Derecho Penal Parte Especial - Los Delitos Contra la

Humnidad
TITULO XIV-A
LOS DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD
CAPITULO I
GENOCIDIO
ACTOS DE GENOCIDIO
Art. 319.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte
aos el que, con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo
nacional, tnico, social o religioso, realiza cualquiera de los actos siguientes:
1. Matanza de miembros del grupo.
2. Lesin grave a la integridad fsica o mental a los miembros del grupo.
3. Sometimiento del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear
su destruccin fsica de manera total o parcial.
4. Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo.
5. Transferencia forzada de nios a otro grupo.
1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
Delimitar con exactitud el contenido del bien jurdico constituye una terea
fundamental de la hermenutica jurdica, tanto desde un plano de
sistematizacin como en el objetivo de delimitar el mbito de proteccin de la
norma. En el delito de genocidio, aparece un bien jurdico no muy bien exacto
de definir.1
Existen diversas posturas respecto a la proteccin del bien jurdico en el delito
de genocidio; por un lado, estn los que sostienen, que nos encontramos frente
a un bien jurdico colectivo, la existencia de determinados grupos humanos,
siendo sus miembros nicamente el objeto fsico del ataque; y, por el otro lado,
los que consideran que se trata de un bien jurdico individual donde la
proteccin est referida a la existencia de un grupo humano, pero no en el
sentido formal grupal sino en relacin a las personas individuales integrantes
de ese grupo, y, finalmente los que plantean que se trata de un delito
pluriofensivo, en el sentido del que bien jurdico protegido es el inters de la
comunidad internacional en la subsistencia de los grupos humanos, as como
determinados intereses individuales como la vida, salud, integridad, libertad,
etc.
1. BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto; MANUAL DEL DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL, 3 Edicin 1998,
Editorial San Marcos, Lima, pg. 645-B.

Es de verse que la adecuada concepcin del bien jurdico, ha de delimitarse

conforme a un plano de poltica criminal, que devela ciertas singularidades, lo
cual observamos al verse tipificado este injusto sobre la base de la
nomenclatura de los delitos que atentan contra la Humanidad.
En fin, en el delito de genocidio, como bien nos dice Rezses, se busca proteger
un bien jurdico supraindividual o colectivo, defender y garantizar la existencia o
la supervivencia de todos y de cada uno de los grupos raciales, nacionales,
religiosos tnicos, entendidos estos como una unidad social e histrica.

2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo
Dado que no estamos frente a un delito especial, no es necesario reunir
condiciones o requisitos especiales para ser autor del mismo, pudiendo serlo
cualquier persona, por lo que se trata de un delito comn. Sin embargo al ser el
bien jurdico la Humanidad, este solo podr cometerse con la participacin o
tolerancia del poder poltico de iure o de facto.
b. Sujeto Pasivo
Para Lozada, sera la persona humana como miembro de un grupo nacional,
tnico, racial o religiosos. La pertenencia al grupo es, por lo tanto, el elemento
caracterstico que lo vuelve objeto de proteccin. El atentado genocida se
practica sobre personas fsicas individuales y, mientras que la suma de stos
da forma a los grupos protegidos, la accin tpica no puede sino estar dirigida
contra dichos individuos.
c. Modalidad Tpica
La descripcin tpica del delito de genocidio consiste en la enumeracin de una
serie de conductas que han de ser cometidas: con la intencin de destruir total
o parcialmente a un grupo nacional, racial, tnico o religioso, y entienden que
la intencin no es el mvil del delito, sino un elemento subjetivo del injusto no
olvidemos que esta figura incorporada a nuestro CP est definida en el artculo
II de la Convencin en funcin de la intencin del sujeto activo: destruir total o
parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso.
Como bien refiere Rezses, los motivos racistas o discriminatorios no son un
requisito tpico con lo que cobra especial relevancia en este delito la distincin
entre intensin y motivos de la intensin. El propsito genocida puede verse
motivada, al menos de forma determinante, por otros mviles como, por
ejemplo, el miedo cuando el gobierno de la nacin es el organizador del
genocidio o por mviles econmicos o de promocin profesional. Si faltan
dichos mviles racistas o discriminatorios ello no afecta a la tipicidad de los
delitos de genocidio.
Alicia Gil Gil, apunta que de acuerdo al art. II de la Convencin, la intencin no
tiene que ser necesariamente la destruccin total del grupo, sino que constituye
tambin genocidio los actos cometidos con la intencin de destruirlos

