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CAP1interpretacion Juridica PDF
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I. LA INTERPRETACIN JURDICA.
1. CONSIDERACIONES GENERALES.
La interpretacin -entendida en sentido amplio- constituye, probablemente, una
de las pocas figuras sobre las que nunca dejar de escribirse. La justificacin de este
inters estriba en la importancia que reviste la interpretacin, habida cuenta de que
configura un fenmeno que se proyecta sobre los diversos mbitos de la vida humana.
Diccionario de la lengua espaola. Real Academia Espaola. Vigsima edicin, 1984, p.782.
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a un originario hacer entre o mediar3, que fue evolucionando con posterioridad hasta
adquirir el significado de explicar o declarar el sentido de una cosa. A este respecto,
la Nueva Enciclopedia Jurdica4 concreta que el trmino interpretacin no es sino el
resultado del devenir histrico de la combinacin de los vocablos inter (entre) y paro
(comprar), con los que se haca referencia antiguamente a la actuacin del que mediaba
en las compras, generalizndose despus esta expresin a otros negocios y asuntos de la
vida. Radica precisamente ah el motivo de que se llamara interpretes (interpres,-etis) al
que mediaba entre dos personas, traduciendo las palabras de una para comunicarlas a la
otra, de lo que se deduce que la funcin del intrprete era, a la postre, comunicar y unir
dos trminos antes incomunicables o incomunicados.
Vase sobre este tema, entre otros: DE CASTRO y BRAVO, F.: Derecho Civil de Espaa, Civitas,
Madrid, 1984, p.446; MARTN OVIEDO, J.M.: Consideraciones sobre la teora general de la
interpretacin de las normas jurdicas, en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Madrid, vol. XIV, n37, Madrid, 1970, p.311; VILLA REAL MOLINA, R. y DEL ARCO TORRES, M.A.:
Diccionario de trminos jurdicos, Edit. Comares, Granada, 1999, p.260; DE DIEGO, C.: Instituciones,
tomo I, Madrid, 1959, p.114.
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PELLIS PRATS, B.(director): Nueva Enciclopedia Jurdica, Seix, F. editor, Barcelona, 1985,
p.260. Un pormenorizado estudio del tema puede encontrarse en: PARESCE, E.: Filosofa del Diritto e
Teoria Generale, dentro de la voz interpretazione recogida en la Enciclopedia del Diritto, vol. XXII,
1972, pp.153 y ss.
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En este sentido, VON HIPPEL pone de relieve cmo la interpretacin del Derecho carece en el plan
de estudios jurdicos de un tratamiento especial, por lo que su examen es abordado en el marco de cada
una de las concretas disciplinas jurdicas. VON HIPPEL, E.: La interpretacin del Derecho, en Revista de
Derecho Privado, junio 1956, p.556.
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Citado en: VICENTE-ARCHE DOMINGO, F.: Traduccin de la obra de A. Berliri Principii di Diritto
Tributario, I, Madrid, 1964, p.91.
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DE CASTRO y BRAVO, F.: Derecho Civil de Espaa. Ob.cit. p.446. Asimismo, TARELLO, G.: Il
problema dellinterpretazione: una formulazione ambigua, en Rivista Internazionale di Filosofia del
Diritto vol.XLIII, 1966, p.349.
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teorema, ni contemplar una obra de arte, sino algo mucho ms sutil y profundo11. As
las cosas, teniendo en cuenta que la norma es un datum previamente dado cuya funcin
caracterstica en la realidad social es ser de aplicacin, nada menos que a la conducta
humana, no pueden sino suscribirse plenamente las palabras de IHERING en el sentido
de que, la interpretacin de la norma quiere decir su incorporacin a la vida humana en
sociedad12.
De todo cuanto se acaba de exponer sera posible concluir que, si bien la teora
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COTTA, S.: Itinerarios humanos del Derecho, Universidad de Navarra, Pamplona, 1974, p.131.
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Citado en: SOTO NIETO, F.: El razonamiento jurdico y la interpretacin del Derecho, en Revista
Jurdica de Catalua tomo I, n2, 1980, p.491.
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STONE, M.: Focusing the Law: what legal interpretation is not, en: MARMOR, A.: Law and
interpretation:essays in legal philosophy, Clarendon Press, Oxford, 1995, p.37, y p.43 donde, de forma
expresiva, comenta que interpretation has become like a pair of glasses that colours everything we see.
To take these glasses off would be to make the world disappear or at least to leave our normative
practices without shape.
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IGARTA SALAVERRA, J.: Teora analtica del Derecho (La interpretacin de la ley), Instituto
Vasco de Administracin Pblica, Pamplona, 1994, p.7.
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Segn el Diccionario de la Real Academia, el vocablo calificar procede del latn qualis (cual) y
facere (hacer) y presenta como primer significado el indicado en las lneas que anteceden. Ob.cit. p.242.
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Esta autora aboga por la inclusin de la actividad calificadora no tanto dentro del procedimiento
de aplicacin de la norma, en el que tambin se integrara la interpretacin sino, ms an, en el momento
mismo de aplicacin de aqulla, por contraposicin al estadio temporal anterior de la interpretacin. A
este respecto, fundamenta tal parecer en el hecho de que mientras la interpretacin trata de definir por la
va general y abstracta todos los posibles contenidos de un concepto dado, la calificacin, por el
contrario, incide en un quid determinado, traducindose en una decisin concreta. MAGALHES
COLLAAO, I.: Da qualificaao em Direito Internacional Privado, Lisboa, 1964, pp.142 y 143.
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En este sentido: BETTI, E.: Interpretacin de la ley y de los actos jurdicos, traduccin y prlogo
por J.L. De los Mozos, Edit. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1975, pp. 102 y ss. y 224 y ss.
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Contrario a esta tesis se muestra, entre otros, NAVAS VZQUEZ, al afirmar que la calificacin en
nuestro ordenamiento tributario es una fase o elemento de la interpretacin que, a su vez, est incardinada
en la aplicacin de las normas. NAVAS VZQUEZ, R.: Interpretacin y calificacin en Derecho
Tributario, en: Comentarios a la Ley General Tributaria y lneas para su reforma, vol.I, Instituto de
Estudios Fiscales, Madrid, 1991, p.393.
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Sobre la calificacin en Derecho Tributario, vase: PREZ ROYO, F.: Derecho Financiero y
Tributario. Parte General, undcima edicin, Civitas, Madrid, 2001, pp.96 a 98.
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Hay, pues, como afirma este autor, un paso intermedio, necesario, entre la
norma y el orden jurdico, mediante el cual el plan ordenador llega a ser ordenacin
social. Este trnsito comprende dos momentos principales: la interpretacin y la
aplicacin de la norma30. Esto es, la interpretacin y aplicacin del Derecho son
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DE CASTRO y BRAVO, F.: Derecho Civil de Espaa. Ob.cit. pp.440 y 441. En la misma
direccin RODRGUEZ PANIAGUA, al poner de manifiesto que la aplicacin de la ley integra una operacin
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contradistinta de la interpretacin, aun cuando ntimamente relacionada con ella. RODRGUEZ PANIAGUA,
J.M.: Interpretacin y aplicacin de la ley, en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, tomo
LXVII, 1973, pp.431-443.
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En este sentido, SOTO NIETO seala que cuando el juez discurre sobre el sentido y finalidad de
un precepto interpreta la norma en funcin de un caso al que se ve en trance de aplicarla. SOTO NIETO,
F.: Ob.cit. p.177.
