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Ensayo de (re)definicin
Sergio Tonkonoff
Conicet/UBA
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En lo que sigue buscaremos definir al crimen como un fenmeno relacional
complejo que implica a) el proceso de produccin de prohibiciones primarias o
fundamentales, b) su trasgresin por acciones diversamente motivadas, c) las reacciones
sociales que frente a ellas tienen lugar, tanto como d) la ejecucin de castigos penales.
Fenmeno entonces relativo al despliegue de diversas formas de hacer, sentir y pensar
que, socializndose, se oponen: aquellas que transformndose en prohibiciones (socio-
histricamente) fundamentales configuran las fronteras ltimas del orden simblico, y
aquellas que transgreden esos imperativos de exclusin teniendo lugar de manera
ocasional o sostenida.
Pero si ciertos actos son calificados como criminales por su oposicin a los
valores ms prestigiosos de un conjunto dado, no por ello ha de creerse que se
encuentran impulsados por fuerzas intrnsecamente negativas y carentes de todo sentido
social. Veremos que una transgresin criminal es el resultado de afanes y propsitos,
opiniones y dogmas que, actualizndose de un modo particular, contradicen preceptos
sancionados colectivamente y protegidos penalmente. Se saquea, se hiere, o se mata, por
voluntad de riquezas, por odio o amor, por honor o fama: pasiones y convicciones
sociales donde las haya. Tanto ms sociales cuanto ms difundidas y valoradas y en
consecuencia, con ms posibilidades de promover la violacin de las interdicciones que
les dan forma y medida.
Y an as, veremos tambin que un crimen se define, adems, por su escndalo.
Su acontecimiento desestabiliza, inquieta o conmociona, a la vez que seduce con el
ejemplo. Suscita, asimismo, un modo de comunicacin pattico entre quienes lo
observan y/o lo padecen, generando lazos afectivos tejidos con el temor, la ira y la
indignacin pero tambin la fascinacin compartidas. Y siempre da que hablar. Es un
germen de conversaciones, rumores y discursos de la ms diversa ndole. Relatos
(morales, jurdicos, cientficos, artsticos, periodsticos) que, an querindose veraces,
se encuentran siempre habitados de las ms resistentes paradojas, cuando no de
situaciones y seres imposibles o fantsticos.
Por eso, en lo que sigue, haremos un esfuerzo por diferenciar analticamente dos
dimensiones de la cuestin criminal: una sociolgica y otra mtica. El anlisis de la
primera nos permitir ver que las acciones prohibidas, an cuando comporten el
ejercicio de la violencia, nada tienen de anti-sociales. La exploracin de esta dimensin
cumple en revelar el carcter histrico y cultural de las prohibiciones, as como de los
comportamientos prohibidos y su distribucin diferencial, al tiempo que desmistifica la
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accin criminal y sus actores. Descubre, adems, los conflictos de intereses que estn en
el origen de las regulaciones legales y la selectividad con la que se aplican, mostrando a
los sistemas jurdicos y las prcticas institucionales con ellos relacionadas como
dispositivos concurrentes en la reproduccin de relaciones de produccin, poder y
propiedad dominantes en un orden societal dado.
Pero si nuestro punto de partida es correcto, los datos resultantes de esta crtica
sociolgica deben ser completados o mejor, re-significados a la luz de aquella otra
dimensin que no remite a las prcticas prohibidas en lo que tienen de sociales, ni a los
procesos punitivos de generacin y mantenimiento de desigualdades socio-econmicas,
sino a la produccin penal de la sociedad como orden simblico. Esto es, como un
conjunto ms o menos consistente de sistemas de clasificacin o estructuras cognitivas
y valorativas que, basados en interdicciones trascendentes, estructuran el campo social y
subjetivo en un sentido tanto representacional como afectivo.
Cabe adelantar que ambas dimensiones no se nos presentan como equivalentes.
Si es cierto que las prohibiciones fundamentales marcan los lmites externos de la
sociedad, constituyndola como comunidad imaginada, la verdadera cuestin en la
cuestin criminal no est principalmente vinculada a la proteccin de vctimas posibles
o al resarcimiento de victimas actuales, ni a la intimidacin de infractores potenciales o
al castigo de los existentes, como suelen sostener las ideologas jurdicas racionalistas y
la doxa ilustrada. Pero tampoco remite exclusiva y an prioritariamente a la gestin
diferencial de los ilegalismos y el consecuente beneficio para la estructura societal en
vigor, como proponen las posiciones sociologistas o instrumentalistas. La dimensin
ms elemental que esta cuestin pone en juego es la construccin y mantenimiento de la
estructura lgica y axiolgica de la sociedad y de la economa afectiva que le
corresponde. Y es este un proceso que opera segn una dinmica irremediablemente
mitolgica.
Prohibicin y Sociedad
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mundano del que seran una emanacin (orden divino), ni por su adecuacin a una
realidad objetiva e independiente que las antecedera (orden material), sino porque son
ellas las que instauran un orden (simblico) a travs de la designacin de los reversos
radicales del mismo. Siguiendo esta perspectiva estamos obligados a concluir que no
hay nada que sea intrnsecamente criminal y que, por esa razn, estara interdicto. Antes
bien, lo contrario es cierto: son estas prohibiciones las que, en cada tiempo y lugar,
definen qu deber ser taxativamente rechazado. Lo que las hace fundamentales o
primarias, diferencindolas de otras que no lo seran, no remite a la cualidad de aquello
que condenan sino a la posicin estructurante que ocupan. Su fabulosa especificidad
reside en designar el borde ltimo (o primero) del conjunto societal. Es decir, de lo
social simbolizado1.