parcialmente. Entiende que la interpretacin de la expresin con la intencin

de destruir, en todo o en parte, un grupo como la exigencia de un amplio
nmero de vctimas es errnea, en la medida que confunde los aspectos
objetivos y subjetivos del tipo.
Feijoo, por su parte, nos refiere que el delito de genocidio es un delito
claramente intencional en el que la relevancia tpica de la conducta del autor
depende de la presencia de un especfico elemento subjetivo del tipo de
injusto: el propsito de destruccin.
Es bueno precisar, siguiendo a Feijoo, que el genocidio no es un crimen sobre
masas, un delito continuado especialmente tipificado que intenta resolver
problemas concursales o una violacin masiva o sistemtica de
derechos humanos. Aunque el genocidio es un crimen contra la humanidad, no
todo crimen contra la humanidad es genocidio. Lo decisivo es que se quiera
destruir como tal es decir, como conjunto de personas relacionadas entre s
conforme a determinadas caractersticas que las diferencien e individualizan.
Vemos que la doctrina aumenta una serie de argumentos, en aras de
esclarecer la escaramuza constructiva puesta a luz por el legislador, en cuanto
a la redaccin normativa del articulado en anlisis. Debemos partir primero, de
la confusa proposicin normativa se desprende de la secuencia de los
elementos constitutivos de tipicidad penal, somos sabedores de que la
intencionalidad, el propsito ulterior que gua la conducta del agente, deben ser
dejados al final como sucede en los tipos legales de Hurto y Rebelin, sin
embargo, el legislador los ha colocado al principio de la redaccin, colocando
los elementos propiamente objetivos, es decir, lo que debe verificarse en
primera lnea, es que se haya producido: matanza de miembros del grupo
social, lesin grave a la integridad fsica o mental de algn miembro de la
agrupacin, sometimiento del grupo a condiciones infra-humanas, medidas
destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo o la transferencia
forzada de nios a otro grupo. Es en segunda lnea, donde debe acreditarse
que la intencionalidad del autor, era la de destruir total o parcialmente a un
grupo nacional, tnico, social o religioso sin necesidad de que dichos estados
de disvalor hayan tomado lugar de forma efectiva.
Dicho lo anterior, se trata de un hecho punible mutilado en dos actos donde los
primeros a revelar son aquellos descritos en los incisos 1-5 del artculo 319,
para a posteriori determinar si la predeterminacin delictiva, la deliberacin
criminal del autor, era la de destruir o no el grupo social; si esto no era as, los
hechos producidos han de ser catalogados segn los tipos penales de
asesinato, lesiones, coacciones, secuestro, etc. Por lo que aparte de dolo, se
identifica un especial nimo subjetivo del injusto.
c.1. Sub tipos del injusto
Matanza de miembros del grupo
Vemos que en esta modalidad tpica el agente dirige su conducta a la matanza
de una pluralidad de personas, pertenecientes a un grupo nacional, social,
tnico o religiosa. Esto quiere decir que a la intencionalidad criminal de dar
muerte a una sola persona no puede ajustarse los trminos normativos

propuestos en este inciso, al resultar indispensable el aniquilamiento de una

pluralidad de gentes.
Hablamos de un injusto que ha de atentar contra la vida de un nmero
significativo de personas, que tienen como denominador comn su pertenencia
a un grupo social determinado.
Los medios que se vale el agente para propinar la muerte de los miembros del
grupo son, para el enunciado normativo, indiferentes, los que en todo caso
pueden ser valoradores por el juzgador a efectos de graduar la sancin
punitiva. Eso si, la matanza debe ser atribuible a ttulo de dolo, no resulta
imaginable un genocidio culposo. 2
Lesin grave a la integridad fsica o mental a los miembros del grupo
El supuesto del injusto que se desprende del inc. 2 del articulado, expresa una
cierta similitud con la hiptesis anterior, consistiendo la distincin en el bien
jurdico-objeto de afectacin-, donde no es la vida sino la salud de los sujetos
pasivos de la accin, la integridad fisiolgica y psquica.
Se hace alusin a una lesin que debe ser grave, conforme a la descripcin
tpica del artculo 121 del CP, en cuanto a la magnitud del grado de afectacin
de la integridad fisiolgica y/o psquica de los miembros lo que resulta
atendible, pues no se comprendera como mediando afectaciones a la salud de
mnima entidad, se pretende destruir- total y/o parcialmente- social o religioso.

