepto supone un cambio de fondo en la representacin del papel que
debe jugar la generacin constituyente, que ya no advierte en el fruto de su
trabajo un texto que puede durar eternamente y que consecuentemente se puede
imponer, por su afinidad con el orden natural de las cosas, en todo tiempo y en
toda sociedad.
A diferencia de lo que ocurri en 1789, en la Constitucin de 1793 el
derecho a resistir la opresin s est desarrollado, aunque con mayor nfasis
130
retrico que jurdico. El artculo 33 estableca que: La resistencia a la opre-

sin es la consecuencia de los dems derechos del hombre, y los dos artculos
siguientes (que son los ltimos de la parte relativa a los derechos), tenan el
siguiente texto: Hay opresin contra el cuerpo social cuando uno solo de sus
miembros est oprimido. Hay opresin contra cada miembro cuando el cuerpo
social est oprimido (artculo 34), Cuando el gobierno viola los derechos del
pueblo, la insurreccin es para el pueblo y para cada sector del pueblo el ms
sagrado de los derechos y el ms indispensable de los deberes (artculo 35).
Antes que esos preceptos, la Constitucin mencionaba tambin a la opresin
(no a la resistencia frente a la misma) en el artculo 9, que sealaba: La ley
debe proteger la libertad pblica e individual contra la opresin de los que
gobiernan. Igualmente, los artculos anteriores deben ser interpretados toman-
do en cuenta que la misma Constitucin autorizaba a rechazar por la fuerza
cualquier acto arbitrario o tirnico; en su artculo 11 estableca que: Todo acto
ejercitado contra una persona fuera de los casos y sin las formalidades que la
ley determina es arbitrario y tirnico: aquel contra quien se quiera ejecutar
con violencia tiene el derecho a repelerlo por la fuerza.
De alguna manera, los artculos que se han transcrito conciben la resis-
tencia a la opresin como un mecanismo de defensa constitucional, reflejando
de esa forma la fe democrtica en el pueblo que anima al movimiento re-
volucionario francs desde el principio. Tambin tiene la resistencia un papel
garantista, pues se vuelve un deber para el pueblo cuando el gobierno viola
sus derechos. Desde luego, un intento por extraer definiciones jurdicas ms
precisas de estos preceptos sera intil: qu derechos debe violar el gobierno
para que sea legtima la resistencia? Dicha resistencia puede tomar formas
violentas? Debe ser ejercida por todo el pueblo o basta que sea una parte del
cuerpo social? A la luz del texto de los artculos 33, 34 y 35 creo que no se puede
responder con suficiente base a ninguna de estas cuestiones. Quiz ofrezca
elementos de mayor concrecin, si cabe, el artculo 11, aunque seguramente es
imposible definir a priori cundo un acto de los poderes pblicos es arbitrario
o tirnico, por no estar previsto en los supuestos legales o por no respetar las
formalidades establecidas por la propia ley.
Lo interesante de los tres preceptos, sin embargo, es que suponen quiz
una de las ltimas expresiones constitucionales del derecho a la resistencia, que
prcticamente desaparece durante todo el siglo XIX y que no vuelve a la escena
constitucional y de forma bastante limitada hasta la segunda mitad del siglo
131
Miguel Carbonell
XX, cuando algunos textos fundamentales de la Europa continental lo recogen

como una especie de antdoto para futuros intentos de restaurar los regmenes
genocidas que haban impuesto el nazismo y los diferentes sistemas fascistas.
Por mencionar dos ejemplos, la resistencia a la opresin aparece en los
textos constitucionales de Alemania (1949) y de Portugal (1976). La primera
de ellas establece en su artculo 20.4, establece que: Todo alemn tendr el
derecho de resistencia, cuando no exista otro remedio, contra quienquiera
que se proponga eliminar el orden constitucional. La segunda, con algo
ms de prevencin, dispone en su artculo 21 que: Todos tendrn derecho a
resistir cualquier orden que atente a sus derechos, libertades y garantas y a
repeler por la fuerza cualquier agresin, cuando no fuere posible acudir a la
autoridad pblica.
A partir de estas disposiciones y del sentido que el derecho de resistencia
tuvo en el primer constitucionalismo, puede sostener que, como escribe Gerardo
Pisarello, bajo ciertas prevenciones, el modelo del Estado constitucional de-
mocrtico admite ciertas manifestaciones de desobediencia civil, habida cuenta
de que ningn derecho, ni siquiera el democrtico representativo, genera una
obligacin definitiva de obediencia moral. De ah la posibilidad de la resistencia
no violenta, de la protesta, entendidas incluso como mecanismos de defensa de
la Constitucin, en especial cuando se producen evidentes abusos de rganos
ejecutivos y legislativos y la jurisdiccin constitucional se encuentra bloqueada
o bien acta subordinada a los dems poderes(246).
IV. OTROS DOCUMENTOS

Antes del final del siglo XVIII Francia tuvo tiempo de darse otros dos textos
constitucionales, en 1795 y 1799(247); su inters para la historia de los derechos es
menor que el que tienen los documentos que ya se han analizado. De hecho, la
Constitucin de 1795 se basa en buena medida en algunos de los preceptos de
Notas sobre constitucionalismo y conflictividad social, Revista de Investigaciones

(246)
Jurdicas, nmero 22, Mxico, 1998, pp. 281-282.

(247)
Los textos pueden ser consultados en Godechot, Jacques, Les constitutions de la France
depuis 1789, cit., pp. 93 y ss. y pp. 143 y ss., respectivamente.
132
la Declaracin de 1789, aunque elimina las referencias a la igualdad, iniciando

de esa forma un retroceso en la forma de entender los derechos. Resulta quiz
novedoso de este texto de 1795 que junto a los derechos incorpora tambin una
declaracin de deberes(248).
El texto de 1799 ni siquiera lleg a establecer un catlogo de derechos. La
historia de Francia estaba encaminndose hacia la dictadura de Napolen(249);
el modelo constitucional francs iba a perder influencia paulatinamente y el
papel de paradigma iba a cruzar la frontera de los Pirineos para situarse en
Espaa, concretamente en Cdiz, ciudad en la que se expide la Constitucin
de 1812, la cual: apareci a los ojos de los revolucionarios europeos como el
paradigma de la monarqua constitucional(250). Pero esta historia merece ser
contada en otro momento.
(248)
Godechot, Jacques, Les constitutions de la France depuis 1789, cit., pp. 102-103.
(249)
(250)
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Eplogo: Poder Constituyente: Orgenes, desarrollo y modalidades
EPLOGO
143
144
PODER CONSTITUYENTE: ORGENES,

DESARROLLO Y MODALIDADES * ( )
Debo empezar por agradecer la cordialsima invitacin que me ha formula-

do el Tribunal Constitucional de este pas hermano, para disertar sobre el tema
del poder constituyente, que viene a cuento ahora que est convocada una
Asamblea Constituyente que pretende, segn se dice, refundar el pas. En
realidad, tal pretensin no pasa de ser eso: una pretensin, porque las asambleas
constituyentes son importantes, pero su imprtancia vara mucho en funcin
del momento histrico en que se desarrollan, en virtud de lo que hace y sobre
todo de los consensos que se logran obtener. De lo contrario, es difcil sostener
cunto tiempo puede vivir una Constitucin que es obra de una constituyente
que no acta con mesura. Si bien esto es algo que solo el tiempo podr decir.
Pero debo agregar adicionalmente, que si bien el tema del poder cons-
tituyente me ha atrado desde siempre, no deja de ser complejo y en cierto
sentido enigmtico. Me ha atrado mucho, pues me ha tocado vivir en mi pas
dos procesos constituyentes especiales pero distintos, y lo he hecho en forma
* Reconstruccin de la exposicin realizada en el IX Seminario Internacional Justicia

( )
Constitucional y Estado de Derecho organizado por el Tribunal Constitucional de Bolivia y

el Colegio de Abogados de La Paz (La Paz, 7-9 de junio de 2006).
145
directa, porque tuve la oportunidad incluso de influir en algunos de sus deba-

tes y en alguna que otra decisin que se tom (en los procesos de 1978-1979,
que dio origen a la Constitucin peruana de 1979 y en el de 1993, que aprob
la Constitucin de 1993, que todava sigue vigente, no obstante que ha sido
muy cuestionada). Pero la vastedad temtica nos obliga a ser cautos y actuar
con humildad.
Y es que la literatura que existe sobre la materia es tan grande y sobre
todo tan variada, que es realmente difcil decir algo nuevo o quiz intere-
sante sobre este tpico, no obstante su carcter recurrente. Y dentro de este
universo, las aristas son tan complejas que podemos caer en banalidades.
Por tanto, puede parecer una temeridad tocar un tema tan amplio como
este. Pero al adelantar estas limitaciones, me siento excusado de antemano
por las imperfecciones que ustedes puedan encontrar en mi exposicin, no
obstante mis esfuerzos por ofrecer una panormica, que refleje, si se quiere,
el status quaestionis.
***
Lo primero que cabe advertir es que el tema del poder constituyente nace
con el constitucionalismo contemporneo, o sea, en Francia y en el siglo XVIII.
Si bien como sucede siempre en estos casos, sea factible rastrear antecedentes
ms antiguos. Hay autores que van ms lejos e indican que esta teora, si bien
no con ese nombre, se encuentra en el Pacto de Mayflower de 1628 celebrado
entre los colonos ingleses que luego iban a formar lo que hoy son los Estados
Unidos de Amrica. Y as en otros casos.
Pero para efectos prcticos, la tesis o propuesta del poder constituyente,
es obra de Sieys, que la toma de la tradicin teolgica, pero reelaborada y
en donde distingue el poder constituyente originario y el poder constituyente
derivado.
En la Francia de la poca, el poder constituyente originario era real-
mente eso, es decir, se ubicaba en el mismo principio antes del cual no haba
nada. Y adems no tena lmite ni impedimento alguno, pues precisamente
los revolucionarios echaron abajo la monarqua, dejaron de lado el Ancien
146
Regimen y fundaron la Repblica, con principios y categoras absolutamen-

te distintas a las que antes existan. Y eso fue posible precisamente porque
haba habido un proceso revolucionario que parta de cero y que pretenda
erigir todo un estado de cosas de la nada y borrando lo anterior. Esta tesis
de Sieys, se explica perfectamente dentro del contexto de la poca y en el
mismo sentido se dio en los Estados Unidos, en donde adicionalmente la
Constitucin dio origen a un nuevo Estado, lo que explica la reticencia que
existe en los Estados Unidos por cambiar de constitucin y se limitan, como
es sabido, a las reformas puntuales y de escaso nmero o a la interpretacin
creadora por la va judicial.
El proceso constituyente originario era todo, a diferencia del constituyen-
te derivado, que tena detrs un pasado y una legalidad a la cual responder.
En efecto, esta primera distincin, si bien algo cuestionada, se mantiene tal
cual y tiene utilidad. Lo derivado es lo que se hace a partir de algo pre-
existente y por tanto tiene sus lmites, tema sobre el cual se discute mucho,
pues mientras algunos textos permiten un cambio total de la Constitucin,
otros permiten tan solo cambios parciales. Pero ese es un tema que aqu
no vamos a desarrollar. De hecho, Bolivia al convocar a una Asamblea
Constituyente ha autorizado un cambio total en la Constitucin, y de he-
cho se puede hacer una nueva Constitucin... pero esto no significa que la
Constituyente pueda hacer cualquier cosa, pues tiene lmites...sutiles y no
muy numerosos, pero los tiene. Ellos estn en las normas de convocatoria y
adems en el contexto histrico y cultural del pas...Bolivia no est naciendo
como pas en esta oportunidad. Lo que est haciendo es enderezar, mejorar
o superar un sendero ya existente, que es algo muy distinto. Y as hay que
verlo con humildad, si es que queremos entender la historia y lo que pasa
en cada pas. Y esto con independencia a lo que pase despus, a los frutos de
la Constituyente as convocada.
Al margen de este planteo, podemos avanzar en una nueva diferencia:
un poder constituyente de desarrollo histrico y un poder constituyente
de contenido y desarrollo racionalista. El primero es el caso especialsimo
y dira que casi irrepetible de Inglaterra. Este pas, cuyo nombre tcnico es
Reino Unido, no tiene Constitucin, como ustedes saben, y aun ms, no tiene
leyes rgidas como quera Bryce en su famosa clasificacin. Sino un conjunto
147
de leyes, costumbres y usos de larga data, que poco a poco se van adaptando
a las diversas situaciones, y que conforman una Constitucin viva que tiene
una fuerza increble y que cambia con el transcurso del tiempo, en forma
casi imperceptible. Son procesos que pueden durar aos e incluso dcadas y
atravesar varias generaciones. Pero al final se imponen y son aceptados. Esto,
como digo, es algo excepcional.
Lo frecuente es el proceso constituyente racionalista, que dura poco,
un breve lapso de meses, no ms de un ao generalmente, en donde se da un
proceso que tiene principio y fin... Y cuando acaba, tenemos una Constitucin
y un poder constituyente derivado, que solo se ejerce por la reforma cuyas
reglas han sido previamente establecidas. Este poder constituyente derivado o
reformador, se ejerce en cualquier momento, siempre que observe determina-
dos requisitos. Por el contrario, el poder constituyente originario o fundador
(de un pas, de una poca o de un periodo constitucional) dura poco, queda
clausurado y empieza otro periodo.
En esta ocasin nos vamos a detener en el poder constituyente originario,
que muchas veces es fundador de un nuevo regimen y generalmente de un
nuevo Estado. Y otras veces simplemente es una actualizacin de lo existente o
mejora de lo que tenemos, pero que no tiene la trascendencia de los primeros.
Es lo que pasa con frecuencia en la Amrica Latina, cuyos pases estn llenos de
constituciones, sobre todo en el siglo XIX, que en realidad a veces ni siquiera
tienen razn de ser, porque muchas no fueron cumplidas.
Pero existen casos fundacionales del poder constituyente, que son real-
mente trascendentes. Veamos algunos de ellos: el ejercido para dar nacimiento
a los Estados Unidos como pas (1787), el que dio nacimiento al Imperio Ale-
mn (1871), al Reino de Blgica (1831), a muchos de los pases que nacieron
como consecuencia de la Primera Guerra Mundial (Checoslovaquia, Austria,
Hungra en 1918, etc.) Y a inicios del siglo XIX el nacimiento de Estados
independientes en la Amrica Espaola (Mxico y el Per en 1821, Bolivia
en 1826, Colombia, Ecuador y Colombia en 1830, Argentina en 1810, etc.)
Afinando nuestro enfoque, podramos decir que el poder constituyente
originario puede darse bajo dos modalidades;
a) Fundacional, como hemos visto, pues nace un nuevo pas o unidad terri-
torial generalmente como resultado de un proceso poltico, y
148
b) Revolucionario, cuando se logran tales objetivos a raz de un motn, al-

zadas revolucionarias, golpes de Estado, etc. Sin embargo, hay procesos
revolucionarios que no dan nacimiento a ningn nuevo pas, sino a un
cambio de rgimen poltico (Rusia en 1917, China en 1949, Cuba en
1976, etc.)
Por otro lado, el poder constituyente derivado debe darse siempre con
normas previas que lo regulan. Pero en cuanto a sus objetivos, puede tener
como fin un cambio total o un cambio parcial. Ambos con muchas compli-
caciones doctrinarias y con experiencias histricas contradictorias, bastante
aleccionadoras...
Volvamos un poco a lo anterior. El poder constituyente, como se sabe,
tiene bsicamente como fin el dar constituciones. Pero no hay que olvidar
que no solo las constituyentes dan constituciones. Durante una poca las
constituciones las daba el gobernante, en la poca de las llamadas constitu-
ciones otorgadas como son la Constitucin francesa de 1814, el Estatuto
Real de 1834, la Constitucin de Tailandia de 1974. Generalmente esas
constituciones otorgadas lo eran por el monarca y fue prctica generalizada
durante el siglo XIX.
Hoy por el contrario, se da la corriente a favor de las constituciones
democrticas, o sea, aquellas que son producto de constituyentes democrti-
cas, elegidas por el pueblo. Pero dentro de esta oleada democrtica debemos
distinguir entre dos tipos de democracia: aquellas que son manipuladas, no
importa de cul signo poltico sean (como las de los regmenes comunistas,
nazistas, etc.) y las que realmente son fruto espontneo de fuerzas populares
(no importando por ahora qu rgimen o sistema exista en el pas, con la
salvedad de que el poder de turno no interviene ni coacta la libre expresin
de los electores).
Lo que ahora nos interesa, es el constituyente democrtico, que es lo que
caracteriza nuestra poca. Y qu es lo que persigue...? Yo dira que tres obje-
tivos que pueden darse individual o conjuntamente:
a) Perfeccionar lo existente.
b) Cambiar lo que existe (como es el caso de la monarqua italiana que fue
cambiada por repblica en 1947, o en Francia que se pas del absolutismo
149
al sistema constitucional en 1791, o cuando del autoritarismo se pas a

la democracia (Espaa en 1976 y Portugal en 1976, a travs de peculiares
procesos de transicin).
c) Crear un nuevo sujeto de Derecho Internacional, esto es, crear un nuevo
pas (Israel en 1948, Repblica Checa en 1993 y recientemente la Repblica
de Montenegro en mayo de 2006).
Esto es un poco lo que ha sido la doctrina, la prctica y los usos en ma-
teria de poder constituyente. Pero todo esto, sin haber desaparecido, ha
cambiado radicalmente en las ltimas dcadas, sobre todo como producto
de la globalizacin, la desaparicin de la guerra fra, el fin de los imperios
coloniales, etc. Ahora, por ejemplo, el poder constituyente se considera algo
distinto, no ajeno a lo que siempre fue, pero modificado. Hay nuevas situacio-
nes que los estudiosos deben tener en cuenta para poder hacer un replanteo
de los problemas clsicos, pues incluso se acepta que el poder constituyente
originario tiene lmites y condicionamientos, que antes no existan o no se
tomaban en cuenta.
Pero veamos previamente cmo han sido los procedimientos tradicionales
para ejercer el poder constituyente, cuya caracterstica es ser un procedimiento
interno, que contrasta grandemente con las modalidades recientes, en donde
mantenindose lo interno, ha surgido la modalidad internacional, que veremos
luego.
Analicemos cada una de las dos en forma separada.
1. Procedimientos internos
Est referido a lo que se hace desde dentro, o sea, desde el ordenamien-
to... Y se considera que tienen varias etapas: la iniciativa, la preparacin, la
deliberacin y la aprobacin. Y dentro de esta modalidad interna o nacional,
es donde mayormente radica lo que puede llamarse doctrinas clsicas sobre el
tema, que no obstante mantenerse como tales, han sufrido profundas altera-
ciones en las ltimas dcadas.
Esta modalidad interna, puede adoptar diferentes maneras:
150
a) Procedimientos monrquicos
El ms caracterizado es el de las llamadas cartas o constituciones otorgadas
a las que ya me he referido (Constitucin francesa de 1814, espaola de 1834,
rusa de 1869, tailandesa de 1974, etc.) Este supuesto se da generalmente dentro
de una monarqua, pero de arriba hacia abajo. La prepara el monarca con sus
asesores, la promulga y la pone en prctica como regalo a sus sbditos, quienes
no tienen ms alternativa que aceptarla. Fue un procedimiento bastante comn
en el siglo XIX, si bien hoy prcticamente esta modalidad no existe.
b) Procedimientos democrticos
Pueden darse de varias formas:
i) Por asambleas, como es el caso de la Constitucin norteamericana de
1787, las francesas del periodo revolucionario, y que generalmente se
discuten y aprueban en una sola Cmara.
ii) Por referndum: se prepara un texto y se somete a la consulta popular.
Pueden ser:
Previos: caso referndum italiano de 1946, en donde se fijan
algunos objetivos, y se condiciona lo que viene despus.
Posteriores, caso de Francia en 1958, Espaa en 1978, etc.; en
donde se ratifica o se desautoriza una Constitucin (ejemplo
clsico de resultado negativo es el de Francia en 1946).
c) Procedimientos autocrticos
Hay diversas situaciones:
Plebiscito constituyente: el lder la aprueba y el referndum se limita
a ratificarla. Es el caso de las constituciones napolenicas (1799,1802),
de Portugal (1933), de Chile (1980), etc.
Actas institucionales: se dieron sobre todo en varios pases latinoame-
ricanos (Chile, Brasil en 1946, 1967 y 1969, Argentina en 1966, Per
151
en 1968, Uruguay, etc.) Son actos unilaterales que da un gobierno

autocrtico, generalmente militar, que establece una Constitucin o
un conjunto de normas que tienen ese rango.
d) Procedimiento en Estados socialistas

