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, LA DENOMINADA LEY
DE FRAGANCIA
NDICE
ndice... 2
I. Introduccin.3
II. Conceptos comunes del derecho penal.. .... 4
III. Derecho Penal. La flagrancia 6
III.1. Antecedente histrico.. 6
III.2. Concepto y sus caractersticas.. 6
III.3. Marco Constitucional.......... 7
III.4. Posicin del Tribunal Constitucional.. 8
IV. Derecho Constitucional. Derechos Fundamentales..10
4.1. Marco histrico.X
4.2 Concepto. 10
4.3. Derechos material y formalmente constitucionales.11
4.4. Derechos fundamentales afectados por la flagrancia. 12
V. Decreto Legislativo N 1194
V.1. Proyecto de Ley
V.2. Sntesis del D.L 1194
VI. El Derecho Penal y Procesal penal en casos de flagrancia y su nueva relacin con el
Decreto Legislativo N 1194
VI.1. Inicio del procedimiento penal con la antigua y actual norma de flagrancia
VI.2. Desde la comisin de un delito, su detencin, la manifestacin del Ministerio
Pblico y la sentencia juicio rpido, vulnerando derechos fundamentales;
principalmente el derecho a la defensa.
VI.3. La impropia aplicacin de la norma y la multiplicidad de sentencias
condenatorias no muy acorde con los delitos cometidos..
(casos)
VI.4. La propuesta de solucin para los delitos de flagrancia en la bsqueda de un
ordenamiento jurdico armnico, respetando la base fundamental del mismo; la
pirmide del Kelsen, y el apoyo por parte del Estado para asumir un buen papel de
castigador.
VII. Conclusiones17
VIII. Bibliografa...... 19
La flagrancia, como institucin jurdica data desde el siglo , desde el Libro Biblico de
Galatas que expresa claramente que de acuerdo a los textos
Aristoteles
2
Socrates
3
I. INTRODUCCIN
4
II. CONCEPTOS PREVIOS
5
desempeando o desempeen en el futuro labores de representacin de la
Institucin1.
II.2.Barreras Burocrticas
6
- contravienen el marco legal promotor de la libre iniciativa privada (Decreto
Legislativo N 668 y 757) o las normas sobre simplificacin administrativa;
o
- no respetan los procedimientos y formalidades necesarios para su
imposicin.
En cambio, las barreras burocrticas irracionales son aquellas exigencias,
requisitos, cobros, limitaciones y/o prohibiciones que:
- no se justifican en un inters pblico a tutelar;
- s guardan relacin con dicho inters son desproporcionadas; o
- constituyen una opcin ms gravosa que otras para tutelar el inters
pblico2".
Finalmente, las barreras burocrticas sern calificadas como tal por la CEB,la
cual identificar, ya sea de oficio o a pedido de parte, si tal barrera es ilegal o
irracional y as disponer de su inaplicacin para el caso concreto, siempre que este
sea a pedido de parte.
III. LA REVOCACIN
III.1. Concepto
Es as que bajo ese concepto que parece ser tan simple surgen varias
problemticas, ya sea por el planteamiento histrico del tema, que durante mucho
tiempo lleg a ser defectuoso, tomndose criterios pocos convencionales y
equvocos; o por la propia complejidad tcnica, que es inherente a la retirada de
un acto5.
7
III.2. Clases de revocacin
6 Cfr. BACA ONETO, Vctor Sebastin; La invalidez de los Contratos Pblicos, 1 ed., Navarra:
Thomson-Civitas, 2006, p. 62.
8
c) Cuando se aprecien elementos de juicios sobrevinientes que favorezcan
legalmente a los destinatarios del acto y siempre que no se genere
perjuicios a terceros.
Adems, la revocacin en el ordenamiento peruano solo podr ser declarada
por la ms alta autoridad de la entidad competente, siempre que con previa
oportunidad se permita a los posibles afectados realizar los alegatos y evidencias
correspondientes.