2. PEA CABRERA, Ral; Tratado de Derecho Penal Parte Especial, T. I, cit., p. 350.

Sometimiento del grupo a condiciones de existencia que hayan de

acarrear su destruccin fsica de una manera total o parcial
La destruccin total y/o parcial de un determinado grupo social puede lograrse
tambin cuando el agente somete al colectivo a condiciones de existencia que
hayan de acarrear su destruccin fsica; se hace alusin a un trato degradante,
infra-humano, de tal magnitud que pueda provocar la muerte de una pluralidad
de personas.
Bajo este supuesto del injusto, el disvalor no se centra en la produccin de un
resultado lesivo, sino en una situacin concreta, que por las circunstancias que
la rodean, coloca en una situacin de peligro concreto la vida y salud de los
miembros de un grupo social. Se puede decir que segn, segn el presente
inciso, el legislador se adelanta al resultado de disvalor antijurdico que se
propone en el inc. 1 del artculo 319 del CP. Si estamos frente a una condicin
que puede provocar la destruccin fsica, esto importa que sus miembros
pierdan su existencia vital, en otras palabras, su muerte.
Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo

Sin duda, la posibilidad de erradicar un grupo social, religioso u tnico puede

adquirir viabilidad, a partir de una serie de medios, no solamente aquellos que
se orientan directamente a la eliminacin de personas, lo que da lugar a un
Genocidio Fsico, que toma lugar en los tres primeros incisos el articulado,
sino tambin cuando el autor (es), efectan una serie de prcticas mdicas a
fin de evitar el nacimientos de seres humanos en el seno de un grupo social. A
esta modalidad del injusto se le denomina Genocidio Biolgico.
Las medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno de un grupo
han de recaer sobre las personas potencialmente idneos para procrear, esto,
sobre hombres y mujeres frtiles; quienes en contra de su voluntad son
sometidos a una Esterilizacin Forzada. A los hombres se les practica la
tcnica de la vasectoma, mientras que a las mujeres a la prctica mdica de la
ligadura de trompas; una medida eficaz, en todo caso primitivo, sera la
castracin del miembro viril.
Transferencia forzada de nios a otro grupo
La subsistencia y/o pervivencia de un grupo social est condicionada al paso
de una generacin a otra, que toma lugar por medio de la procreacin
permanente de sus miembros. A partir de dicho acto, se asegura la
supervivencia del colectivo social, que las costumbres, valores, religin y otros
aspectos culturales sern trasmitidos a las postreras generaciones.
El supuesto tpico refiere a una transferencia forzada de nios a otro grupo
quiere decir que los infantes son trasladados, sacados de su hbitat natural, y
llevados a otro grupo social, mediando actos de violencia y/o intimidacin;
dichos medios comisivos no recaen sobre los nios, sino sobre quienes ejercen
su patria potestad, tutela o curatela.
3. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
Lo constituye el dolo, dado que para que exista, este delito, necesariamente el
sujeto activo debe tener el conocimiento, que mediante su accionar se puede
destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial o religioso que es
el objetivo de una pluralidad o asociacin de personas.

CAPITULO II
DESAPARICIN FORZADA
Artculo 320.- Desaparicin comprobada
El funcionario o servidor pblico que prive a una persona de su libertad,
ordenando o ejecutando acciones que tenga por resultado su desaparicin
debidamente comprobada, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de quince aos e inhabilitacin, conforme al Artculo 36 incisos 1) y 2).
1. BIEN JURDICO PROTEGIDO
En el delito desaparicin forzada se afecta diversos derechos fundamentales,
imprescindibles para la realizacin de la persona humana, como es la libertad

fsica, entendida como la capacidad para poder conducirse sin restriccin

alguna, tambin se pide interponer los recursos legales que permitan proteger
los derechos conculcados, lesionando, as, el derecho de acudir a un tribunal a
fin de que se decida, a la brevedad, sobre la legalidad de la detencin, el
derecho a la integridad personal, el reconocimiento de la personalidad
jurdica.Por ello consideramos que nos encontramos ante un delito
pluriofensivo, por cuanto afecta distintos bienes jurdicos, la categora de
personalidad del ser humano, que normativamente es recogido por los
instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos.
Como apunta Pea Cabrera, junto a la libertad se protege a la persona
humana, a su dignidad y trascendencia en el mundo social. 3