Es el caso de pases con partidos polticos nicos que buscan ratificar la
Constitucin por medios directos, en donde las libertades no existen para la
estructuracin del rgimen. Se adoptan bsicamente bajo dos modalidades:
Referndum,
Asamblea (URSS, en 1936, Cuba en 1976, etc.)
Esta es la experiencia histrica que hemos visto en el pasado, y en donde
limitados al mbito territorial de un Estado, se daban una serie de matices y
caractersticas que siguiendo el modelo clsico del siglo XVIII, lo han rebasado
en muchos aspectos.
2. Procedimientos externos para reformar una Constitucin

Es curioso que un punto como este pueda existir. En efecto, nadie imagina
que un Estado se da a s mismo una Constitucin mediante un procedimiento
exterior o sea, ajeno a l mismo, pero as ha sucedido. Recientemente lo hemos
tenido en:
i) Un Estado que ha perdido una guerra; es el caso de Alemania (1949) y
Japn (1947). En ambos casos le fueron prcticamente impuestas por
las fuerzas de ocupacin. En Alemania fue aprobada por las fuerzas de
ocupacin (Estados Unidos, Francia e Inglaterra), y eso explica que no se
llame Constitucin sino Ley Fundamental, pues esperaban en un futuro
hacer una Constitucin en forma, cuando el pas estuviese libre y adems
reunido. Sin embargo, luego que cay el muro de Berln y fue dejada libre
la Alemania comunista y ambas se reunieron, lo nico que se ha hecho
es modificar algunos artculos constitucionales y la norma fundamental
sigue siendo la misma. En el caso de Japn, sabemos que la Constitucin
le fue impuesta por el general MacArthur, quien fue el Jefe Supremo de
los Aliados en ese pas (1945-1952).
152
ii) Territorios coloniales que adquieren su independencia al romper sus

lazos con la metrpoli. Se pueden dar dos situaciones: la primera es la de
los que pasan a ser totalmente independientes, como los pases africanos
en la dcada de 1960, que inici el llamado proceso de descolonizacin,
con la ayuda de las antiguas metrpolis, muchos de cuyos modelos cons-
titucionales adoptaron. La otra es la de los pases que podramos llamar
en frmula algo forzada como semi-independientes, como es el caso del
Canad (1867), Australia (1901), Sudfrica (1999), etc. De hecho, las
constituciones de estos pases pasaron por el Parlamento britnico y se
consideran como pases integrantes del Commonwealth. Hace pocos aos,
en consulta popular, los australianos decidieron seguir siendo sbditos de
la Reina Isabel II de Inglaterra.
3. Procedimientos internacionalmente guiados

Es una modalidad relativamente reciente. Es un procedimiento asistido,
en el cual determinados pases cuentan con grupos de apoyo, normalmente
de pases o alianzas regionales o internacionales, como las Naciones Unidas y
con cuya ayuda se dan una Constitucin. Es el caso de Namibia (1982-1990),
Camboya (1989-1993), Bosnia-Herzegovina (1991-1995), Macedonia (2001),
Irak (2005), Montenegro (2006). Se independizan, articulan y aprueban una
Constitucin con la asistencia internacional y bajo su supervisin.
4. Experiencias recientes en Amrica Latina

El poder constituyente ha sufrido una profunda transformacin en la
Europa de la segunda posguerra, y esto se ha reflejado en otras reas del mun-
do, como consecuencia de los numerosos cambios polticos ocurridos desde
entonces (guerra fra, proceso de descolonizacin, cada del muro de Berln,
consolidacin de la Unin Europea, polarizacin de fuerzas polticas, aparicin
del fundamentalismo islmico, etc.), y esto tambin se ha sentido en la Amrica
Latina, si bien no con tanta intensidad.
Por de pronto, como hemos adelantado, las clusulas de reforma insertadas
en las constituciones de los pases de Amrica Latina, muchas veces no han
servido de gran cosa, pues los movimientos polticos las han desbordado con
frecuencia (como es el caso de Mxico, Brasil, varios pases de Centroamrica,
153
etc.) An cuando en otras situaciones estas clusulas s se han observado y se

han introducido grandes reformas precisamente respetando las normas prees-
tablecidas (caso de Argentina y Bolivia en 1994, las numerosas modificaciones
constitucionales que ha tenido la Constitucin mexicana de 1917, etc.) Pero
no siempre esto sucede.
Para nuestros efectos, nos centraremos en unos cuantos pases que han
tenido cambios recientes, en forma no muy ortodoxa, pero en el fondo ordenado.
Cronolgicamente son el Per, Colombia, Venezuela y Bolivia.
El primer pas que mencionamos en orden cronolgico es el Per. Este pas
atraves serios problemas polticos a mediados de la dcada de los sesenta del
siglo XX, lo que tuvo como consecuencia un golpe de Estado que llev a los
militares al poder en 1968 y en el que permanecieron hasta 1980. De acuerdo al
programa poltico previsto en la mentalidad militar, se pensaba que todo iba a
concluir en un modelo distinto, algo corporativo pero con matices socialistoides,
lo que nunca se pudo concretar. Ante esto, se convers con las fuerzas polticas
actuantes en ese momento y se llev a cabo una convocatoria a una Asamblea
Constituyente en 1978, en la cual participaron todas las fuerzas polticas, salvo
la que fue derrocada en 1968, que se abstuvo de participar (el partido Accin
Popular, que luego iba a prestar su consentimiento a la Constitucin cuando
se produjo el retorno de los civiles al poder).
Pues bien, en ese momento hubo un gran debate nacional que dur un
ao, de julio de 1978 a julio de 1979, momento en el cual qued sancionada
la Constitucin de ese ao, pero que entr en vigencia recin en 1980. Era
en lo fundamental una Constitucin moderna, con nuevas instituciones,
muy garantista, si bien en cuanto al modelo econmico era algo ambigua y
con rezagos de la experiencia estatista que se haba dejado atrs. La nueva
Constitucin de 1979 orient las elecciones generales de 1980, 1985 y 1990.
En esta ltima eleccin, sali elegido un outsider de la poltica, Alberto Fuji-
mori, quien con el apoyo de las fuerzas armadas dio un autogolpe en 1992, y
luego por la presin internacional, tuvo que abandonar su proyecto personal y
convoc a elecciones para un Congreso Constituyente que se instal en 1993,
y tras pocos meses de trabajo, puso en vigencia una nueva Constitucin, la de
1993, que sigue vigente.
Lo que pas entonces es que Fujimori tuvo un increble apoyo popular,
que se reflej en la composicin del Parlamento, y esto le permiti iniciar un
154
rgimen fuerte, que fue endurecindose cada vez ms, y termin copando las
instituciones y alentado la corrupcin en todos los niveles, violando adicional-
mente la propia Constitucin que l mismo haba convocado y promulgado,
lo cual demuestra que nunca crey en ella.
Pero por esos raros fenmenos que en poltica ocurren, Fujimori abandon
el pas en noviembre de 2000 y renunci a la Presidencia a la distancia y desde
el lejano Oriente, lo cual signific el inicio de un lento proceso de recuperacin
de la democracia perdida. Un gobierno de transicin oper de noviembre de
2000 a julio de 2001, que dio ciertos pasos en el proceso de una reforma cons-
titucional, para lo cual nombr una Comisin ad-hoc que entreg su informe
final en julio de 2001.
Con el nuevo gobierno se inici as un debate sobre que hacer con la Cons-
titucin de 1993, no solo porque haba sido fruto de un innecesario golpe de
Estado, sino porque hubo dudas de que el referndum que la haba aprobado
hubiera sido realmente transparente, y adicionalmente el texto no solo era
deficiente, incompleto, con normas poco democrticas, sino que haba sido
violado constantemente por sus propios autores.
Sin embargo, el Presidente Toledo y su dcil mayora parlamentaria no
tuvieron mayor inters en hacer nada, y lo mismo puede decirse del resto de
fuerzas polticas. Por el contrario, hubo resistencias a su cambio, basndose en el
hecho de que tena un buen apartado econmico (que fue preparado por asesora
tcnica con apoyo internacional) y que tocarlo significara mover demasiado el
ambiente, con grave dao para la institucionalidad democrtica y las inversio-
nes extranjeras. Es decir, alterar la Constitucin era, segn decan las fuentes
oficiales, promover una inseguridad en el mundo y en la actividad financieras.
Sobre esta base, se dio la Ley N 27600 en diciembre de 2001, que borr
la firma de Fujimori de la Constitucin de 1993 y encarg la confeccin de un
proyecto total de Constitucin a la Comisin de Constitucin del Congreso.
Contra esta decisin parlamentaria hubo mucha crtica e incluso procesos ju-
diciales que al final no terminaron en nada. Igual puede decirse del proyecto
que empez a preparar la Comisin de Constitucin del Congreso, en forma
lenta y accidentada, con frutos bastante lamentables. Lo cierto es que despus
de tres versiones, el proyecto empez a discutirse en el Pleno y al final todo
qued estancado. Esto es, no se hizo ms (2003).
155
En la campaa electoral de 2006, los principales candidatos hicieron

referencia a la reforma constitucional y eventualmente a un cambio de la
Constitucin, a fin de remplazar a la Constitucin de 1993, manchada desde
sus orgenes, pero al final todo qued como estaba.
El proceso de reforma est, pues, ralentizado. Prcticamente anulado si
bien como tema de la agenda poltica no ha desaparecido. Pero el paso del
tiempo, las pocas reformas emprendidas, y sobre todo la aceptacin que de ella
hace la clase poltica, la afianzan cada vez ms. Parecera ser que en el Per se
seguir el ejemplo de Chile (reformas parciales y sucesivas a la Constitucin
de Pinochet de 1980, hasta democratizarla totalmente, como est sucediendo
ltimamente) y no la experiencia argentina de 1949, pues tan pronto Pern fue
derrocado en 1955, se puso de lado su Constitucin y se reinstaur la de 1853.
Veamos ahora el caso de Colombia. En este pas rega la centenaria Cons-
titucin de 1886, y fue modificada por procedimientos no previstos en 1991, por
la Constitucin de ese ao, que es un texto moderno, con cantidad de institu-
ciones nuevas, pero detallista y con demasiados matices como para manejarla
con soltura.
Pero para llegar a ello fueron necesarios dar algunos pasos previos. La
Constitucin de 1886 tuvo varias modificaciones en su larga vida, pero sobre
todo son importantes las que se llevaron a cabo dentro de la ortodoxia y en
1968, a la que sigui la de 1977, que no prosper, la de 1979 con Turbay y la
de 1988, impulsada por el presidente Barco. De hecho, no se sigui el sistema
preestablecido para la reforma, sino que se recurri a la denominada stima
papeleta que se introdujo en forma adicional en las elecciones parlamentarias
y por la cual el electorado se pronunci a favor de una Asamblea Constituyente,
que la Corte Suprema declar exequible en 1990. Y, en consecuencia, dej
expedito el camino para esta nueva modalidad de reforma. Dicho en otras
palabras, en forma ordenada se salt por encima de las normas de revisin y
se apel directamente al electorado y su respuesta fue positiva.
As, se instal una Asamblea con fines expresos de dar una nueva
Constitucin que sancionada en 1991, rige hasta la fecha. Lo importante
de esta Constitucin es que, en vista del proceso por el que se pas para
aprobarla, se introdujo una mecnica flexible en la respectiva clusula de
reforma constitucional, en donde se posibilit la reforma total e incluso la
156
convocatoria a una Asamblea Constituyente, para reformar completamente

la Constitucin, que con anterioridad slo exista cuando era convocada
por un gobierno de facto. As se introdujo esta modalidad, con lo cual toda
modificacin constitucional, no solo podr ser total, sino incluso a travs de
un rgano especialmente convocado para ello, al margen de la modalidad
tradicional que se mantiene.
El caso de Venezuela tambin es interesante, porque guarda cierta simi-
litud con Colombia, con la diferencia que el movimiento poltico a favor de
ella estaba predispuesto por la creciente descomposicin de su clase poltica,
lo que permiti que un antiguo golpista como el coronel Chvez, se sintiese
legitimado para hacer lo que hizo.
Hay que mencionar no obstante, que en los aos anteriores en Venezuela
se haban hecho algunos esfuerzos y estudios para la reforma del Estado y de
sus instituciones, todo bajo el marco de la Constitucin de 1961. Pero esto
lamentablemente no condujo a gran cosa.
Todo empez con un referndum consultivo que aprob la Corte Supre-
ma, en forma poco clara y nada precisa, pues el referndum no estaba previsto
como mtodo para discutir una nueva Constitucin. Pero tras una lucha
sorda entre el poder poltico, los partidos tradicionales y la Corte Suprema, al
final sta es cierto que con nueva composicin adicta al rgimen termin
avalando la convocatoria, entendindola como no ligada a sus antecedentes.
Y aun ms, se proclam que esa Asamblea tena poderes originarios y que
poda hacer todo de nuevo, lo cual, decididamente no estaba entre los supuestos
aceptados en un principio. La Asamblea Constituyente estaba compuesta por
131 miembros, de los que solo 6 eran de oposicin, con lo se puede visualizar
cual sera el resultado. Un referndum en el que no particip ms del 50% del
electorado termin por consolidar la nueva y discutida Constitucin.
La Constituyente permiti que Chvez se hiciese de todo el poder, que
se confeccionase una Constitucin muy larga, llena de detalles y adems con
una estructura que permita un manejo fcil por parte del Presidente de lo que
era el aparato del Estado. Y adicionalmente, incluy, como era de esperarse,
la posibilidad de que una reforma constitucional pudiera modificar la Cons-
titucin en todo o en parte y que ello fuese posible a travs de una Asamblea
Constituyente, al lado de los mtodos tradicionales.
157
En realidad, si bien en lo formal el proceso constituyente venezolano tiene

cierto parecido al colombiano, hay que destacar que por encima de las diferen-
cias que los separan, la Constitucin colombiana ha servido para afianzar el
sistema democrtico desde que entr en vigor. Por el contrario, la Constitucin
venezolana de 1999, solo ha servido para dar ms poder a Chvez y convertirlo
en un autcrata que se ha dedicado a perseguir a sus enemigos o no simpati-
zantes en el interior, y a alterar el exterior con sus obsequios petroleros, en una
poltica catica que no se sabe a donde va a parar, pero que solo ha trado ms
desorden y ms pobreza al pas.
Finalmente unas breves palabras sobre el caso boliviano, tal como se ve
desde fuera, y por eso se me deber excusar algunas imprecisiones y sobre todo
el carcter sucinto de mi referencia. Y es lo siguiente: la vigente Constitucin
boliviana es la de 1967 con numerosos cambios y hace ya un buen tiempo la
clase poltica y la opinin poltica culta haban pensado seriamente en modi-
ficar la Constitucin y dar al pas una nueva. Pero, como esto no era posible,
se fue por pasos y estudios previos desde el 2001. Primero, se aprob la ley que
declara la necesidad de la reforma (2002), luego se modific la Constitucin en
su parte final permitiendo una reforma constitucional a travs de una Asamblea
Constituyente (2004) y finalmente qued aprobada la Ley de convocatoria a
la Asamblea Constituyente (Ley 3364 de 6 de marzo de 2006). Es un proceso
que ha atravesado la vida poltica del pas y cuatro presidentes distintos, en
un ambiente agitado y voluble, que toca finalizar al recin elegido presidente
Evo Morales.
Sin lugar a dudas se trata de un proceso ordenado, metdico e ideal el
que se ha seguido en Bolivia y que demuestra claramente que toda reforma
puede hacerse ordenadamente, aun con los textos ms complejos. Lo que falta
todava es saber si esto, aplicado a la realidad, ser observado y respetado por
las fuerzas polticas, en especial por el oficialismo, cuyo lenguaje grandilo-
cuente y tremendista puede poner en riesgo este interesante experimento, mas
aun cuando en el poco tiempo que tiene en el poder ha dado tantos pasos en
falso. Pero esto es algo que tendremos que analizar ms adelante, con una
mejor perspectiva.
***
158
Lo que queda claro de todo este recorrido son las ideas que enunciamos a
continuacin, y que solo pretenden hacer una lista, sin mayores pretensiones,
de lo que es hoy el poder constituyente, luego de la evolucin que ha sufrido en
el ltimo medio siglo. Y cmo se da en el peculiar y cambiante mundo poltico
latinoamericano. Ellas pueden ser:
a) Los conceptos tradicionales de poder constituyente originario y derivado,
siguen teniendo importancia pero...
b) deben ser relativizados en cuanto a su alcance y significados,
c) ambas nociones, ligadas a un entorno nacional o a un solo Estado, ya no
se dan dentro de esos lmites,
d) el poder constituyente originario, hoy por hoy, tiene alcances ms reducidos
en un mundo globalizado, y adems...
e) tiene lmites, tanto internos como externos, considerando adems que...
f) existe una cierta presencia internacional que directa o indirectamente,
pone barreras o condicionamientos a su ejercicio, que no es ilimitado ni
incondicionado ni menos aun absoluto, como se crea antes,
g) el poder constituyente derivado ha demostrado servir de poco en pocas
de crisis o de convulsiones polticas, pues...
h) ha sido erosionado por nuevas realidades que sin descartar sus premisas
bsicas, le han abierto flancos que han permitido el ingreso de nuevas
formas polticas, que los Estados, sobre todo los no muy estables, deben
considerar para una mejor gobernabilidad.
159
160
Apndice: Constitucin francesa de 3 de septiembre de 1971
APNDICES
161
Miguel Carbonell
162
CONSTITUCIN FRANCESA DE 3
DE SEPTIEMBRE DE 1791 (*)
CONSTITUCIN FRANCESA DE 3 pblico. Ya no hay, para ninguna parte de la

DE SEPTIEMBRE DE 1791 Nacin, ni para ningn individuo, privilegio
o excepcin alguna al derecho comn de
PREMBULO todos los franceses. Ya no hay gremios, ni
corporaciones de profesiones, artes y oficios.
La Asamblea Nacional, queriendo es- La ley ya no reconoce ni los votos religiosos,
tablecer la Constitucin francesa sobre los ni ningn otro compromiso que sea contrario
principios que acaba de reconocer y decla- a los derechos naturales o a la Constitucin.
rar, decreta la abolicin irrevocable de las
instituciones que vulneraban la libertad y la TTULO PRIMERO
igualdad de derechos. Ya no hay nobleza, DISPOSICIONES FUNDAMENTALES
ni pares, ni distinciones hereditarias, ni GARANTIZADAS POR LA
distinciones de rdenes, ni rgimen feudal, CONSTITUCIN
ni justicias patrimoniales, ni ninguno de los
ttulos, denominaciones y prerrogativas que La Constitucin garantiza, como
derivaban de ellas, ni rdenes de caballera, derechos naturales y civiles: 1 Que to-
ni ninguna de las corporaciones o condeco- dos los ciudadanos son admisibles en los
raciones para las cuales se exigan pruebas puestos y empleos, sin ms distincin que
de nobleza o suponan distinciones de na- la de las virtudes y los talentos; 2 Que
cimiento; ya no existe ms superioridad que todas las contribuciones sern repartidas
la de los funcionarios pblicos en el ejercicio por igual entre todos los ciudadanos en
de sus funciones. Ya no hay venalidad, ni proporcin a sus facultades; 3 Que un
adquisicin por herencia de ningn oficio mismo delito ser castigado con una misma
* Fuente: Traduccin de Oscar Snchez Muoz para Materiales de Derecho Constitucional,