Estas prohibiciones hacen posible las valoraciones, los intercambios y los roles
bsicos de un orden cultural, por cuanto sus mandatos excluyentes marcan
discontinuidades entre el conjunto societal y aquello que ser su exterior no
complementario. Sealan el umbral ms all del cual no puede seguir hablndose de un
nosotros. Elaboran, por as decirlo, el permetro final del grupo al que de esa manera
determinan, separndolo de lo que dejan designado como naturaleza, caos, barbarie.
Erigiendo esas fronteras invisibles suturan imaginariamente los contornos discontinuos
de la trama social y le devuelven la visin de una totalidad inteligible y consistente, de
una sociedad.
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la indiferenciacin en el mundo y la indiferencia en los individuos. Estas prohibiciones
nombran lo que ser fundamental, lo recogen y lo separan de una multiplicidad que de
otro modo se mantendra indistinta, a la vez que vuelven atractivo su respeto y
execrable su vulneracin.
Esta dinmica de aversin y seduccin remite a otra dimensin cardinal de las
prohibiciones primarias: la afectiva. El temor, el vrtigo o la turbacin producidas por la
sola imagen de su transgresin, hablan de lo que puede llamarse su radicacin corporal.
Es que se trata de interdicciones que funcionan interpelando, constriendo y
direccionado la multitud de deseos de naturaleza mimtica y vocacin catastrfica que
viven en cada cuerpo socializado como impulso y como fantasma2. De modo que,
internalizadas, obran tanto en la regin del pensamiento como en el de las emociones,
comprometiendo fsicamente a los sujetos de sus proscripciones. As, el espanto frente
determinadas violencias; el asco ante algunos actos sexuales; la culpa, el reproche o la
inquietud ligados a ciertas formas de apropiacin de los objetos.
Y todava una tercera caracterstica. Para que una prohibicin pueda devenir
primaria, es decir, para que tenga el poder de designar los confines del orden societal y
subjetivo, es preciso que se vuelva trascendente. Esto puede slo suceder por la va de
su mitificacin. El mito es una forma de articulacin del sentido productiva de un
campo de visibilidad y de decibilidad, de un esquematismo pero no a priori sino
histrico-cultural que valoriza la experiencia de manera mucho ms emocional que
intelectual, que no trabaja con conceptos sino con imgenes apasionadas. De all que sea
acaso el modo ms poderoso de configuracin discursiva del mundo. Mediante su
narracin mtica y, ya lo veremos, mediante su penalizacin, las prohibiciones van
formando cuadros gnoseolgicos elementales, grabando profundamente en el deseo de
los individuos y los grupos a los que constituye esos cinco o seis no quiero de los que
hablaba Nietzsche (1997) en su genealoga.
2 En este punto las referencias tericas fundamentales son Freud (1985; 1985a, 1992),
Bataille (1974), Lacan (1975) y Girard (1986)
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observan o las transgreden desde dentro. Entonces, el valor negativo de lo que rechazan
no precisa demostracin alguna y, con la fuerza de un fenmeno natural, delimitan
distancias insalvables entre acciones a las que postulan como repulsivas y otras que
definen por oposicin como atractivas. De esta manera se establecen como orgenes de
la causalidad y la ley o como principios de Razn, para decirlo con Legendre (1994)
, haciendo posible la comunicacin regular y regulada de las identidades a las que da
lugar el espacio significativo que presiden.
Un fenmeno social
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devinieron ejemplos y consiguieron diseminarse, a veces echando races,
institucionalizndose en alguna medida.
Tal es el caso de la invencin, difusin y establecimiento de una religin (Stark,
1997), una tcnica agrcola (Katz, 1961), las prisiones correccionales (Foucault, 1989),
canciones populares (Sorokin, 1941) o un peinado cualquiera (Deleuze, 2005). Pero es
el caso tambin de la moda de arrojar cido al rostro del amante traidor frecuentada por
mujeres y hombres de finales del siglo XIX, la multiplicacin de formas de
organizacin mafiosa durante la crisis de 1930, la prctica de lavado de dinero de
agentes financieros internacionales a partir de 1980, la boga de los school shootings en
la vuelta del siglo XX. Acciones todas que acontecieron como invenciones una vez y
luego se propagaron imitativamente, convirtindose en formas de hacer ejemplares a
juzgar por su repeticin y permanencia.
Se conceder, tal vez fcilmente, la posibilidad de entender como invenciones la
extorsin mafiosa o el lavado de dinero. Un da, se dir, alguien tuvo la ocurrencia de
oficiar como agente de proteccin extorsiva en reas donde el Estado era dbil o
ausente, o de tomar capitales provenientes de actividades ilcitas y llevarlos a producir
rendimientos en el mercado financiero. Tal vez se acepte asimismo que, visto el xito
pecuniario obtenido por esos innovadores, esas invenciones, motivadas por la ms
prosaica codicia, se difundieron ganando mulos interesados en el mismo tipo de rdito.