3. Pea CABRERA, R; Traicin a la Patria y Arrepentimiento Terrorista, cit, p.247.

2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo
De la descripcin tpica del artculo 320 del CP, incurrir en este delito aquel
funcionario o servidor pblico que prive a una persona de su libertad,
ordenando o ejecutando acciones que tenga por resultado su desaparicin
debidamente comprobada; en tal entendido, nuestra lege lata recoge un delito
especial propio.
b. Sujeto Pasivo
El sujeto pasivo en el delito de Desaparicin Forzada, est restringido en la
victima, sin embargo cabe precisar que la CIDH, al momento de resolver en los
distintos casos puestos a su jurisdiccin, ha dejado sentado que el sujeto
pasivo en este delito tambin sera el entorno familiar, as como la sociedad,
por tanto, estamos ante un delito macrosocial, en razn que los afectados
seran todos y cada uno de los miembros de la sociedad, siendo el
desaparecido el sujeto sobre el cual recae la accin tpica.
c. Modalidad Tpica
El comportamiento en trminos generales y normativos, consiste en la
privacin a una persona de su libertad, ordenando o ejecutando acciones que
tenga por resultado su desaparicin debidamente comprobado.
La privacin de la libertad en el delito de desaparicin forzada, debe ser
entendida como un bien universal vinculada con la identidad social de la
persona.
De otro lado, el haberse incorporado mediante el DL. 25592, en la descripcin
del comportamiento prohibido, que deban ordenarse o ejecutarse acciones
que tengan por resultado su desaparicin debidamente comprobada, segn
Caro Coria, se supera de esta forma el problema existente en el artculo 323
del Cdigo Penal de 1991, en el que solo se sealaba ordenando o ejecutando

acciones que tengan por resultado su desaparicin. Lo cual a criterio del citado
autor, esto implicaba la asuncin de una frmula de resultado en el sentido en
que la consumacin operaba con la desaparicin de la persona o si, ms bien,
bastaba la realizacin de actos idneos para alcanzar dicho fin, en cuyo caso
se estara ante un tipo de peligro abstracto o de peligrosidad ex ante del
comportamiento.
Ahora bien, cabe precisar que la frase debidamente comprobada, regulada en
articulado material de comentario, debe ser entendida como una condicin
objetiva de punibilidad, por tanto no se constituye como un requisito
imprescindible para el merecimiento y necesidad de pena; quiere decir esto,
que dicha circunstancia condicionante de punicin no tiene que ver ni con el
injusto ni con la culpabilidad; lo que evidencia es una circunstancia
fundamental, para sostener la justificacin de que el Derecho Penal intervenga,
a travs de este tipo penal. Si es que la desaparicin no se encuentra
debidamente comprobada no se sabe aun si la persona se encuentra en
dicha condicin, en otras palabras si es que se ha producido esa grave ofensa
a la persona humana. No olvidemos que lo que se castiga con pena es un
probable estado grave de la persona, sea su fallecimiento o estar sometido a
condiciones infra-humanas, vendra a estimarse en una situacin de peligro
potencial, en cuanto a la lesin de los bienes jurdicos fundamentales del
desaparecido; empero, ello no puede confundirse con la naturaleza de esta
figura delictiva, que es en realidad de efectos permanentes.
3. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
El tipo subjetivo est constituido por el dolo de aquellos funcionarios pblicos
de generar una sensacin de incertidumbre tanto para las personas
desaparecidas como para sus familiares, que a sabiendas hacen desaparecer
injustamente a una persona

CAPITULO III
TORTURA
Artculo 321.- Tortura - Agravante
El funcionario o servidor pblico o cualquier persona, con el consentimiento o
aquiescencia de aqul, que inflija a otro dolores o sufrimientos graves, sean
fsicos o mentales, o lo someta a condiciones o mtodos que anulen su
personalidad o disminuyan su capacidad fsica o mental, aunque no causen
dolor fsico o afliccin psquica, con el fin de obtener de la vctima o de un
tercero una confesin o informacin, o de castigarla por cualquier hecho que
haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidarla o de
coaccionarla, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco
ni mayor de diez aos.
Si la tortura causa la muerte del agraviado o le produce lesin grave y el agente
pudo prever este resultado, la pena privativa de libertad ser respectivamente
no menor de ocho ni mayor de veinte aos, ni menor de seis ni mayor de doce
aos.

Artculo 322.- Cooperacin de profesional El mdico o cualquier profesional

sanitario que cooperara en la perpetracin del delito sealado en el artculo
anterior, ser reprimido con la misma pena de los autores."

