UNIVERSIDAD PRIVADA SAN JUAN

BAUTISTA

SEMINARIO DE DERECHO
CORPORATIVO

EL FRAUDE EN LA
ADMINISTRACIN DE
PERSONAS JURDICAS
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Curso:

SEMINARIO DE DERECHO CIVIL Y

PROCESAL CIVIL

Tema:

Ciclo y turno: XII turno noche

Integrantes:

Almeyda Rebata Mayra

Tasayco Arroyo Joselym

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INDICE

INTRODUCCIN

EL FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS

I. DEFINICIN DE FRAUDE SEGN LA REAL ACADEMIA ESPAOLA

II. DOCTRINA

III. JURISPRUDENCIA

IV. LEGISLACIN
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FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS

INTRODUCCIN

El presente trabajo de investigacin pretende analizar la

naturaleza del fraude, abordar el criterio de la doctrinaria sobre
el presente tema, adems de los supuestos de administracin
desleal que pueden configurar un ilcito penal, en la medida que
afecten gravemente los intereses patrimoniales de los titulares
del patrimonio o de terceras personas. Si se abusa de las
facultades de administracin para perjudicar a terceras personas
el ilcito penal asumir la forma de un delito de dominio, mientras
que si se trata de la infraccin del deber de fidelidad patrimonial
frente al titular del patrimonio administrado, estaremos ante un
delito de infraccin de un deber.

Se hace concreta mencin del cdigo penal, del informe del

fraude en el Per realizado en el 2012, adems de
jurisprudencia y de fuentes relevantes para el desarrollo del
presente tema.
FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS
FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS

ANTECEDENTES

Existen prdidas encubiertas en las organizaciones debido al fraude,

posiblemente an ms perjudiciales a largo plazo que en el corto, a
las que, por lo general, el management no suele prestarle atencin y
que prosperan por dicha negligencia. En los ltimos aos, empujadas
por el incremento de delitos violentos, las organizaciones han tratado
de mejorar las medidas de seguridad fsica. Al tiempo que ha
aumentado la atencin prestada a las prdidas manifiestas o ms
tangibles, han dejado de atenderse debidamente riesgos derivados
de la accin de: empleado desleal o corrupto, espionaje industrial,
etc. Suele tratarse de un combate desigual entre unos directivos
ingenuos, honrados y bienintencionados, que slo pueden dedicar
algo de su tiempo y unos recursos limitados a la seguridad, y unos
delincuentes bien informados, que aplican su tiempo para hacer
planes y cometer fraudes. La esencia de cualquier fraude bien
conseguido es que las personas honradas o dedicadas al control no
sospechen.

El delito de fraude tiene como antecedente legislativo el articulo 248

del cdigo penal de 1924, que regulaba en su texto normativo el
delito de falsos informes societarios, sancionando a aquel que en su
funcin de fundador, miembro del consejo administrativo u rgano de
vigilancia entre otros, hubiere intencionalmente dado o hecho dar
informaciones contrarias a aquel contenidas para ser destinadas a la
asamblea general o en las comunicaciones o demandas dirigidas al
registro. Con la entrada en vigencia del Cdigo Penal de 1991 se
amplia el mbito punible y tras su ltima modificacin (por el Artculo
1 de la Ley N 29307, publicada el 31 diciembre 2008) se seala lo
siguiente: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de uno ni mayor de cuatro aos el que ejerciendo funciones de
administracin o representacin de una persona jurdica, realiza, en
perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los actos siguientes:

1. Ocultar a los accionistas, socios, asociados, auditor interno,

auditor externo, segn sea el caso o a terceros interesados, la
verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances,
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2. Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona

jurdica.

3. Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones

de acciones, ttulos o participaciones.

4. Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la

misma persona jurdica como garanta de crdito.

5. Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades

inexistentes.

6. Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin,

consejo directivo u otro rgano similar o al auditor interno o
externo, acerca de la existencia de intereses propios que son
incompatibles con los de la persona jurdica.