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Igualmente, en esta lnea, STONE, al subrayar que every application of a rule involves an
interpretation of it. STONE, M.: Ob.cit. p.36; y, BETTI, E.: Linterpretazione della legge, en: ZATTI, P. y
ALPA, G.: Letture di Diritto Civile, CEDAM, Padova, 1990, pp.8 a 11.
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A este respecto, entre otros: MARTN OVIEDO, J.M.: Ob.cit. p.310; DEZ-PICAZO, L. y GULLN, A.:
Instituciones de Derecho Civil, (I/1), Tecnos, Madrid, 1998, p.95, al poner de manifiesto que dentro
del conjunto de actividades que deben desenvolverse en el cuadro de la aplicacin del Derecho, la
interpretacin constituye la operacin jurdica bsica; Asimismo, GOLDSCHMIDT, al subrayar que la
interpretacin se hace (...) para preparar futuras aplicaciones de la norma; pero lgicamente la
interpretacin es independiente de la aplicacin. La aplicacin supone (...) siempre la interpretacin de la
norma(...). GOLDSCHMIDT, W.: La llamada interpretacin de la ley, en Revista Iberoamericana de
Derecho Procesal n4, 1965, p.628; Igualmente TROPER, cuando comenta que linterprtation consiste
tablir le sens de la norme appliquer. TROPER, M.: Kelsen, la thorie de linterprtation et la structure
de lordre juridique, en Revue de Philosophie n138, 1981, p.519. BETTI, E.: Interpretacin de la ley y
de los actos jurdicos. Ob.cit. pp.100 a 102.
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As, PREZ ROYO define la interpretacin como actividad de carcter cognoscitivo, cuyo objeto
es averiguar el sentido de la norma jurdica, -y que- constituye un momento necesario en el proceso de
aplicacin de la misma. PREZ ROYO, F.: Ob.cit. p.87; Igualmente, MARTIN-RETORTILLO BAQUER
entiende por interpretacin la tarea concreta, dentro del proceso aplicativo del Derecho, de atribuir
sentido a las normas que se han de aplicar. MARTN-RETORTILLO BAQUER, L.: La interpretacin de las
normas segn la Ley General Tributaria. Ob.cit. p.347, y La interpretacin de las leyes tributarias, en
Revista de Derecho Financiero y Hacienda Pblica n43, 1961, p.918, al destacar que una cosa es
interpretar y otra, diversa, aplicar las leyes; Asimismo, FERREIRO LAPATZA, J.J.: Curso de Derecho
Financiero espaol, vol.I, vigsimo segunda edicin, Edit.Marcial Pons, Madrid, 2000, p.137, cuando
hace notar que para aplicar una norma de Derecho Financiero a un caso concreto es preciso antes
entenderla, interpretarla.
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Por lo que concierne a las figuras que s presentan un significado casi idntico al
de interpretacin, aunque con determinados matices, cabe destacar los conceptos de
exgesis o actividad exegtica, por un lado, y de hermenutica, por otro lado. En lo que
a la primera respecta, el Diccionario de la Real Academia nos indica su gnesis griega y
su sentido de explicacin, interpretacin, si bien precisa que se utiliza principalmente
en relacin con los libros de la Sagrada Escritura40. En la misma direccin, el trmino
hermenutica -con igual procedencia griega- se identifica con el arte de interpretar
textos sagrados41, de lo que resulta lgico que en ocasiones los trminos de actividad
interpretativa y actividad hermenutica se empleen como sinnimos42, como de hecho
sucede en este trabajo, atribuyndoles el mismo significado.
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En este sentido, MOORE, cuando dispone expresamente que Interpreters discover meanings, not
create them, and their interpretations are valid when, but only when, they discover what the author
meant. MOORE, M.S.: Interpreting interpretation, en: VVAA: Law and interpretation: essays in legal
philosophy, Clarendon Press, Oxford, 1995, p.17.
Asimismo, GUASTINI, cuando seala que la creacin de un significado supondra traspasar el umbral
de la interpretacin, en: GUASTINI, R.: Distinguendo, Giapichelli, Torino, 1990, p.171; y tambin
FREUD, al afirmar que Interpreting means finding a hidden sense in something, en: FREUD, S.: The
complete introductory lectures on Psychoanalysis, traduccin de J. Strachey, W.W. Norton, New York,
1966, p.87. Conviene hacer notar que, tanto FREUD como otros autores (vase, a este respecto, entre otros:
BARNES, A.: On interpretation, B. Blackwell, Oxford, 1988; y, MARMOR, A.: Ob.cit. p.21) aaden a la
nocin general de interpretacin algo que, a juicio de otros estudiosos, entre los que se encuentra MOORE
-cuya opinin compartimos- no caracteriza siempre y en todos los supuestos a la interpretacin y que se
resume en la idea de que: la interpretacin se concibe como la bsqueda de algo que est escondido o que
no es obvio.
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OSSORIO, M.: Ob.cit. pp.468 y 469, al definir la hermenutica como ciencia que interpreta los
textos escritos y fija su verdadero sentido. Aun referida primeramente a la exgesis bblica, se relaciona
con ms frecuencia con la interpretacin jurdica.
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A este respecto, varios son los motivos en virtud de los cuales el anlisis de las
directrices hermenuticas observadas en el mbito interno (tanto en lo que concierne a
la vertiente normativa cuanto a la contractual) se presenta como inexcusable a los
efectos que pretendemos, a saber: en primer trmino, por la naturaleza hbrida de los
convenios de doble imposicin que, en calidad de tratados internacionales, renen al
mismo tiempo un carcter normativo, pues, constituyen fuentes del Derecho,
adquiriendo el rango de norma una vez pasan a formar parte del Derecho domstico, y
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de dilucidar posteriormente.
45
Citado en: MARTN-RETORTILLO BAQUER, L.: La interpretacin de las leyes tributarias. Ob.cit.
p.941.
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Operada por la Ley de Bases de 17 de marzo de 1973 que, a su vez, fue desarrollada en el Decreto
de 31 de mayo de 1974, en virtud del cual se vino a dar nueva redaccin a sus diecisis artculos.
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DE CASTRO se refiere a este precepto como regla sobre el proceder debido al interpretar una ley.
DE CASTRO y BRAVO, F.: Naturaleza de las reglas para la interpretacin de la ley, en Anuario de
Derecho Civil tomo XXX, 1977, p.811.
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Vase, a este respecto: PARESCE, E.: Enciclopedia del Diritto, vol.XXII, 1972, pp.220 y ss.
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Esta idea ha sido destacada unnimemente por los autores, entre otros: PASTOR RIDRUEJO, L.:
Semntica jurdica e interpretacin, en: Estudios jurdicos en homenaje al Profesor Federico De
Castro, vol.II, Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, Tecnos, Madrid, 1976, p.443, al subrayar la
permeabilidad entre los distintos criterios interpretativos; Igualmente LARENZ, al indicar que no se trata
de diferentes mtodos de interpretacin (...), sino de puntos de vista metdicos que han de ser tenidos en
cuenta si el resultado de la interpretacin quiere abrigar la pretensin de rectitud. LARENZ, K.: Ob.cit.
p.316. El propio SAVIGNY postulaba ya que no nos encontrbamos ante cuatro clases de interpretacin
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inducirnos a creer que est ausente cualquier problema de relacin entre las distintas
tcnicas interpretativas, antes al contrario se ha de ser consciente de la posibilidad de
que su aplicacin conduzca a resultados contradictorios. A fin de soslayar estos ltimos,
la nica medida idnea es la de atribuir un rango superior a uno de los cuatro mtodos
frente a los restantes, solucin sta que adopta el precepto civil a favor del espritu y
finalidad de las palabras de la ley.
