Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

B. Dictmenes

Una de las principales funciones de la Contralora es una funcin

dictaminadora. No se expresa en la Constitucin pese a que la Contralora
se apoya en el artculo 98, pero s en el artculo 6 de la Ley Orgnica de
Contralora.

Artculo 6. Corresponder exclusivamente al Contralor informar sobre

derecho a sueldos, gratificaciones, asignaciones, desahucios, pensiones
de retiro, jubilaciones, montepos y, en general, sobre los asuntos que se
relacionen con el Estatuto Administrativo, y con el funcionamiento de los
Servicios Pblicos sometidos a su fiscalizacin, para los efectos de la
correcta aplicacin de las leyes y reglamentos que los rigen.

Del mismo modo, le corresponder informar sobre cualquier otro asunto

que se relacione o pueda relacionarse con la inversin o compromiso de
los fondos pblicos, siempre que se susciten dudas para la correcta
aplicacin de las leyes respectivas.

La Contralora no intervendr ni informar los asuntos que por su

naturaleza sean propiamente de carcter litigioso, o que estn
sometidos al conocimiento de los Tribunales de Justicia, que son de la
competencia del Consejo de Defensa del Estado, sin perjuicio de las
atribuciones que, con respecto a materias judiciales, reconoce esta ley al
Contralor.

De acuerdo con lo anterior, slo las decisiones y dictmenes de la

Contralora General de la Repblica sern los medios que podrn
hacerse valer como constitutivos de la jurisprudencia administrativa en
las materias a que se refiere al artculo 1.

Ahora bien, ese informe en derecho no es solo un acto de opinin, sino

que de acuerdo al artculo 19 esos dictmenes son vinculantes para toda
la Administracin y los servicios pblicos.

Artculo 19. Los abogados, fiscales o asesores jurdicos de las distintas

oficinas de la Administracin Pblica o instituciones sometidas al control
de la Contralora que no tienen o no tengan a su cargo defensa judicial,
quedarn sujetos a la dependencia tcnica de la Contralora, cuya
jurisprudencia y resoluciones debern ser observadas por esos
funcionarios. El Contralor dictar las normas del servicio necesarias
para hacer expedita esta disposicin.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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La Contralora ha dicho que los dictmenes son actos de interpretacin de

las leyes, por lo que no obliga por la interpretacin, sino por la ley; por ende, el
dictamen incluso obligara a los particulares, pues la que obliga es la ley.

Cuando se entregan facultades interpretativas a un rgano, se entregan

facultades de creacin, pues al interpretarse queda un espacio para crear
derecho. Ahora bien, jurdicamente los dictmenes son INFORMES que
determinan el alcance de la ley y son vinculantes. Sin embargo, no es un acto
de naturaleza jurisdiccional. Con todo, en la prctica, cuando se plantea el
contencioso, muchas veces se recurre a la Contralora y cuando esta emite su
dictamen, al final, este se transforma en un acto de adjudicacin, que
tienen la capacidad de resolver un conflicto jurdico.

Por la va del dictamen, en los hechos, se crea una suerte de contencioso

administrativo, porque si un servicio pblico dicta una resolucin y yo
considero que es ilegal, puedo solicitar un dictamen a la Contralora y puede
ocurrir que sta declare que el acto es ilegal. Eso ser vinculante y obligar a
dejar sin efecto la resolucin. En la prctica, opera como contencioso.

Entonces los dictmenes:

1. Obligan a la Administracin
2. Obligan al particular indirectamente por dos vas:
a. Porque interpreta la ley y la ley obliga al particular
b. Por el efecto reflejo. Si el dictamen obliga a la Administracin, sta
modificar su actuar respecto de los particulares y estos tambin
se vern obligados.

Dictamen de 1974:

Establece quines pueden solicitar dictmenes a Contralora.

Un servicio pblico, que puede tener dudas sobre sus atribuciones

Los funcionarios, para plantear problemas personales de su cargo.
Los particulares, pero siempre que exista un pronunciamiento previo de
un rgano o servicio pblico. Es decir, no puedo ir a la Contralora si
antes no ha pronunciado su parecer el servicio pblico respectivo. 1 Se
pretende evitar pronunciamientos en abstracto. La Contralora
resuelve en casos particulares.

1 Una persona quiere acceder a un subsidio, pero no sabe si tiene los requisitos
para acceder a l. Acude a Contralora, que responder que debe antes acudir
al rgano que corresponda para pedir el subsidio; si se lo niegan, puede volver.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Se ha aceptado incluso que pidan dictmenes organismos que defienden

intereses colectivos, como Asociaciones gremiales Superintendencia
de Bancos e Instituciones Financieras, la agrupacin Defendamos la
Ciudad] y no solo a quines afecta.

Ahora bien, los dictmenes no son vinculantes para los jueces, por lo que
el particular puede ir a Tribunales. Los particulares suelen impugnar por
va del recurso de proteccin.

Caso Municipalidad de Zapallar a propsito del tema de Sociedades de

Inversiones; La Contralora orden a la municipalidad dejar sin efectos los
cobros de patentes a esas sociedades. La municipalidad recurri de proteccin
alegando que se haba afectado su derecho de propiedad y la Corte de
Apelaciones rechaz el recurso. Sin embargo, la Corte Suprema lo acogi. La
jurisprudencia administrativa debe inclinarse ante la jurisprudencia
judicial. Por lo dems, los rganos de la Administracin no pueden impugnar
ya que sera un Fisco contra Fisco ni se puede impugnar el trmite de toma
de razn ya que hubo un requerimiento de constitucionalidad al respecto.

Lmites de la Contralora

1. Cuando el asunto est sometido al conocimiento de los Tribunales. Si es

as, la Contralora se abstiene de emitir un pronunciamiento.
2. Cuando el asunto tiene naturaleza litigiosa. El asunto no est sometido
al conocimiento de los tribunales, pero dada su naturaleza, el
conocimiento y resolucin de ese asunto corresponde a los tribunales de
justicia.

Este lmite requiere ser interpretado, ya que todo puede ser objeto de un
proceso litigioso. No solo rige el principio de acceso a la justicia, sino de
inexcusabilidad de los Tribunales. Se podra ir ms lejos y afirmar que una
norma que no puede ser objeto de un proceso es dudoso que sea jurdica. La
Contralora muchas veces se ha abstenido cuando el asunto es de clara
naturaleza jurisdiccional.2

Sin embargo, hay otros asuntos que estn en el lmite y no estn claro
delimitar aquello.

3. Cuando el asunto est pendiente de resolucin por un rgano o servicio

pblico, aunque este lmite no est en el artculo 6. 3

2 Una persona pide una indemnizacin de perjuicios por ser desvinculado de

forma arbitraria e ilegal de un servicio al ser funcionario.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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La jurisprudencia administrativa es de gran importancia y muchas veces es

conveniente, por su rapidez, por su vinculatoriedad y porque la Contralora
maneja mejor que los Tribunales los temas de Derecho Administrativo.

3 Ante la Superintendencia de Valores y Seguros cuestiona las operaciones

burstiles, pues se alega que una persona se ha puesto de acuerdo con
compradores y vendedores para beneficio propio. Le formula cargos, pero esto
ocurri hace cuatro aos. Cul es el plazo de prescripcin? La Contralora no
se pronuncia, ya que el servicio todava no lo ha hecho.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.