7 Se podra incluir en este supuesto, el caso de las reservas de revocacin las cuales son introducidas
mediante clusulas accesorias que garantizan a la Administracin Pblica la posibilidad de revocar un
acto administrativo cuando lo exija el inters pblico siempre que se trate de circunstancias
excepcionales por su naturaleza y conforme a una norma que habilite el supuesto, excluyndose
cuando el acto o negocio que la incluya procedan del ejercicio de una potestad reglada. (Cfr. GARCA
DE ENTERRA, Eduardo; FERNNDEZ, Toms-Ramn.; op. cit., p. 696.
9
Existetambin una discusin sobre si la indemnizacin constituye o no una
condicin de validez del acto revocatorio. Encontrando algunas posturas
encontradas en la doctrina comparada y nacional.
III.5. La revisin de oficio
Los casos previstos por el artculo 10 del mismo cuerpo normativo son
aquellos supuestos por los que se configura, segn la ley, la nulidad de los
actos administrativos. Sin embargo, las causales recogidas en dicho
artculo no suponen efectivamente un supuesto de nulidad, sino ms bien
de anulabilidad, por lo que se puede afirmar que en nuestro pas no existe
una verdadera nulidad del acto administrativo, estando este tema fuera del
alcance de discusin del presente trabajo. Es por este motivo que la
revisin de oficio no se da efectivamente sobre actos nulos de pleno
derecho, sino sobre actos anulables, siendo esta una diferencia con la
definicin clsica conocida por la doctrina.
8 BOCANEGRA SIERRA, Ral; Lecciones sobre el Acto Administrativo, 3 ed., Navarra, Thomson
Civitas, 2006, p. 212.
10
Es decir, no basta que el acto administrativo sujeto a revisin configure
una lesin al ordenamiento jurdico, sino que el acto debe agraviar el
inters pblico. Es as que Morn Urbina seala como ejemplos de
afectacin al inters pblico: el patrimonio pblico, el erario estatal, el
medio ambiente9. Por lo tanto, en el supuesto de que exista un acto que sea
ilegal, pero que no suponga agravio al inters pblico, no podr ser objeto
de una revisin de oficio.
Adems, dicho artculo en los siguientes numerales tambin seala que la
revisin solo podr ser declarada por el funcionario jerrquico superior a quien
expidi el acto que se invalida, salvo este carezca de superior, siendo en tal caso el
mismo funcionario quien se hace cargo. Se faculta tambin a la autoridad de poder
resolver sobre el fondo del asunto, siempre que se cuente con los elementos
suficientes para ello. Este extremo solo podr ser objeto del recurso de
reconsideracin, y en caso no sea posible, se dispondr la reposicin del
procedimiento al momento en que el vicio se produjo.
Otra diferencia que se puede apreciar es que la revisin de oficio en el Per
prescribe al ao, contado a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos. A
partir de entonces, la Administracin solo podr demandar la nulidad a travs del
proceso contencioso administrativo ante el Poder Judicial, siempre que la
demanda se interponga dentro de los dos aos siguientes desde la fecha en que
prescribi la facultad para declarar la nulidad en sede administrativa.
Por ltimo, de manera excepcional, el artculo 202.5 de la LPAG establece un
rgimen especial para los supuestos de actos administrativos emitidos por
consejos o tribunales regidos por leyes especiales, competentes para resolver
controversias en ltima instancia administrativa.
Se puede concluir que en el ordenamiento peruano la revisin de oficio se
aplica sobre supuestos de anulabilidad (mas no de nulidad como seala la
literalidad del artculo 10 LPAG), en el plazo de un ao y siempre que lo actos
agravien el inters pblico. Pudindose observar que esta revisin de oficio se
encuentra lejos de la conocida por la doctrina y se regulara un sistema similar al
del recurso de lesividad10 reconocido en el Derecho Espaol11.