1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO

La tortura sea probablemente sea una de las practicas anmalas, que de
ninguna manera debe ser tolerada por ningn ordenamiento jurdico, es todo lo
contario a la dignidad del hombre, por tanto debe merecer el mayor reproche y
la sancin proporcional al dao ocasionado.
En el delito contra la tortura se atenta gravemente con determinados principios
bsicos para la realizacin de todo der humano; por lo tanto el bien jurdico no
tiene que ver con la libertad propiamente dicha, sino con la dignidad
fundamental de la persona.
Al igual que otros injustos que afectan contra la humanidad, no habra mayor
inconveniente en afirmar que el bien jurdico protegido es multiple, dado que es
un delito pluriofensivo, dado que defienden los bienes jurdicos de la integridad
moral, la dignidad, las garantas judiciales. Se podra decir que sera tambin
los derechos humanos, pero con la opcin del legislador peruano, es
netamente adems, la comunidad entera, pues se afecta la dignidad esencial
de la persona agraviando al conjunto social, nacional e internacional.
En resumidas cuentas, el delito contenido en el artculo 321, ha de tutelar el
concepto de personalidad humana, en su sentido mas laxo, en cuanto los
valores inherentes a dicha condicin ontolgica, que se ven afectados, cuando
se atenta contra la dignidad, presupuesto esencial para la autorrealizacin del
individuo, afectacin que por su trascendencia es catalogado como un Crimen
contra la Humanidad, al lesionarse los sentimientos mas relevantes de la
Comunidad Internacional.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo
Sujeto activo del delito puede ser un funcionario pblico, o un particular que
acta con el consentimiento y/o aquiescencia de aquel. En cuanto el
funcionario pblico, implica que este tiene una posicin de superioridad sobre
la vctima, lo que se venido a postular la doctrina como abuso de poder.
Hemos de entender que el legislador no ha querido problematizar el ttulo de
imputacin delictiva, al no haber adoptado la construccin de un delito especial
propio- tal como se ha seguido en el Derecho Comparado, que si bien ello
podra inferirse desde el marco funcional donde se cometen generalmente este
injusto, no se quiso ser ajeno a la realidad fctica, en el sentido de que el
intraneus puede servirse de un extraneus, para que este ltimo sea quien
ejecute sobre el cuerpo de la vctima, actos de sufrimiento y suplicio
b. Sujeto pasivo

En este delito, victima seria aquel sobre la cual se inflinge los graves
sufrimientos, aquellos vejmenes inhumanos que han de manifestarse sobre la
esfera psicosomtica del sujeto pasivo; puede que dichos dolores se inflingan
sobre una persona ajena, de quien se pretende arrancar la Confesin y/o
informacin.
Sujeto pasivo de la accin, entonces, la persona antes mencionada, mas sujeto
pasivo del delito, ser la Comunidad Internacional, en vista de su ubicacin
sistmico-conceptual.
c. Modalidad Tpica
El comportamiento radica en infligir a otros dolores o sufrimientos graves, sean
fsicos o mentales, o lo someta a condiciones o mtodos que anulen su
personalidad o disminuyan su capacidad fsica o mental, aunque no causen
dolor fsico o afliccin psquica, con el fin de obtener de la vctima o de un
tercero una confesin o informacin, o de castigarla por cualquier hecho que
haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidarla o de
coaccionarla.
Los actos de tortura se pueden cometer por accin o por omisin, a su vez
pueden tener como objetivo un sufrimiento fsico o psquico, y pueden tener
como sujeto de la tortura un tercero a fin de influir de este modo en otro para
que doblegue su voluntad.
De modo que presupuesto de configuracin, es que los actos que dan lugar al
delito de tortura, tomen lugar en un escenario particular, en el marco de una
investigacin penal, como se menciona en el enunciado el trmino Confesin,
lo que ha implicado la definicin de la llamada tortura indagatoria a partir de
dicha institucin, a quienes se le atribuye haber cometido un hecho punible,
sea como autor y/o participe, admite haber garantizado dichos hechos ante los
rganos estatales de persecucin penal, en las primeras diligencias
investigativas y con todas las garantas del caso, en presencia de su abogado
defensor y del representante del Ministerio Publico; declaracin que debe ser
corroborada con actos concretos de investigacin, a ser efectuados por los
efectivos del orden, bajo la batuta del fiscal. Son tres los requisitos para que se
pueda hablar de una confesin: espontaneidad, voluntariedad y contrastacin
probatoria. 4

4. Al respecto PEA CABRERA Freyre, A.R; Manual de Derecho Procesal Penal, cit. Ps, 445-448; Exgesis al nuevo
Cdigo Procesal Penal, T.I, ps. 527-531

3. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO

El delito de tortura es eminentemente doloso: conciencia y voluntad de
realizacin tpica; el agente sabe que est propiciando sobre la victima (el
detenido), dolores y/o sufrimientos que atentan contra el contenido sustancial
de la dignidad humana; eso s, no tiene por qu conocer con exactitud que los
actos realizados comportan una gran gravedad para la integridad moral del
sujeto pasivo.