( )
Septiembre, 2000, http://www.elysee.fr/esp.
163
Miguel Carbonell
pena, sin ninguna distincin respecto de Los ciudadanos tienen derecho a elegir o
la persona. a escoger los Ministros de sus cultos.
Del mismo modo, la Constitucin ga- Se crear y organizar un estableci-
rantiza como derechos naturales y civiles: miento general de Socorro pblico, para
La libertad de todos de ir, de quedarse o criar a los nios abandonados, atender a
de partir, sin que puedan ser arrestados ni los pobres invlidos, y proporcionar trabajo
detenidos, ms que en las formas determi- a los pobres que siendo capaces no hayan
nadas por la Constitucin; La libertad podido procurrselo.
de todos de hablar, de escribir, de imprimir Se crear y organizar una Instruccin
y publicar sus pensamientos, sin que los pblica, comn a todos los ciudadanos,
escritos puedan ser sometidos a censura o gratuita en realcin con las enseanzas
inspeccin alguna antes de su publicacin, indispensables para todos los hombres, y
y de ejercer el culto religioso al cual est cuyos establecimientos estarn distribuidos
adherido; La libertad de los ciudadanos gradualmente en consonancia la divisin
de reunirse pacficamente y sin armas, cum- del Reino. Se celebrarn fiestas nacionales
pliendo las leyes de polica; La libertad para conservar el recuerdo de la Revolucin
de dirigir a las autoridades constituidas, Francesa, mantener la fraternidad entre
peticiones firmadas individualmente. los ciudadanos y fomentar su afecto por la
El Poder Legislativo no podr hacer le- Constitucin, la Patria y las Leyes.
yes que vulneren y pongan trabas al ejercicio Se har un Cdigo de leyes civiles co-
de los derechos naturales o civiles consigna- munes a todo el Reino.
dos en el presente ttulo y garantizados por
la Constitucin; pero, como la libertad no
TTULO II
consiste ms que en poder hacer todo aque-
DE LA DIVISIN DEL REINO Y
llo que no perjudique ni a los derechos de
DEL ESTADO DE LOS
los dems, ni a la seguridad pblica, la Ley
CIUDADANOS
podr establecer penas contra los actos que,
atentando contra la seguridad pblica o los Artculo 1. El Reino es uno e indivi-
derechos de los dems, fueren perjudiciales sible: su territorio se reparte en ochenta y
para la sociedad. tres departamentos, cada departamento en
La Constitucin garantiza la inviolabi- distritos y cada distrito en cantones.
lidad de las propiedades o la justa y previa Artculo 2. Son ciudadanos franceses,
indemnizacin de aquellas cuyo sacrificio Los que hayan nacido en Francia de padre
venga exigido por necesidad pblica, legal- francs; Los que, habiendo nacido en
mente constatada. Los bienes destinados Francia de padre extranjero, han fijado su
al culto y a los servicios de utilidad pblica residencia en el reino; Los que, habien-
pertenecen a la Nacin y estn en todo do nacido en un pas extranjero de padre
momento a su disposicin. francs, se establezcan en Francia y presten
La Constitucin garantiza las enajena- el juramento cvico; Finalmente, los que,
ciones que hayan sido o sean hechas segn habiendo nacido en un pas extranjero y
las formas establecidas por la Ley. descendiendo en cualquier grado de un
164
francs o una francesa expatriados por mo- Artculo 8. Los ciudadanos franceses,
tivos religiosos, vengan a residir en Francia considerados en atencin a las relaciones
y presten el juramento cvico. locales, que surgen de su reunin en las
Artculo 3. Los que, habiendo nacido ciudades y en determinados distritos del
fuera del reino de padres extranjeros, residan territorio rural, forman las Comunas. El
en Francia, se convertirn en ciudadanos Poder Legislativo podr fijar la extensin
franceses tras cinco aos de domicilio con- del distrito de cada comuna.
tinuo en el reino si, adems, han adquirido Artculo 9. Los ciudadanos que compo-
inmuebles, han contraido matrimonio nen cada comuna tienen derecho a elegir pe-
con una francesa, o han abierto un esta- ridicamente, segn la forma determinada
blecimiento agricola o comercial, y si han por la Ley, a aquellos de entre ellos que, con
prestado el juramento cvico. el ttulo de Oficiales municipales, estarn
Artculo 4. El Poder Legislativo podr, encargados de administrar los asuntos pro-
por consideraciones de importancia, otorgar pios de la comuna. Se podrn delegar en
a un extranjero un acta de naturalizacin, los oficiales municipales algunas funciones
sin ms condiciones que fijar su domicilio relativas al inters general del Estado.
en Francia y prestar el juramento cvico. Artculo 10. Las reglas que los oficiales
Artculo 5. El juramento cvico es: Juro ser municipales estarn obligados a respetar
fiel a la Nacin, a la Ley y al Rey y guardar con en el ejercicio de sus funciones, tanto de las
todas mis fuerzas la Constitucin del Reino, propiamente municipales como de aquellas
decretada por la Asamblea Nacional Cons- de inters general que se les hayan delegado,
tituyente en los aos de 1789, 1790 y 1791. estarn fijadas por las leyes.
Artculo 6. La condicin de ciudadano

TTULO III
francs se pierde, 1 Por la naturalizacin en
un pas extranjero; 2 Por la condena a penas DE LOS PODERES PBLICOS
que comporten la degradacin cvica, en tanto
Artculo 1 (11). La soberana es una,
el condenado no haya sido rehabilitado; 3
indivisible, inalienable e imprescriptible.
Por una sentencia en rebelda, en tanto dicha
Pertenece a la Nacin; ninguna seccin
sentencia no haya sido anulada; 4 Por la afi-
del pueblo, ni ningn individuo, puede
liacin a cualquier orden de caballera extran-
atribuirse su ejercicio.
jera o a cualquier corporacin extranjera que
presuponga pruebas de nobleza o distinciones Artculo 2 (12). La Nacin, de quien
de nacimiento, o que exija votos religiosos. emanan todos los poderes, no puede
ejercerlos ms que por delegacin. La
Artculo 7. La Ley no considera el ma-
Constitucin Francesa es representativa:
trimonio ms que como contrato civil. El
los representantes son el Cuerpo Legislativo
Poder Legislativo establecer para todos los
y el Rey.
habitantes, sin distincin, el modo a travs
del cual habrn de ser constatados los naci- Artculo 3 (13). El Poder Legislativo se
mientos, los matrimonios y las defunciones; delega en una Asamblea Nacional compues-
el mismo designar los funcionarios pbli- ta por representantes temporales, libremente
cos que extendern y conservarn las actas. elegidos por el pueblo, para que sea ejercido
165
Miguel Carbonell
por ella, con la sancin del Rey, de la manera Artculo 2 (22). Los representantes se
en que se determinar a continuacin. distribuirn entre los ochenta y tres departa-
Artculo 4 (14). El gobierno es monr- mentos en razn de las tres proporciones de
quico: el Poder Ejecutivo se delega en el territorio, poblacin y contribucin directa.
Rey, para que sea ejercido bajo su autoridad Artculo 3 (23). De los setecientos
por ministros y otros agentes responsables, cuarenta y cinco representantes, doscientos
de la manera en que se determinar a con- cuarenta y siete estn adscritos al territorio.
tinuacin. Cada departamento nombrar tres, con la
excepcin del departamento de Pars, que
Artculo 5 (15). El poder judicial se
slo nombrar uno.
delega en jueces elegidos peridicamente
por el pueblo. Artculo 4 (24). Doscientos cuarenta
y nueve representantes se atribuyen en
CAPTULO PRIMERO razn de la poblacin. La masa total de
De la Asamblea Nacional Legislativa la poblacin activa del reino se divide en
doscientas cuarenta y nueve partes, y cada
Artculo 1 (16). La Asamblea Nacional, departamento nombra tantos diputados
que constituye el Cuerpo Legislativo, es per- como partes posea en la poblacin.
manente y se compone de una sla cmara. Artculo 5 (25). Doscientos cuarenta
Artculo 2 (17). Se constituir cada dos y nueve representantes estn adscritos a la
aos mediante nuevas elecciones. Cada pe- contribucin directa. La suma total de la
rodo de dos aos conformar una legislatura. contribucin directa del reino se divide de
igual forma en doscientas cuarenta y nueve
Artculo 3 (18). Las disposiciones del partes, y cada departamento nombra tantos
artculo precedente no se aplicarn respecto diputados como partes de contibucin pague.
del prximo Cuerpo Legislativo, cuyos po-
deres cesarn el ltimo da de abril de 1793.
SECCIN II
Artculo 4 (19). La renovacin del Cuer- Asambleas Primarias. Nombramiento
po Legislativo se har de pleno derecho. de los electores
Artculo 5 (20). El Cuerpo Legislativo Artculo 1 (26). Para formar la Asamblea
no podr ser disuelto por el Rey. Nacional Legislativa, los ciudadanos activos
se reunirn cada dos aos en asambleas
SECCIN PRIMERA primarias en ciudades y cantones. Las
Nmero de representantes. Bases asambleas primarias se formarn de pleno
de la representacin derecho el segundo domingo de marzo si no
han sido convocadas con anterioridad por los
Artculo 1 (21). El nmero de represen- funcionarios pblicos que la Ley determine.
tantes del Cuerpo Legislativo es de setecien- Artculo 2 (27). Para ser ciudadano acti-
tos cuarenta y cinco, correspondientes a los vo es necesario: Ser francs por nacimiento
ochenta y tres departamentos que compo- o por naturalizacin; Tener cumplidos los
nen el reino, e independientemente de los venticinco aos de edad; Estar domiciliado
que podran ser concedidos a las Colonias. en la ciudad o en el canton desde el tiempo
166
que determine la Ley; Pagar, en cualquier datario de una vivienda valorada en el

lugar del reino, una contribucin directa mismo registro con una renta igual al
igual al menos al valor de tres jornales y valor de ciento cincuenta jornales;
presentar el recibo; No encontrarse en
En las ciudades de menos de seis mil
estado de domesticidad, es decir, de servidor
almas, la de ser propietario o usufruc-
a sueldo; Estar inscrito en el municipio de
tuario de un bien valorado en el registro
su domicilio en la lista de la Guardia Nacio-
de la contribucin con una renta igual
nal; Haber prestado el juramento cvico.
al valor local de ciento cincuenta jorna-
Artculo 3 (28). Cada seis aos, el Cuer- les, o ser arrendatario de una vivienda
po Legislativo fijar el mnimo y el mximo valorada en el mismo registro con una
del valor del jornal, y los Administradores renta igual al valor de cien jornales;
de los departamentos lo determinarn lo-
calmente para cada distrito. Y en el campo, la de ser propietario o
usufructuario de un bien valorado en el
Artculo 4 (29). Nadie podr ejercer los registro de la contribucin con una renta
derechos de ciudadano activo en ms de un igual al valor local de ciento cincuenta
lugar, ni hacerse representar por otro. jornales, o ser granjero o aparcero de
Artculo 5 (30). Estn excludos del ejer- bienes valorados en el mismo registro
cicio de los derechos de ciudadano activo, con un valor de cuatrocientos jornales;
Los que se encuentren bajo acusacin; Los Respecto de los que sean a un tiempo
que, tras haber sido declarados quebrados o propietarios o usufructuarios de una
insolventes a travs de prueba documental parte, y arrendatarios, granjeros o apar-
autntica, no aporten un recibo de descargo ceros de otra, las facultades derivadas de
general de sus acreedores. sus diversos ttulos se acumularn hasta
Artculo 6 (31). Las asambleas primarias llegar al nivel necesario para establecer
nombrarn electores en proporcin al n- su elegibilidad.
mero de ciudadanos activos domiciliados en
la ciudad o cantn. Se nombrar un elector SECCIN III
por cada cien ciudadanos activos, presentes Asambleas Electorales. Nombramiento
o no, en la asamblea. Se nombrarn dos a de los representantes
partir de ciento cincuenta y uno ms hasta Artculo 1 (33). Los electores nombra-
doscientos cincuenta, y se seguir as de ah dos en cada departamento se reunirn para
en adelante. elegir al nmero de representantes cuyo
Artculo 7 (32). Nadie podr ser nom- nombramiento sea atribuido al departa-
brado elector si a las condiciones necesarias mento, y un nmero de suplentes igual a un
para ser ciudadano activo no aade las tercio de los representantes. Las asambleas
siguientes: electorales se formarn de pleno derecho el
En las ciudades de ms de seis mil almas, ltimo domingo de marzo, si no han sido
la de ser propietario o usufructuario de convocadas con anterioridad por los funcio-
un bien valorado en el registro de la con- narios pblicos que la Ley determine.
tribucin con una renta igual al valor Artculo 2 (34). Los representantes y los
local de doscientos jornales, o ser arren- suplentes sern elegidos por mayora abso-
167
Miguel Carbonell
luta de votos, y slo podrn ser elegidos entre a elegir; se separarn tan pronto como se
los ciudadanos activos del departamento. hayan realizado las elecciones y no podrn
Artculo 3 (35). Todos los ciudadanos reunirse de nuevo hasta que no sean convo-
activos, sea cual fuere su estado, profesin cadas, salvo en el supuesto del artculo 1 de
o contribucin, podrn ser elegidos repre- la seccin II y del artculo 1 de la seccin
sentantes de la Nacin. III anteriormente citados.
Artculo 4 (36). No obstante, estarn Artculo 2 (41). Ningn ciudadano
obligados a optar los ministros y los dems activo puede entrar ni ejercer el sufragio en
agentes del Poder Ejecutivo revocables a una asamblea si est armado.
voluntad, los comisarios de la Tesorera Artculo 3 (42). La fuerza armada no
Nacional, los perceptores y receptores de podr entrar sin el expreso consentimiento de
las contribuciones directas, los destacados
la asamblea, salvo si se han cometido actos de
en la recaudacin y en las direcciones de las
violencia, en cuyo caso bastar la orden del
contribuciones indirectas y de los dominios
presidente para llamar a la fuerza pblica.
nacionales, y los que, bajo cualquier deno-
minacin, estn destinados en empleos de Artculo 4 (43). Cada dos aos se
la casa militar y civil del Rey. Tambin es- elaborarn en todos los distritos listas por
tarn obligados a optar los administradores, cantones de todos los ciudadanos activos y
sub-administradores, oficiales municipales la lista de cada cantn ser publicada dos
y comandantes de la Guardia Nacional. meses antes de la poca de la asamblea
Artculo 5 (37). El ejercicio de las fun- primaria. Las reclamaciones que puedan
ciones judiciales ser incompatible con el de producirse, ya sea con el objeto de impugnar
las de representante de la Nacin durante la condicin de los ciudadanos inscritos, o
toda la legislatura. Los jueces sern sus- bien por parte de aquellos que consideren
tituidos por sus suplentes y el Rey proveer que han sido omitidos injustamente, sern
mediante certificados de comisin la susti- elevadas a los tribunales para ser juzgadas
tucin de sus Comisarios ante los tribunales. sumariamente. La lista servir de regla
Artculo 6 (38). Los miembros del Cuer- para la admisin de los ciudadanos en la
po Legislativo podrn ser reelegidos en la le- siguiente asamblea primaria, en todo lo que
gislatura siguiente y no podrn serlo de nuevo no haya sido rectificada por las sentencias
hasta pasado el intervalo de una legislatura. dictadas antes de su celebracin.
Artculo 7 (39). Los representantes Artculo 5 (44). Las asambleas electora-
nombrados en los departamentos no sern les tienen derecho de verificar la condicin
representantes de un departamento parti- y los poderes de los que a ellas se presenten,
cular, sino de la Nacin entera, y no podr y sus decisiones se ejecutarn con carcter
drseles mandato alguno. provisional, sin perjuicio de la decisin del
Cuerpo Legislativo con ocasin de la verifi-
SECCIN IV cacin de poderes de los diputados.
Celebracin y rgimen de las Asambleas
Artculo 6 (45). En ningn caso y bajo
Primarias y Electorales
ningn pretexto, el Rey, ni ninguno de los
Artculo 1 (40). Las funciones de las agentes por l nombrados, podrn tener
asambleas primarias y electorales se limitan conocimiento de las cuestiones relativas a
168
la regularidad de las convocatorias, la ce- Artculo 6 (51). Los representantes

lebracin de las asambleas, la forma de las pronunciarn juntos, en nombre del Pueblo
elecciones, o los derechos polticos de los Francs, el juramento de vivir libres o morir.
ciudadanos, sin perjuicio de las funciones A continuacin, prestarn individualmen-
de los Comisarios del Rey en los casos legal- te el juramento de guardar con todas sus
mente establecidos, all donde las cuestiones fuerzas la Constitucin del Reino, decretada
relativas a los derechos polticos de los ciu- por la Asamblea Nacional Constituyente los
dadanos sean llevadas ante los tribunales. aos 1789, 1790 y 1791, de no proponer ni
consentir, en el curso de la legislatura, nada
SECCIN V que pueda atentar contra ella, y de ser todos
Reunin de los Representantes en fieles a la Nacin, a la Ley y al Rey.
Asamblea Nacional Legislativa Artculo 7 (52). Los representantes
de la Nacin son inviolables: no podrn
Artculo 1 (46). Los representantes se ser perseguidos, acusados ni juzgados en
reunirn el primer lunes del mes de mayo en ningn momento por aquello que hayan
el lugar de las sesiones de la ltima legislatura. dicho, escrito o hecho en el ejercicio de sus
Artculo 2 (47). Se constituirn provisio- funciones de representantes.
nalmente en Asamblea bajo la presidencia del Artculo 8 (53). Por hechos criminales,
diputado de ms edad, con el fin de verificar podrn ser detenidos en flagrante delito o en
los poderes de los representantes presentes. virtud de una orden de arresto; pero deber
darse aviso, sin ms dilacin, al Cuerpo
Artculo 3 (48). Una vez sean trescientos
Legislativo; y la persecucin no podr con-
setenta y tres los miembros verificados, se
tinuar hasta que el Cuerpo Legislativo no
constituirn con el nombre de Asamblea
haya decidido que ha lugar a la acusacin.
Nacional Legislativa: la Asamblea nombra-
r entonces un Presidente, un Vicepresiden-
CAPTULO II
te y Secretarios y dar comienzo al ejercicio
De la Realeza, de la Regencia y
de sus funciones.
de los Ministros
Artculo 4 (49). Durante el resto del mes
de mayo, si el nmero de representantes SECCIN PRIMERA
presentes es inferior a trescientos setenta De la Realeza y del Rey
y tres, la Asamblea no podr llevar a cabo Artculo 1 (54). La Realeza es indivisi-
ningn acto legislativo. La Asamblea ble y transmitida hereditariamente a la estir-
podr adoptar un acuerdo para instar a los pe reinante de varn en varn, por orden de
miembros ausentes a que se incorporen a sus primogenitura, con exclusin perpetua de
funciones en un plazo mximo de quince las mujeres y de su descendencia. (Nada
das, so pena de tres mil libras de multa si hay previsto sobre los efectos de la renuncia
no presentan una excusa que la Asamblea en la estirpe reinante en la actualidad).
considere legtima. Artculo 2 (55). La persona del Rey es
Artculo 5 (50). El ltimo da de mayo, inviolable y sagrada; su nico ttulo es el de
sea cual sea el nmero de miembros pre- Rey de los Franceses.
sentes, stos se constiuirn en Asamblea Artculo 3 (56). No hay en Francia auto-
Nacional Legislativa. ridad alguna superior a la de la Ley. El Rey
169
Miguel Carbonell
no reina si no es por ella, y slo en nombre clase de los ciudadanos y podr ser, al igual
de la Ley puede exigir obediencia. que ellos, acusado y juzgado por los actos
Artculo 4 (57). El Rey, desde su acceso posteriores a su abdicacin.
al trono o desde que alcance la mayora de Artculo 9 (62). Los bienes particulares
edad, prestar a la Nacin, en presencia que el Rey posea en el momento de su acceso
del Cuerpo Legislativo, el juramento de ser al trono sern reunidos irrevocablemente
fiel a la Nacin y a la Ley, de emplear todo bajo el dominio de la Nacin; l podr
el poder que en l se delega en guardar la disponer de aquellos que adquiera a ttulo
Constitucin decretada por la Asamblea singular; si no a dispuesto de ellos, tambin
Nacional Constituyente los aos de 1789, pasarn al dominio de la Nacin al final de
1790 y 1791, y en hacer ejecutar las Leyes. su reinado.
Si el Cuerpo Legislativo no est reunido,
el Rey har publicar una proclama en la que Artculo 10 (63). La Nacin contribuir
quedar expresado este juramento, as como al esplendor del trono por medio de una lista
la promesa de reiterarlo tan pronto como el civil, cuyo montante ser determinado por
Cuerpo Legislativo se encuentre reunido. el Cuerpo Legislativo en cada cambio de
reinado y para toda la duracin del mismo.
Artculo 5 (58). Si el Rey, pasado un
mes desde la invitacin del Cuerpo Legis- Artculo 11 (64). El Rey nombrar un
lativo, no ha prestado este juramento, o s, administrador de la lista civil, el cual ejer-
habindolo prestado, se retractase de l, se cer las acciones judiciales del Rey, y contra
entender que ha abdicado de la realeza. el cual se dirigirn todas las acciones y se
pronunciarn todas las sentencias que sean
Artculo 6 (59). Si el Rey se pusiera a la a cargo del Rey. Las condenas obtenidas por
cabeza de un ejrcito y dirigiera sus fuerzas los acreedores de la lista civil sern ejecuto-
contra la Nacin, o si no se opusiera por un rias personalmente contra el administrador
acto formal a una empresa de tal carcter y sobre sus propios bienes.
que se ejecutara en nombre suyo, se enten-
derar que ha abdicado a la realeza. Artculo 12 (65). El Rey tendr, con
independencia de la guardia de honor que
Artculo 7 (60). Si el Rey, encontrndose le ser proporcionada por la Guardia Nacio-
fuera del reino, no regresase a l tras una in-
nal de su lugar de residencia, una guardia
vitacin realizada por el Cuerpo Legislativo,
pagada con los fondos de la lista civil; esta
en el plazo que fuera fijado en la proclama,
guardia no podr exceder de mil doscientos
en todo caso no inferior a dos meses, se
hombres a pie y seiscientos a caballo.
entender que ha abdicado de la realeza.
El plazo comenzar a contar desde el da Los grados y las reglas de ascenso sern
en que la proclama del Cuerpo Legislati- los mismos que en las tropas regulares;
vo haya sido publicada en el lugar de sus pero los que compongan la guardia del
sesiones; y los Ministros estarn obligados Rey slo podrn acceder a los grados
bajo su responsabilidad a realizar todos dentro de la misma, pero no podrn
los actos del Poder Ejecutivo, para cuyo obtener ninguno en el ejrcito regular.
ejercicio estar suspendido el Rey ausente. El Rey slo podr escoger los hombres de
Artculo 8 (61). Tras la abdicacin su guardia entre los que se encuentren
expresa o legal, el Rey formar parte de la en el momento en servicio activo en las
170
tropas regulares, o entre los ciudadanos y por mayora absoluta de sufragios, un