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que este artculo supone54, rechazando as tres rdenes de cuestiones: de una parte, que
se trate de una norma imperativa o cogente, mxime cuando se observa que su tenor
literal -utilizando el futuro simple se interpretarn- carece de tal carcter; De otra
parte, el hecho de que suponga una enumeracin taxativa de cnones hermenuticos,
puesto que nada en el precepto parece indicarlo as55; y, finalmente, rechazando tambin
la necesidad de que el intrprete se someta estrictamente al yugo de su tenor literal.
En relacin con este ltimo apunte, tan slo sealar que el artculo 3.1 Cc no ha
supuesto modificacin alguna respecto del mbito de libertad atribuido al intrprete, es
decir, ni lo disminuye ni lo aumenta.
Sobre los antecedentes legislativos del citado precepto, as como sobre los distintos argumentos
en pro de su carcter continuista, vase: DE CASTRO y BRAVO, F.: Naturaleza de las reglas para la
interpretacin de la ley. Ob.cit. pp.834 y ss.; PASTOR RIDRUEJO, L.: La interpretacin tributaria ante el
nuevo Ttulo Preliminar del Cdigo civil, en: Estudios de Derecho Tributario, vol.I, Instituto de
Estudios Fiscales, Madrid, 1979, pp.548-551, donde efecta, asimismo, un breve repaso del Derecho
Comparado al respecto.
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En esta lnea se posiciona prcticamente la totalidad de la doctrina. As, entre otros: FERNNDEZ
CASADEVANTE ROMAN, C.: Ob.cit. p.113, cuando declara que el artculo 3(1) Cc no presenta un
carcter excluyente, siendo posible, en consecuencia, el recurso a otros cnones interpretativos.
DE
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DEZ-PICAZO, L.: La interpretacin de la ley, en Anuario de Derecho Civil tomo XXXIII, 1970,
p.721. En el mismo sentido, DEZ-PICAZO y GULLN, al afirmar que se introduce as un factor de
limitacin en la tarea del aplicador del Derecho (...) con el que se pretende sustraer a la interpretacin de
la rbita del arte, mecanizndola (...) con el fin de lograr una uniformidad. DEZ-PICAZO, L. y GULLN,
A.: Ob.cit. p.97.
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Ntese, a este respecto, que los cuatro criterios a los que se hace referencia,
amplios e imprecisos, cubren grupos de muy variados argumentos58. Iniciando nuestro
estudio en el orden en que sistemticamente aparecen enunciados los distintos cnones,
corresponde analizar en primer trmino el elemento gramatical o literal, expresado a
travs de la frase segn el sentido propio de sus palabras59.
determinados criterios de interpretacin conforme a los cuales pueda orientarse el intrprete. Tales
criterios han sido desarrollados por la Metodologa jurdica. LARENZ, K.: Ob.cit. p.315.
58
En opinin de ENGISCH, con ello no se hace ms que encubrir (...) el problema de la inexistencia
actual de una ordenacin y una jerarqua segura entre los criterios interpretativos, y por ello hay que
contar con que su aplicacin conduzca a resultados contradictorios. DEZ-PICAZO, L. y GULLN, A.:
Ob.cit. p.97.
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IGARTA SALAVERRA ha venido a criticar la impropiedad con la que, a su juicio, se utiliza tal
expresin, subrayando que las palabras no tienen sentido y, menos an, sentido propio. IGARTA
SALAVERRA, J.: Ob.cit. p.104.
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En este sentido: PASTOR RIDRUEJO, L.: Semntica jurdica (...). Ob.cit. p.442; DEZ-PICAZO, L.:
La interpretacin de la ley. Ob Cit. p.724.
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En esta lnea GENY al subrayar que, como la ley es el producto de la actividad consciente y
reflexiva de su autor, ste no slo ha debido representarse con precisin la regla que se propona
establecer, sino que hay que suponer igualmente que ha elegido reflexiva y deliberadamente las palabras
que haban de traducir fielmente su pensamiento y su voluntad. Por tanto, es a la frmula de la ley a la
que se ha de acudir en primer trmino. GENY, F.: Mtodo de interpretacin y fuentes en Derecho
Privado positivo, Edit.Reus, Madrid, 1925, p.267; Asimismo DE CASTRO, al postular que, en realidad,
no contiene una regla hermenutica, sino que es fundamento de sta y lo que la hace posible, abriendo la
puerta al arte de la interpretacin. DE CASTRO y BRAVO, F.: Naturaleza de las reglas para la
interpretacin de la ley. Ob.cit. p.823.
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En el sentido de que, como afirma DE CASTRO, no debe desnaturalizarse bajo ningn motivo el
texto claro de una disposicin, aludiendo as al temor de que cabezas oscuras oscurezcan textos claros.
DE CASTRO y BRAVO, F.: Derecho Civil de Espaa. Ob.cit. p.468.
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Mientras la doctrina antigua, y con ella SAVIGNY, entenda por interpretacin lgica la que se
diriga a la bsqueda del fin o motivo de la ley, esto es, el actual criterio teleolgico en el artculo 3.1 Cc,
los autores modernos, sin embargo, fueron reconduciendo aquel elemento lgico a la relacin abstracta y
formal de las distintas partes de la norma, as como alas distintas conclusiones que pueden obtenerse con
el mero razonar lgico. A este respecto, si bien su primera vertiente encontr acomodo en el criterio
sistemtico del artculo 3.1 Cc, la segunda, esto es, la interpretacin lgica, no se contempla
expresamente en aquel precepto, como ms adelante precisaremos.
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Llegados a este punto, procede abordar ahora el papel que desarrollan los
antecedentes histricos y legislativos de la norma que se trata de interpretar, en relacin
con los cuales el artculo 3.1 Cc ordena conectar, asimismo, el sentido propio de las
palabras. Se trata, en definitiva, de conocer la problemtica que la norma se dirige a
regular y el espritu que anima a sta, esto es, los criterios directivos para la resolucin
de las cuestiones a que se debe su nacimiento70.
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Vase sobre esta jurisprudencia: DE CASTRO y BRAVO, F.: Derecho Civil de Espaa. Ob.cit.
p.473.
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Vase, sobre este tema: DE CASTRO y BRAVO, F.: Derecho Civil de Espaa. Ob.cit. pp.471 y
472; LARENZ, K.: Ob.cit. pp.325 a 331.
33
En torno a las consideraciones crticas que frente a este canon hermenutico han
sido formuladas por algn autor72, susceptibles de ser sintetizadas en los interrogantes
de qu antecedentes histricos son los relevantes?, o hasta dnde es preciso
remontarse? en relacin con los antecedentes de carcter legislativo, consideramos que
es el sentido comn el que, llamado a operar en este mbito, nos ofrecer a buen seguro
la respuesta idnea.
72
Acerca de las crticas dirigidas contra este medio interpretativo, vase: IGARTA SALAVERRA, J.:
Ob.cit. pp.105, cuyas observaciones al respecto no compartimos por estimar carentes de relevancia
prctica.