7. Asumir indebidamente prstamos para la persona jurdica.

8. Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona

jurdica.(
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EL FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS

JURDICAS

I. DEFINICIN DE FRAUDE SEGN LA REAL ACADEMIA

ESPAOLA

La palabra fraude, proviene del latn: fraus, Fraudes y significa falsedad,

engao malicia que produce un dao. Es indicativo de mala fe, de
conducta ilcita
1. Accin contraria a la verdad y a la rectitud, que perjudica a la persona
contraquien se comete.
2. Acto tendente a eludir una disposicin legal en perjuicio del Estado o
deterceros
3. .Der. Delito que comete el encargado de vigilar la ejecucin de contrat
ospblicos, o de algunos privados, confabulndose con la representacin
de losintereses opuesto
fraude de acreedores
1. loc.
adj. Der. Dicho del acto del deudor: Que es generalmente simulado
yrescindible, y deja al acreedor sin medio de cobrar lo que se le de
1
be. U. t. c. loc.

Existen numerosas definiciones de fraude, desde legales hasta

acadmicas. El Blacks Law Dictionary define fraude como: los mltiples
medios por los cuales la ingenuidad humana puede transmitir la
propiedad sobre algo, los cuales son preparados por un individuo para
obtener una ventaja sobre otro, mediante falsas indicaciones o supresin

1 Real Academia Espaola http://dle.rae.es/?id=IQS313i

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de la verdad. Esto incluye todas las sorpresas, trucos, manipulaciones u

ocultamientos, y cualquier medio desigual por el cual el otro es
engaado. La principal caracterstica del fraude es la clandestinidad. A
diferencia del crimen callejero, que es violento y visible, el defraudador
intenta mantener oculto su accionar por el mayor tiempo posible. La
consecuencia es que cuando se descubre un fraude, solo se puede
dimensionar esa parte, como en el clsico ejemplo de la punta del
iceberg, la parte importante quizs nunca se llegue a revelar. Muchos
casos importantes, comienzan por el descubrimiento de un caso en
apariencia menor, pero que es el hilo conductor a esquemas ms
complejos de complicidades y perjuicios relevantes para la Compaa. Por
otra parte, el obviar perseguir fraudes menores, es abrir la puerta para
que los defraudadores se animen a ms. En esencia, no hay fraudes
chicos, sino aquellos que no han tenido tiempo de crecer. El fraude
corporativo es el que, en particular, afecta a las empresas. Directamente
vinculado a la gestin interna se encuentra el llamado fraude
ocupacional.
La Association of Certified Fraud Examiners define al fraude ocupacional
como la utilizacin de la posicin laboral para el enriquecimiento
personal a travs del uso intencional de los recursos de la organizacin
en beneficio propio (fuente Report to the Nation 2012, ACFE). En el
fraude ocupacional el empleado viola el compromiso fiduciario con su
empleador.
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II. DOCTRINA
El bien jurdico protegido es el patrimonio, tanto de la persona fsica
como la persona jurdica, el mismo que tal como sealan los profesores
BRAMONT ARIAS TORRES y GARCIA CANTIZANO, requiere del engao con
la finalidad de perjudicar el patrimonio de una persona jurdica o el
2
lesionar el patrimonio de un tercero Es decir se entiende al patrimonio
social que no solo refiere al patrimonio de la persona jurdica sino
tambin al patrimonio de los accionistas y de los terceros que se
vincularon con la misma. El agente, al actuar de forma fraudulenta,
perjudica el patrimonio de la persona jurdica como del conjunto de
accionistas y los terceros que quieren contratar con ella.

Un sector minoritario de la doctrina como MEINI MENDEZ considera como

bien jurdico protegido adems del patrimonio social al orden econmico,
ya que a su entender la conducta delictiva se enmarca dentro de las
sociedades mercantiles proyectadas al mercado, demostrndose la
relevancia para el sistema econmico.

