Contrato de cesin de derechos

Por Carlos A. Ghersi

Sumario : 1. Introduccin. 2. Caractersticas. 3. El objeto de la obligacin

emergente de la cesin. 4. Los efectos de la cesin de derechos. 5. Las
garantas postcontractuales. 6. Cesin de los derechos derivados de la
herencia.

1. Introduccin

La cesin de derechos es un contrato, por el cual una parte cedente enajena su

derecho, legalmente cesible, en favor de otra cesionario para que sta lo ejerza
en su propio nombre, en forma onerosa o gratuita (art. 1434 y siguientes del
Cd. Civil).

El trfico comercial, agiliz la cesin en el mbito de los derechos creditorios

contenidos en ttulos de crdito son transmisibles mediante la sola figura del
endoso, que no slo no requiere consentimiento del deudor cedido, sino que ni
siquiera exige su notificacin, debiendo satisfacer el crdito por medio de la
figura del girado.

2. Caractersticas

Se perfecciona con el mero acuerdo de voluntades; puede ser onerosa o

gratuita, segn si las partes tuvieron en mira ventajas patrimoniales o no. En
tal sentido, ser bilateral en el primer caso y unilateral en el segundo.

Ambas partes conocen desde el momento de celebracin del contrato cules

son las prestaciones que debern obtener. Es menester aclarar que el riesgo
que corre el cesionario de no obtener el cobro del crdito del deudor cedido, no
convierte a la cesin en un contrato aleatorio, puesto que el cedente no
garantiza la solvencia del deudor, sino slo la legitimidad del crdito; esto es,
que el objeto de la cesin no es el pago del crdito sino el mismo derecho
creditorio.

El art. 1454 del Cd. Civil requiere que sea hecha por escrito bajo pena de
nulidad, con la sola excepcin de los ttulos al portador, en donde la forma
escrita se reemplaza con la propia entrega del ttulo. Tambin existen
supuestos que requieren la escritura pblica (cesin de derechos hereditarios).

La capacidad que se requiere es la misma que para comprar y vender, (arts.

1435/6 Cd. Civil) en tanto que si la cesin es a ttulo gratuito, se exige la
capacidad para donar (art. 1437Cd. Civil).

La reforma del art. 135Cd. Civil por la ley 17.711 est limitada a los derechos
adquiridos a ttulo gratuito, a los padres respecto de las inscripciones de la
deuda pblica (art. 1451) y a los tutores, curadores, administradores, albaceas
y mandatarios (art. 1452). Mencin especial merece la prohibicin del art. 1450
referida al marido con respecto a las inscripciones de la deuda pblica de su
mujer, prohibicin carente de vigencia atento a la reforma de la ley 17.711 en
lo que atae a la administracin de los bienes de la mujer casada.

El art. 1442Cd. Civil prohbe a los administradores de establecimientos

pblicos o privados, a los mandatarios, abogados, procuradores y funcionarios
de la administracin de justicia, celebrar contratos de cesin de crditos o
acciones afectados a su esfera de gestin.

El acto celebrado por un incapaz adolecer de nulidad relativa, pues l puede

ser objeto de confirmacin cuando haya cesado la causa de la incapacidad
(incapacidad de hecho), o si el acto es confirmado por el sujeto a quien la ley
intent proteger sancionando de nulidad el acto en cuestin.

3. El objeto de la obligacin emergente de la cesin

En principio todo derecho puede ser cedido, en tanto no haya prohibicin

expresa o implcita de la ley o estipulada por las partes en el ttulo de las
obligaciones. As, quedan comprendidos todos los derechos personales, reales
o intelectuales con sus respectivas acciones; tambin cederse los siguientes
derechos: crditos condicionales o eventuales: crditos exigibles; crditos
aleatorios; crditos litigiosos; derechos sobre cosas futuras, y derechos
provenientes de convenciones concluidas o que todava no lo estn como, por
ejemplo, las promesas unilaterales de voluntad (arts. 1446-1448 Cd. Civil).