que hayan cumplido un ao de servicio ciudadano elegible y domiciliado en el dis-
en la Guardia Nacional, siempre que trito, al cual entregarn, mediante el acta de
sean residentes en el reino y hayan eleccin, un mandato especial limitado a la
prestado con anterioridad el juramento nicia funcin de elegir el ciudadano que l
cvico. juzgue, en conciencia, como el ms digno
La guardia del Rey no podr ser man- de ser el Regente del reino.
dada ni requerida para ningn otro Artculo 7 (72). Los ciudadanos man-
servicio pblico. datarios nombrados en los distritos, estarn
obligados a reunirse en la ciudad donde el
SECCIN II Cuerpo Legislativo celebre sus sesiones, no
De la Regencia ms tarde de cuarenta das desde el acceso
del Rey menor al trono; y constiuirn la
Artculo 1 (66). El Rey es menor hasta asamblea electoral que proceder a la elec-
la edad de dieciocho aos cumplidos y du- cin del Regente.
rante su minora de edad habr un Regente
del reino. Artculo 8 (73). La eleccin del Regente
se realizar mediante voto individual y por
Artculo 2 (67). La regencia corresponde mayora absoluta de sufragios.
al pariente ms prximo al Rey en grado
siguiendo el orden de sucesin al trono, con Artculo 9 (74). La asamblea electoral
venticinco aos de edad cumplidos, siempre solo podr ocuparse de la eleccin, y se se-
que sea francs y habite en el reino, no sea parar tan pronto como dicha eleccin haya
heredero presunto de otra corona, y haya terminado; cualquier otro acto que realice se
prestado previamente el juramento cvico. declara inconstitucional y sin efecto.
Las mujeres son excluidas de la regencia. Artculo 10 (75). La asamblea electoral
Artculo 3 (68). Si un Rey menor de presentar a travs de su Presidente el acta
edad no tuviese ningn pariente que reuna de la eleccin al Cuerpo Legislativo quien,
las condiciones exigidas, el Regente del reino tras haber verificado la regularidad de la
ser elegido de la forma que se establece en eleccin, la har publicar en todo el reino
los artculos siguientes. mediante una proclama.
Artculo 4 (69). El Cuerpo Legislativo Artculo 11 (76). El Regente ejerce, hasta
no podr elegir al Regente. la mayora de edad del Rey, todas las funcio-
Artculo 5 (70). Los electores de cada nes de la realeza y no es responsable perso-
distrito se reunirn en la capital del mismo, nalmente de los actos de su administracin.
segn una proclama que se realizar en la Artculo 12 (77). El Regente slo puede
primera semana del nuevo reinado por el comenzar el ejercicio de sus funciones tras
Cuerpo Legislativo, si se encuentra reunido, haber prestado a la Nacin, en presencia del
y en caso contrario, el ministro de justicia Cuerpo Legislativo, el juramento de ser fiel
estar obligado a realizar dicha proclama en a la Nacin, a la Ley y al Rey, de emplear
la misma semana. todo el poder delegado en el Rey, cuyo ejer-
Artculo 6 (71). Los electores nombrarn cicio se le confa durante la minora de edad
en cada distrito, mediante voto individual del Rey, en guardar la Constitucin decreta-
171
Miguel Carbonell
da por la Asamblea Nacional Constituyente sucesivas, tomadas de mes en mes; se abrir

los aos de 1789, 1790 y 1791, y en hacer la Regencia mientras la demencia dure.
ejecutar las Leyes. Si el Cuerpo Legislativo
no est reunido, el Regente har publicar una SECCIN III
proclama en la que quedar expresado este De la familia del Rey
juramento as como la promesa de reiterarlo
tan pronto como el Cuerpo Legislativo se Artculo 1 (84). El presunto heredero
encuentre reunido. llevar el nombre de Prncipe real. No
podr salir del reino sin un decreto del
Artculo 13 (78). Mientras el Regente no Cuerpo Legislativo y sin el consentimiento
entre en el ejercicio de sus funciones, la sancin del Rey. Si saliese del reino y, cumplidos los
de las leyes permanece suspendida; los minis- dieciocho aos, no regresase a Francia tras
tros continan realizando, bajo su responsabi- haber sido requerido mediante proclama del
lidad, todos los actos del poder ejecutivo. Cuerpo Legislativo; se considerar que ha
Artculo 14 (79). Tan pronto como el abdicado a su derecho de sucesin al trono.
Regente haya prestado juramento, el Cuerpo Artculo 2 (85). Si el presunto heredero
Legislativo determinar su tratamiento, el es menor de edad, el pariente mayor de edad
cual no podr cambiarse mientras dure la que sea el primer llamado a la Regencia estar
regencia. obligado a residir en el reino. Si saliese del
Artculo 15 (80). Si, por causa de la mismo y no volviese tras el requerimiento
minora de edad del pariente llamado a la re- del Cuerpo Legislativo, se considerar que
gencia, sta recae en un pariente ms lejano ha abdicado a su derecho de regencia.
o se prove a travs de eleccin, el Regente Artculo 3 (86). Si la madre del Rey me-
que entre a ejercer la funcin continuar en nor que est en posesin de su custodia, o la
su ejercicio hasta la mayora de edad del Rey. persona elegida para ello, saliesen del reino,
Artculo 16 (81). La regencia del reino sern desposeidos de la custodia. Si la
no confiere derecho alguno sobre la persona madre del presunto heredero menor saliese
del Rey menor. del reino, no podra, ni siquiera despus de
regresar al mismo, hacerse cargo de la cus-
Artculo 17 (82). La custodia del Rey
todia de su hijo convertido en Rey, sino en
menor ser confiada a su madre; y si care-
virtud de un decreto del Cuerpo Legislativo.
ciera de ella, o si hubiera contraido nuevo
matrimonio en el tiempo del acceso al trono Artculo 4 (87). Se har una Ley para
de su hijo, o si contrae nuevo matrimonio regular la educacin del Rey menor, as
durante la menor edad del mismo; la tutela como la del presunto heredero menor.
ser provista por el Cuerpo Legislativo. No Artculo 5 (88). Los miembros de la
pueden ser elegidos para la tutela del Rey familia del Rey llamados a la eventual suce-
menor, ni el Regente, ni sus descendientes, sin al trono, disfrutarn de los derechos de
ni las mujeres. ciudadana activa, pero no sern elegibles a
Artculo 18 (83). En caso de demencia ninguno de los puestos, empleos o funciones
del Rey, notoriamente reconocida, legal- cuyo nombramiento corresponda al pueblo.
mente constatada, y declarada por el Cuerpo Con la excepcin de los departamentos
Legislativo despus de tres deliberaciones ministeriales, s son susceptibles de acceder
172
a los puestos y empleos de designacin real; legislaturas posteriores, los miembros

no obstante, slo podrn ser comandantes en del Tribunal de Casacin, y aquellos que
jefe de un ejrcito de tierra o mar, o cumplir servirn en el Gran Jurado, no podrn ser
las funciones de embajador, con el consenti- nombrados ministros, ni recibir puestos,
miento del Cuerpo Legislativo, concedido a dones, pensiones, tratamientos o comisiones
propuesta del Rey. de ningn tipo del Poder Ejecutivo o de
Artculo 6 (89). Los miembros de la sus agentes, mientras se encuentren en el
familia del Rey llamados a la eventual su- ejercicio de sus funciones y hasta despus
de dos aos despus de haber abandonado
cesin al trono, aadirn la denominacin
dicho ejercicio. Lo mismo es aplicable
de Prncipe francs al nombre que hayan
a aquellos que nicamente se encuentren
recibido en el acta civil de su nacimiento,
inscritos en la lista del Gran Jurado mientras
y este nombre no podr ser patronmico, ni
dure su inscrpcin.
estar formado por ninguna de las calificacio-
nes abolidas por la presente Constitucin. Artculo 3 (94). Nadie podr ejercer
No podr otorgarse la denominacin de empleo alguno, ni en las oficinas del
prncipe a ningn otro individuo y no lle- ministerio, ni en las de las direcciones o
var consigo ningn privilegio, ni ninguna administraciones de los ingresos pblicos,
excepcin al derecho comn de todos los ni podr ejercer en general ningn empleo
franceses. cuyo nombramiento corresponda al Poder
Ejecutivo, sin prestar el juramento cvico o
Artculo 7 (90). Las actas que acrediten justificar que ya lo ha prestado.
los nacimientos, matrimonios y defun-
ciones de los Prncipes franceses sern Artculo 4 (95). No se ejecutar ninguna
presentadas ante el Cuerpo Legislativo, orden del Rey si no ha sido firmada por l y
que ordenar que sean depositadas en sus refrendada por el ministro o el responsable
archivos. del departamento.
Artculo 5 (96). Los ministros son res-
Artculo 8 (91). No se conceder a los
ponsables de cualquier delito que cometan
miembros de la familia del Rey ningn pa-
contra la seguridad nacional y la Cons-
trimonio. Los hijos no promognitos del
titucin; De cualquier atentado que
Rey recibirn, a la edad de venticinco aos
cometan contra la libertad y la propiedad
cumplidos, o con ocasin de su matrimonio,
individuales; De cualquier dispendio
una renta patrimonial que ser fijada por el
de los dineros destinados a los gastos del
Cuerpo Legislativo y que finalizar con la
departamento.
extincin de su descendencia masculina.
Artculo 6 (97). En ningn caso la orden
SECCIN IV del Rey, ya sea verbal o escrita, podr sustraer
De los Ministros al ministro de su responsabilidad.
Artculo 7 (98). Los ministros estn
Artculo 1 (92). Slo al Rey corresponde obligados a presentar todos los aos ante
la eleccin y la revocacin de los ministros. el Cuerpo Legislativo, a la apertura de las
Artculo 2 (93). Los miembros de la sesiones, un resumen de los gastos a reali-
actual Asamblea Nacional y los de las zar en sus deperatamentos, y a dar cuenta
173
Miguel Carbonell
del empleo de las sumas que les han sido 8. Dictar normas anualmente, a propuesta
destinadas, y de indicar los abusos que del Rey, sobre el nmero de hombres y
hayan podido introducirse en las diferentes de naves que compondrn los ejrcitos
partidas del gobierno. de tierra y mar; sobre los soldados y el
nmero de individuos en cada grado;
Artculo 8 (99). Ningn ministro,
sobre las reglas de admisin y ascenso,
en funciones o fuera de ellas, podr ser
las formas de alistamiento y de abando-
perseguido penalmente por hechos de su
no, la formacin de las tripulaciones de
administracin sin un decreto del Cuerpo
marinos; sobre la admisin de tropas o
Legislativo.
de fuerzas navales extranjeras al servi-
CAPTULO III cio de Francia, y sobre el tratamiento
Del ejercicio del Poder Legislativo de las tropas en caso de licenciamiento;
9. Dictar normas sobre la administracin
SECCIN PRIMERA de los dominios nacionales y ordenar su
Poderes y funciones de la Asamblea enajenacin;
Nacional Legislativa 10. Exigir, ante la Alta Corte Nacional,
Artculo 1 (100). La Constitucin de- la responsabilidad de los ministros y
lega exclusivamente el Cuerpo Legislativo de los agentes principales del Poder
los poderes y funciones que a continuacin Ejecutivo; Acusar y perseguir ante
se expresan: esa misma Corte a los que hayan sido
detenidos por atentado y complot contra
1. Proponer y decretar las Leyes: el Rey
la seguridad general del Estado y contra
slo podr invitar al Cuerpo Legislativo
la Constitucin;
a tomar en consideracin un asunto;
2. Fijar los gastos pblicos; 11. Establecer las leyes segn las cuales se
regir la concesin de honores y con-
3. Establecer las contribuciones pblicas, decoraciones puramente personales a
determinar su naturaleza, cuota parte, los que hayan prestado servicios al
duracin y modo de percepcin; Estado;
4. Realizar el reparto de la contribucin 12. El Cuerpo Legislativo ser el nico
directa entre los departamentos del facultado para otorgar los honores
reino, fiscalizar el empleo de todos los pblicos en memoria de los grandes
ingresos pblicos y obligar a que se d hombres.
cuenta de ellos;
Artculo 2 (101). La guerra solo puede
5. Decretar la creacin y supresin de los ser declarada por un decreto del Cuerpo
oficios pblicos; Legislativo, expedido a propuesta formal y
6. Determinar el ttulo, el peso, la acua- necesaria del Rey, y sancionado por l.
cin y la denominacin de las monedas; En caso de hostilidades inminentes o
7. Permitir o prohibir la entrada de tropas comenzadas, de un aliado al que haya
extranjeras en el territorio francs, y de que apoyar, o de un derecho que deba
fuerzas navales extranjeras en los puer- ser conservado por la fuerza de las
tos del reino; armas, el Rey, sin dilacin alguna, dara
174
notificacin al Cuerpo Legislativo y le censura, arresto de ocho das, o prisin por

har conocer los motivos. Si el Cuerpo tres das. Tiene derecho a disponer, por
Legislativo est en vacaciones, el Rey lo su seguridad y para el mantenimiento del
convocar de inmediato. respeto que le es debido, una fuerza armada
que se establecer, con su consentimiento,
Si el cuerpo legislativo decide que la
en la ciudad en la que tengan lugar sus
guerra no debe ser llevada a cabo, el Rey
sesiones.
adoptar medidas inmediatas para hacer
cesar o prevenir cualquier hostilidad, Artculo 5 (104). El Poder Ejecutivo
siendo los ministros responsables de las no puede hacer pasar o establecer ningn
demoras. cuerpo de tropas regulares en una distancia
de treinta mil toesas de donde se encuentre
Si el Cuerpo Legislativo considera que
el Cuerpo Legislativo; salvo con su consen-
las hostilidades comenzadas constituyen
timiento o a peticin suya.
una agresin culpable por parte de los
ministros o de cualquier otro agente del
SECCIN II
poder ejecutivo, el autor de la agresin
De la celebracin de las sesiones,
ser perseguido penalmente.
y forma de deliberar
Durante todo el curso de la guerra, el
cuerpo legislativo puede requerir al Artculo 1 (105). Las deliberaciones del
Rey que negocie la paz; y el Rey est Cuerpo Legislativo sern pblicas y las actas
obligado a cumplir este requerimiento. de las sesiones se imprimirn.
En el momento en que la guerra cese, Artculo 2 (106). No obstante, el Cuerpo
el Cuerpo Legislativo fijar el plazo Legislativo podr en cualquier momento
en el que, alcanzada la paz, las tropas constituirse como Comit General. Cin-
sern licenciadas y el ejrcito volver a cuenta de sus miembros podrn exigirlo.
su estado ordinario. Durante las reuniones del Comit Gene-
ral, los asistentes se retirarn, el silln del
Artculo 3 (102). Corresponde al Cuerpo presidente estar vacante, y el orden estar
Legislativo la ratificacin de los tratados de mantenido por el vicepresidente.
paz, de alianza y de comercio; y ningn
Artculo 3 (107). Los actos legislativos
tratado producir efectos hasta que no est
slo podrn ser deliberados y decretados en
ratificado.
la forma siguiente.
Artculo 4 (103). El Cuerpo Legislativa
Artculo 4 (108). Se harn tres lecturas
tiene derecho a fijar el lugar de sus reunio-
del proyecto de decreto con un intervalo
nes, de prolongarlas tanto como considere
entre ellas como mnimo de ocho das.
necesario y de suspenderlas. Al comienzo
de cada reinado, si no se encuentra reunido, Artculo 5 (109). Se abrir la discusin
estar obligado a hacerlo sin demora. Po- despus de cada lectura; no obstante, des-
see las funciones de polica en su lugar de pus de la primera o la segunda lectura el
reuniones y en espacio circundante que l Cuerpo Legislativo podr declarar que ha
mismo fije. Posee las potestades discipli- lugar a una suspensin o que no ha lugar a
narias sobre sus miembros; pero no puede seguir deliberando; en este ltimo caso, el
pronunciar un castigo ms fuerte que la proyecto de decreto podr ser presentado de
175
Miguel Carbonell
nuevo en el mismo perodo de sesiones. misma sesin. El decreto por el cual un

Todo proyecto de decreto deber ser impreso determinado asunto sea declarado urgente
y distribuido antes de que se lleve a cabo la deber enunciar los motivos, y se har refe-
segunda lectura. rencia a este decreto previo en el prembulo
Artculo 6 (110). Despus de la tercera del decreto definitivo.
lectura, el presidente estar obligado a ini-
ciar la deliberacin y el Cuerpo Legislativo SECCIN III
decidir entonces si est en condiciones de De la Sancin Real
adoptar un decreto definitivo, o si desea
Artculo 1 (116). Los decretos del Cuer-
retrasar la decisin durante un tiempo, en
po Legislativo se presentarn al Rey, quien
orden a recibir aclaraciones ms amplias.
puede rehusar su consentimiento.
Artculo 7 (111). El Cuerpo Legislativo
Artculo 2 (117). En el caso de que el Rey
no puede deliberar si en la sesin no estn
rehuse su consentimiento, el rechazo ser
presentes al menos doscientos miembros,
unicamente suspensivo. Cuando dicho de-
y los decretos se adoptarn siempre por la
creto sea presentado de nuevo en los mismos
mayora absoluta de sufragios.
terminos por las dos legislaturas siguientes
Artculo 8 (112). El proyecto de Ley que, a aquella que lo present por primera vez,
habiendo sido sometido a discusin, haya se entender que el Rey ha dado la sancin.
sido rechazado tras la tercera lectura, no
podr ser presentado de nuevo en el mismo Artculo 3 (118). El consentimiento del
perodo de sesiones. Rey quedar expresado en cada decreto por
la siguiente frmula que ser firmada por
Artculo 9 (113). El prembulo de todos l: El Rey consiente y har ejecutar. El
los decretos definitivos enunciar, 1 las rechazo suspensivo quedar expresado por
fechas de las sesiones en las cuales se lle- esta otra frmula: El Rey examinar.
varon a cabo las tres lecturas; 2 el decreto
mediante el cual se hubiera decidido, tras la Artculo 4 (119). El Rey est obligado
tercera lectura, la adopcin de una decisin a expresar su consentimiento o su rechazo
definitiva. en cada decreto en un plazo de dos meses
desde su presentacin.
Artculo 10 (114). El Rey negar su
sancin a todo decreto en cuyo prembulo Artculo 5 (120). Todo decreto al que
no haya constancia de la observacin de el Rey haya negado su consentimiento no
las formas antes citadas: si alguno de estos podr serpresentado de nuevo ante l por
decretos fuera sancionado, los ministros no la misma legislatura.
podrn sellarlo y promulgarlo, y su respon- Artculo 6 (121). Los decretos sancio-
sabilidad a este respecto durar seis aos. nados por el Rey, y aquellos que han sido
Artculo 11 (115). Estan exentos de presentados ante l por tres legislaturas
las prescripciones anteriores los decretos sucesivas, tienen fuerza de ley y llevarn el
reconocidos y declarados como urgentes nombre y el ttulo de Leyes.
en virtud de una deliberacin previa del Artculo 7 (112). Sern no obstante
Cuerpo Legislativo; pero stos pueden ser ejecutados como leyes, sin estar sujetos a
modificados o revocados en el curso de la la sancin, los actos del Cuerpo Legislativo
176
concernientes a su constitucin como asam- nitivamente, enviar al Rey una diputacin

blea deliberante; para informarle. El Rey puede, cada ao,
Su polica interior, y la que se ejerza en realizar la apertura del perodo de sesiones,
el recinto exterior que se determine; y proponer los asuntos que l crea deben
ser tenidos en consideracin durante dicho
La verificacin de los poderes de los perodo, sin que, por otra parte, esta forma-
miembros presentes; lidad pueda ser considerada como necesara
Las rdenes enviadas a los miembros para la actuacin del Cuerpo Legislativo.
ausentes;
Artculo 2 (125). Cuando el Cuerpo
La convocatoria de las asambleas prima- Legislativo desea suspender su actividad
rias retrasadas; durante ms de quince das, estar obligado
El ejercicio de la polica constitucional a prevenir al Rey a travs de una diputacin,
sobre los administradores y los oficiales al menos con ocho das de antelacin.
municipales; Artculo 3 (126). Al menos ocho das
Las cuestiones de elegibilidad o de vali- antes del fin de cada perodo de sesiones, el
dez de las elecciones. Cuerpo Legislativo enviar al Rey una dipu-
tacin, para anunciarle el da en que piensa
Tampoco estn sujetos a la sancin los
actos relativos a la responsabilidad de los poner fin a sus reuniones, pudiendo el Rey
ministros, ni los decretos en los que se realizar la clausura del perodo de sesiones.
establezca que ha lugar a la acusacin Artculo 4 (127). Si el Rey considera
contra ellos. importante para el bien del Estado que el
Artculo 8 (123). Los decretos del Cuer- perodo de sesiones se prolongue, o que no
po Legislativo relativos al establecimiento, tenga lugar la suspensin prevista, o que
prrroga o percepcin de las contribuciones dicha suspensin tenga una duracin ms
pblicas llevarn el nombre y el ttulo de corta, puede envar con este fin un mensaje
Leyes. Sern promulgados y ejecutados al Cuerpo Legislativo, el cual estar obliga-
sin estar sujetos a la sancin, salvo en las do a deliberar sobre el mismo.
disposiciones que establezcan penas distintas Artculo 5 (128). El Rey convocar al
de multas y sanciones pecuniarias. Estos Cuerpo Legislativo, en el intervalo de sus
decretos slo podrn ser expedidos una vez perodos de sesiones, todas las veces que con-
observadas las formalidades prescritas en los sider que as lo exige el inters del Estado, as
artculos 4, 5, 6, 7, 8 y 9 de la seccin II del como en los casos que hayan sido previstos y
presente captulo; el Cuerpo Legislativo no
determinados por el propio Cuerpo Legislati-
podr insertar en ellos disposicin alguna
vo antes de suspender sus reuniones.
que sea extraa a su objeto.
Artculo 6 (129). En todas las ocasiones
SECCIN IV en que el Rey se dirija al lugar en el que se
Relaciones del Cuerpo Legislativo encuentre reunido el Cuerpo Legislativo,
con el Rey ser recibido y conducido por una dipu-
tacin; en el interior de la sala slo podr
Artculo 1 (124). Cuando el Cuerpo estar acompaado por el Prncipe Real y
Legislativo se encuentre constituido defi- por los ministros.
177
Miguel Carbonell
Artculo 7 (130). En ningn caso el de la gendarmera nacional. Nombra