Por otro lado GARCIA CAVERO seala que lo que se protege con el tipo
penal de fraude a la administracin de personas jurdicas es una
expectativa, de que el administrador no abusara de las facultades que le
fueron conferidas, sobre la base de la confianza que se le deposit, para
perjudicar al patrimonio social, los accionistas y los terceros.
Es as que el administrador de la persona jurdica, debe de procurar que
dentro del cumplimiento de sus funciones, no se generen daos a
terceros as como evitar que terceros daen el patrimonio de la misma.

2 Vid. BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto y GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen;
Manual de Derecho Penal, Editorial San Marcos, 4ta Edicin; Lima 1998, Pg. 361.
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En tanto al sujeto activo, este estar conformado por cualquier persona

que reuna la cualidad que determina el tipo penal, esto es ya sea ejercer
funciones de administracin o representacin de la persona jurdica.
Recordemos que nos encontramos ante un delito especial propio, esto
quiere decir que solo determinados sujetos podrn realizar la conducta
delictiva. Dejando en claro esto, en principio, solo los administradores o
representantes de la persona jurdica, que administren bienes que
conformen el patrimonio social, podrn ser autores de dicho delito. Los
terceros que participen en este tipo de delitos seran considerados
participes, o como los llama la doctrina penal: extraneus. El sujeto pasivo
puede estar compuesto por la persona cuyo patrimonio se administra,
ello es, la persona jurdica y tambin los socios, o terceros que se
vinculan con la persona jurdica.

En el caso del aspecto subjetivo es necesario la existencia del dolo, es

decir el conocimiento de que con su conducta crear un perjuicio en el
patrimonio social, ms nada ms, dado que no se seala en el dispositivo
legal que sea requisito esencial el nimo de lucro por parte del sujeto
activo, pero en la mayora de los casos puede que concurra. Ms an,
respecto al perjuicio patrimonial que se genera de la administracin
desleal, el tipo penal no exige que la conducta del autor del hecho cause
de forma material el perjuicio al patrimonio social, ya que, para que se
configure el delito bastar con poner en peligro el patrimonio, esto es
que con la accin delictiva tendra que existir una posibilidad real de
lesin del patrimonio, ello es que el administrador tendr que ocasionar
un peligro concreto al patrimonio.3

3 Vid MARTINEZ HUAMAN, Raul; El delito de administracin desleal del patrimonio de la

persona juridica in Revista de DErechi Penal y Procesal Penal Especializada, Gaceta
Juridica, N1, Julio, Lima 2009, Pg. 179. (9) Vid PAREDES INFANZON, Jelio Opcit pag 180.
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Lo sealado cobra sentido, de acuerdo a PAREDES INFANZN al sealar:

La regulacin del fraude en la administracin de las personas jurdicas
no establece la proteccin de un inters colectivo, sino de intereses
patrimoniales concretos. Por esta razn, y en virtud del principio de
lesividad (consagrado en el Art. IV del Titulo preliminar del CP) no podr
sancionar las conductas que no pongan en peligro cuando menos
intereses patrimoniales del a persona jurdica, socios o terceros
vinculadas patrimonialmente a esta4. Esto debe dejarse en claro en
tanto ya la ley general de sociedad prev en su normativa una sancin
para los actos de deslealtad por medio de remociones de cargo etc.

Entendemos con lo antes sealado, que el perjuicio debe de estar dirigido

tanto a la disminucin del patrimonio social, como en el caso en el caso
que iba a darse un aumento en el patrimonio social, pero por la falta de
cumplir con su deber y obligacin con la representada, deje de obtener
beneficios a favor de sta para convertirlos en propios.

Como vemos debe de haber un abuso de las facultades de

administracin, para la cual se le confiri el cargo.

Otro punto importante a analizar es que estamos ante un tipo penal

doloso, el sujeto activo tiene que tener el conocimiento de que su
conducta creara un perjuicio al patrimonio social de la persona jurdica.
Ahora bien no es necesario que con tal conducta el agente activo busque
su propio beneficio, solo basta con que se cree un perjuicio patrimonial a
la persona jurdica, as evitar que la misma funcione adecuadamente en
el mercado.