9 MORN URBINA, Juan Carlos; Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General,
9 Ed., Lima: Gaceta Jurdica, 2011, p. 581.
10 El recurso de lesividad regulado en el Derecho Espaol se encuentra recogido por el artculo 103.1
LPC que establece: las Administraciones pblicas podrn declarar lesivos para el inters pblico los
actos favorables para los interesados que sean anulables conforme a lo dispuesto en el artculo 63 de
esta Ley, a fin de proceder a su ulterior impugnacin ante el orden jurisdiccional contencioso-
administrativo.
11 ABRUA PUYOL, Antonio; Leccin 13: Perfeccin, validez, invalidez, eficacia y ejecucin
forzosa de los actos administrativos en el Derecho Peruano, promanuscripto, Universidad de Piura,
2013, p. 12.
11
Es necesario precisar que las figuras de la revocacin y la revisin de oficio, si
bien a simple vista parecen tenermuchas cosas en comn, se tratan de figuras
dismiles.Generalmente, vienen diferenciadas por la doctrina en base a un criterio
objetivo, es as que en el primer caso, el acto se retira por motivos de oportunidad,
mientras que en el segundo supuesto, el acto se retira por motivos de legalidad.
Sin embargo, dicha diferencia dista de poder llegar a la profunda diferencia que
existe entre ambas figuras.
4.1. Antecedentes
12
Para el INDECOPI, la revocacin constituye la ltima va para la
rectificacin de errores por la que se revisan actos emitidos originalmente de
manera vlida, agregando en su fundamento 16 que la revocacin constituye un
mecanismo de revisin de oficio de actos administrativos, a travs del cual la
autoridad reevala los requisitos de validez de tales pronunciamientos a efectos de
verificar si las condiciones necesarias para su existencia han permanecido en el
tiempo. Sin embargo, como se ha sealado en prrafos anteriores, la revisin de
oficio y la revocacin son dos figuras diferentes que si bien llegan a ser
confundidas por cierto sector de la doctrina y jurisprudencia, debemos dejar claro
que ambas tienen en su fundamento la diferencia principal, ya que la primera
versa sobre la extincin del acto, mientras que la segunda ataca a los efectos, mas
no al acto en s mismo. Es por esta razn que el INDECOPI se equivoca al tratar
de equiparar la naturaleza de la revisin de oficio con la de la revocacin.
Otro tema importante que reconoce la sala y con el que concuerdo, es que
la afectacin al proceso de revocacin tambin configura una vulneracin al
derecho de defensa, que se encuentra constitucionalmente reconocido para su
efectiva proteccin en cualquier instancia, ya sea judicial o administrativa. De esa
manera, el administrado podr invocar pretensiones o formular alegaciones,
presentar pruebas y contradecir lo planteado por la otra parte. Esto garantiza que
la Administracin tome decisiones con la debida motivacin requerida.
13
Es as que para el tribunal, la finalidad de las normas de revocacin es
brindar proteccin a los particulares al latente riesgo que existe por parte de la
administracin de desconocer derechos e intereses previamente reconocidos, ya
sea por motivos de oportunidad, mrito o conveniencia.
Para la Sala, esta norma tiene una finalidad compensatoria, es decir, busca
garantizar la indemnizacin por los daos que pueden generarse por la revocacin
del acto y as asegurarse que el particular tenga una segura actuacin sin estar
dependiendo del carcter de la Administracin, lo que ocasionara inseguridad
jurdica por parte del administrado.
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particular, pues este ya conoca que su derecho habasido desconocido y que
cualquier inversin que realizara no se podra materializar en alguna ganancia
efectiva, sino ms bien en una prdida segura hasta que se retrotrajesen los hechos
al estado anterior a la afectacin.
15
La autoridad administrativa no solo puede declarar la revocacin de
manera expresa, sino que tambin se puede revocar un acto a travs de
otro acto dictado de manera posterior que desconoce de manera total o
parcial el acto anterior. Esto trae como efecto que materialmente los
efectos que el primer acto debe producir no puedan ser realizados
efectivamente por la imposibilidad que surge por la existencia del segundo
acto administrativo.