Presidente podr formar parte de una di- un tercio de los coroneles y tenientes co-
putacin. roneles, y la sexta parte de los tenientes de
Artculo 8 (131). El Cuerpo Legislativo navo. Todo ello en conformidad con las
dejar de ser cuerpo deliberante mientras el leyes que rijan los ascensos. Nombra,
Rey se encuentre presente. en la administracin civil de la marina,
a los ordenadores, los controladores, los
Artculo 9 (132). Los actos de correspon- tesoreros de los arsenales, los jefes de obras,
dencia entre el Rey y el Cuerpo Legislativo subjefes de construcciones civiles, la mitad
estarn siempre refrendados por un ministro.
de los jefes de administracin y de los sub-
Artculo 10 (133). Cuando los ministros jefes de construcciones. Nombra a los
del Rey entren en la Asamblea Nacional comisarios ante los tribunales. Nombra a
Legislativa, tendrn un lugar sealado. Se los destinados como jefes en las direcciones
les oir todas la veces que lo pidan sobre los de las contribuciones indirectas, y en la
asuntos relativos a su administracin, o cuan- administracin de los dominios nacionales.
do sean requeridos a realizar aclaraciones. Supervisa la fabricacin de las monedas,
Tambin sern odos sobre asuntos ajenos y nombra a los oficiales encargados de
a su administracin cuando la Asamblea ejercer esta supervisin en la comisin
Nacional les conceda la palabra. general y en las casas de la moneda. La
efigie del Rey ser acuada en todas las
CAPTULO IV monedas del reino.
Del ejercicio del Poder Ejecutivo
Artculo 3 (136). El Rey expide las
Artculo 1 (134). El Poder Ejecutivo cartas-patentes, certificados y comisiones a
supremo reside exclusivamente en manos los funcionarios pblicos o a otras personas
del Rey. El Rey es el jefe supremo de la que deban recibirlos.
administracin general del reino: a l est Artculo 4 (137). El Rey hace elaborar
confiado el cuidado de velar por el man- la lista de las pensiones y gratificaciones, la
tenimiento del orden y de la tranquilidad cual es presentada al Cuerpo Legislativo a
pblicos. El Rey es el jefe supremo del cada nuevo perodo de sesiones para que
ejrcito de tierra y de la armada naval. Se ste la decrete, si ha lugar.
delega en el Rey el cuidado de velar por la
seguridad exterior del reino, y de mantener SECCIN PRIMERA
sus derechos y posesiones. De la promulgacin de las Leyes
Artculo 2 (135). El Rey nombra los
embajadores y los dems agentes en- Artculo 1 (138). Corresponde al Poder
cargados de las negociaciones polticas. Ejecutivo sellar las leyes con el sello del Es-
Confiere el mando de los ejrcitos y de tado y de hacerlas promulgar. Se encarga
las flotas, as como los grados de Mariscal igualmente de hacer promulgar y ejecutar
de Francia y Almirante. Nombra las dos los actos del Cuerpo Legislativo que no
terceras partes de los contra-almirantes, la precisen de la sancin del Rey.
mitad de los tenientes generales, mariscales Artculo 2 (139). Se harn dos expedi-
de campo, capitanes de navo, y coroneles ciones originales de cada ley, ambas firma-
178
das por el Rey, refrendadas por el ministro SECCIN II

de justicia y selladas con el sello del Estado. De la Administracin interior
Una de ellas permanecer depositada en
los archivos del Ministerio de Justicia, la Artculo 1 (144). En cada departamento
otra se remitir a los archivos del Cuerpo hay una administracin superior y en cada
Legislativo. distrito una administracin subordinada.
Artculo 3 (140). La promulgacin ser Artculo 2 (145). Los administradores

no tienen ningn carcter de representa-
expresada as: N. (nombre del Rey) por
cin. Son agentes elegidos peridicamente
la gracia de Dios y por la Ley constitucional
por el pueblo para ejercer, bajo la vigilancia
del Estado, Rey de los franceses, a todos
y la autoridad del Rey, las funciones admi-
los presentes y venideros, proclama. La
nistrativas.
Asamblea Nacional ha decretado y nosotros
queremos y ordenamos lo que sigue: (Se Artculo 3 (146). No pueden, ni inmis-
inserta aqu la copia literal del decreto sin cuirse en el ejercicio del Poder Legislativo
efectuar cambio alguno) - Mandamos y or- o suspender la ejecucin de las leyes, ni
denamos a todos los cuerpos administrativos tomar ninguna iniciativa en el orden judi-
y tribunales que hagan consignar el presente cial, ni sobre las disposiciones y operaciones
en sus registros, que lo hagan leer, publicar y militares.
exhibir en sus departamentos y jurisdicciones Artculo 4 (147). Los administradores
respectivas, y que lo ejecuten como Ley del estn encargados esencialmente de repartir
reino: en testimonio de lo cual firmamos el las contribuciones directas, y de vigilar los
presente, al cual hemos hecho poner el sello fondos provenientesde todas las contribu-
del Estado. ciones y rentas pblicas en su territorio.
Artculo 4 (141). Si el Rey es menor, las Corresponde al Poder Legislativo deter-
leyes, proclamas y otros actos emanados de minar las reglas y el modo en que ejercen
la autoridad real, durante la regencia, sern sus funiciones, tanto en lo que atae a los
expresados como sigue: N. (nombre del asuntos citados, como en todas las dems
Regente) Regente del reino, en nombre de cuestiones de la administracin interior.
N. (nombre del Rey), por la gracia de Dios Artculo 5 (148). El Rey tiene derecho
y por la Ley constitucional, Rey de los fran- a anular los actos de los administradores de
ceses, etc., etc., etc. departamento contrarios a las leyes o a las
Artculo 5 (142). El Poder Ejecutivo rdenes que l hubiera dirigido. En caso
est obligado a envar las leyes a los cuerpos de que perseveren en la desobediencia o si
administrativos y a los tribunales, haciendo comprometen por sus actos la seguridad o la
certificar dicho envo y justificndolo ante tranquilidad pblicas, puede suspenderlos
el Cuerpo Legislativo. en sus funciones.
Artculo 6 (143). El Poder Ejecutivo Artculo 6 (149). Los administradores de
no puede hacer ninguna ley, ni siquiera departamento tienen, a su vez, el derecho a
provisional, sino nicamente proclamacio- anular los actos de los subadministradores
nes conformes a las leyes, para ordenar o de distrito contrarios a las leyes o a las
recordar su ejecucin decisiones de los administradores de depar-
179
Miguel Carbonell
tamento, o a las rdenes que estos ltimos Artculo 3 (154). Corresponde al Rey
les hubieran transmitido. Igualmente, decidir y firmar con todas las potencias
en caso de desobediencia perseverante de extranjeras, cualquier tratado de paz, de
los subadministradores o si estos ltimos alianza o de comercio, y cualquier otra con-
comprometiesen por sus actos la seguridad vencin que juzgue necesaria para el bien
o la tranquilidad pblicas, pueden suspen- del Estado, sin perjuicio de la ratificacin
derlos en sus funciones con la obligacin del Cuerpo Legislativo.
de informar al Rey, quien podr levantar o
confirmar la suspensin. CAPTULO V
Artculo 7 (150). Cuando los admi- Del Poder Judicial
nistradores de departamento no hayan Artculo 1 (155). El Poder Judicial no
utilizado el poder que se les ha delegado puede ser ejercido en ningn caso por el
en el artculo anterior, el Rey puede anular Cuerpo Legislativo o por el Rey.
directamente los actos de los subadministra-
dores y suspenderlos en los mismos casos. Artculo 2 (156). La justicia se admi-
nistrar gratuitamente por jueces elegidos
Artculo 8 (151). Siempre que el Rey peridicamente por el pueblo e instituidos
acuerde o confirme la suspensin de los en virtud de cartas-patentes del Rey, que
administradores o de los subadministrado- no podr rehusarlas. No podrn ser des-
res, debe informar al Cuerpo Legislativo. tituidos, salvo prevaricacin debidamente
Este ltimo podr levantar la suspensin juzgada, ni suspendidos, salvo acusacin
o confirmarla, o incluso disolver la admi- admitida. El acusador pblico ser nom-
nistracin culpable, y si ha lugar, enviar a brado por el pueblo.
todos los administradores o a algunos de
Artculo 3 (157). Los tribunales no
ellos ante la justicia penal, o dictar contra
pueden inmiscuirse en el ejercicio del Poder
ellos un decreto de acusacin. Legislativo, ni suspender la ejecucin de las
leyes, tampoco pueden realizar funciones
SECCIN III administrativas, ni citar ante ellos a los
De las Relaciones exteriores administradores en razn de sus funciones.
Artculo 1 (152). Slo el Rey puede Artculo 4 (158). No se podr atribuir
mantener relaciones polticas con el exterior, a los ciudadanos un juez diferente al que
conducir las negociaciones, llevar a cabo los la ley les haya asignado, por medio de
preparativos de guerra que sean proporcio- comisin alguna, ni por medio de otras
nales a los de los Estados vecinos, distribuir atribuciones o avocaciones que no estn
segn juzgue conveniente las fuerzas de legalmente determinadas.
tierra y mar, y regular su direccin en caso Artculo 5 (159). El derecho de los
de guerra. ciudadanos de poner fin a sus controversias
Artculo 2 (153). Toda declaracin de por la via del arbitraje no puede verse per-
guerra se har en los siguientes trminos: judicado por los actos del Poder Legislativo.
De parte del Rey de los franceses, en nombre Artculo 6 (160). Los tribunales ordina-
de la Nacin. rios no pueden admitir ninguna accin civil
180
hasta que no se justifique que las partes han ser examinado en el acto o como muy
comparecido o que el demandante ha citado tarde en el plazo de venticuatro horas. Si
a la contraparte ante unos mediadores para del examen resulta que no hay contra l
llegar a una conciliacin. ningn motivo de inculpacin, ser puesto
Artculo 7 (161). Habr uno o varios inmediatamente en libertad; si ha lugar su
jueces de paz en los cantones y en las ciu- envo a la carcel, ser conducido all en el
dades El Poder Legislativo determinar su ms breve plazo posible que, en ningn caso
nmero. podr exceder de tres das.
Artculo 8 (162). Corresponde al Poder Artculo 12 (166). Nadie que se encuen-

Legislativo fijar el nmero y los distritos de tre arrestado podr ser retenido si ha depo-
los tribunales y el nmero de jueces que sitado una fianza suficiente, en aquellos
compondrn cada tribunal. casos en que la ley permita permanecer en
libertad bajo fianza.
Artculo 9 (163). En materia criminal
ningn ciudadano puede ser juzgado ms Artculo 13 (167). Ningn hombre cuya
que sobre una acusacin admitida por un detencin est autorizada por la ley podr
jurado o decretada por el Cuerpo Legislati- ser conducido o permanecer detenido en
vo, en los casos en que le corresponda llevar lugares que no estn designados pblica-
a cabo la acusacin. Despus de admitir mente para servir de carcel, de palacio de
la acusacin, el jurado conocer y declarar justicia o de prisin.
sobre los hechos. El acusado tendr la Artculo 14 (168). Ningn guardin
facultad de recusar hasta veinte jurados, sin o carcelero podr recibir o retener a un
explicar el motivo. Los jurados que decla- hombre si no hay un mandato o una orden
ren sobre los hechos no podrn ser menos de detencin, un decreto de acusacin o
de doce. La aplicacin de la Ley corres- una sentencia, de los mencionados en el
ponder a los jueces. La instruccin ser artculo 10 anterior, y si no ha llevado a cabo
pblica y no se podr negar a los acusados la transcripcin del mismo en su registro.
el asesoramiento de un consejero. Todo Artculo 15 (169). Todo guardin o car-
hombre absuelto por un jurado legal no celero est obligado, sin que ninguna orden
podr ser detenido ni acusado de nuevo en le pueda dispensar, a presentar la persona
razn del mismo hecho. del detenido al oficial civil que est al cargo
Artculo 10 (164). Nadie podr ser pren- del lugar de la detencin todas las veces que
dido ms que para ser conducido ante el ste se lo requiera. No se podr negar
oficial de polica; nadie podr ser arrestado o tampoco la presentacin de la persona del
detenido ms que en virtud de un mandato de detenido a sus parientes y amigos, cuando
los oficiales de polica, de una orden de arresto stos lleven una orden del oficial civil, orden
de un tribunal, de un decreto de acusacin que ser obligatorio conceder, salvo que el
del Cuerpo Legislativo, en el caso de que le guardin o carcelero presente una orden del
corresponda pronunciarse, o de una setencia juez, transcrita en su registro, en el sentido
de condena a prisin o detencin correccional. de mantener al detenido en secreto.
Artculo 11 (165). Todo el que sea pren- Artculo 16 (170). Sern culpables del
dido y conducido ante un oficial de polica crimen de detencin arbitraria: todo hombre
181
Miguel Carbonell
que no tenga atribuido por la ley el derecho casacin contra las sentencias dictadas en
de detencin, sea cual fuere su puesto o ltima instancia por los tribunales; Sobre
empleo, que emita, firme, ejecute o haga las demandas de devolucin de un tribunal
ejecutar una orden de detencin de un ciu- a otro, a causa de sospecha legtima; So-
dadano o de cualquier persona, incluso si se bre los asuntos relativos a los jueces y las
trata de una detencin autorizada por la ley; acciones contra un tribunal en su totalidad.
todo hombre que conduzca, reciba o reten- Artculo 20 (174). En materia de ca-
ga a un ciudadano en un lugar que no est sacin, el tribunal de casacin no podr
pblica y legalmente designado como lugar conocer sobre el fondo del asunto, sino
de detencin; as como cualquier guardin o que, despus de haber casado la sentencia,
carcelero que infrinja las disposiciones de los cuando sta haya sido dictada en un proce-
artculos 14 y 15 anteriores. dimiento en el que no se hayan respetado las
Artculo 17 (171). Nadie podr ser formas, o cuando contravenga expresamente
investigado ni perseguido en razn de los la ley, deber reenvar el asunto al tribunal
escritos que haya hecho imprimir o publicar que deba conocer sobre el fondo.
sobre la materia que sea, salvo que haya Artculo 21 (175). Cuando despus de
provocado a propsito la desobediencia de dos casaciones el juez del tercer tribunal sea
la ley, el descrdito de los Poderes constitui- atacado por la mismos motivos que los dos
dos, la resistencia a sus actos, o alguna de primeros, la cuestin no podr ser resuelta por
las acciones declaradas crmenes o delitos el tribunal de casacin sino despus de haber
por la ley. La censura de los actos de los sido sometida al Cuerpo Legislativo, que
Poderes constituidos est permitida, pero las dictar un decreto declaratorio de la ley que el
calumnias voluntarias contra la probidad de tribunal de casacin estar obligado a acatar.
los funcionarios pblicos y la rectitud de sus
Artculo 22 (176). Cada ao, el tribu-
intenciones en el ejercicio de sus funciones
nal de casacin estar obligado a enviar al
podrn ser perseguidas por aquellos que
Cuerpo Legislativo una diputacin de ocho
son objeto de las mismas. Las calumnias
de sus miembros que le presentarn una
e injurias contra cualquier persona en rela-
memoria de las sentencias dictadas, y al
cin con su vida privada sern perseguidas
lado de cada una, una noticia abreviada de
y castigadas.
cada uno de los asuntos y el texto de la ley
Artculo 18 (172). Nadie puede ser que haya sido determinante de la decisin.
juzgado, ni por la va civil ni por la penal,
Artculo 23 (177). Una Alta Corte
a causa de escritos impresos o publicados,
Nacional, formada por los miembros del
si no media un reconocimiento y una de-
tribunal de casacin y por un Alto Jurado,
claracin de un jurado que determine, 1
conocer sobre los delitos cometidos por los
si hay delito en el escrito denunciado, y 2
ministros y los agentes principales del Poder
si la persona perseguida es culpable de l.
Ejecutivo, as como de los crmenes contra
Artculo 19 (173). Habr en todo el la seguridad general del Estado, cuando el
reino un solo tribunal de casacin, esta- Cuerpo Legislativo haya dictado un decreto
blecido en el mismo lugar que el Cuerpo de acusacin. Slo se reunir esta Corte
Legislativo. Sus funciones consistirn en cuando as lo proclame el Cuerpo Legis-
pronunciarse, Sobre las demandas en lativo, y lo har a una distancia de treinta
182
mil toesas como mnimo respecto del lugar se impidiese u obstaculizase la ejecucin de
donde la legislatura celebre sus sesiones. las rdenes dadas por el Rey en el ejercicio
Artculo 24 (178). Los despachos eje- de las funciones que tiene delegadas; Los
cutorios de las sentencias de los tribunales atentados contra el derecho de gentes; Y los
se expresarn de la siguiente manera: N. actos de rebelda frente a la ejecucin de las
(nombre del Rey) por la gracia de Dios y por senetencias y de todos los actos ejecutorios
la Ley constitucional del Estado, Rey de los emanados de los Poderes constituidos.
franceses, a todos los presentes y venideros, Artculo 27 (181). El Ministro de Justicia
proclama. El Tribunal de a dictado la denunciar ante el Tribunal de Casacin,
siguiente sentencia: (Aqu se copiar la por medio del Comisario del Rey, y sin per-
sentencia en la cual se har mencin del juicio del derecho de las partes interesadas,
nombre de los jueces.) Mandamos y orde- los actos que constiuyan exceso de poder por
namos a todos los Ujieres aqu requeridos, parte de los jueces. El Tribunal los anular,
que pongan en ejecucin esta sentencia, a y si son constitutivos de prevaricacin, el
nuestros Comisarios ante los Tribunales, hecho ser denunciado al Cuerpo Legisla-
que presten su ayuda, y a todos los Coman- tivo, el cual, si ha lugar, dictar el decreto
dantes y Oficiales de la fuerza pblica de de acusacin y enviar a los acusados ante
poner la fuerza a su disposicin cuando sean la Alta Corte Nacional.
legalmente requeridos para hacerlo. En tes-
timonio de lo cual la presente sentencia ha
TTULO IV
sido firmada por el Presidente del Tribunal
DE LA FUERZA PBLICA
y por el Secretario judicial.
Artculo 25 (179). Las funciones de Artculo 1 (182). La fuerza pblica se
los comisarios del Rey ante los tribunales instituye para defender al Estado frente a
consistirn en requerir la observacin de los enemigos exteriores, y para asegurar el
las leyes en las sentencias que deban ser mantenimiento del orden y la ejecucin de
dictadas y en hacer ejecutar las sentencias las leyes en el interior.
que hayan sido dictadas. No actuarn en Artculo 2 (183). Est compuesta,
modo alguno como acusadores pblicos, Por los ejrcitos de tierra y mar; Por la
pero sern odos en todas las acusaciones, tropa especialmente destinada al servicio
e intervendrn durante el curso de la ins- del interior; Y subsidiariamente, por los
truccin para requerir la regularidad de las ciudadanos activos, y por sus hijos en edad
formas, y antes de la sentencia para requerir de portar armas, inscritos en el registro de
la aplicacin de la ley. la guardia nacional.
Artculo 26 (180). Los comisarios del Rey Artculo 3 (184). Las guardias nacionales
denunciarn ante el director del jurado, de no forman ni un cuerpo militar, ni una insti-
oficio o por orden del Rey: Los atentados tucin del Estado; son los propios ciudadanos
contra la libertad individual de los ciuda- llamados al servicio de la fuerza pblica.
danos, contra la libertad de circulacin de Artculo 4 (185). Los ciudadanos no
las subsistencias y de los dems bienes de podrn formarse ni actuar como guardia
comercio, y contra la percepcin de las con- nacional sin un requerimiento o una auto-
tribuciones; Los delitos mediante los cuales rizacin legal.
183
Miguel Carbonell
Artculo 5 (186). En esta calidad, los Artculo 13 (194). El ejrcito de tierra y