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CHECA GONZLEZ analiza, en este sentido, algunos ejemplos del empleo de este criterio en
materia tributaria por nuestros Tribunales. CHECA GONZLEZ, C.: Interpretacin y aplicacin de las
normas tributarias: anlisis jurisprudencial, Lex Nova, Valladolid, 1998, pp.45 a 52.
34
su espritu, en conformidad con las nuevas exigencias de los tiempos75. Por otra parte,
no cabe olvidar que es lmite comnmente admitido de la interpretacin sociolgica de
la norma, en expresin de LACRUZ, la conservacin de su efecto prctico esencial, de
manera que a travs de este criterio no se llegue a inaplicar la ley o a modificarla76.
75
76
Vase, a este respecto: CASTN TOBEAS, J.: Derecho Civil espaol, comn y foral, tomo I,
vol.I (revisado y puesto al da por J.L. De los Mozos), Madrid, 1978, p.536; ALBALADEJO GARCA, M.:
Derecho Civil, tomo I, vol.1, Barcelona, 1982, p.167; e, implcitamente, de igual manera: LACRUZ
BERDEJO, J.L.: Elementos de Derecho Civil, I, vol.I, Barcelona, 1982, pp.251 y ss.
78
Sobre la utilizacin de este criterio hermenutico por los Tribunales espaoles en sede tributaria,
vase: CHECA GONZLEZ, C.: Ob.cit. pp.52 a 121.
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En este sentido, DE CASTRO, al citar determinadas sentencias del TS en las que se declara que si
la justicia ha de administrarse recta y cumplidamente, no ha de atenderse tanto a la observancia estricta y
literal del texto del precepto legal como a su indudable espritu, recto sentido y verdadera finalidad (...).
DE CASTRO y BRAVO, F.: Derecho Civil de Espaa. Ob.cit. p.469.
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Alojndose, a su vez, dentro de esta perspectiva, diversas posiciones acerca de aquello con lo que
se identifique la finalidad del objeto a interpretar.
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A nuestro modo de ver, y sin perjuicio de su indudable valor, tal afirmacin presenta una
rotundidad excesiva. En contra de tal parecer y, junto a la mayora de la doctrina, entendemos que
siempre se han de combinar los distintos criterios interpretativos existentes. Cuestin diferente ser, sin
embargo, que segn los casos sea uno u otro medio exegtico el que ostente mayor preponderancia,
determinando as el signo o carcter de la interpretacin. Citado en: FAIRN, M.: Aportacin a la
doctrina de las fuentes del Derecho y la interpretacin, en Revista de Derecho Notarial, vol.XXI-XXIII,
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1958-59, p.262.
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En este sentido, se han alzado voces reclamando la necesidad de establecer una escala de
prioridad entre los diversos mtodos, de modo que slo pudiera acudirse al segundo cuando el primero
hubiera resultado intil a efectos de desentraar el sentido de la norma satisfactoriamente. Estos autores
parten del presupuesto de que la existencia de varios criterios hermenuticos a aplicar, en vez de resolver
el problema lo complica innecesariamente. En trminos similares se ha pronunciado otro sector doctrinal,
que viene a considerar la conveniencia de cada medio interpretativo segn las circunstancias y ocasin de
que se tratara, diseando una especie de catlogo en funcin del cual se determinara el criterio exegtico
pertinente. A nuestro modo de ver, ambas posiciones resultan rechazables ya que, de un lado, entendemos
que cada elemento aporta algo a la funcin interpretativa que no pueden proporcionar los restantes de tal
forma que, si se prescindiera de su empleo, se desconocera una parte del sentido del objeto a interpretar;
y, de otro lado, si bien resulta obvio que, de acuerdo con los especficos supuestos y sus caractersticas, el
peso de las tcnicas interpretativas ser diverso, otorgndose preponderancia a una/s sobre las dems, no
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es posible radicalizar este aspecto hasta el extremo de pretender encerrar la multiplicidad de objetos
susceptibles de ser interpretados (pretensin, por otra parte, imposible) en un listado cerrado,
atribuyndoles como idneo un determinado criterio y negndoles la posibilidad de ser acreedores de las
dems reglas hermenuticas que, en ocasiones, sern de enorme utilidad. Vese sobre este tema:
RECASENS SICHES, L.: Introduccin al estudio del Derecho, sexta edicin, Edit.Porra, Mxico, 1981,
p.216.
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materia tributaria en particular, el artculo 23.1 de la LGT efecta una remisin expresa
a los criterios -interpretativos- admitidos en Derecho89, de la que es posible colegir la
efectiva aplicacin de las reglas contempladas en el precepto civil, en orden a la
interpretacin de las normas tributarias90. Del tenor literal del artculo 23, en sus dos
primeros apartados, nos ocuparemos detenidamente en lneas posteriores.
De otro lado, conviene tener presente que, como ya se apunt, los criterios
exegticos recogidos en el artculo 3.1 Cc no constituyen los nicos medios a emplear
en la labor hermenutica91. Al contrario, en orden a la aprehensin del verdadero
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El artculo 23.1 LGT precepta que: Las normas se interpretarn con arreglo a los criterios
admitidos en Derecho.
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El reenvo que lleva a cabo el legislador a los cuatro elementos generales de interpretacin
demuestra, sin lugar a dudas, el abandono de la tesis del carcter odioso y excepcional del Derecho
Tributario, en base al cual eran exegidos criterios especficos en la tarea interpretativa del mismo. En esta
lnea se manifiesta la unanimidad de la doctrina, entre otros: GARCA AOVEROS, J.: La interpretacin de
las leyes tributarias y los organismos autnomos ante el impuesto, en Revista de Derecho Financiero y
Hacienda Pblica n39, 1960, p.706, al declarar que si admitimos que las leyes tributarias no tienen
ningn carcter singular o excepcional, hemos de llegar a la siguiente conclusin: no existen criterios
interpretativos especficos de las leyes tributarias; no hay principios de interpretacin aplicables a estas
leyes que puedan utilizarse en cualquier otra rama del Derecho; VANONI, E.: Naturaleza e
interpretacin de las normas tributarias, traduccin y estudio introductorio de J. Martn Queralt, Instituto
de Estudios Fiscales, Madrid, 1973, p.217.
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Constituyen medios auxiliares, en esta sede, entre otros, los argumentos de autoridad, como son
los de la doctrina jurisprudencial y la opinin de los autores, las Exposiciones de Motivos e incluso, la
referencia a las legislaciones extranjeras.
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sentido no slo de las normas de carcter domstico sino tambin de las disposiciones
de los tratados internacionales, se concitarn otras directrices interpretativas92 cuyo
valor variar segn los casos. En este sentido, tanto la equidad93, que se contempla en el
apartado 2 del artculo 3 Cc94, y que asimismo analizaremos con rigor centrndonos en
su proyeccin en el mbito internacional, como los principios generales del Derecho ,
en calidad de orientadores de la interpretacin, se encuentran potenciados no slo en el
Derecho Tributario sino, igualmente, en el Derecho Internacional Pblico, necesitado de
una sistematizacin y racionalizacin que, en parte, aqullos contribuyen a alcanzar95.