Pero cmo admitir que acciones tan irracionales como desfigurar irremediablemente el
aspecto de quien se ama o abrir fuego al azar sobre un contingente de estudiantes
puedan tener un origen social? cmo admitir, adems, que esos actos terribles y
estriles puedan ser imitados del mismo modo que se copian las modas en la pintura, la
filosofa o el vestido? Cmo, finalmente, no calificar a su inventor y a sus seguidores
de criaturas anti-sociales o an contra-natura?
Para que ello sea posible sera preciso llevar hasta sus ltimas consecuencias lo
que habamos anunciado ms arriba. Sera necesario reconocer que lo social es ms
abundante, ms complejo y ms contradictorio que la sociedad. Sera necesario admitir
igualmente que su dinmica es mimtica y que tambin los individuos son entidades
compuestas: soluciones de compromiso permanentemente puestas en juego y en
comunicacin por corrientes sociales que tanto fundan como desfondan sus identidades.
Esta comprensin hace de las personas sujetos de un deseo que siempre es colectivo y
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que, por lo mismo, puede conducirlas hacia todo tipo de desborde3. De ello resulta que
cualquier violencia es un asunto social y ms especficamente, permite concebir a la
violencia criminal como una de las formas que asume lo social en tanto exceso para el
ensamble individual/societal.
Pero hay ms. Para admitir esta caracterizacin del crimen como fenmeno
social es preciso aceptar que las innovaciones de cualquier gnero, grandes o pequeas,
edificantes o destructivas, son siempre el producto del tiempo en el que acontecen, y
que ocurren en un individuo o grupo en estado de desposesin de s mismo. Es
necesario ver que toda innovacin (tcnica o motivacional) tiene su gnesis en la
composicin o sntesis de premisas socio-culturales existentes que se articulan de un
modo indito en un espacio subjetivo al que, por lo mismo, desequilibran. Y esto es
vlido tambin para las invenciones criminales, por extrao que parezca. Por eso, ms
que remitirlas a la anomala o al clculo de una mente aislada, es preciso desentraar las
creencias y los deseos colectivos que su acontecimiento (re)presenta combinados de
nueva cuenta. Cada nueva accin prohibida no es ms que la actualizacin de una
particular mezcla de distintos vectores socio-culturales existentes, o una particular
exageracin de alguna de ellos. Un crimen suele ser la hiprbole o la combinacin
bizarra de convicciones y sentimientos muy extendidos y, por ello, no carentes de
sentido, si bien puede tratarse de un sentido monstruoso desde el punto de vista societal.
3 El concepto clave en esta concepcin del sujeto es el de identificacin. El tipo de identificacin que
postulamos vinculada al pasaje al acto prohibido es el que ha sido designado por Lacan (1975, 1975a)
como imaginario. Girard (1986; 2010) ha articulado la nocin tardeana de mimesis y la nocin
psicoanaltica de identificacin y lo ha hecho precisamente en relacin al problema de la violencia.
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Como todo lo dems, el acceso a los delitos tambin se encuentra desigualmente
distribuido: en el tope de la pirmide socio-econmica, las posibilidades ilegales ms
rentables y con menores riesgos jurdicos y penales; en la base, las ms perseguidas y
(en general) las menos redituables.
Aunque peridicamente haya excepciones estadsticas, y se cometan delitos
equivocados en relacin a la posicin social de sus actores, y aunque cierto tipo de
delitos llevados adelante por grupos de extraccin popular sean notablemente lucrativos,
para comprender la dimensin sociolgica de la cuestin criminal es correcto y
necesario comenzar distinguiendo entre delitos de los pobres, delitos de las elites, de la
burocracia, de las profesiones liberales, etc. Estratificacin y especializacin que, claro
est, no impide la eventualidad de su comunicacin transversal y, an, la emergencia de
prcticas delictivas sui generis.
Por otra parte, es posible identificar una serie bien definida de acciones
prohibidas en el comienzo de los ordenamientos societales, as como una serie precisa
de prcticas ilegales sistemticas, funcionales a su reproduccin. No slo la agresin
militar, el esclavismo y la piratera estn vinculadas medularmente a la formacin de las
naciones modernas (sobre todo, de las ms desarrolladas en trminos de una economa
capitalista). Tambin lo est la expoliacin masiva de con-nacionales y su adaptacin a
esa desposesin a fuerza de palos, de marcas a fuego y de tormentos para decirlo
con Marx (1994). Acumulacin originaria de tierras, bienes y mercados, y produccin
violenta de desposedos que con el tiempo vern su desguarnecimiento como natural,
pero esta vez a fuerza de educacin, de tradicin y de costumbre, para seguir citando
a El Capital5.
Ha de sumarse a esto el desarrollo de estrategias ilegales como prctica habitual
de grupos e individuos en absoluto materialmente necesitados. El fraude, el
contrabando, la evasin impositiva, entre otros delitos, suelen formar parte del
comportamiento rutinario de actores firmemente establecidos y socialmente
prestigiados. Actores individuales y colectivos comprometidos con la lgica bsica del
modo de produccin vigente: minimizar costos y maximizar beneficios.