La cesin de un fondo de comercio (ley 11.867) establece un rgimen especial

de publicidad de la cesin, a fin de proteger a los terceros acreedores de la
insolvencia del cesionario, puesto que la cesin del fondo de comercio importa
tambin la cesin de sus deudas (cinco das en el Boletn Oficial y en otros dos
diarios de la zona).

Los derechos incesibles: cuando las partes as lo convengan en el ttulo mismo

de la obligacin, y en segundo trmino, cuando la ley, expresa o tcitamente,
as lo establezca.a) Derechos inherentes a la persona o derechos
personalsimos (art. 1445), tales como el derecho al nombre, al estado, al
domicilio, a la religin;b) Las esperanzas de sucesin, que tienen por base la
prohibicin de contratar sobre herencias futuras con sustento moral (arts. 1149
y 1175);c) Jubilaciones y pensiones (art. 1449 y leyes concordantes), que se
refiere exclusivamente a las futuras y no a las devengadas;d) Derechos de uso
y habitacin (art. 1449) ya que son derechos reales concedidos, teniendo en
mira la persona beneficiaria de ellos;e) Derechos a alimentos futuros (art.
1453);f) El pacto de preferencia (art. 1453) y otros. En definitiva, todo derecho
otorgadointuitu persono concedido con fines de ampar o por la ley estar
afectado de incesibilidad.

Una situacin especial se genera con los contratos bilaterales ya que es

necesario la conformidad del otro contratante. Por supuesto, quedan fuera de
toda posibilidad de cesin aquellos contratos (o mejor dicho los derechos que
de l emerjan) celebrados intuitu person.

El art. 1458, Cd. Civil nos indica que el derecho se cede en las mismas
condiciones de ejercicio con que el cedente lo gozaba. Esto es, que el derecho,
objeto de la cesin, es transmitido al cesionario tal como se encuentra en el
patrimonio del cedente, con todos sus accesorios y ventajas, y tambin con las
desventajas, cargas y restricciones que tuviere (art. 3270Cd. Civil). Tambin
se transmiten al cesionario todas las cargas y restricciones que pesaban sobre
el cedente, de tal forma que el deudor cedido tiene la misma posibilidad de
oponer al cesionario todas las defensas y excepciones que tuviera contra el
cedente.

La forma que requiere el contrato de cesin de derechos, al exigir que sea

hecha por escrito, bajo pena de nulidad. Esto justifica el carcter de formal que
le hemos dado a la cesin (art. 1454Cd. Civil), la doctrina y jurisprudencia
concuerdan en afirmar que dicha formalidad es exigida ad probationem, puesto
que no existe una razn de orden pblico que justifique la sancin de nulidad
del artculo en estudio.

Los casos que requieren escritura pblica son tres: a ) cesin de derechos
litigiosos (art. 1455); b ) cesin de derechos hereditarios (art. 1184, inc. 6), y c
) cesin de derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica
(art. 1184, inc. 9).
En cuanto a la cesin de derecho litigioso el que es contestado judicialmente,
es decir, es necesario que se haya trabado la litis (con demanda y contestacin
de demanda). En esta ltima postura nos enrolamos, pues el trmino litigioso
exige propiamente una litis, que puede no existir aun cuando haya proceso
judicial. No podemos asimilar el concepto de derecho dudoso al de litigioso,
pues no se sabra quin pondra el lmite para caracterizar la duda de un
derecho, y en segundo lugar, si el propio codificador en la norma del art. 832
menciona "obligaciones litigiosas o dudosas" y en el art. 1455 slo se refiere a
los derechos litigiosos, es menester considerar que hizo referencias a
conceptos distintos.

4. Los efectos de la cesin de derechos

El efecto principal de la cesin es la propia transmisin del derecho cedido, que

ingresa as al patrimonio del cesionario, la propiedad del derecho recin pasa al
cesionario con la entrega del ttulo si existiese (arts. 1434-1457 Cd. Civil). En
cuanto a los efectos respecto de terceros, es aplicable la norma del art. 1459,
Cd. Civil que prescribe que la cesin de derechos surtir efectos para terceros
interesados (cocesionarios, acreedores prendarios sobre el crdito, deudor
cedido) a partir de la notificacin de la cesin, o desde la aceptacin que haga
el tercero de la referida transmisin.