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Tal y como significa PERELMAN, el buen juez es el que se sirve de toso el arsenal jurdico a fin de
hacer reinar la justicia. Citado en: SOTO NIETO, F.: Ob.cit. p.469. Tambin este ltimo autor se manifiesta
en dicha direccin al considerar que en la interpretacin de las leyes, en ese camino premioso e
intrincado la mayora de las veces, que conduce hasta el hallazgo de la plenitud y autntico sentido de la
proposicin normativa, el jurista no baraja un solo instrumento ni suele autolimitarse en la estrechez
encauzadora de un nico mtodo auxiliador.
93
De hecho, algn autor no ha dudado en configurar la equidad como la nica regla general en
materia de interpretacin, sobre la base de que el intrprete ha de desarrollar su labor a travs del modo
que conduzca a la solucin ms justa entre todas las posibles. En suma, siguiendo a RECASENS SICHES, es
necesaria la interpretacin por equidad en todos y cada uno de los casos, como regla universal que debe
ser observada siempre y sin excepcin. RECASENS SICHES, L: Ob.cit. p.216.
94
El artculo 3.2 Cc reza como sigue: La equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las
normas, si bien las resoluciones de los Tribunales slo podrn descansar de manera exclusiva en ella
cuando la ley expresamente lo permita.
95
96
40
del
Derecho
Tributario
como
disciplina
cientfica
autnoma,
99
Siguiendo a BHLER, las derivaciones de los textos romanos in dubio contra fiscum
(especialmente la frase de Modestino -Digesto 49, 14, 10-: Non puto delinquere eum, qui in dubiis
questionibus contra fiscum facile responderit) dificilmente pueden aplicarse como principios generales
del Derecho Tributario, ante todo porque su operatividad se discuta ya en el propio Derecho Romano.
BHLER, O.: Ob.cit. p.55. Sobre este aspecto se pronuncia, igualmente, SIMN ACOSTA, al sealar que
semejante interpretacin se basa en una indebida extrapolacin de los criterios hermenuticos y de
aplicacin de los contratos a la materia tributaria. SIMN ACOSTA, E.: Interpretacin de las leyes
tributarias, en:Enciclopedia Jurdica Bsica, vol.III, Civitas, Madrid, 1995, p.3691.
100
Un completo estudio de las interpretaciones in dubio contra fiscum e in dubio pro fiscum
puede encontrarse en: VANONI, E.: Ob.cit. pp.77 a 101, donde realiza un exhaustivo seguimiento de la
evolucin de estas concepciones a lo largo de la historia.
101
Su origen europeo se sita en los trabajos de ENNO BECKER que, a su vez, fructificaron en el
artculo 4 de la Ordenanza Tributaria alemana de 1919. Como pone de relieve FALCN y TELLA, en un
loable afn de justicia en el reparto de la carga tributaria y de evitar la elusin del impuesto, se
propugnaba la irrelevancia general de las formas jurdico-civiles (...) en el mbito tributario, y una
interpretacin basada en la realidad econmica, bajo la idea de que lo que produce los mismos efectos
econmicos ha de ser tratado del mismo modo por las leyes tributarias. FALCN y TELLA, R.:
41
A este respecto, por ejemplo, la nueva concepcin de la interpretacin econmica adoptada por
la doctrina germnica que, pese a la supresin del referido precepto por la Ordenanza Tributaria alemana
en 1977, mantiene vigente aqul mtodo prescindiendo, por descontado, de los extremos de otras pocas.
Tambin el Tribunal Constitucional alemn ha declarado que una concepcin de este tipo no supone
contradiccin alguna con las exigencias del principio de seguridad jurdica.
104
Como afirma MARTN QUERALT, estas dos ltimas teoras no son ms que testimonios
elocuentes de un pasado carente hoy de proyeccin, aseveracin sta que compartimos plenamente pero
que no es posible constatar sino a travs del anlisis del artculo 23 de la LGT. MARTN QUERALT, J.:
Interpretacin de normas tributarias y Derecho Constitucional, en Crnica Tributaria n64, 1992, p.56.
105
En el citado fallo el Alto Tribunal seala expresamente que en nuestro sistema jurdico no se
marc nunca al intrprete ste o aquel criterio de interpretacin, y cuanto se ha dado en el artculo 23 de
la Ley General Tributaria ha sido consagrar lo que ya los juristas venan practicando, o sea, la utilizacin
de criterios admitidos en Derecho, y como el Proyecto enunciase otros, las Cortes lo rechazaron, como
sucedi con el econmico (...).
106
42
2 del Captulo II, referido a la aplicacin de las normas, del Ttulo I bajo la rbrica
Normas tributarias, a la interpretacin en este mbito. No obstante de los tres
preceptos que en l se alojan tan slo el primero, esto es, el artculo 23, alude realmente
a la cuestin hermenutica, ocupndose, respectivamente, del fraude de ley y de la
simulacin los artculos 24 y 25.
normas; es decir, como observa DE CASTRO, ha de estar vinculada al Derecho. SINZ DE BUJANDA, F.:
Hacienda y Derecho, vol.I. Ob.cit. p.446.
107
En palabras de PASTOR RIDRUEJO, el cambio no supone una -mera- simplificacin (...), sino una
profunda modificacin de enfoque, zanjando en el ordenamiento tributario un tema tan polmico como
43
que tiene ms significado por lo que no dice que por lo que dice108 o, en la misma
lnea, que el artculo 23.1 haca, dados su estructura y antecedentes, ms de lo que
aparentemente deca109.
el de la utilizacin del criterio econmico en la interpretacin de las normas tributarias, que el precepto
rechaza implcitamente a travs de su omisin. PASTOR RIDRUEJO, L.: La interpretacin tributaria ante el
nuevo Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Ob.cit. p.547; En general, la declaracin recogida en este
artculo fue objeto de elogio por la doctrina mayoritaria. As, FERNNDEZ ORDEZ vino a subrayar la
importancia que revesta su proclamacin al constituir una verdadera garanta frente a los llamados
criterios econmicos de interpretacin. FERNNDEZ ORDEZ, F.J.: La interpretacin de las normas
tributarias, en: XII Semana de Estudios de Derecho Financiero, Instituto de Estudios Fiscales, Madrid,
1964, p.202; ALBIAA GARCA-QUINTANA, C.: La interpretacin econmica de las leyes tributarias,
en Revista de Derecho Financiero y Hacienda Pblica n144, 1979, p.1388; Igualmente MARTNEZ, al
destacar que a travs del mismo se juridiza al mximo la interpretacin del Derecho Tributario,
desterrndose toda especialidad que no provenga de la propia naturaleza del instituto que se aplica. A
juicio de este autor, la novedad que conlleva el artculo 23.1 LGT se materializa en la privacin a la
Administracin del instrumento sobre el que se apoyaba frecuentemente la legitimidad de una
interpretacin funcionalista y economicista, que le permita introducir su propia idea de justicia en la
aplicacin de la ley tributaria. MARTNEZ, D.: La interpretacin de las normas tributarias y el fraude de
ley en la Ley 25/1995, de modificacin de la L.G.T., en Carta Tributaria n256, 1996, p.11; Tambin
MARTN-RETORTILLO BAQUER, cuando pone de manifiesto que al pasar del Proyecto a la Ley (...) se
abandona la idea fundamental y rectora que el precepto contena. MARTN-RETORTILLO BAQUER, L.: La
interpretacin de las normas segn la Ley General Tributaria. Ob.cit. p.355.