El INDECOPI seala que es necesario que la Administracin Pblica
emita un pronunciamiento expreso respecto a la revocacin del acto y de
esta manera se salvaguarda el procedimiento que seala la ley
correspondiente. Es por este motivo que cuando se presenta la figura de la
revocacin indirecta, se afecta la seguridad jurdica y se vulnera el derecho
que tiene el administrado de que la autoridad siga el pronunciamiento
establecido en el ordenamiento jurdico.
c) Cuando el cambio de circunstancias que origina la revocacin es
atribuible al propio administrado, no resulta aplicable el procedimiento
de revocacin regulado en los artculos 203 y 205 de la Ley 27444.
16
conocimiento de la revocacin, porque ya sabe del desconocimiento de su
derecho por parte de la Administracin.
17
Al mismo tiempo, nuestro ordenamiento jurdico nos permite contar con un
proceso de inconstitucionalidad iniciado contra las normas de rango legal, como
lo es en este caso una Ordenanza Municipal, y seguido en instancia constitucional.
Tanto el procedimiento de barreras burocrticas como el de
inconstitucionalidad tienen diferencias notorias, siendo una de las primeras
respecto a los efectos que producen. Es as que si se declara una norma como
barrera burocrtica ilegal o irrazonable, los efectos producidos por la Resolucin
se limitarn nicamente a las partes que fueron parte del procedimiento, mientras
que la accin de inconstitucionalidad surtir efectos erga omnes, dejar de existir
en el ordenamiento jurdico para todos de manera genera. Otra diferencia versa
sobre los diferentes objetivos que tienen ambas:el procedimiento de eliminacin
de barreras burocrticas busca controlar la legalidad y razonabilidad de las
normas, y al mismo tiempo facilitar el desarrollo de las actividades econmicas de
los agentes de mercado, mientras que la accin de inconstitucionalidad tiene como
fin defender la jerarqua normativa de la Constitucin. Por ltimo, otra diferencia
es que para iniciar el procedimiento de barreras burocrticas se encuentra
habilitado cualquier agente econmico, mientras que para estar facultado a iniciar
una accin de inconstitucionalidad, esta necesita que sea interpuesta por 5 000
ciudadanos o el 1% de los habitantes del mbito territorial en el que aplica dicha
norma.
Se puede concluir que la eleccin de una u otra depender de lo que ms le
conviene al administrado, es decir, de acuerdo a los efectos que se puede lograr
con una o con otra. De este modo, se puede acudir a cualquiera de las dos vas, las
cuales no son excluyentes entre s y pueden presentarse al mismo tiempo.
V. CONCLUSIONES
18
La revocacin es la retirada definitiva de un acto anterior de la Administracin
mediante otro acto posterior y contrario. A travs de esta facultad que tiene la
autoridad administrativa no se cuestiona la legitimidad del acto, sino se incide
sobre los efectos, los cuales dejarn de producirse a partir de un momento
determinado y puede darse por motivos de legalidad o por motivos de oportunidad.
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En el caso de existir barreras burocrticas ilegales o irrazonables, el administrado
puede tutelar sus intereses a travs de dos procedimientos con efectos diferentes: la
accin de inconstitucionalidad y el procedimiento de eliminacin de barreras
burocrticas ante el INDECOPI. De esta manera, el particular decide, conforme a
lo que le conviene, el procedimiento que mejor le calce.
VI. BIBLIOGRAFA
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Notas
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Leyes
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Ley N 28996, Ley de Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la
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Decreto Ley N 25868, Ley de Organizacin y Funciones del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI).
Sentencias y Resoluciones
21
Sentencia del Tribunal Constitucional del Per, EXP. N. 00834-2010-PA/TC.
Resolucin del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual,
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