4. TORTURA SEGUIDA DE MUERTE Y/O LESIONES GRAVES

Infligir dolores y/o sufrimientos graves, sobre la esfera psico-somtica de la
vctima, puede producir resultados antijurdicos, que por su propio contenido,
pueden ser abarcados por otros tipos penales, v. gr., Lesiones y Homicidios.
Propiciar graves tormentos, con una golpiza a gran escala, puede provocar el
fallecimiento del detenido, sumergiendo su cabeza en un pozo de agua o
electrocutndolo con una descarga elctrica de alta intensidad; son prcticas
de tortura, susceptibles de ocasionar la muerte de la vctima o, de afectar
gravemente su dimensin fisiolgica, corporal y/o psquica.
5. LA PARTICIPACION DE MEDICOS Y PROFESIONALES SANITARIOS EN
EL DELITO DE TORTURA
El mdico o cualquier profesional sanitario que coopera en la perpetracin del
delito sealado en el artculo anterior, ser reprimido con la misma pena de los
autores.
El articulo 322 viene a recoger de forma expresa y taxativa, la participacin
delictiva de los mdicos y/o profesionales sanitarios en el injusto penal de
Tortura, que a efectos de punicin reciben la misma pena de los autores;
importa a la elevacin de autora meras conductas participativas, que por la
naturaleza y relevancia de la actuacin profesional (medica), han de merecer
un reproche ms intenso.
Lo dicho quiere decir primero, que el galeno o profesional sanitario ha de
participar a ttulo de complicidad (primaria o secundaria), dependiendo de la
relevancia de su aporte: Sabemos que algunos narcticos, hipnticos y otro
tipo de estupefacientes requieren de receta mdica, siendo que en el presente
caso interviene proveyendo al funcionario de dichas sustancias, causando
dolores inhumanos en la victima.

CAPITULO IV
DISCRIMINACIN
DISCRIMINACIN
Artculo 323.- El que, por s o mediante terceros, discrimina a una o ms
personas o grupo de personas, o incita o promueve en forma pblica actos
discriminatorios, por motivo racial, religioso, sexual, de factor gentico, filiacin,
edad, discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural, indumentaria, opinin
poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica, con el objeto de anular o
menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos, ni mayor
de tres o con prestacin de servicios a la comunidad de sesenta a ciento veinte
jornadas.

Si el agente es funcionario o servidor pblico la pena ser no menor de dos, ni

mayor de cuatro aos e inhabilitacin conforme al inciso 2) del artculo 36.
La misma pena privativa de libertad se impondr si la discriminacin se ha
materializado mediante actos de violencia fsica o mental.
1. Bien jurdico protegido
Habiendo determinado la inadmisible incriminacin de estas conductas,
conforme al ideario filosfico de un derecho Penal democrtico, debemos, el
objeto de tutela, conforme a una expresin de hermenutica jurdica.
Convenimos que es la igualdad que se busca proteger, es aquella entendida
como principio en el ordenamiento jurdico, con rango de carcter
constitucional, segn los postulados de un orden democrtico de derecho.
La igualdad debe ser definida, como aquella conformidad de una cosa con otra
en naturaleza, calidad o cantidad, de la que se desprenden diversas
consecuencias jurdicas. Tiene su origen en la determinacin de si la idea de
igualdad representa una realidad o una mera teora.
Jurdicamente, la igualdad quiere decir que la ley no establece distinciones
individuales respecto a aquellas personas de similares caractersticas, ya que a
todas ellas se le reconocen los mismos derechos y las mismas posibilidades.
No puede hablarse de igualdad consiste tratar desigualmente a los desiguales.