108
109
ROMERO GARCA, F.: La interpretacin de las normas tributarias: artculo 23.1 y 2 de la LGT,
en Tcnica Tributaria n35, 1996, p.115.
110
En esta direccin: CASADO OLLERO, G., LOZANO SERRANO, C., MARTN QUERALT, J. y SIMN
ACOSTA, E.: Interpretacin de las normas tributarias, en: Cuestiones tributarias prcticas, segunda
edicin, La Ley, Madrid, 1990, p.87. No podemos sino disentir de esta opinin doctrinal, pues, desde
nuestro punto de vista lo que se trata de dilucidar en esta sede no es tanto si la interpretacin en materia
tributaria tiene o no en cuenta las consideraciones econmicas -la respuesta afirmativa es aqu cuestin
pacfica- sino, antes al contrario, si esas consideraciones o criterios econmicos han de ser en todo caso
los prevalentes. sta, y no otra, es la pretensin a la que el artculo 23.1 LGT niega -acertadamente a
nuestro parecer- cualquier viabilidad.
44
desprende con toda claridad de la letra del mencionado artculo es que los criterios
extrajurdicos de interpretacin no tienen cabida en Derecho Tributario, como tampoco
lo tienen en ninguna otra rama jurdica. Ello se traduce en la prohibicin de aplicar los
pretendidos mtodos propios de interpretacin tributaria, si bien es necesario matizar
que, tomando en consideracin las peculiaridades y contenidos especficos de nuestra
disciplina, las tcnicas jurdicas hermenuticas de carcter ordinario podrn (y debern)
ser aplicadas con las especialidades que, sin afectar a su esencia, se presenten como
necesarias111.
111
En este sentido, entre otros: CASADO OLLERO, G., LOZANO SERRANO, C., MARTN QUERALT, J. y
SIMN ACOSTA, E.: Ob.cit. p.87; ROMERO GARCA, F.: Ob.cit. p.119, cuando reconoce que las especiales
caractersticas de ndole fctico del Derecho Tributario implican una cierta modulacin en su aplicacin.
112
CAZORLA PRIETO, L.M.: El artculo 23 de la LGT: cauce para una interpretacin normativa en
el Derecho Tributario, en: Comentarios a la LGT y lneas para su reforma, vol.I, Instituto de Estudios
Fiscales, Madrid, p.358.
45
ms a los criterios interpretativos del Cdigo civil sino que efecta un reenvo a los
criterios admitidos en Derecho en sede hermenutica, o lo que es igual, la remisin no
es a reglas concretas, sino al Derecho en general.
113
114
El citado autor concibe el artculo 23.1 LGT como la piedra angular sobre la que apoyar una
interpretacin normativa en el Derecho Tributario, que encontrara su punto de partida en la Constitucin.
CAZORLA PRIETO, L.M.: Ob.cit. pp.351 a 365.
115
El carcter innecesario de que adolece este artculo, sumado a la confusin y posibles equvocos
a que su lectura puede conducir, constituyen a juicio de esrtos ltimos autores motivos motivos ms que
suficientes para reclamar su supresin. sta es la postura adoptada, entre otros, por MARTN QUERALT
que, en previsin de los efectos no deseados que pudiera acarrear la desaparicin del artculo 23.1 LGT,
aboga por incluir en la Exposicin de Motivos de sta la oportuna explicacin al respecto. MARTN
QUERALT, J.: Interpretacin de normas tributarias y Derecho Constitucional. Ob.cit. p.65.
116
En pro de la disposicin estudiada cabe resaltar, de otra parte, que la amplitud con que la misma
procede en su remisin a los criterios admitidos en Derecho, permite la introduccin en el mbito del
Derecho Tributario de cualquier eventual cambio que en el futuro pueda producirse en esta materia.
Valoramos positivamente, siguiendo a CAZORLA PRIETO, la adaptabilidad del artculo 23.1 LGT no slo
a pautas tcnico-jurdicas cambiantes sino tambin a posibles concepciones ideolgico-valorativas
diferentes que en tan gran medida afectan a todo aquello susceptible de interpretacin. CAZORLA PRIETO,
L.M.: Ob.cit. p.355.
46
117
Vase, al respecto: DE LA NUEZ DE LA TORRE, P.: La aplicacin de las normas tributarias, en:
XII Semana de Estudios de Derecho Financiero, Instituto de Estudios Fiscales, Madrid, 1964, pp.168171.
119
Sobre la aplicacin de los cnones hermenuticos comprendidos en el artculo 3.1 Cc existe una
abundante jurisprudencia. Vase, al respecto: STS de 5-12-1988, STS de 7-5-91, Sentencia del Tribunal
Superior de Justicia (en adelante STSJ) de Murcia de 19-1-1993, STSJ de Catalua de 12-3-1993, STSJ
de Madrid de 6-5-1993, STS de 14-10-1993, STSJ de Canarias de 28-10-1993, STS de 1-12-93, SSTSJ de
Galicia de 19-4-1994 y de 11-10-1994, STSJ de Catalua de 7-7-1995, STS de 20-7-1995, SSTS de 19-41996, de 24-5-1996, de 9-11-1996 y de 11-11-1996.
47
ellos cabra adicionar el contenido del artculo 4, que viene a enunciar la finalidad u
objetivo del tributo. Segn DE LA NUEZ DE LA TORRE, tales principios caracterizan
la fisonoma del rgimen tributario espaol y nos revelan a qu pretensiones responde.
Por consiguiente, su valiosa importancia para la funcin interpretativa encuentra su
razn de ser en el hecho de que los tributos obedecen a aquellos principios y tratan de
alcanzar las finalidades mencionadas120. Esto es, mediante la indicacin de sus fronteras
y de sus elasticidades mximas, aqullos juegan como delimitadores de los resultados
de la interpretacin121.
Cindonos a los cnones hermenuticos del artculo 3.1 Cc, observamos -como
ya se hizo notar anteriormente- que el precepto no marca una rgida graduacin en la
importancia de los mismos, a excepcin de la preponderancia que indiscutiblemente se
otorga al espritu y finalidad de la norma sobre todos los dems. As, descendiendo al
anlisis particularizado de cada uno de ellos, el criterio literal o gramatical puede
desplegar sus efectos en relacin con trminos concretos o bien, en un sentido ms
amplio, respecto a las proposiciones o textos. En cuanto a la primera hiptesis, conviene
no olvidar lo dispuesto por el artculo 23.2 LGT cuando dispone que a falta de
definicin por el ordenamiento tributario de las palabras empleadas, se entendern stas
en su sentido jurdico, tcnico o usual, segn proceda122.
120
El tenor literal del artculo 23.2 LGT reza as: En tanto no se definan por el ordenamiento
tributario los trminos empleados en sus normas se entendern conforme a su sentido jurdico, tcnico o
usual, segn proceda.
48
nuestra lengua. Adoptar una de las acepciones indicadas frente a las otras, supone
atribuir un alcance distinto a la concreta norma en la que el trmino se comprende123. De
ah que mientras no se precise el sentido de la expresin segn proceda, nos veremos
imposibilitados para avanzar en esta materia124.
123
Un examen ms pormenorizado de este tema se puede encontrar en: PASTOR RIDRUEJO, L.: La
interpretacin tributaria ante el nuevo Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Ob.cit. pp.566 a 570;Tambin,
desde una vertiente prctica: LASARTE LVAREZ, J.: Significado usual versus significado tcnico. Un
ejemplo de interpretacin, en Crnica Tributaria n9, 1974, pp.65 y ss.