La notificacin tiene especial importancia, pues antes de ella, el deudor cedido

se libera si le paga al cedente, en tanto lo mismo ocurre si le paga al cesionario
despus de ser notificado del traspaso en cuestin.

Pero, si notificado el deudor cedido, le paga al cedente, entonces se deber

tomar el referido pago como mal hecho, debiendo hacerlo nuevamente, pero
esta vez en beneficio del cesionario con el fin de liberarse de su obligacin, sin
perjuicio de la accin de repeticin contra el cedente por el enriquecimiento sin
causa.

Los acreedores embargantes del cedente mantendrn firme la medida

precautoria, si el embargo fue trabado con anterioridad a la notificacin; en
tanto, habiendo cocesionarios del mismo crdito, resultar preferente aquel
que haya notificado primero al deudor cedido (en rigor de verdad, la prioridad
la otorga el acto mismo de la notificacin de la cesin sin importar quin la
hizo).

La ley no establece a cargo de quin queda la obligacin de notificar,

(obviamente por medio fehaciente, as por ejemplo, carta documento) pero es
indudable que ser el cesionario quien tendr ms inters de hacerle saber al
deudor que es a su persona a quien debe pagarle.

El conocimiento indirecto de la cesin por parte del deudor cedido. Estando

notificado por cualquier circunstancia indirecta, ser necesario hacerlo
expresamente? Vlez Sarsfield resolvi la cuestin en el art. 1461, diciendo que
el conocimiento indirecto de la cesin no equivale a la notificacin,
permitindole al deudor obrar como si no existiera tal cesin, salvo que las
circunstancias del caso demuestren una connivencia dolosa entre deudor y
cedente, o una grave imprudencia del deudor (art. 1462). En cualquier caso, la
cesin siempre ser oponible al segundo cesionario culpable de mala fe o
imprudencia, aunque no haya sido notificada (art. 1463).

El deudor puede oponer al cesionario todas las excepciones y defensas que

poda oponerle al cedente. El art. 1474 prescribe una excepcin a este principio
general, que es la imposibilidad de oponer la compensacin. En tal sentido, es
necesario distinguir si se ha producido o no la notificacin, puesto que antes de
sta le cabe al deudor oponer la compensacin frente al cedente. La
aceptacin del deudor equivale a una renuncia tcita de ste a oponer la
compensacin con posterioridad.

Las excepciones del deudor contra el cesionario, posee las defensas que
tuviere contra el cedente, tambin le cabe la posibilidad de defenderse frente
al cesionario con aquellas excepciones que tuviere contra l, incluida la
compensacin.

Puede ocurrir que un mismo crdito haya sido cedido a varios cesionarios, bien
sea por mala fe del cedente o bien por haber cedido el crdito parcialmente a
distintos cesionarios. En el caso de cesin parcial, el art. 1475 prescribe que el
cesionario no tiene ninguna preferencia sobre el cedente, salvo pacto expreso
que podra consistir en garantizar el cobro del crdito o en concederle alguna
prioridad.

En caso de existir distintos cesionarios sobre el mismo crdito, en forma

sucesiva, la ley le otorga prioridad a aquella cesin que en primer trmino fue
notificada al deudor, aunque el traspaso haya sido posterior en fecha. Es decir,
a diferencia de lo que ocurrira con otros contratos (p. ej., la compraventa), no
otorga prioridad la fecha de celebracin del acto jurdico, sino que, como qued
expresado, la preferencia la otorga la oportunidad de la notificacin. Si los
cesionarios notificaron el mismo da, todos tendrn el mismo derecho a pesar
de la posibilidad de haber cumplido la diligencia en distinto horario. Esto en
virtud de que en nuestro Cdigo los plazos se cuentan por das y no por horas;
por lo cual, los cesionarios concurrirn a prorrata, en el cobro del crdito, sin
perjuicio de la accin contra el cedente de mala fe, con el fin de exigirle la
indemnizacin que corresponda.