2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
Cualquier persona, que por accin u omisin distinga, excluya, restrinja o
prefiera, por motivos de gnero, raza, etnia, idioma, religin, situacin
econmica, enfermedad, discapacidad, estado civil; que impidiere o dificultare
el ejercicio de un derecho legalmente establecido.
El enunciado normativo no exige en principio alguna cualidad especial, para ser
considerado autor, sin embargo el revestimiento de la funcin pblica, hace que
la conducta bsica se convierta en circunstancias agravante, conforme se
desprende del segundo prrafo del artculo 323 del CP.
b. Sujeto Pasivo
Seria cualquier persona, grupo de personas o asociaciones, que por accin u
omisin se le impidiere o dificultare el ejercicio de un derecho legalmente
establecido o le sea violado un derecho humano (libertad, seguridad, igualdad,
dignidad, etc.), la cual en realidad seria el sujeto pasivo de la accin, pues
siguiendo la sistemtica seguida en el Titulo XIV-A del CP, diramos que sujeto
ofendido es la Comunidad Universal, al ser constitutivo de lege lata contra un
delito contra la Humanidad. Es en esa lnea, que observamos mayores reparos,
al no observar fundamento suficiente, para estar frente a la vulneracin de
normas de ius cogens. Maxime si la relacin punitiva cuenta con una intensidad

de escasa gravedad, careciendo, por ende, del rigor punitivo que merecen
estos injustos.
c. Modalidad Tpica
En principio, a efectos de hacer un adecuado anlisis de la descripcin tpica
del articulo material de anlisis, debemos definir el termino discriminacin, en
ese sentido Garca Pelayo y Osorio nos dicen que la discriminacin consiste en
separar, distinguir o diferenciar una cosa de otra, o bien desde el punto de vista
social, significa dar trato de inferioridad a una persona o colectividad por
motivos raciales, religiosos, polticos, econmicos, de origen, etc. La
discriminacin es racial: Racial. Desigual trato, en cuanto a prerrogativas,
derechos y consideracin social, etc., que se establece entre individuos
pertenecientes a las razas distintas.
Por tanto, del articulado se entender por discriminacin, la anulacin o
alteracin de la igualdad de oportunidades o de trato, requerimientos de
personal, a los requisitos para acceder a centros de educacin, formacin
tcnica y profesional, que impliquen un trato diferenciado basado en motivos de
raza, sexo, religin, opinin, origen social, condicin econmica, estado civil,
edad o de cualquier ndole, esta misma descripcin lo encontramos en muchos
de los instrumentos internacionales antes citado.
Podemos decir, que los actos de discriminacin pueden manifestar a su vez un
trato degradante, ello suceder cuando se afecta gravemente la personalidad
humana, a la dignidad de la vctima, que ms se asemeja al tipo penal de
tortura. 3
En el segundo prrafo del articulado, se ha previsto como agravante, la
condicin del autor de funcionario y/o servidor pblico; cualidad funcional, como
no resulta suficiente para poder aplicar dicha agravacin, al requerirse
acreditar, que la comisin del delito obedeci al aprovechamiento y/o
prevalimiento del cargo pblico.
El ltimo prrafo del injusto de discriminacin, dice a la letra lo siguiente La
misma pena privativa de libertas de impondr si la discriminacin se ha
materializado mediante actos de violencia fsica o mental no dudamos que los
actos de discriminacin pueden ir aparejados con actos violentos, mediante
afectacin a la integridad corporal o amenaza de lesionar bienes jurdicos
fundamentales, pero, la concrecin ya de dichas acciones determinan el
desplazamiento de tipicidad a los delitos de lesiones, donde el acento del
disvalor, se basa esencialmente en la lesin a la salud de las personas.
Debindose desdear lo dicho, si es que la violencia o la amenaza, no cuentan
con la suficiente aptitud para lesionar con suficiente gravedad al bien jurdico,
de manera que seran faltas contra las personas o en su defecto el delito de
Coacciones.
3. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
Es una figura penalizable solo en su variante dolosa, conciencia y voluntad de
realizacin tpica; el agente sabe que est realizando actos actos de

discriminacin, con suficiente aptitud y/o idoneidad, para anular o menoscabar

el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona.