124
En este sentido: FERNNDEZ ORDEZ, F.: Ob.cit. p.204; Asimismo: AMORS RICA, N.:
Interpretacin de las normas tributarias, en: Nueva Enciclopedia Jurdica. Ob.cit. p.33, al considerar
que esta redaccin rehuye el problema, pues, es justamente la eleccin entre estos diversos sentidos lo que
se ha de resolver.
125
Se significan en esta direccin, entre otros: CAZORLA PRIETO, L.M.: Ob.cit. pp.365 y 366;
MARTN QUERALT, J.: Interpretacin de normas tributarias y Derecho Constitucional. Ob.cit. p.65;
CASADO OLLERO, G., LOZANO SERRANO, C., MARTN QUERALT, J. y TEJERIZO LPEZ, J.M.: Ob.cit.
p.217, donde se proclama la vacuidad de la norma; ROMERO GARCA, F.: Ob.cit. pp.122 a 126.
49
PASTOR RIDRUEJO, L.: La interpretacin tributaria ante el nuevo Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil. Ob.cit. pp.570 y 571, donde afirma que el tributario es uno de los sectores ms organizados (...).
Las figuras deben estar lo ms perfectamente coordinadas, para que no escapen a ellas fenmenos
econmicos o de importancia o no se graven excesivamente algunos. Ello obliga a una permanente tarea
de sistematizacin (...).
50
de la norma128.
128
PASTOR RIDRUEJO, L.: La interpretacin tributaria ante el nuevo Cdigo Civil. Ob.cit. p.172;
BAYONA DE PEROGORDO, J.J. y SOLER ROCH, M.T.: Materiales de Derecho Financiero, 3 edicin,
Edit.Compas, Alicante, 1999, p.66.
51
del propio precepto de cuya interpretacin se trata131. En otras palabras, el recurso a los
principios jurdicos como instrumento de interpretacin -o interpretacin principialistano supone sino una plasmacin del mtodo teleolgico en el nivel de los fines objetivos
del ordenamiento o de un sector del ordenamiento. Como ya se apunt con anterioridad,
este mtodo hermenutico se encuentra generalmente admitido132 en nuestra disciplina,
ya sea como tcnica de rasgos propios, ya sea mediante su inclusin en la interpretacin
teleolgica.
131
PREZ DE AYALA, J.L. y GONZLEZ GARCA, E.: Curso de Derecho Tributario, 3 edicin,
Edersa, Madrid, 1978-1980, p.93.
132
52
134
ROJO AJURIA, L.: Interpretacin de los contratos, en: Enciclopedia Jurdica Bsica. Ob.cit.
p.3693.
135
En este sentido, entre otros: GHESTIN, J.: Trait de Droit Civil. Les effets du contrat, 2
edicin, Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, Paris, 1994, p.7; Asimismo: JORDANO BAREA,
J.B.: La interpretacin de los contratos, en: Homenaje a Juan Berchmans Vallet de Goytisolo, vol.I,
Junta de Decanos de los Colegios Notariales de Espaa, Consejo General del Notariado, Madrid, 1988,
p.311, al poner de manifiesto que el objeto, esencia y finalidad de la interpretacin de la ley estriba en
tratar de desentraar el significado de una norma general (lex publica) que a todos vincula (autoridades,
funcionarios, ciudadanos) por el deber omnicomprensivo de obediencia y respeto; en cambio, la
interpretacin de los negocios y contratos intenta descubrir el sentido de una norma singular o
interindividual (lex privata) que nunca tiene alcance general.
53
las notas comunes que el gnero interpretacin puede presentar, (...), las diferencias que
existen cuando descendemos a las especies, interpretacin de las leyes e interpretacin
de los contratos, son fundamentales. La ley es algo tan diferente de un negocio jurdico
que impide toda consideracin conjunta que en esta materia se pretenda hacer. Son tales
las diferencias en cuanto a la naturaleza de la ley y la del negocio jurdico, que la
interpretacin de aqulla y de ste, resultan operaciones marcadamente diversas136.
Una vez dilucidado este extremo, nos limitaremos simplemente a enunciar los
principios rectores de la interpretacin del contrato, remitindonos a los preceptos del
Cc anteriormente indicados para un estudio ms acabado del tema ya que, en nuestra
opinin, la teora de la interpretacin del contrato no resulta extrapolable -pese al matiz
contractual que revisten los tratados internacionales- al mbito convencional. En este
sentido, las reglas que operan en materia exegtica, cuya reproduccin estimamos de
inters por aplicarse tambin a los tratados internacionales, podran resumirse en las
siguientes: el principio de la voluntad, referido a la voluntad comn de las partes
contratantes y a la que se ha de dirigir la investigacin del intrprete; el principio de la
buena fe, que impone las ideas de confianza y de autorresponsabilidad en la
interpretacin y el principio de conservacin del contrato en sede hermenutica, en
virtud del cual la interpretacin ha de orientarse hacia la eficacia real del contrato o la
136
Un detenido estudio de la misma puede encontrarse en: BETTI, E.: Interpretacin de la ley y de
los actos jurdicos. Ob.cit. pp.343 a 387; LARENZ, K.: Ob.cit. pp.295 y ss.
54
clasula contractual137.
Desde nuestro punto de vista, la figura del tratado internacional138 no es
susceptible de ser equiparada a la del negocio jurdico, pues, aunque los rasgos
contractuales del primero resultan bastante acentuados, no se debe olvidar que, entre
otras diferencias que los alejan, son Estados sometidos al Derecho Internacional, es
decir, entes pblicos y no sujetos particulares, quienes conciertan sus voluntades va
convencional. Tal estado de cosas nos obliga a defender, prima facie, la no aplicabilidad
de los cnones hermenuticos en materia contractual o privada a los tratados
internacionales, conclusin sta que se desprende tanto del carcter no idntico de
ambas categoras como de la previsin especfica de reglas hermenuticas en la
Convencin de Viena destinadas a proyectarse sobre los acuerdos internacionales.
Como vino a afirmar DEMOLOMBE, la interpretacin de los contratos es sobre todo una obra de
discernimiento y experiencia, de buen sentido y de buena fe. DEMOLOMBE : Cours de Code de Napolon.
Trait des contrats ou des obligations conventionnelles en gneral, tome II, 1871, n1, p.3. Citado en:
GHESTIN, J.: Ob.cit. p.8.
138
McNAIR, A.D.: The functions and differing legal character of treaties, en The British Year
Book of International Law n11, 1930, pp.105 a 112, en las que examina los tratados que presentan
caracteres de contratos.
139
55
internacionales.
1.
140
141
Esta afirmacin no es contestada hoy, prcticamente, por ningn autor, completndose tales
fuentes principales con la doctrina, jurisprudencia, correspondencia diplomtica etc. DEGAN, V.D.:
Linterprtation des accords en Droit International, Martinus Nijhoff, La Haye, 1963, p.6.
142
GONZLEZ CAMPOS, J.D., SNCHEZ RODRGUEZ, L.I. y ANDRS SENZ DE SANTAMARA, M.P.:
Curso de Derecho Internacional Pblico, vol. I, Servicio de Publicaciones de la Facultad de Derecho de
la Universidad Complutense, Madrid, 1990, p.11.