ciudadanos estn sometidos a una organi- mar, y las tropas destinadas a la seguridad
zacin determinada por la ley. No puede interior, estn sometidos a leyes particulares,
haber ms que una disciplina y un uniforme tanto para el mantenimiento de la discipli-
en todo el reino. Las distinciones de grado na, como en relacin con la forma de las
y la subordinacin slo subsisten durante el sentencias y la naturaleza de las penas en
servicio y en relacin con el mismo. materia de delitos militares.
Artculo 6 (187). Los oficiales son
elegidos peridicamente, y no pueden ser TTULO V
reelegidos hasta pasado un intervalo de ser- DE LAS CONTRIBUCIONES
vicio como soldados. Nadie podr mandar PBLICAS
la guardia nacional de ms de un distrito. Artculo 1 (195). Las contribuciones
Artculo 7 (188). Todas las partes de la pblicas sern deliberadas y fijadas cada
fuerza pblica empleadas para la seguridad ao por el Cuerpo Legislativo y no podrn
del Estado contra los enemigos exteriores subsistir ms all del ltimo da del si-
actuarn bajo las rdenes del Rey. guiente perodo de sesiones, si no han sido
Artculo 8 (189). Ningn cuerpo o expresamente renovadas.
destacamento de tropas regulares puede Artculo 2 (196). Bajo ningn pretexto
actuar en el interior del reino sin un reque- se podrn rechazar o suspender los fondos
rimiento legal. necesarios para el pago de la deuda nacio-
Artculo 9 (190). Ningn agente de la nal y de la lista civil. El tratamiento de
fuerza pblica puede entrar en el domicilio los ministros del culto catlico pensiona-
de un ciudadano, si no es en ejecucin de dos, elegidos en virtud de decretos de la
un mandamiento de polica o de justicia, o Asamblea Nacional Constituyente, forma
en los casos formalmente previstos en la ley. parte de la deuda nacional. El Cuerpo
Legislativo no podr en ningn caso cargar
Artculo 10 (191). El requerimiento de a la nacin con el pago de las deudas de
la fuerza pblica en el interior del reino co- ningn individuo.
rresponde a los oficiales civiles, siguiendo las
reglas determinadas por el Poder Legislativo. Artculo 3 (197). Las cuentas detalladas
de los gastos de los departamentos minis-
Artculo 11 (192). Cuando los disturbios teriales, firmadas y certificadas por los mi-
agiten todo un departamento, el Rey dar, nistros o por los administradores generales,
bajo la responsabilidad de sus ministros, las sern publicadas por va de imprenta al
rdenes necesarias para la ejecucin de las comienzo de las sesiones de cada legislatu-
leyes y el restablecimiento del orden, pero ra. Lo mismo se har con los estados de
deber informar al Cuerpo Legislativo si los ingresos de las diversas contribuciones,
se encuentra reunido o convocarlo si est y de todas las rentas pblicas. Los estados
en vacacin. de estos gastos e ingresos se diferenciarn
Artculo 12 (193). La fuerza pblica es segn su naturaleza, y expresarn las sumas
esencialmente obediente; ningn cuerpo recibidas y gastadas ao a ao en cada dis-
armado puede deliberar. trito. Tambin se harn pblicos los gastos
184
particulares de cada departamento, y los TTULO VII

relativos a los tribunales, a los cuerpos ad- DE LA REVISIN DE LOS
ministrativos y a los dems establecimientos. DECRETOS CONSTITUCIONALES
Artculo 4 (198). Los administradores
Artculo 1 (201). La Asamblea Nacio-
de departamento y subadministradores
nal Constituyente declara que la Nacin
no podrn establecer contribucin pblica
tiene el derecho imprescriptible de cambiar
alguna, ni efectuar ningn reparto ms
su Constitucin; no obstante, considerando
all del tiempo y de las sumas fijadas por
ms conforme con el inters nacional el
el Cuerpo Legislativo, ni deliberar ni per-
que se use de este derecho de reforma para
mitir, sin ser autorizados para ello por este
cambiar, a travs de los medios previstos en
ltimo, ningn emprstito local a cargo de
la propia Constitucin, los artculos respecto
los ciudadanos del departamento.
de los cuales la experiencia haya mostrado
Artculo 5 (199). El Poder Ejecutivo los inconvenientes, decreta que habr de
dirige y vigila la percepcin y el pago de las procederse por una Asamblea de Revisin
contribiciones y da todas las rdenes que en la forma siguiente:
sean necesarias a estos efectos.
Artculo 2 (202). Cuando tres Legis-
laturas consecutivas hayan expresado una
TTULO VI
voluntad uniforme para cambiar algn
DE LAS RELACIONES DE LA
artculo constitucional, se proceder a la
NACION FRANCESA CON LAS
revisin solicitada.
NACIONES EXTRANJERAS
Artculo 3 (203). La proxima Legislatura
(200) La Nacin Francesa renuncia a y la siguiente no podrn proponer la reforma
emprender guerra alguna con finalidad de de ningn artculo constitucional.
conquista, y no emplear jams sus fuerzas
contra la libertad de ningn pueblo. La Artculo 4 (204). De las tres Legislatu-
Constitucin no admite en modo alguno el ras que podrn a continuacin proponer
derecho del extranjero naturalizado. Los algunos cambios, las dos primeras slo se
extranjeros establecidos o no en Francia ocuparn de esta cuestin en los dos ltimos
suceden a sus parientes extranjeros o fran- meses de su ltimo perodo de sesiones, y
ceses. Pueden contratar, adquirir y recibir la tercera en el final de su primer perodo
bienes situados en Francia y disponer de de sesiones anual o al comienzo del segun-
ellos, a travs de los medios legalmente do. Las deliberaciones sobre esta materia
autorizados, al igual que cualquier ciu- estarn sometidas a las mismas formas
dadano francs. Los extranjeros que se que los actos legislativos; pero los decretos
encuentren en Francia estarn sometidos mediante los cuales se exprese su voluntad
a las mismas leyes penales y de polica que no estarn sometidos a la sancin del Rey.
los ciudadanos franceses, sin perjuicio de Artculo 5 (205). La cuarta Legisla-
los convenios acordados con potencias tura, aumentada en doscientos cuarenta
extranjeras; su persona, sus bienes, su y nueve miembros elegidos en cada
industria y su culto estarn igualmente departamento doblando el nmero or-
protegidos por la ley. dinario que es elegido en funcin de la
185
Miguel Carbonell
poblacin, se constituir como Asamblea (209) Las Colonias y posesiones fran-

de Revisin. Estos doscientos cuarenta cesas de Asia, Africa y Amrica, si bien
y nueve miembros sern elegidos cuando forman parte del Imperio Francs, no estn
el nombramiento de los representantes del comprendidas en la presente Constitucin.
Cuerpo Legislativo haya terminado, y de (210) Ninguno de los poderes insti-
ello se har un acta separada. La Asam- tuidos por la Constitucin tiene derecho
blea de Revisin slo estar compuesta de a cambiarla en todo o en parte, salvo las
una cmara. reformas que puedan realizarse por la va de
Artculo 6 (206). Los miembros de la la revisin, de acuerdo con las disposiciones
tercera Legislatura que haya solicitado del ttulo VII anterior.
el cambio no podrn ser elegidos para la (211) La Asamblea Nacional Constitu-
Asamblea de Revisin. yente la deja en depsito a la fidelidad del
Artculo 7 (207). Los miembros de la Cuerpo Legislativo, del Rey y de los Jueces, a la
Asamblea de Revisin, tras haber pronun- vigilancia de los padres de familia, a las esposas
ciado juntos el juramento de vivir libres y a las madres, a la afeccin de los ciudadanos
o morir, prestarn individualmente el de jvenes, y al coraje de todos los franceses.
limitarse a decidir sobre las cuestiones les (212) Los decretos dictados por la Asam-
hayan sido sometidas por voluntad unifor- blea Nacional Constituyente que no hayan
me de las tres Legislaturas precedentes; de sido incorporados al acta de la Constitucin,
guardar, adems, con todas sus fuerzas la sern ejecutados como Leyes; y las Leyes
Constitucin del Reino, decretada por la anteriores que ella no haya derogado, sern
Asamblea Nacional Constituyente los aos igualmente observadas; en uno y otro caso
de 1789, 1790 y 1791, y de ser en todo fieles mientras no hayan sido revocados o modi-
a la Nacin, a la Ley y al Rey. ficados por el Poder Legislativo.
Artculo 8 (208). La Asamblea de Re- (213) La Asamblea Nacional, habiendo
visin estar obligada a continuacin y sin odo la lectura del Acta constitucional an-
ms dilacin a ocuparse de las materias terior, y tras haberla aprobado, declara que
sometidas a su examen: tan pronto como sus la Constitucin est terminada y que ya
tareas hubiesen terminado, los doscientos no puede cambiar nada en ella. En este
cuarenta y nueve miembros suplementarios momento se nombrar una diputacin de
se retirarn sin poder tomar parte en ningn sesenta miembros para presentar, en este
caso en los actos legislativos. da, el Acta constitucional al Rey.
186
Apndice: Acta constitucional de 24 de junio de 1793
II
ACTA CONSTITUCIONAL DE
24 DE JUNIO DE 1793(*)
DECLARACIN DE LOS instituido para garantizar al hombre el goce

DERECHOS DEL HOMBRE Y de sus derechos naturales e imprescriptibles.
DEL CIUDADANO Artculo 2. Estos derechos son la igual-
El pueblo francs, convencido de que el dad, la libertad, la seguridad, la propiedad.
olvido y el desprecio de los derechos natura- Artculo 3. Todos los hombres son igua-
les del hombre, son las nicas causas de las les por naturaleza y ante la ley.
desgracias del mundo, ha resuelto exponer
Artculo 4. La ley es la expresin libre y
en una declaracin solemne, estos derechos
solemne de la voluntad general; es la misma
sagrados e inalienables, a fin de que todos
para todos, tanto cuando protege, como
los ciudadanos, pudiendo comparar en
cuando castiga; slo puede ordenar lo que
todo momento los actos del gobierno con
es justo y til para la sociedad; slo puede
la finalidad de toda institucin social, no
prohibir lo que es perjudicial para la misma.
se dejen jams oprimir ni envilecer por la
tirana; a fin de que el pueblo tenga siempre Artculo 5. Todos los ciudadanos son
ante sus ojos las bases de su libertad y de igualmente admisibles para los empleos p-
su felicidad, el magistrado la regla de sus blicos. Los pueblos libres no conocen otros
deberes, el legislador el objeto de su misin. motivos de preferencia en sus elecciones que
En consecuencia, proclama en presencia las virtudes y los talentos.
del Ser supremo, la siguiente declaracin de Artculo 6. La libertad es el poder que
los derechos del hombre y del ciudadano. pertenece al hombre de hacer todo aquello
Artculo 1. El fin de la sociedad es la que no perjudique a los derechos de los
felicidad comn. El gobierno ha sido dems; tiene por principio la naturaleza, por
* Fuente: Traduccin de Oscar Snchez Muoz para Materiales de Derecho Constitucional,

( )
Septiembre, 2000. http://www.elysee.fr/esp
187
Miguel Carbonell
regla la justicia, por garanta la ley; su lmite necesario para asegurar su persona deber
moral se expresa en esta mxima: No hagas ser severamente reprimido por la ley.
a otro lo que no quieras que te hagan a ti. Artculo 14. Nadie debe ser juzgado
Artculo 7. El derecho a manifestar el y castigado sin haber sido odo o llamado
propio pensamiento y las propias opiniones, legalmente, y slo en virtud de una ley
ya sea por medio de la prensa, ya sea de otra promulgada con anterioridad al delito. La
manera; el derecho de reunirse pacficamen- ley que castigue delitos cometidos antes de
te; el libre ejercicio de los cultos; no pueden su existencia es una ley tirnica; el efecto
ser prohibidos. La necesidad de enunciar retroactivo dado a la ley sera un crimen.
estos derechos supone o la presencia o el Artculo 15. La ley slo puede prever las
recuerdo reciente del despotismo. penas que sean estricta y evidentemente ne-
Artculo 8. La seguridad consiste en la cesarias: las penas deben ser proporcionadas
proteccin concedida por la sociedad a cada al delito y tiles para la sociedad.
uno de sus miembros para la conservacin Artculo 16. El derecho de propiedad es
de su persona, de sus derechos y de sus aquel que tiene todo ciudadano de gozar y
propiedades. de disponer como lo desee de sus bienes,
Artculo 9. La ley debe proteger la liber- de sus rentas, del fruto de su trabajo y de
tad pblica e individual contra la opresin su industria.
de los que gobiernan. Artculo 17. Ninguna clase de trabajo,
Artculo 10. Nadie debe ser acusado, de cultivo, de comercio, puede estar prohi-
arrestado o detenido, salvo en los casos bida a la industria de los ciudadanos.
determinados por la ley y segn las formas Artculo 18. Todo hombre puede contra-
por ella prescritas. Todo ciudadano llamado tar sus servicios, su tiempo; pero no puede
o prendido por la autoridad de la ley debe venderse ni ser vendido; su persona no es
obedecer al instante; la resistencia le con- una propiedad enajenable. La ley no reco-
vierte en culpable. noce en modo alguno la servidumbre; slo
Artculo 11. Cualquier acto ejercido puede existir un compromiso de atenciones
contra un hombre fuera de los casos y de las y gratitud entre el hombre que trabaja y el
formas determinados por la ley, es arbitrario que lo emplea.
y tirnico; aquel contra quien se quiera ejer- Artculo 19. Nadie puede ser privado de la
cer dicho acto por la violencia, tiene derecho mnima porcin de su propiedad sin su con-
a rechazarlo por la fuerza. sentimiento, sino cuando lo exija la necesidad
Artculo 12. Los que soliciten, expidan, pblica legalmente constatada, y a condicin
firmen, ejecuten o hagan ejecutar actos de una justa y previa indemnizacin.
arbitrarios, sern culpables y debern ser Artculo 20. No puede establecerse
castigados. ninguna contribucin si no es para la uti-
Artculo 13. Presumindose que todo lidad general. Todos los ciudadanos tienen
hombre es inocente hasta que haya sido derecho a concurrir al establecimiento de
declarado culpable, si se juzgase indispen- las contribuciones, de vigilar su empleo, y
sable arrestarlo, cualquier rigor que no fuera de hacer que se les rindan cuentas.
188
Artculo 21. Las ayudas pblicas son Artculo 30. Las funciones pblicas son
una deuda sagrada. La sociedad debe la esencialmente temporales; no pueden ser
subsistencia a los ciudadanos desgraciados, consideradas como distinciones ni como
ya sea procurndoles trabajo, ya sea propor- recompensas, sino como deberes.
cionando los medios de existencia a lo que
Artculo 31. Los delitos de los manda-
no estn en condiciones de trabajar.
tarios del pueblo y de sus agentes nunca
Artculo 22. La instruccin es una deben quedar impunes. Nadie tiene derecho
necesidad para todos. La sociedad debe considerarse ms inviolable que los dems
favorecer con todas sus fuerzas los progresos ciudadanos.
de la razn pblica, y poner la instruccin
Artculo 32. El derecho a presentar
al alcance de todos los ciudadanos.
peticiones a los depositarios de la autoridad
Artculo 23. La garanta social consiste pblica no puede ser prohibido, suspendido
en la accin de todos para asegurar a cada ni limitado en ningn caso.
uno el goce y la conservacin de sus dere-
chos; esta garanta reposa sobre la soberana Artculo 33. La resistencia a la opresin
nacional. es la consecuencia de los dems derechos
del hombre.
Artculo 24. No puede existir si los
lmites de las funciones pblicas no estn Artculo 34. Hay opresin contra
claramente determinados por la ley, y si la el cuerpo social cuando uno slo de sus
responsabilidad de todos los funcionarios miembros es oprimido. Hay opresin contra
no est asegurada. cada miembro cuando el cuerpo social es
oprimido.
Artculo 25. La soberana reside en el
pueblo; es una, indivisible, imprescriptible Artculo 35. Cuando el gobierno viola
e inalienable. los derechos del pueblo, la insurreccin
es, para el pueblo y para cada una de sus
Artculo 26. Ninguna porcin del pueblo
porciones, el ms sagrado de los derechos y
puede ejercer el poder que corresponde a
el ms indispensable de los deberes.
todo l; pero cada seccin del soberano,
reunida en asamblea, debe tener el derecho
a expresar su voluntad con entera libertad. ACTA CONSTITUCIONAL
Artculo 27. Que todo individuo que
usurpe la soberana sea al instante ejecutado De la Repblica
por los hombres libres. Artculo 1. La Repblica Francesa es
una e indivisible.
Artculo 28. Un pueblo tiene siempre
el derecho a revisar, reformar y cambiar De la Distribucin del Pueblo
su constitucin. Una generacin no puede Artculo 2. El pueblo francs se distri-
imponer sus leyes a las generaciones futuras. buye, para el ejercicio de su soberana, en
asambleas primarias de cantones.
Artculo 29. Cada ciudadano tiene un
derecho igual a concurrir a la formacin de Artculo 3. Para la administracin y para
la ley y a la designacin de sus mandatarios la justicia se distribuye en departamentos,
y de sus agentes. distritos y municipios.
189
Miguel Carbonell
Del Estado de los Ciudadanos Artculo 13. Quedan constituidas me-