5 Sobre la cuestin criminal en Marx ver Melossi (1981) y Taylor, Walton y Young
(1975)
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Agreguemos a este mapa a mano alzada de la distribucin de los
comportamientos ilegales, toda una extensin dispersa de zonas grises, de vasos
comunicantes, donde lo legal y lo ilegal bascula, se conecta y se confunde. En las elites
empresariales y financieras, la costumbre del lobby y el soborno, o la absorcin
institucional de dinero proveniente del trfico ilegal de armas, drogas o personas; en los
sectores populares, los mercados de bienes de consumo apcrifos o derivados de
actividades micro-delictivas; en las clases medias, las malversaciones pecuniarias o
conductas profesionales delincuescentes por poner slo algunos ejemplos. En cuanto a
la transversalidad de algunas prcticas ilegales, es paradigmtico el funcionamiento de
la cadena de intercambio establecida entre quienes roban automviles, quienes los
desarman, quienes venden las autopartes, y quienes finalmente las compran.
Resumiendo. Tenemos una multitud de creencias y deseos colectivos
discernibles en la raz de los actos que contradicen las prohibiciones primarias (y/o
secundarias), as como el modo mimtico de propagacin de esos actos y los universos
de sentido a los que da lugar su repeticin en el tiempo y su establecimiento en el
espacio (social), con la consecuente formacin de subculturas criminales (o desviadas).
Tenemos, adems, una multitud de comportamientos ilegales distribuidos por todo el
cuerpo social, y una multitud de zonas delincuescentes. Tenemos, tambin, crmenes
fundacionales en los ordenamientos societales vigentes y prcticas fuera de la ley
ajustadas al mantenimiento de su orden y su economa. Hay, finalmente, la procedencia
ilegal de fortunas y poderes que se incorporan al orden dominante constituyendo, a
veces, sus pilares prestigiosos.
Si todo esto fuera correcto, entonces las acciones y las prcticas prohibidas, an
cuando sean violentas, se encuentran muy lejos de constituir un fenmeno anti-social,
como mticamente se postula. Antes bien, su cartografa sociolgica las deja ver como
series dispersas, entramadas en el tejido cotidiano de los distintos grupos segn
modalidades caractersticas. Redes locales, regionales o globales, productivas de
configuraciones culturales, a veces, altamente estructuradas. Por eso, desde este punto
de vista, tal vez deba calificarse a las acciones y las prcticas criminales no como anti-
sociales sino como anti-societales y para-sociales. Esto es, como contrarias a cierta
configuracin del campo social (aquella que articula el orden simblico dominante), y
como prximas y distantes a la vez de ese corpus del que se nutren al modo de los
parsitos en el organismo o las perversiones en la sexualidad admitida.
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Derecho Positivo y Selectividad Punitiva
Todo esto ha sido severamente cuestionado, al menos desde que Marx (1954) y
sus seguidores criticaran la filosofa jurdica de Hegel, poniendo de manifiesto que la
dinmica del derecho moderno est ntimamente ligada al desarrollo de relaciones
econmicas capitalistas, a las que, en gran medida, expresa y favorece. Sucede que de
un modo anlogo al mercado, la lgica jurdica slo reconoce individuos abstractos y
tiende a reducir las relaciones sociales a la forma del intercambio (abstracto). El derecho
penal no escapa a esta operacin. Tambin l se articula con base en las categoras
reductivas de responsabilidad individual y de igualdad formal ante la ley (Pashukanis,
1985). Presuponiendo como universales realizados el acceso al contrato, la propiedad y
el intercambio de bienes y servicios, se ignoran las mltiples determinaciones del
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comportamiento humano y las consecuencias que sobre ste pudieran tener las
desigualdades materiales que el derecho protege y reproduce.
6 Sobre la nocin de ilegalismo ver Foucault (1989), Deleuze (1987) y Ewald (2000)
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Desmistificacin y mito
Regresemos ahora a aquella premisa bsica que habitualmente se da por
descontada y que resulta fcilmente aceptable mientras permanezca indefinida: el
crimen es un fenmeno social. Para saber qu es lo que esto significa en realidad,
resulta necesario tomar ciertas decisiones tericas e intentar extraer de ellas todas las
consecuencias posibles. En lo que a nosotros respecta, hemos optado por una
comprensin de lo social como el campo mltiple de creencias y deseos trans-subjetivos
que promueven acciones y prcticas igualmente mltiples, algunas de ellas interdictas
por prohibiciones primarias y/o secundarias. Luego, hemos caracterizado a las
transgresiones como el resultado de corrientes de creencia y deseo que, realizndose
en una accin, se oponen a esas interdicciones. Finalmente, hemos buscado articular
esta comprensin con la crtica sociolgica que (de Marx a Foucault) se ha concentrado
sobre todo en la tarea de desmistificar la cuestin criminal mostrndola como enlazada a
la reproduccin del orden societal en sus desigualdades. Resta todava un paso
fundamental.