En el caso de existir un embargo trabado sobre el crdito, objeto de la cesin,

si la traba del embargo es anterior a la notificacin, ste producir todos sus
efectos jurdicos, teniendo as prioridad el acreedor embargante por sobre el
cesionario. En cambio, si el embargo es trabado con posterioridad a la
notificacin, este acto har oponible la cesin a todo tercero interesado; por lo
tanto, el cesionario tendr prioridad sobre el acreedor embargante. Todo esto
tiene basamento legal en el art. 1465 del Cd. Civil y muy a pesar de la
desafortunada norma del art. 1471, que dispone que la notificacin posterior al
embargo, importara una oposicin a l. Es menester interpretar esta norma en
el sentido de que oponerse a la traba del embargo, por medio de la notificacin
de la cesin, no implica que el cesionario tendr prioridad sobre el acreedor
embargante, sino que expresa su rechazo a la medida precautoria.

5. Las garantas postcontractuales

La garanta de eviccin por parte del cedente al cesionario alude a la

legitimidad del crdito, a su existencia y vigencia, pero en modo alguno se
refiere a la solvencia del deudor cedido y mucho menos a la seguridad de su
percepcin por parte del cesionario. Es justamente aqu donde radica la
trascendencia econmica del contrato de cesin, puesto que el riesgo que
correr el cesionario de no percibir el derecho que adquiri, es el factor
determinante del precio de la cesin. Este riesgo no convierte a la cesin en un
contrato aleatorio, pues en ella las partes conocen perfectamente, en el
momento de celebracin del contrato, cules son las contraprestaciones a
realizar y darse. La eventual imposibilidad del cesionario de no percibir su
crdito, es el riesgo de todo aquel que realiza un negocio determinado, y nada
tiene que ver con la relacin subyacente entre cedente y cesionario (art.
1476Cd. Civil).

En tanto, los arts. 1479 y 1480 hacen referencia al supuesto de que las partes
hayan extendido la garanta a la posible insolvencia del deudor.

Es menester indicar que la buena fe del cedente se presume, debiendo ser

demostrada la mala fe por quien alega el hecho. Asimismo, y aunque a esta
altura ya es obvio, la garanta de eviccin es posible de ser aumentada,
limitada o incluso renunciada.

Como toda renuncia a un derecho, la renuncia a la garanta de eviccin debe

ser interpretada restrictivamente, especialmente si se tratase de contratos de
estructura de adhesin (arts. 1071 y 1198 del Cd. Civil).
El cesionario puede perder el derecho a la garanta de eviccin, cuando por su
obrar negligente no hubiera tomado las medidas conservatorias o precautorias
a fin de asegurar el cobro de su crdito. O concedi prrrogas al deudor (arts.
1482).

El supuesto especfico de quiebra est tratado en el art. 1464, que permite

notificar de la cesin, en caso de quiebra del cedente, aun despus de la
cesacin de pagos, pero resultar inoponible para los dems acreedores, si la
notificacin fuera realizada con posterioridad al auto que declara la quiebra o
el concurso. Declarada la quiebra del cedente, el deudor slo puede pagar el
crdito a la masa fallida, donde el cesionario, por causa de la cesin e incluso
por la garanta de eviccin, podr concurrir a prorrata con los dems
acreedores.

6. Cesin de los derechos derivados de la herencia

Por contrato no es posible hacer una transmisin universal de derechos y

obligaciones; por tanto, la cesin de herencia constituye una transmisin
particular. El cesionario pasa a ocupar el lugar del heredero cedente en la parte
alcuota adquirida, sin que ste quede liberado de las deudas contra la
sucesin, cuyo pago le corresponda. El cedente debe la garanta de eviccin,
que en este caso se referir a la bondad del ttulo hereditario, sin garantizar
acerca de los derechos del causante salvo mala fe, en cuyo caso responder
por todos los daos y perjuicios.