Artculo 4. Todo hombre nacido y diante el nombramiento de un presidente,
domiciliado en Francia, con veintin aos de secretarios y de escrutadores.
de edad cumplidos. Todo extranjero con Artculo 14. Se ocupan de su propia
veintin aos de edad, domiciliado en polica.
Francia desde hace un ao, que viva aqu
Artculo 15. Nadie puede comparecer
de su trabajo, o adquiera una propiedad, o
en ellas armado.
despose una francesa, o adopte un nio, o
alimente a un viejo; todo extranjero, en fin, Artculo 16. Las elecciones se realizan
que el cl considere que ha merecido bien la por escrutinio o a viva voz, segn decida
humanidad. Ser admitido al ejercicio de cada votante.
los derechos de ciudadano francs. Artculo 17. Una asamblea primaria no
Artculo 5. El ejercicio de los derechos puede, en ningn caso, prescribir un modo
de ciudadano se pierde: Por la naturali- uniforme de votar.
zacin en un pas extranjero. Por la acep- Artculo 18. Los escrutadores harn
tacin de funciones o favores emanados de constar el voto de aquellos ciudadanos
un gobierno no popular. Por la condena a que, no sabiendo escribir, prefieran votar
penas infamantes o aflictivas, hasta que se por escrutinio.
produzca la rehabilitacin. Artculo 19. Los sufragios sobre las leyes
Artculo 6. El ejercicio de los derechos de sern dados mediante s y no.
ciudadano queda suspendido: Por el estado Artculo 20. La voluntad de la asamblea
de acusacin. Por una condena en rebelda, primaria ser proclamada de la siguiente
mientras la sentencia no sea anulada. manera: Los ciudadanos reunidos en la
De la Soberana del Pueblo asamblea primaria de siendo un nmero
de votantes, votan a favor o votan en
Artculo 7. El pueblo soberano es la
contra, por mayora de
universalidad de los ciudadanos franceses.
De la Representacin Nacional
Artculo 8. Nombra a sus diputados de
Artculo 21. La poblacin es la nica
forma directa.
base de la representacin nacional.
Artculo 9. Delega en electores para la
Artculo 22. Hay un diputado por cada
designacin de los administradores, de los cuarenta mil individuos.
rbitros pblicos, de los jueces penales y de
casacin. Artculo 23. Cada conjunto de asam-
bleas primarias que rena una poblacin de
Artculo 10. Delibera sobre las leyes. 39.000 a 41.000 almas, nombra directamente
De las Asambleas Primarias un diputado.
Artculo 11. Las asambleas primarias estn Artculo 24. El nombramiento se hace
compuestas por los ciudadanos domiciliados por mayora absoluta de sufragios.
desde hace seis meses en cada cantn.
Artculo 25. Cada asamblea realiza el re-
Artculo 12. Se componen de un mni- cuento de los sufragios y enva un comisario
mo de doscientos ciudadanos llamados a para el recuento general, en el lugar que sea
votar y de un mximo de seiscientos. designado como ms central.
190
Artculo 26. Si del primer recuento no De las Asambleas Electorales

resulta una mayora absoluta, se realizar Artculo 37. Los ciudadanos reunidos en
una segunda convocatoria y se proceder a asambleas primarias nombran un elector por
votar entre los dos ciudadanos que hayan cada 200 ciudadanos, presentes o no; dos, desde
obtenido mayor nmero de votos. 301 hasta 400; tres, desde 501 hasta 600.
Artculo 27. En caso de empate, el de ma- Artculo 38. La celebracin de las asam-
yor edad tiene preferencia, ya sea para pasar bleas electorales y la forma de las elecciones
a la segunda vuelta o para ser elegido. En son iguales que en las asambleas primarias.
caso de igualdad de edad, la suerte decidir. Del Cuerpo Legislativo
Artculo 28. Todo francs que est en Artculo 39. El cuerpo legislativo es uno,
ejercicio de sus derechos de ciudadano es indivisible y permanente.
considerado elegible en todo el territorio Artculo 40. Su perodo de sesiones es
de la repblica. de un ao.
Artculo 29. Cada diputado lo es de la Artculo 41. Se rene el primero de julio.
nacin entera. Artculo 42. La asamblea nacional no
Artculo 30. En caso de no aceptacin, puede constituirse si no est compuesta al
dimisin, fin del mandato o muerte de un menos de la mitad ms uno de los diputados.
diputado, se proceder a su sustitucin por Artculo 43. Los diputados no pueden
las asambleas primarias que lo nombraron. ser buscados, acusados ni juzgados en nin-
gn momento, por las opiniones que hayan
Artculo 31. Un diputado que ha pre- expresado en el seno del cuerpo legislativo.
sentado su dimisin no puede dejar su
puesto hasta que no haya sido admitido Artculo 44. Pueden ser detenidos en
flagrante delito por un hecho criminal, pero
su sucesor.
ni la orden de arresto ni la orden de com-
Artculo 32. El pueblo francs se rene parecencia podrn ser emitidas contra ellos
todos los aos, el primero de mayo, para sin la autorizacin del cuerpo legislativo.
las elecciones.
Rgimen de las Sesiones del Cuerpo
Artculo 33. Procede a ello sea cual sea el Legislativo
nmero de ciudadanos con derecho a voto. Artculo 45. Las sesiones de la asamblea
Artculo 34. Las asambleas primarias nacional son pblicas.
se constituirn con carcter extraordinario Artculo 46. Las actas de las sesiones
a peticin de una quinta parte de los ciuda- sern impresas.
danos con derecho a voto en ellas. Artculo 47. No puede deliberar si no
Artculo 35. La convocatoria se realizar est compuesta como mnimo de doscientos
en este caso por la municipalidad del lugar miembros.
donde se realice la reunin ordinaria. Artculo 48. No puede negar la palabra
Artculo 36. Estas asambleas extraordi- a sus miembros, en el orden en el que la
narias slo pueden deliberar si se encuentra hayan reclamado.
presente la mitad ms uno de los ciudadanos Artculo 49. Delibera por mayora de
con derecho a voto. los presentes.
191
Miguel Carbonell
Artculo 50. Cincuenta miembros tienen A la entrada de fuerzas navales extran-

derecho a exigir el llamamiento nominal. jeras en los puertos de la Repblica;
Artculo 51. Tiene derecho de censura A las medidas de seguridad y de tran-
sobre la conducta de sus miembros en su quilidad generales;
seno. A la distribucin anual y momentnea
Artculo 52. Le corresponde el derecho de ayudas y de obras pblicas;
de polica en el lugar de las sesiones y en A las rdenes para la fabricacin de
el recinto exterior que haya determinado. monedas de cualquier tipo;
De las Funciones del Cuerpo Legis- A los gastos imprevistos y extraordinarios;
lativo A las medidas locales y particulares de
Artculo 53. El cuerpo legislativo pro- una administracin, de un municipio,
pone leyes y dicta decretos. de un tipo de obras pblicas;
Artculo 54. Se comprenden en la deno- A la defensa del territorio;
minacin general de ley, los actos del cuerpo A la ratificacin de los tratados;
legislativo que se refieran:
Al nombramiento o la destitucin de los
A la legislacin civil y penal; comandantes en jefe de los ejrcitos;
A la administracin general de los Al procesamiento y la responsabilidad
ingresos y los gastos ordinarios de la de los miembros del consejo, de los
Repblica; funcionarios pblicos;
A los dominios nacionales; A la acusacin de los detenidos por
Al ttulo, el peso, la acuacin y la de- complots contra la seguridad general de
nominacin de las monedas; la Repblica;
A la naturaleza, el montante y la percep- A cualquier cambio en la distribucin
cin de las contribuciones; parcial del territorio francs;
A la declaracin de guerra; A las recompensas nacionales.
A toda nueva distribucin general del De la elaboracin de la Ley
territorio francs; Artculo 56. Los proyectos de ley estarn
A la instruccin pblica; precedidos de un informe.
A los honores pblicos y al recuerdo de Artculo 57. La discusin no puede
los grandes hombres. abrirse, y la ley no puede ser provisional-
Artculo 55. Se designan con la deno- mente decidida, hasta pasados quince das
minacin particular de decreto, los actos del desde el informe.
cuerpo legislativo que se refieran: Artculo 58. El proyecto ser impreso y
Al establecimiento anual de las fuerzas enviado a todos los municipios de la Rep-
de tierra y mar; blica con este ttulo: Ley propuesta.
Al permiso o a la prohibicin del paso de Artculo 59. Si, pasados cuarenta das
tropas extranjeras por el territorio francs; desde el envo de la ley propuesta, en la mitad
192
de los departamentos ms uno, un dcimo de Artculo 70. Negocia los tratados.

las asambleas primarias de cada uno de ellos, Artculo 71. En caso de prevaricacin los
regularmente constituidas, no ha presentado miembros del consejo sern acusados por el
reclamacin, el proyecto ser aceptado como ley. cuerpo legislativo.
Artculo 60. Si hay reclamacin, el Artculo 72. El consejo es responsable
cuerpo legislativo convocar a las asambleas por la inejecucin de las leyes y los decretos,
primarias. y por los abusos que no denuncie.
Del Encabezamiento de las Leyes y los Artculo 73. Revoca y sustituye a los
Decretos agentes que haya nombrado.
Artculo 61. Las leyes, los decretos, las Artculo 74. Est obligado a denun-
sentencias y todos los actos pblicos llevan ciarlos, si ha lugar, ante las autoridades
el ttulo: En nombre del pueblo francs, en judiciales.
el ao de la Repblica Francesa.
De las relaciones del Consejo Ejecutivo
Del Consejo Ejecutivo con el Cuerpo Legislativo
Artculo 62. Hay un consejo ejecutivo Artculo 75. El consejo ejecutivo reside
compuesto de veinticuatro miembros. en el lugar del cuerpo legislativo; tiene de-
Artculo 63. La asamblea electoral de recho a la entrada y a una plaza separada en
cada departamento nombra un candidato. el lugar de reuniones de este ltimo.
El cuerpo legislativo elige de entre la lista Artculo 76. Ser odo siempre que
general, a los miembros del Consejo. tenga que rendir cuentas.
Artculo 64. Se renovar por mitades en Artculo 77. El cuerpo legislativo lo
cada legislatura, en los ltimos meses de su llamar a comparecer, en su totalidad o en
perodo de sesiones. parte, siempre que lo juzgue conveniente.
Artculo 65. El consejo se encarga de De los Cuerpos Administrativos y Mu-
la direccin y la supervisin de la admi- nicipales
nistracin general; slo puede actuar en Artculo 78. En cada municipio de la
ejecucin de las leyes y los decretos del Repblica habr una administracin muni-
cuerpo legislativo. cipal; En cada distrito, una administracin
Artculo 66. Nombra, de fuera de su intermedia; En cada departamento, una
seno, a los agentes en jefe de la administra- administracin central.
cin general de la Repblica. Artculo 79. Los oficiales municipales
Artculo 67. El cuerpo legislativo determi- son elegidos por las asambleas de municipio.
na el nmero y las funciones de estos agentes. Artculo 80. Los administradores son
Artculo 68. Estos agentes no constitu- nombrados por las asambleas electorales de
yen ningn consejo; actan por separado, departamento y de distrito.
sin relaciones directas entre ellos; no ejercen Artculo 81. Los ayuntamientos y las
ninguna autoridad personal. administraciones sern renovados cada ao
Artculo 69. El consejo nombra, de por mitades.
fuera de su seno, los agentes exteriores de Artculo 82. Los administradores y los
la repblica. oficiales municipales no tienen ningn ca-
193
Miguel Carbonell
rcter de representacin. No pueden, en Artculo 94. Deliberan en pblico.

ningn caso, modificar los actos del cuerpo Opinan en alta voz. Resuelven en ltima
legislativo, ni suspender su ejecucin. instancia, sobre alegaciones verbales, o sobre
memoria escrita, sin procedimientos y sin
Artculo 83. El cuerpo legislativo
costas. Motivan sus decisiones.
determina las funciones de los oficiales
municipales y de los administradores, las Artculo 95. Los jueces de paz y los
reglas de su subordinacin, y las penas en rbitros pblicos son elegidos anualmente.
que pudieran incurrir. De la Justicia Penal
Artculo 84. Las sesiones de los ayun- Artculo 96. En materia penal, ningn
tamientos y de las administraciones son ciudadano puede ser juzgado si no es sobre
pblicas. una acusacin admitida por un jurado o
decretada por el cuerpo legislativo. Los
De la Justicia Civil acusados tienen consejeros elegidos por ellos
Artculo 85. El cdigo de las leyes o nombrados de oficio. La instruccin es
civiles y penales es uniforme para toda la pblica. El hecho y la intencionalidad son
Repblica. declarados por un jurado de sentencia. La
Artculo 86. No puede atentarse de pena es aplicada por un tribunal penal.
ningn modo contra el derecho de los ciu- Artculo 97. Los jueces penales son ele-
dadanos a resolver sus diferencias mediante gidos cada ao por las asambleas electorales.
rbitros de su eleccin. Del Tribunal de Casacin
Artculo 87. La decisin de estos rbitros Artculo 98. Hay para toda la repblica
es definitiva si los ciudadanos no se han un tribunal de casacin.
reservado el derecho a reclamar. Artculo 99. Este tribunal no conoce
Artculo 88. Hay jueces de paz elegidos sobre el fondo de los asuntos. Se pronuncia
por los ciudadanos en los distritos que la ley sobre la violacin de las formas y sobre las
determina. infracciones expresas de la ley.
Artculo 89. Concilian y juzgan sin Artculo 100. Los miembros de este
costas. tribunal son nombrados cada ao por las
asambleas electorales.
Artculo 90. Su nmero y su competen-
cia estn regulados por el cuerpo legislativo. De las Contribuciones Pblicas
Artculo 101. Ningn ciudadano est
Artculo 91. Hay rbitros pblicos ele- dispensado de la honorable obligacin de
gidos por las asambleas electorales. contribuir a las cargas pblicas.
Artculo 92. Su nmero y su demar- De la Tesorera Nacional
cacin estn regulados por el cuerpo le- Artculo 102. La tesorera nacional es
gislativo. el punto central de los ingresos y los gastos
Artculo 93. Conocen de las reclama- de la Repblica.
ciones que no hayan sido resueltas defi- Artculo 103. Est administrada por
nitivamente por los rbitros privados o los agentes contables nombrados por el consejo
jueces de paz. ejecutivo.
194
Artculo 104. Estos agentes estn su- Artculo 113. La fuerza pblica emplea-
pervisados por comisarios nombrados por da contra los enemigos exteriores acta bajo
el cuerpo legislativo, de fuera de su seno, las rdenes del consejo ejecutivo.
y son responsables de los abusos que no Artculo 114. Ningn cuerpo armado
denuncien. puede deliberar.
De la Contabilidad De las Convenciones Nacionales
Artculo 105. Las cuentas de los agentes Artculo 115. Si en la mitad ms uno
de la tesorera nacional y de los admi- de los departamentos, la dcima parte de
nistradores de los caudales pblicos son las asambleas primarias de cada uno de
presentadas anualmente a los comisarios ello, regularmente constituidas, solicita la
responsables nombrados por el consejo revisin del acta constitucional o la modifi-
ejecutivo. cacin de algunos de sus artculos, el cuerpo
Artculo 106. Estos verificadores estn legislativo est obligado a convocar a todas
supervisados por comisarios nombrados las asambleas primarias de la Repblica para
saber si ha lugar a una convencin nacional.
por el cuerpo legislativo, de fuera de su
seno, y son responsables de los abusos y de Artculo 116. La convencin nacional
los errores que no denuncien. El cuerpo se constituye de la misma forma que las
legislativo cierra las cuentas. legislaturas y rene todos sus poderes.
Artculo 117. En lo que respecta a la
De las Fuerzas de la Repblica
Constitucin, slo se ocupa de las materias
Artculo 107. La fuerza general de la
que han motivado su convocatoria.
Repblica est compuesta por el pueblo en
su totalidad. De las Relaciones de la Repblica Fran-
cesa con las Naciones Extranjeras
Artculo 108. La Repblica mantiene
Artculo 118. El pueblo francs es el
a su costa, incluso en tiempo de paz, una
amigo y aliado natural de los pueblos libres.
fuerza armada de tierra y mar.
Artculo 119. No se inmiscuye en modo
Artculo 109. Todos los franceses son alguno en el gobierno de las dems nacio-
soldados; todos se ejercitan en el manejo nes; no soporta que las dems naciones se
de las armas. inmiscuyan en el suyo.
Artculo 110. No hay ningn genera- Artculo 120. Da asilo a los extranjeros
lsimo. desterrados de su patria por la causa de la
Artculo 111. La diferencia de grados, libertad. Lo niega a los tiranos.
sus signos distintivos y la subordinacin slo Artculo 121. No hace en modo alguno la
subsisten en relacin el servicio y mientras paz con un enemigo que ocupe su territorio.
ste dure. De la Garanta de los Derechos
Artculo 112. La fuerza pblica em- Artculo 122. La Constitucin garantiza
pleada para mantener el orden y la paz en a todos los franceses la igualdad, la libertad,
el interior no puede actuar sino en virtud la seguridad, la propiedad, la deuda pblica,
de requerimiento escrito de las autoridades el libre ejercicio de los cultos, una instruc-
constituidas. cin comn, ayudas pblicas, la libertad
195
Miguel Carbonell
ilimitada de la prensa, el derecho de peti- dad filial, la desgracia. Pone la Constitu-

cin, el derecho de reunirse en asociaciones cin bajo la custodia de todas las virtudes.
populares, el goce de todos los derechos del
Artculo 124. La declaracin de de-
hombre.
rechos y el Acta Constitucional estarn
Artculo 123. La Repblica Francesa grabadas sobre placas en la sede del cuerpo
honra la lealtad, el coraje, la vejez, la pie- legislativo y en las plazas pblicas.
196
Apndice: Cronologa de la Revolucin Francesa
III
CRONOLOGA DE LA
REVOLUCIN FRANCESA(*)
1762
Rousseau publica el Contrato Social y extiende la idea de que el rey no recibe
de Dios el poder de gobernar el pas.
1765
Jos II, hermano de la futura reina Mara Antonieta, emperador de Austria.
1774
10 de mayo: Lus XVI sube al trono despus de la muerte de su abuelo, Lus
XV.
13 de setiembre: Anne-Robert-Jacques Turgot, anteriormente administrador
de Lus XV, es el nuevo Interventor General de Finanzas. Turgot aconseja al
rey que reinstaure la libre circulacin de grano por todo el pas.
1775
Marzo-mayo: Las Guerras de la Harina estallan en las regiones de Brie, La
Campaa y Pars, despus de una cosecha pobre y una subida de los costes
del pan.
28 de abril: Jacques Necker, un banquero de Ginebra, publica el libro sobre el
comercio, del grano y las leyes, y critica abiertamente las polticas financieras
del momento.
* Fuente: Horne, Alistair: La Revolucin Francesa, traduccin del ingls de Marta Morros
( )
Serret, Editors, S.A. y Ediciones Librera Universitaria de Barcelona, S.L., Barcelona, 2009,
pp. 60-61.
197
Miguel Carbonell
1776
9 de marzo: El economista escocs Adam Smith publica La riqueza de las
Naciones.
4 de julio: Declaracin de la Independencia de los Estados Unidos.
22 de octubre: Jacques Necker es nombrado director general del Tesoro.
1777
Enero: Jacques Necker concede prstamos, beneficiosos para la gente pero
gravosos para la Hacienda.
29 de junio: Jacques Necker es nombrado nuevo ministro de finanzas.
1778
Francia entra en la Guerra de la Independencia Norteamericana.
6 de febrero: Francia firma el tratado bilateral de amistad y comercio con los
Estados Unidos.
30 de mayo: Muere Voltaire, ensayista francs, escritor y filsofo.
2 de julio: Muere Jean-Jacques Rousseau, filsofo de la Ilustracin.
10 de julio: Lus XVI declara la guerra a Inglaterra.
Diciembre: La ayuda francesa a los rebeldes norteamericanos causa problemas
a las finanzas de la nacin. Lus XVI expide un prstamo de 80 millones de
livres en un intento de resolver la crisis deudora del pas.
1780
Enero: El director general de finanzas, Jacques Necker, reorganiza la casa
real para mejorar las desastrosas finanzas de la nacin.
1781
19 de mayo: Incapaz de resolver la deuda nacional, Jacques Necker es forzado
a dimitir.
22 de octubre: Nace Lus Jos, hijo menor de Lus XVI y Mara Antonieta.
1782
Mayo: Empiezan las negociaciones de paz entre Francia y Inglaterra.
1783
3 de setiembre: Se firma un tratado de paz entre Francia, Espaa e Inglaterra.
Finaliza la Guerra de la Independencia Norteamericana. Se crean trece Es-
tados Unidos de Amrica.
1784
18 de enero: Charles Alexandre de Calonne es nombrado ministro de Estado.
198
1786
26 de setiembre: Francia e Inglaterra firman un acuerdo de comercio.
1787
Norteamrica promulga una Constitucin. Francia es el primer aliado de los
Estados Unidos.
22 de febrero: Tiene lugar la primera reunin formal de la Asamblea de los
Notables, organizada por Charles Alexandre de Calonne, ministro de finanzas.
Abril: Lomnie de Brienne, nuevo presidente de la Asamblea de los Notables
despus del cese de Calonne el 8 de abril. La deuda nacional francesa asciende
a un total de 112 millones de livres.
25 de mayo: Se disuelve la primera Asamblea de los Notables, al no conseguir
un acuerdo en la legislacin de la nueva reforma de impuestos.
1788
Se producen diferentes levantamientos por comida y cereales por muchas
regiones distintas de toda Francia.
17 de abril: Lus XVI responde a las quejas del Parlamento diciendo que
nunca entregar la monarqua.
1 de mayo: El Gobierno despoja al parlamento francs de los poderes legislativo
y judicial.
Agosto: Se renen los Estados Generales.
16 de agosto: Lomnie de Brienne declara el pas en bancarrota y dimite.
25 de agosto: Lus XVI recurre a Jacques Necker para resolver los problemas
financieros de la nacin.
6 de noviembre: Se convoca la segunda Asamblea de los Notables.
27 de diciembre: El rey permite que se doble el nmero de diputados del Tercer
Estado.
1789
11 de marzo: Da y noche de revueltas en Reims; los trabajadores del sector
textil asaltan los almacenes de granos, unindose a los levantamientos que se
suceden en todo el pas.
28 de abril: Las movilizaciones llegan a Pars cuando la fbrica de papel Re-
veillon es asaltada y saboteada; mueren diversos manifestantes.
5 de mayo: Se celebra la sesin inaugural de los Estados Generales.
4 de junio: El Delfn, Lus Jos, muere a la edad de siete aos.
199
Miguel Carbonell
17 de junio: El Tercer Estado es rebautizado con el nombre de Asamblea