Sucede que esta crtica sociolgica puede ser aceptada sin arribar por ello a las
consecuencias ms habituales (u ortodoxas) a las que da lugar. Consecuencias
vinculadas al supuesto de que dado que las prohibiciones fundamentales, el crimen, el
criminal y el derecho son poderosos mitos de la vida cotidiana, y dado que el sistema
penal apoyado en tales mitos no cumple las funciones que enarbola, entonces esos
mitos, los discursos que engendran o penetran, las emociones y los fantasmas que
promueven y convocan, las instituciones que crean o invisten, resultan slo la cscara
que recubre la verdad de un poder/saber punitivo que ya no obrara con tales
instrumentos (Foucault) o de un modo de produccin al que sirven de superestructura
(marxismo tradicional).
Una valoracin diversa de las creencias y los deseos en general, y de los mitos
en particular, su ponderacin como elementos necesarios para la emergencia y
estructuracin de las prcticas sociales, permite una visin ms comprehensiva de los
procesos de produccin del orden societal. Pero obliga, adems, a una completa
redistribucin de los resultados alcanzados por la crtica sociolgica. Esto es, conduce a
articularlos de nueva cuenta al interior de un marco ms amplio, resignificando
sensiblemente la consideracin de lo que sean las prohibiciones, las transgresiones y los
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castigos penales. Y tambin, claro est, de lo que sea la institucin poltica de las
sociedades, y la poltica misma.
Sostenemos que los mitos que generan o sostienen prohibiciones no pertenecen
propiamente al campo del poder. Son dispositivos simblicos y lo son de un tipo
especial: sistemas de comunicacin aptos para convocar los afectos del cuerpo y ligarlos
a sentidos ltimos o fines trascendentes, y de hacerlo en los propios trminos en los que
esos afectos trabajan7. El poder, en cambio, es el fenmeno social tan instrumental como
amorfo del que hablaba Weber (2004) vinculndolo, sobre todo, a la capacidad de
coaccin de los agentes, y sealando que cualquier situacin relacional puede colocar a
un individuo o grupo en posicin de imponer su voluntad o de soportar las imposiciones
de otros. El poder es, entonces, un rasgo ubicuo de la interaccin social, sirve a
cualquier objetivo y resulta accesible a cualquiera, por eso est marcado por la
inestabilidad y el conflicto Foucault (1987) no lo ha descripto en trminos muy
distintos. Los mitos, tambin ellos, son un componente elemental de la vida social, y
son omnipresentes en tanto la pasin y la creencia tambin lo sean. Pero los sentidos
mticos nunca resultan totalmente reflexivos y cabalmente instrumentalizables para los
actores a los que interpelan. Y si bien se inventan, su eficacia slo tiene lugar cuando se
tornan colectivos e inconscientes. Se trata de relatos narrados segn la lgica del
pensamiento primario que, socializados ritualmente, proveen de marcos cognitivos
intensamente penetrados de afectividad e imaginacin. Por eso su fuerza acaso sea la
ms poderosa y la ms duradera: la fuerza de la simbolizacin apasionada. A travs de
ellos el poder se estructura y puede estabilizarse, reproducirse y trasmitirse, al tiempo
que queda libidinalmente investido y se subjetiviza. Sin ellos, tendra el impacto
coercitivo de un golpe, un disparo o un bombardeo (segn los casos), pero no podra
establecerse y perdurar, convertirse en dominacin y autoridad.
Si esto es correcto, es preciso tomar a las representaciones, las fantasas y las
emociones colectivas como fuerzas sociales tan insoslayables como vinculantes, y
(re)considerar el carcter mtico de la cuestin criminal postradicional en un sentido,
por as decirlo, positivo. Porque afirmar que, tras el velo de las ideologas moralizantes,
la verdad de dicha cuestin se reduce al accionar de un sistema punitivo que obra en
7 Esta comprensin del mito depende sobre todo de la articulacin realizada por
Bataille (1974) de los desarrollos de Freud, Cassirer y Levy Bruhl.
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funcin de intereses materiales y relaciones de poder, imposibilita comprender de
manera cabal la persistencia de los elementos valorativos, expresivos y emotivos que
ella ineluctablemente comporta y desencadena. Pero impide asimismo conocer los
mecanismos a travs de los cuales el poder de castigar puede transformarse en
dominacin duradera que era lo se buscaba explicar en primera instancia cuando
desmontaban sus mitos.
Por eso, una vez recorrido el camino de la crtica sociolgica es necesario
reabsorber sus residuos (ejercicio que, se sabe, siempre termina por reconfigurar el
espacio en el que se opera). Un punto de partida para esto puede ser la experiencia del
crimen como transgresin. Es decir, en tanto accin prohibida que, no importa cuntas
veces haya tenido lugar, resulta siempre aterradora, dolorosa o alarmante para quienes la
padecen, la observan y an para quienes las realizan. Tambin aquellos abordajes que
desestiman esta experiencia por creerla secundaria en relacin al problema micro-fsico
del poder o macro-sociolgico de la reproduccin econmica y la consolidacin
ideolgica de los grupos dominantes, deben dar cuenta de ella. No basta con afirmar que
un crimen parece algo terrible, hay que decir por qu lo parece. Buscando una respuesta
a esta aparente apariencia tal vez se llegue a la conclusin de que hay muchas falsas
razones para postularlo como un acontecimiento amenazador e importante, y algunas
verdaderas para suponer que efectivamente lo es. No porque el ncleo de la cuestin
criminal tenga que ver slo, ni fundamentalmente, con la vivencia de los individuos. No
se trata de oponer algn psicologismo al sociologismo instrumentalista. Tal experiencia
nada tiene de individual. Resulta, ms bien, el lugar o el momento donde los individuos
son puestos en cuestin por las mismas creencias y deseos que los configuran y los
exceden. Experiencia que siempre tiene algo de impersonal, y que adquiere singular
relevancia si se entiende a la sociedad como un orden simblico y a las prohibiciones
primarias como los medios de produccin de ese orden y sus sujetos.