CAPITULO V
LA MANIPULACIN GENETICA
MANIPULACIN GENTICA
Artculo 324.- Toda persona que haga uso de cualquier tcnica de
manipulacin gentica con la finalidad de clonar seres humanos, ser reprimido
con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos e
inhabilitacin conforme al Artculo 36, incisos 4 y 8.
1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
Siguiendo la sistemtica seguida en el texto punitivo, diramos que el bien
jurdico es la Humanidad, lo que en principio resulta correcto, sin embargo
con ello decimos muy poco.
La raza humana se constituye a partir de una serie de pueblos, culturas, etnias
comunidades, que a la larga de toda la evolucin de la humanidad, han incidido
en lo que conocemos con los nombres de pluralidad y diversidad; ha de ser
desdeada y rechazable, aquella postura de antao, que aoraban una
comunidad de gentes, basada y sostenida sobre un nico patrn racial, como
se proclama en la ideologa nacional-socialista en Alemania, fue precisamente
la idea de la raza y del pueblo como un todo, lo que genero el exterminio
masivo y sistemtico-, del pueblo judo; () una especie esta formada por
individuos particulares inmensos en procesos dinmicos de singularizacin
respecto a los cuales son clave los conceptos de diferenciacin y herencia: El
proceso de especificacin del ser individual se realiza conjuntamente y de
forma superpuesta, a diferentes niveles, que afectan simultneamente a los
rasgos comunes de todos los individuos de la especie y a la individuacin de
cada uno de ellos.
Constituye la diversidad racional, tnica, y cultural, una caracterstica esencial
de la raza humana, que no puede ser alterada y/o modificada, en vista de
instituirse en Derechos Fundamentales Colectivos. Es as que anclamos a
una visin colectiva del bien jurdico protegido.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo
La cuestin generalizada con referencia al sujeto activo del delito es la de
decidir si nos encontramos ante un delito de naturaleza especial, cuya comisin
solo es posible por determinadas personas en atencin a sus concretas
caractersticas o, por el contrario, es un delito comn realizable por cualquier
ciudadano.
Conforme lo anotado, advertimos que es un punto importante de discusin- en
la doctrina, determina la naturaleza del delito, que si seguimos de forma literal,
segn la descripcin tpica contenida en el Art. 314 del CP, es decir, desde la

lege lata, arribamos a la conclusin de que se trata de un delito comn, que

puede ser cometido por cualquier persona, no se requiere, por tanto, que el
autor sea portador de una especial condicin funcional y/o profesional y/o
tcnica.
b. Sujeto Pasivo
Si el presente injusto penal se enmarca en los delitos contra la Humanidad,
ser la Comunidad Universal la vctima, lo que no obsta a que se pueda
identificar sujetos pasivos de la accin de quien se extrae sus clulas
(cromosomas), para crear un ser humano idntico.
c. Modalidad Tpica
Primer punto a saber es definir lo que debemos entender por Manipulacin
Gentica, como presupuesto fundamental que fija la estructura material del
injusto tpico, es decir, para que la conducta realizada por el agente, ingrese a
la esfera de punicin, ha de acreditarse necesariamente, que han tomado lugar
prcticas y/o tcnicas, con la informacin gentica de seres humanos a partir
de las numerosas clulas que componen el ADN, de tomar ciertas clulas que
puede crear otro ser, a travs de un programa embrionario.
Mediante la clonacin se transfiere la informacin hereditaria completa de un
individuo a vulos fecundados (). En el trmino clonacin han de incluirse los
dos mtodos (), la divisin de clulas de embrin y el mtodo de trasplante
nuclear.
De plano, resultan atpicas aquellas Manipulaciones Geneticas que tienen por
fin la clonacin de animales, vegetales y otros seres vivos, con arreglo al
principio de estricta legalidad. Si no fuese as, no se hubiera producido alcanzar
las investigaciones cientficas, que permitieron la clonacin de la oveja Dolly,
generada a partir de una clula somtica, al margen de cualquier proceso
reproductivo, conforme es de verse de la ratio de la norma en cuestin, la
finalidad es la preservacin de la diversidad gentica de la humanidad.
3. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
Como la generalidad de los supuestos delictivos, la presente figura solo resulta
incriminada, mediando la presencia de dolo, conciencia y voluntad de
realizacin tpica; el agente sabe que esta manipulando con material gentico,
empleando el ADN de un individuo, descifrando su patrimonio gentico.

BIBLIOGRAFIA

1. BRAMONT-ARIAS TORRES, Manuel; MANUAL DEL DERECHO PENAL

PARTE ESPECIAL; 3 Edicin 1998, Editorial San Marcos, Lima.
2. PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; DERECHO PENAL PARTE
ESPECIAL IV, Editorial Moreno S.A, 2010, Lima.
3. PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; EXEGESIS AL NUEVO CODIGO
PROCESAL PENAL, Editorial Moreno S.A, 2009, Lima.