Nacional.
20 de junio: Se prohbe por decreto real que la Asamblea Nacional se rena,
pero sta contina hacindolo. Sus miembros juran no disolverse hasta ela-
borar una Constitucin. Se conocer como el Juramento de la cancha de
tenis.
23 de junio: Lus XVI introduce un programa de reforma.
3 de julio: El arzobispo de Vienne, Lefranc de Pompignan, es el primer pre-
sidente electo de la Asamblea Nacional.
11 de julio: Jacques Necker vuelve a ser cesado. Se produce un gran alboroto
entre las masas.
12 de julio: Dos das enteros de revueltas invaden la capital.
15 de julio: Se forma la guardia nacional francesa.
14 de julio: Los parisinos asaltan la Bastilla, smbolo del poder real y del r-
gimen feudal, derrotan a los guardias y liberan a los prisioneros.
16 de julio: Jacques Necker es, de golpe, nombrado de nuevo. La corte de
Versalles empieza a emigrar de Francia.
28 de julio: El pnico se extiende hacia el sudoeste de la nacin mientras la
amenaza de la revuelta agraria se hace real y causa El Gran Terror.
4 de agosto: Se abolen los derechos y privilegios feudales, se derrumba el Ancien
Rgime.
26 de agosto: La Asamblea Constituyente aprueba la versin final de los De-
rechos del Hombre, que constituye la nueva base filosfica del reformado
orden social francs.
5 de octubre: Una milicia de mujeres marcha a Versalles e invade el palacio
en busca de la familia real. La muchedumbre mata cerca de treinta guardias.
6 de octubre: Lus XVI es forzado a volver a Pars.
2 de noviembre: Se seculariza la Iglesia; la Asamblea Nacional vota que las
propiedades del clero sean puestas a disposicin de la nacin.
Diciembre: La Asamblea Nacional emite assignats, pagars bancarios que re-
presentan el valor de las propiedades de la Iglesia para afrontar la bancarrota
nacional.
1790
15 de enero: La Asamblea Nacional declara que Francia se va a dividir en 83
nuevos departamentos.
200
21 de enero: Doctor Guillotin presenta una nueva forma de ejecucin: una

mquina que corta la cabeza de los condenados de una manera rpida y casi
indolora.
20 de febrero: Muere el emperador Jos II de Austria y su hermano lo sucede
como Leopoldo II.
12 de julio: La Asamblea Nacional decreta que los sacerdotes y los obispos
debern ser elegidos segn la Constitucin civil del clero.
14 de julio: Se celebra el festival de la Federacin en el Champ de Mars.
Agosto: Se sofocan levantamientos a lo largo de todo el mes y el motn de
Nancy es aplastado despus de encarcelar a dos soldados del rey.
4 de setiembre: Jacques Necker dimite y, posteriormente, deja la capital y
regresa a su casa en Suiza.
1791
Febrero: En Inglaterra, el intelectual y revolucionario Thomas Paine publica
la primera parte de los Derechos del Hombre, que se hace muy popular.
28 de febrero: El oficial militar y constitucionalista, el marqus de Lafayette,
apacigua una revuelta en Vincennes antes de salir hacia Pars a desmantelar
otros ataques antirrevolucionarios.
2 de abril: Muere el lder liberal, el conde Honor de Mirabeau.
23 de abril: Lafayette vuelve a aceptar el mando de la Guardia Nacional.
20 de junio: Lus XVI y su familia intentan huir de Pars. Sin embargo, el
carruaje real es interceptado en Varennes, y la Guardia Nacional escolta a la
familia Real de vuelta a Pars.
26 de junio: El primo del rey, el duque de Orlans, es nombrado sucesor de
Lus XVI por la Asamblea Nacional; se niega a aceptar el cargo.
17 de julio: La Guardia Nacional masacra a los parisinos que fueron al Champ
de Mars a firmar una peticin para la destitucin de Lus XVI.
27 de agosto: En Pillnitz, el emperador Leopoldo II de Austria y el rey Federico
Guillermo II de Prusia declaran que se organizar una ofensiva militar para
restablecer la monarqua francesa.
13 de setiembre: Lus XVI acepta la nueva Constitucin redactada por la
Asamblea Nacional.
1 de octubre: La Asamblea Nacional Legislativa tiene su primera sesin.
8 de octubre: Lafeyette dimite del cargo de comandante de la Guardia Nacional
de Pars.
201
Miguel Carbonell
1792
1 de abril: Napolen Bonaparte nombrado teniente coronel de un batalln de
voluntarios corsos.
20 de abril: Lus XVI declara la guerra a Austria.
20 de junio: Las Tulleras son invadidas durante una violenta manifestacin
para exigir la anulacin de varios decretos. El rey, su mujer e hijos son humi-
llados por la multitud.
11 de julio: La Asamblea Nacional declara que la nacin se encuentra en peli-
gro y, poco despus, hombres de todas las clases sociales empiezan a alistarse.
25 de julio: El duque de Brunswick, comandante en jefe del ejrcito prusiano,
en un manifiesto amenaza a los parisinos con una venganza brutal si no se
someten al rey.
10 de agosto: La comuna insurreccional toma el poder de Pars a las autori-
dades, habiendo expulsado al rey de las Tulleras en una batalla sangrienta.
El rey y su familia son encarcelados en el Templo.
26 de agosto: Las fuerzas prusianas capturan la fortaleza de la ciudad francesa
de Longwy.
2-6 de septiembre: Una ola de masacres se extiende por Pars y sus crceles
son asaltadas por las masas para liberar de la ciudad la escoria. El nmero
de muertos asciende a ms de 1.300, la mayora, presidiarios.
20 de septiembre: Los franceses derrotan al ejrcito prusiano en la batalla de Valmy.
21 de septiembre: La Convencin tiene su primera sesin en Pars y decreta la
abolicin de la monarqua.
22 de septiembre: La Convencin proclama el Ao I de la Repblica Francesa.
28 de septiembre: La Marseillais es declarada el nuevo himno de Francia y
reemplaza el antiguo Te Deum.
4 de noviembre: Los ciudadanos de Niza piden que su regin forme parte de
Francia.
11 de noviembre: Ciudadanos de la regin de Savoya piden lo mismo.
19 de noviembre: La Convencin acuerda que Francia ayudar a cualquier
movimiento revolucionario de Europa.
11 de diciembre: Lus XVI comparece ante la Convencin y es juzgado. La
familia real sigue encarcelada en el Templo.
13 de diciembre: En Inglaterra, el Parlamento Britnico apoya unnimemente
la propuesta de William Pitt de preparar la guerra contra Francia.
202
25 de diciembre: Lus XVI escribe su ltima voluntad y testamento.

26 de diciembre: Lus XVI comparece por segunda vez ante la Convencin
para prestar declaracin.
1793
17 de enero: La Convencin anuncia su voto condenando a muerte a Lus XVI.
21 de enero: A las 10.22 de la maana, Lus XVI es ejecutado por la guillotina
en la plaza de la Revolucin.
1 de febrero: Francia declara la guerra a Inglaterra y a las provincias unidas.
24 de febrero: La Convencin francesa anuncia la necesidad de alistar a 300.000
hombres.
26 de febrero: Disturbios por los alimentos en Pars con saqueos de tiendas de
comida.
7 de marzo: La Convencin le declara la guerra a Espaa.
10 de marzo: Se crea el Tribunal Revolucionario.
11 de marzo: Unidos por la religin, campesinos y nobleza comienzan una
revuelta masiva contra la repblica en la Vende.
6 de abril: Se crea el Comit de Seguridad Pblica.
4 de mayo: La Convencin fija un precio mximo para el grano y la harina.
31 de mayo: En Pars, los girondinos son expulsados al subir al poder los Jacobinos.
2 de junio: Diputados girondinos son arrestados.
24 de junio: La Convencin aprueba la Constitucin de 1793 y el Ao I de la
Revolucin.
3 de julio: Segn rdenes del Comit de Seguridad Pblica, el Delfn es apar-
tado de la reina Mara Antonieta.
13 de julio: El periodista y poltico radical Jean-Paul Marat es apualado en su
baera por la simpatizante girondina Charlotte Corday dArmont. Despus
Corday es ejecutada.
17 de julio: La Convencin decreta la abolicin de todos los derechos feudales
sin indemnizacin.
27 de julio: El lder de los Jacobinos, Maximilien de Robespierre, entra a formar
parte del Comit de Seguridad Pblica.
2 de agosto: La reina Mara Antonieta y su hija Elizabeth son trasladadas a la
crcel de la Conciergerie.
23 de agosto: La Convencin decreta el alistamiento masivo de varones fran-
ceses. Todo hombre soltero, viudo o sin hijos es obligado a alistarse.
203
Miguel Carbonell
28 de agosto: Se rinde Toulon y cae bajo el poder de los britnicos.

4-5 de setiembre: Los sans-culottes se manifiestan contra el encarecimiento de
la vida en Pars.
17 de setiembre: Se aprueba la Ley de Sospechosos; decreta que cualquier
enemigo, real o sospechoso, de la Revolucin, ser detenido.
29 de setiembre: La Convencin fija topes mximos para la mayora de artculos
y los salarios.
5 de octubre: La Convencin acepta el nuevo calendario republicano, marcando
la fecha del 22 de septiembre del 1792 como la fundacin de la Repblica.
9 de octubre: El ejrcito republicano reconquista Lyon.
16 de octubre: La reina Mara Antonieta es condenada a muerte y es ejecutada
el mismo da en Pars.
17 de octubre: Se celebra el Acto a la Razn en la catedral de Notre-Dame.
6 de noviembre: El duque de Orlans es ejecutado, a pesar de haber votado a
favor de la ejecucin de su primo, Lus XVI.
4 de diciembre: Se instala un nuevo gobierno central para ayudar al progreso
de la Revolucin.
12 de diciembre: El ejrcito principal de la Vende es derrotado en Le Mans.
1794
4 de febrero: La Convencin prohbe la esclavitud en las colonias francesas.
6 de febrero: Con 25 aos de edad, Napolen Bonaparte es nombrado general
de brigada en Pars.
13 de marzo: Hebertistas son arrestados y acusados de tramar el derrocamiento
de la Repblica.
18 de marzo: Varios dantonistas tambin son arrestados por poner en peligro
la Repblica.
24 de marzo: Los Herbertistas son ejecutados en Pars.
5 de abril: Danton, junto con varios de sus seguidores, es ejecutado en la
capital.
4 de junio: Se elige por unanimidad a Robespierre como presidente de la
Convencin.
8 de junio: Una celebracin del Ser Supremo se celebra en el Champ de Mars.
10 de junio: El da 22 de Prairial, se aprueba la reorganizacin de la justicia
revolucionaria. Posteriormente se conoce como el Reino del Terror, durante
el cual los sospechosos podan ser ejecutados sin necesidad de pruebas.
204
26 de junio: El ejrcito austraco se ve forzado a retirarse con la victoria francesa

en Fleurus.
27 de julio: La Convencin ordena el arresto de Robespierre.
28 de julio: Robespierre es ejecutado junto con otros veintin seguidores suyos.
1 de agosto: Se anula la ley que institua el reino del Terror.
26 de setiembre: Comienza el ao III de la Revolucin.
12 de noviembre: La Convencin cierra el club de los jacobinos.
8 de diciembre: Ordenan la liberacin de los diputados girondinos expulsados.
24 de diciembre: La Convencin retira la ley del mximo sobre precios y salarios.
1795
1 de abril: La Convencin es invadida por los sans-culottes que exigen que se
haga algo ante la escasez de alimentos.
5 de abril: Francia y Prusia firman un tratado de paz.
4 de mayo: En Lyon miles de agitadores asaltan las crceles y matan a noventa
y nueve prisioneros jacobinos.
10 de mayo: La racin diaria de pan disminuye y marca el comienzo de la
hambruna.
20 de mayo: Los sans-culottes empiezan una revuelta con el asalto a la Con-
vencin en protesta por la escasez de comida. El malestar se esparce por la
nacin y se crean altercados por la comida.
31 de mayo: El tribunal revolucionario es abolido en Pars.
8 de junio: Muere el Delfn, Lus Carlos.
22 de agosto: La Convencin aprueba la Constitucin del Ao III de la Revolucin.
1 de octubre: La Convencin aprueba la mocin de que Blgica forme parte
de Francia.
5 de octubre: Una insurgencia realista contra la Convencin se enfrenta a
Napolen Bonaparte y es dispersada con el histrico olor a metralla.
16 de octubre: Bonaparte es ascendido al cargo de teniente general.
31 de octubre: Se elige un Directorio ejecutivo.
1796
9 de febrero: Bonaparte designa a su hermano, Lucien, comisario militar del
ejrcito del norte.
2 de marzo: Bonaparte es ascendido a general en jefe del ejrcito de Italia y,
una semana ms tarde, contrae matrimonio con Josephine de Beauharnais.
205
Miguel Carbonell
10 de mayo: Napolen derrota a los austracos en Lodi y los expulsa de la Lom-

bardia. La conspiracin de Babeuf sale a la luz y sus dirigentes son arrestados
y encarcelados por planear una revolucin igualitaria contra el Directorio.
22 de septiembre: Comienza el Ao V de la Revolucin.
1797
18 de abril: Bonaparte firma, sin consultar con el Directorio, un tratado de
paz en Leoben, Austria, para terminar con la guerra franco-austraca.
27 de mayo: Babeuf y uno de sus cmplices, Darth, son ejecutados en la
guillotina por intentar derrocar el rgimen.
9 de julio: Napolen funda la repblica Cisalpina en Miln.
4 de setiembre: El ejrcito republicano, bajo el mando del general Augereau,
entra en la capital francesa para aplastar una insurgencia realista.
22 de setiembre: Comienza el Ao VI de la Revolucin.
10 de diciembre: Tras el tratado de Campoformio, se organiza una gran cere-
monia para recibir a Napolen en el palacio de Luxemburgo en Pars.
1798
12 de enero: El Directorio escucha los planes de Napolen para la invasin
de Inglaterra.
15 de febrero: Se declara la repblica romana, tras la ocupacin por tropas
francesas y las discusiones con Napolen.
19 de mayo: Napolen parte hacia Egipto con 38.000 hombres.
1 de agosto: La flota francesa es derrotada por el almirante Nelson en Aboukir
y los sobrevivientes son encarcelados en Egipto.
22 de agosto: Napolen funda la institucin egipcia.
1799
16 de mayo: Emmanuel Joseph Sieys se convierte en nuevo Director.
18 de junio: El consejo legislativo cancela el Directorio.
23 de setiembre: Comienza el Ao VIII de la Revolucin.
9 de noviembre: Junto con Sieys y el Ministro de la Polica, Fouch, Napolen
da un golpe de Estado.
19 de noviembre: Napolen lleva las tropas del ejrcito francs a Pars y se
impone a s mismo, a Sieys y a Ducos como cnsules.
13 de diciembre: Napolen se proclama primer cnsul y el nuevo Consulado
reemplaza el viejo Directorio.
206
Este libro se termin de imprimir en los

Talleres Grficos de Iustitia
(E-mail: mentejuridica@hotmail.com),
el da 26 de agosto de 2012,
con ocasin del Aniversario de la aprobacin de la
versin final de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano por la Asamblea Constituyente Francesa
(26 de agosto de 1789).
207

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Cronologa de la revolucin francesa

EN LOS ORGENES DEL

EN LOS ORGENES DEL

Estudio Preliminar y edicin al cuidado

DERECHOS RESERVADOS: DECRETO LEGISLATIVO N 822

Prohibida la reproduccin de este libro por cualquier medio,

2012, Miguel Carbonell

Composicin e Impresin: Talleres Grficos Iustitia

Hecho el Depsito Legal en la

Tiraje: 1000 ejemplares

Fondo Editorial de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega

XVI. Artculo 14: supervisin de la recaudacin y caractersticas

Poder Constituyente: orgenes, desarrollo y modalidades

I Constitucin francesa de 3 de septiembre de 1791 163

La aparicin de este libro no hubiera sido posible sin el apoyo y la genero-

Derecho reconocido internacionalmente, pero junto con su dedicacin hist-

Luis Cervantes Lin (*)

El libro que tiene el lector en sus manos, y que ha sido redactado de

cuyo mensaje trasunta en el constitucionalismo contemporneo, y que debe ser

Jos F. Palomino Manchego(*)

Sumario: I. Reflexiones sobre la Revolucin Francesa, a propsito

I. REFLEXIONES SOBRE LA REVOLUCIN FRANCESA, A PROP-

* Director de la Escuela Acadmico Profesional de Derecho de la Universidad Nacional

Mayor de San Marcos. Miembro Asociado de la Academia Internacional de Derecho Com-

de la humanidad, sigue siendo materia de discusin y debate. Son ms de dos

La Ilustracin es la liberacin del hombre de su culpable incapacidad. La

Es indispensable asimilar sendos conceptos para poder destacar la im-

II. EL INFLUJO DE LA FRANCMASONERA EN LA REVOLUCIN

que participaron decididamente en todo este proceso, e incluso van a cruzar

La francmasonera es una asociacin esencialmente fraternal y una escuela de

Las ideas de la Revolucin Francesa y de los movimientos independentistas

donde la proteccin del individuo, la separacin de funciones y la primaca

La mejor manera de llevar a cabo la investigacin, no slo sobre el tema

III. REFLEXIN FINAL

Lima, 26 de agosto de 2012.

No cabe duda que uno de los momentos ms brillantes de lo que se ha

considerar que la Declaracin es un texto fundacional o inaugural se quiere

CNDH, 1999 (segunda reimpresin), p. 17.

tado de la perspectiva revolucionaria animada por el pensamiento ilustrado(6).

europeo tras la Revolucin Francesa, cit., p. 23.

Antes de pasar a estudiar la ms importante polmica sobre el origen

El 17 de junio de 1789 los representantes del Tercer Estado se constituyeron

Esta decisin seguramente toma en cuenta la opinin de Sieys, quien en su ensayo

Qu es el Tercer Estado? deca, contestando precisamente a esa pregunta: El Tercer Estado es

citoyen de 1789, Pars, Economica, 1993, p. 17.

mencionar que entre diputados propietarios y suplentes ocuparon escaos en

Hay algunos proyectos de declaracin de deberes que contienen cues-

un nuevo Comit de Constitucin formado esta vez por 8 integrantes(23). Fi-

Hay en el mismo proyecto algunas disposiciones que recogen derechos

tiene el derecho inalienable de establecer, de modificar o de cambiar la Constitucin, es

Al da siguiente, 19 de agosto, se elige como base de la discusin un proyecto

contribuir al lujo de un pensionado del Estado. Es menester, tambin, que la

el antiguo rgimen en el artculo 2 de la Declaracin, que establece que: El

La legitimacin del movimiento revolucionario quiz se pueda desprender

Garca Manrique, Ricardo, Sentido y contenido de la Declaracin de 1789 y textos

posteriores, cit., p. 233. Al respecto Habermas apunta que: Segn la autocomprensin

verdad necesitaba, entonces, la propagacin, dice Habermas sobre la funcin

II. LAS IDEAS DE GEORG JELLINEK

europeo tras la Revolucin Francesa, Madrid, Alianza, 1994, pp. 66-68.

en la obra colectiva Derechos y libertades en la historia, Valladolid, Universidad de Valladolid,

influencia directa de las constituciones de las colonias americanas sobre los

Ahora bien, justamente por esa importancia, a Jellinek le parece un proble-

subbietivi, traduccin de Gaetano Vitagliano, prlogo de Vittorio Emmanuele Orlando, Miln,