Un fenmeno desestructurante
Hemos sealado ya que lo que sea un crimen es siempre relativo al sistema de
valores que dominan una cultura en determinado tiempo y lugar. Queda dicho tambin
que ello significa, entre otras cosas, que carece de sustancia intrnseca: al igual que
cualquier mal, el crimen depende de la interdiccin que lo define. Sin embargo, ni esa
falta de esencia ni sus otras caractersticas sociolgicas le impiden presentarse y ser
experimentado, desde el interior del sistema al que transgrede, como un acto reprobable
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y destructivo. Socio-histricamente definido, productivo de contagios pasajeros y de
estables lazos para-societales, relativamente estructurado desde el punto de vista
sociolgico, el crimen es desestructurante desde el punto de vista simblico.
Sucede que si la vigencia de un sistema clasificatorio y una economa afectiva
comunes son los requisitos bsicos para la existencia y reproduccin de las sociedades y
sus miembros, la prdida de las diferencias y el exceso constituyen males radicales. Es
transgresor el acto que, en referencia a aquellas clasificaciones y medidas comunes,
lleva consigo un principio de in-diferenciacin y desmesura. Crimen es el nombre que
designa las formas extremas de transgresin: aquellas que atraviesan lmites
reconocidos como fundamentales. Por eso Macbeth, el regicida, dndole palabras a su
accin descomunal, declaraba: aoro que el orbe se confunda. Aoranza que queda
cumplida en trminos de la experiencia colectiva que el asesinato de un rey
desencadena. Y esto porque semejante accin representa la cancelacin, aunque ms no
sea momentnea, de la diferencia que sostiene todas las dems diferencias. Siendo el
vrtice o el centro personificado del sistema socio-poltico al que su funcin otorga
consistencia, la figura del rey obra como una referencia inconmensurable, sede de
valores no intercambiables, que permite los roles y los intercambios posibles en tal
sistema. La experiencia de su muerte violenta comporta un shock representacional en
los sujetos a ese orden por ser un ataque al ncleo valorativo (o si se quiere al
significante amo) que, estando encarnado en l, totaliza el sentido del conjunto social y
permite su despliegue regulado. De all que matar a un rey puede ser el comienzo del fin
del mundo.
Terminado el tiempo de las monarquas, emergieron y reinan otros significantes
mayores. La vida (del individuo) y la propiedad (privada) rigen, en tanto mitos
primarios, el ordenamiento simblico de las sociedades postradicionales con mano
firme y seductora8. Por eso las acciones que pongan en juego su integridad trascendente
sern transgresiones criminales: atentados a universales vigentes en sus presentaciones
particulares o, para decirlo con Hegel (1975), negaciones a lo infinito en el predicado
de lo mo. Un crimen es entonces un acontecimiento que amenaza la consistencia de la
red socio-simblica dominante a travs de la cual una multiplicidad social en conflicto
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se produce y se piensa como conjunto. Y dado que estos significantes amos no poseen
slo una dimensin gnoseolgica, sino que, adems, se encuentran emocionalmente
investidos y organizan la economa pasional de los sujetos a su ley, el crimen tiende a
producir un desclasamiento cognitivo y una desestabilizacin afectiva en quienes lo
experimentan (como actores, vctimas o espectadores).
De manera que un rasgo caracterstico del crimen es su capacidad de producir la
diseminacin de un modo de pensamiento vehemente y contagioso, tanto como estados
emocionales, y an valorativos, equvocos estados que bien pueden llamarse estados
de pblico o de multitud. Este rasgo del fenmeno criminal no parece ser erradicable y,
tambin en las sociedades de la racionalidad jurdica y tecno-cientfica, debe formar
parte de su definicin.
Siendo el crimen cognitivamente desestructurante, afectivamente ambiguo, y
socialmente multitudinarizante, es preciso conjurarlo: es necesario fijar la ambivalencia
que despierta del lado de la repulsin, reinscribir los lmites que ha vulnerado, y resituar
a los individuos en posiciones de sujetos societales. Tales son algunas de las funciones
de la pena.
Si criminal es el acto que ingresa aquello que el orden simblico quiso expulsar
para cobrar sentido y estabilidad, entonces puede definirse como penal a toda accin
punitiva ritualizada que promueva la separacin y expulsin de eso que de acuerdo a
las prohibiciones fundamentales pertenece al exterior. Es penal el castigo que busca
(re)establecer las diferencias postuladas por aquellas prohibiciones procurando
determinar sus significados y reducir el des-equilibrio cognitivo y afectivo producido
por el crimen. Se trata pues de un mecanismo que interviene en la produccin y re-
produccin de las fronteras que definen la fisonoma de un conjunto, operando
especficamente en el nivel de la institucin y el mantenimiento de su sistema axio-
lgico y su economa afectiva.