4 ) Vid PAREDES INFANZON, Jelio Opcit pag 180.

FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS

Respecto a la pena prevista para el autor del delito, es una pena privativa
de libertar no menor de 1 a cuatro aos, adems, como seala Garca
Cavero, una pena de inhabilitacin, que puede ser impuesta como
medida accesoria a la conforme al articulo 39 del CP. Siempre que se
trate de una violacin de un deber inherente a la profesin o comercio
industrial.

III. JURISPRUDENCIA

Respecto al delito de fraude en la administracin de personas jurdicas no

existe mucha jurisprudencia relevante, pero para efectos prcticos
citaremos la sentencia no vinculante Exp. N 813-98-Lima 5 dnde se
establece entre sus fundamentos que debe entenderse por el delito de
fraude en la administracin de persona jurdica.

En el fundamento segundo se establece lo siguiente; () en el delito de

fraude en la administracin de personas jurdicas, es necesario que el
sujeto activo en calidad de fundador, miembro del directorio o del
consejo de administracin o del consejo de vigilancia, gerente,
administracin o liquidador de una persona jurdica realice cualquiera de
los siguientes comportamientos ()

En base a la redaccin del articulo antes de la modificacin de la misma

por por el Artculo 1 de la Ley N 29307, publicada el 31 diciembre 2008
sealando en los casos en que poda ser aplicables este tipo de delitos.

Es importante tener en cuenta lo difcil que es sancionar efectivamente

estos delitos. Tal como seala CARO CORIA: pocos de estos delitos son

5 Emitida por la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de

Lima.
FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS

efectivamente conocidos, perseguidos y reprimidos judicialmente; los

dems engrasan la tasa de la llamada cifra negra o criminalidad oculta6.
Por lo pronto es difcil encontrar una jurisprudencia que se ajuste a
desarrollar en su totalidad este complejo tipo de delitos.

IV. LEGISLACIN

Nuestra legislacin civil seala que la persona jurdica nace con

la inscripcin en los correspondientes registros, pero tambin existen las
personas jurdicas no inscritas que de igual forma que las anteriores,
pueden ser objeto defraude en su administracin. La discusin doctrinari
a sobre la responsabilidadpenal de las personas jurdicas ha
sido superada, prevaleciendo el principio de que slo la persona natural
libre y consciente puede ser sujeto activo de un delito. En razn de la
importancia que las personas jurdicas han adquirido en elquehacer
actual de la economa del pas, el derecho penal no ha podido quedarse
impvido a las acciones fraudulentas que se realizan en su interior.
Porque dichas acciones perjudican o pueden perjudicar el patrimonio de
la persona jurdica, lo que poda influenciar en la vida econmica
nacional. La intervencin del derecho penal sobre las personas jurdicas
obedece a la necesidad de asegurar la proteccin del patrimonio de los
accionistas, socios, asociados y terceros interesados. El abuso de
facultades que reiteradamente realizan los encargados de la
administracin de la persona jurdica y la falta de control de los
directamente interesados justifica ampliamente la intervencin del
Estado a travs del derecho penal.
El primer antecedente de incriminacin de fraudes y abusos practicados
por administradores de sociedades por acciones data de la ley francesa
6 Vid. CARO CORIA, Dino Carlos. La responsabilidad penal de las personas
jurdicas en la reforma penal de 1991; En Themis, N 24, 2da poca, 1992, Pg.
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del 04 de julio de 1867. Advirtindose que es desde ese tiempo que el

derecho penal comienza a ingresar en las personas jurdicas para
sancionar las conductas fraudulentas que se realizan en su perjuicio o de
terceros7
Nuestro Cdigo penal recogiendo la realidad de nuestro medio ha optado
por abarcar a todas las personas jurdicas, diferencindose con ello del
cdigo de 1924, que slo consideraba como persona jurdica a las
sociedades annimas y cooperativas.

7 Pea Cabrera, Ral, citando a Fragoso en Tratado de Derecho Penal.

Ediciones Jurdicas 1993.