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llamarlos, escenifican e inscriben los lmites internos del orden simblico produciendo
prcticamente las diferencias y los roles que lo estructuran; los rituales penales, negros
o rojos, tienen por misin mostrar y encarnar los lmites antagnicos (ltimos) de ese
mismo ordenamiento.
Se trata de marcar de manera tangible discontinuidades entre un interior societal
y un exterior no complementario, entre lo ms atractivo y lo ms repulsivo
polaridades que definen y mantienen relativamente coherente y unido al conjunto. En
nuestras sociedades, ello se realiza personificando o, ms bien, individualizando, las
acciones (u omisiones) rechazadas por las interdicciones fundamentales. En esto todo
castigo penal es ejemplar. Propone a un individuo como portador y como causa del dis-
valor que su comportamiento prohibido re-presenta, y lo separa ampulosamente para
reconstruir las distancias simblicas franqueadas por ese acto que las desconoce. Los
intereses de los damnificados directos, si los hubiere, tanto como el destino del
transgresor son asuntos secundarios respecto del valor lgico del castigo penal. Se
castiga penalmente, ante todo, para (re)instituir los espacios conceptuales que dan forma
a la sociedad. Toda penalizacin es, en primer lugar, una elaboracin de la nocin de
lmite fundamental tal como la propone el mito. Elaboracin que se produce mediante la
persecucin y estigmatizacin de individuos y grupos que sern los encargados de
presentificar las categoras negativas que, por mor de las prohibiciones, (in)forman la
organizacin y la interaccin social.
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patrimonio del criminal es su principio de unificacin (tanto como su campo especfico
de disputas interpretativas y ejecutivas). En esta mitologa, toda accin prohibida es la
arbitrariedad violenta procedente de un particular que obra como su nico dueo y que
no slo no renuncia a su particularidad sino que adems la opone a lo universal
conflicto que el orden vigente presenta hegelianamente como bajo la categora de
infinito espurio, falacia lgica y raz del mal.
El Alma de la Pena
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Proponemos reservar el nombre de penal a toda prctica (institucionalizada o no)
tendiente a la produccin encarnada del mal mediante la puesta en escena dramtica de
la transgresin y su castigo. Puesta que, adems, lleva siempre consigo conatos de
linchamiento y de espectculo, no importa cun racional y templada se presente en sus
declaraciones oficiales. Hay pena entonces slo cuando la sancin comporta un acto
colectivo de excrecin destinada a establecer una alteridad contra la cual los sujetos a un
orden societal pueden reconocerse en la conformacin de un conjunto moral.
Por cuanto (re)afirma valores y jerarquas en los que una multiplicidad social se
reconoce y se delimita, la pena comunaliza. Es decir, produce cohesiones e
identificaciones en funcin de determinados principios clasificatorios; unifica afectiva y
axiolgicamente a la vez que otorga ttulos de pertenencia. Donde haba un ensamble
societal de individuos, la pena da lugar a colectivos fusionales comunicados en la
afirmacin de valores que, por lo mismo, se vuelven trascendentes. La operacin penal
radica en producir (negativamente) esa sacralidad de un modo que evoca siempre un
acto plebiscitario. Es una convocatoria a la creencia y la indignacin en comn y a la
satisfaccin violenta. Si los miembros del agregado societal son puestos fuera de s, si
se fusionan afectivamente respondiendo a esa convocatoria de rechazo, el bien
particular cuestionado por el acto transgresor adquiere el carcter de un bien comn.
Penalizar un valor es la operacin de sustraerlo al intercambio profano, impedir su total
instrumentalizacin, borrando a la vez la huella de su particularidad e impidiendo su
puesta en cuestin.
La propiedad privada, por ejemplo, funciona como valor de uso en el cotidiano
societal y como valor de cambio en el mercado, al tiempo que, por estar desigualmente
distribuida, es tambin una fuente real o potencial de conflictos sociales. Ahora bien,
protegindola a travs del llamado a su defensa colectiva, los dispositivos mtico-
penales la convierten, adems, en un valor de sacrificio9. Es decir, transforman la
propiedad en un principio trascendente que exige ser respetado sin ms y que, en
compensacin, se ofrece como sostn del mutuo reconocimiento y la cohesin grupal.
Sacrificndose a l, y sacrificando a los transgresores de su ley, los propietarios de muy
diversas cantidades de bienes y capitales, conforman un nosotros. Conjunto en el que
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individuos y grupos heterogneos se reconocen como semejantes por medio del rechazo
y la separacin de otro/s, ex-comunicndolos, designndolos como incompatibles.
Este todos contra uno multitudinario forma parte de la definicin del castigo
cuando es penal. Pero adems, ese mismo movimiento colectivo tiene un valor catrtico.
La pena constituye, todava hoy, un interludio festivo donde los pensamientos y las
emociones habitualmente contenidas por respeto a la ley y las costumbres, las opiniones
y los afectos biliares producidos por las renuncias debidas al establecimiento y la
duracin del orden, pueden encontrar una va de compensacin y alivio10.
Descompresin tanto ms liberadora cuanto ms postergada ha estado su manifestacin.
Es penal el castigo cuando hace del transgresor un objeto de efusiones ntimas que de
otro modo no hallaran posibilidad de expresarse (o que, de hacerlo, traeran difciles
consecuencias). El dramatismo penal tiene por objetivo principal la transformacin de
los individuos en espectadores, en audiencias a las que busca imprimir cuadros
valorativos y a las que permite un doble juego proyectivo: pueden identificarse con la
trasgresin representada en las narraciones que la hacen pblica, gozar de ella por la
persona interpuesta del criminal, y, acto seguido, condenarla moralmente y clamar por
su castigo con toda la fuerza de la ley. De este modo, an la ms burocrtica
administracin de justicia, puede habilitar las proyecciones de una turba imprecisa
cuyos miembros obtienen beneficios tanto de la accin prohibida del condenado como
de su sufrimiento. Dicha administracin puede entonces ganar legitimidad (o
fortalecerla) por medio del plus-de-goce que permite y/o que promueve.
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objeto exterior. Cristaliza en un individuo o grupo sobre el cual es lcito exhibir en
detalle el acto prohibido en lo que tiene de fascinante, para luego ostentar el odio y el
desprecio que, procedente de diversas fuentes, difcilmente halle otra ocasin para
manifestarse funcionalmente. Doble ganancia.
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comunicacin multitudinarizante. Cuando en las sociedades occidentales el castigo se
volvi, por as decirlo, foucaultiano; cuando su ejecucin abandon la plaza pblica y se
ocult tras los muros de las instituciones correccionales, este tipo de comunicacin se
mantuvo en las salas de los juzgados, los debates parlamentarios y los massmedia.
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comportamientos reprobados y en la captura y tratamiento (incluyente o excluyente) de
los transgresores. Y es que, como vimos, el objeto de la intervencin penal no es la
represin de los actos prohibidos legalmente tanto como la produccin mtico-ritual del
crimen como mal socialmente definido e individualizado. Mal que, puesto en forma,
ser lo contrario de la sociedad, y podr cumplir, adems, diversas funciones
sociolgicas.
Pero todo esto significa que la definicin de lo que sea criminal y sus opuestos
depende de la lucha poltica en las instancias de su institucin (mtica) y en las de su
penalizacin. Y que nunca deja de estar sujeta a permanentes disputas interpretativas y
ejecutivas en ambos niveles. En otros trminos: la cuestin criminal, tal como se
presenta en una cultura determinada, es pasible de todo tipo de estrategizacin, torsin,
y an de subversin, por parte de los distintos actores sociales. La institucin de
prohibiciones fundamentales y la accin cierta de los dispositivos penales esto es, qu
tipo de comportamiento ser efectivamente criminalizado, y a quienes se perseguir
para que lo encarnen se encuentra siempre sobredeterminada por las diversas fuerzas
sociales que concurren en el intento de interpretarlas tanto como de utilizarlas en su
favor.
La obtencin o la proteccin de beneficios econmicos, la diferenciacin y
prestigio social, la defensa de tradiciones o innovaciones, la conservacin de privilegios
o acceso a ellos, se cuentan entre los diversos objetivos estratgicos que estas luchas
pueden poseer. Pero, con mayor o menor grado de inconsciencia, estos objetivos
siempre encuentran en la mito-lgica penal un medio mayor de eficacia poltica. Es
decir, de establecimiento de la diferencia buscada como una regla estable y
respetuosamente naturalizada de estructuracin del campo social.
En las sociedades tradicionales, las costumbres y la religin fueron el (con)texto
de estas disputas por el sentido de las penalidades. En las sociedades postradicionales, el
derecho ocupa una posicin clave respecto del conjunto de los sistemas simblicos con
capacidad de organizar la trama social. Pero si lo antedicho es correcto, esa capacidad
no derivara de su accin tcnico-racional (weberiana) tanto como de su posicin mtica
de ficcin sacralizada y sacralizante. Es decir, por cuanto es socialmente imaginado no
como cdigo administrativo sino como tercero imparcial, rector autnomo, equitativito,
desinteresado, coherente y des-sacralizado (!) de las relaciones sociales. Su eficacia
(simblica) depende de que sus principios y acciones se muevan en el terreno de lo ya
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comn, o de que comunalicen el lazo societal construyendo espacios simblicos nuevos.
Slo as participa el derecho moderno del dispositivo penal. De otro modo sus textos
son letra muerta o se transforman en la cobertura de controles infra-jurdicos de las
conductas cuando no funcionan directamente como reglamentos operativos de ese
control. Podr entonces servir, en manos de distintas agencias, para someter individuos
y grupos, o para usufructuar y encubrir beneficios desiguales, pero no para producir
orden perdurable.
Puestas las cosas de este modo, corresponde distinguir analticamente entre
crmenes y delitos. Los primeros son tipos mticos, los segundos son tipos jurdicos.
Unos refieren a las prohibiciones fundamentales y a su transgresin; los otros a las
reglas jurdicas y su infraccin, omisin o desconocimiento. Por medio esta distincin,
no slo podremos ver lo que parece evidente: que hay acciones delictivas que son
criminales. Podremos dar cuenta, adems, de la existencia de delitos no criminales, as
como concebir crmenes no tipificados jurdicamente. Sabremos distinguir, por otra
parte, entre prcticas administrativas o gestionarias del castigo y prcticas penales
propiamente dichas, y nos encontraremos en condiciones de establecer vnculos entre
ambas.
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