143
56
BOE n85, de 8 de abril de 1972. Literalmente, su artculo 2.a) concepta el tratado internacional
como el acuerdo regido por el Derecho Internacional y celebrado por escrito entre Espaa y otro u otros
Estados, o entre Espaa y un Organismo u organismos internacionales de carcter gubernamental, ya
conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su
denominacin particular.
146
Como ha destacado MIAJA DE LA MUELA, la fuente especfica del Derecho Internacional, tanto
en materia pblica como en la privada, es el tratado. MIAJA DE LA MUELA, M.: Derecho Internacional
Privado, tomo I, 8 edicin, Madrid, 1979, p.59; En la misma lnea, muy grficamente, el tratado
internacional ha sido descrito como the cement that holds the world community together. KEARNY,
R.D. y DALTON, R.E.: The Treaty on treaties, en The American Journal of International Law vol.64, n
3, 1970, 495.
57
58
149
Como afirma MUNDAY, si bien el objetivo de todo tratado internacional es la consecucin de una
normativa uniforme entre los Estados signatarios, tal uniformidad no siempre se alcanza mediante la
simple adopcin de un nico texto, ya que en la prctica los Estados partes llegan inevitablemente a
interpretaciones distintas de la letra de aqul. Los conflictos hermenuticos constituyen, por tanto, un
hecho de la realidad convencional internacional. MUNDAY, R.J.C.: The uniform interpretations of
international conventions, en International and Comparative Law Quarterly vol.27, n4, 1978, pp.450 y
451.
150
59
sistema jurdico, mxime si se tiene en cuenta que el intrprete no puede proceder con
absoluta libertad por la va arbitraria de sustituir con su voluntad a la de los autores del
acto, haciendo notar, adems, que en la rbita internacional se contemplan ya
expresamente un conjunto de reglas y principios diseados de forma especfica y cuya
utilizacin de hecho en la vida cotidiana es cada vez ms frecuente, cuales son los
previstos en los artculos 31 a 33 de la Convencin de Viena.
151
60
vlidas153, pero distintas, que impide al tratado internacional desplegar los efectos que
le son propios. Tal divergencia deber resolverse mediante el recurso a una tercera
instancia, ya sea de naturaleza jurisdiccional o arbitral, cuya interpretacin se
impondr -en calidad de mtodo de arreglo de controversias- sustituyendo a las
emanadas de las partes contratantes.
Ahora bien, si como suele ser habitual, tal hiptesis no llega a plasmarse en la
realidad, se constata sin duda la escasa utilidad e inoperatividad de una interpretacin de
carcter unilateral, que deviene incluso indeseable a efectos de lograr la homogeneidad
y armona interpretativa que se trata de alcanzar. Radica aqu precisamente, ya en otro
orden de ideas, el motivo por el cual numerosos autores155 han negado la idoneidad del
carcter vinculante del sistema de consultas tributarias del artculo 107.4.d LGT,
mxime cuando se observa la marcada unilateralidad que este mecanismo presenta y
que, como se ha reseado, puede resultar o no compartida por los restantes Estados
contratantes, suscitando contradicciones y discrepancias no deseadas.
Salvo que se pruebe la mala fe o se demuestre que la interpretacin realizada por el rgano
interno no se ajusta al Derecho Internacional.
154
155
CASERO BARRN, R.: La interpretacin en Derecho espaol de los tratdos internacionales para
evitar la doble imposicin. El papel del Consejo de Estado. Propuesta revitalizante o regeneracionista (I),
en Carta Tributaria n288, 1998, p.3.
61
Estado parte en el tratado, puesto que slo de esta forma queda garantizada la ausencia
de toda controversia hermenutica y, en consecuencia, la aplicacin uniforme del
convenio internacional156.
Invirtiendo el orden lgico que debe seguirse en estos casos, la rbrica que
antecede adelanta ya la conclusin a la que nos conducir el estudio de los artculos 31 a
33 de la Convencin de Viena. En trminos generales, conviene advertir que la funcin
interpretativa, con sus mtodos y tcnicas, presenta mayor sencillez en el mbito de los
ordenamientos jurdicos estatales que en el campo del Derecho Internacional en base,
fundamentalmente, a los siguientes factores: de un lado, la centralizacin de los poderes
en el marco nacional introduce, sin duda alguna, elementos de simplificacin dentro de
la ya de por s complejidad tcnica que conlleva la interpretacin de la norma jurdica y,
de otro lado, la homogeneidad que supone el contexto estatal facilita el conocimiento de
los valores sociales y polticos imperantes, as como el de los bienes jurdicamente
protegidos.
156
62
As las cosas, mientras los preceptos indicados sern los idneos en orden a la
interpretacin de las normas convencionales internacionales160, en el mbito del
Derecho interno, sin embargo, la tarea hermenutica estar regida por otras premisas
como son, en el caso espaol, los criterios exegticos recogidos en el artculo 3 Cc.
Descendiendo a la realidad prctica observamos, no obstante, que los rganos internos
158
Nuestro pas se encuentra entre los firmantes de la Convencin de Viena, cuya ratificacin por el
Parlamento espaol tuvo lugar el 2 de mayo de 1972 (BOE 13 de junio de 1980).
160
Ntese que, desde el principio, nuestra atencin y objeto de estudio se circunscribe nicamente a
las normas convencionales dentro de la variedad que pueden revestir las normas de carcter internacional.
63
En
la actualidad
son
ya mayoritarios
los
sectores doctrinales162 y
nicamente nos resta sealar, en lo que a este punto respecta que, ciertamente,
161
Vase, por ejemplo, la STS (Sala 4) de 20 y 21 de enero de 1992. Cabe destacar, no obstante,
algunas excepciones jurisprudenciales -que confiamos se erijan en tnica general- que proceden ya de
forma correcta, como son, por ejemplo, la STS (Sala 3) de 26 de diciembre de 1991 y la STC de 28 de
septiembre de 1995.
162
AVERY JONES, J.F.: The interpretation of tax treaties with particular reference to article 3(2) of
the OECD Model (II), en British Tax Review 1984, p.105; BARIATTI, S.: Linterpretazione delle
Convenzioni internazionali di Diritto uniforme, CEDAM, Padova, 1986, p.167; HACCIUS, CH.: Tax
treaty rules, OK?, en Irish Tax Review, vol.9, n3, mayo 1997, p.234; HEINRICH, J. y MORITZ, H.:
Interpretation of tax treaties, en European Taxation vol.40, n4, 2000, p.147; REIMER, E.:
Interpretation of tax treaties, en European Taxation vol.39, n12, 1999, p.458; VOGEL, K. y PROKISCH,
R.: Informe General, XLVII Congreso de la International Fiscal Association, Florencia, 1993, en Cahiers
de Droit Fiscal International vol.LXXVIIIa, p.26.
64
las tcnicas interpretativas a utilizar, bien sea a nivel domstico bien en el plano
internacional, presentan enormes similitudes de tal suerte que el resultado final, en
determinados casos, no sufrira sustanciales variaciones. Es por ello que la clave radica
ms bien, desde nuestro punto de vista, en la distinta naturaleza de las normas a
interpretar as como en la especfica y particular previsin de medios interpretativos que
al efecto contempla un instrumento ad hoc, cual es la Convencin de Viena.
A.
LA
CODIFICACIN
DEL
DERECHO
DE
LOS
TRATADOS.
DE
VIENA
LOS
TRATADOS
EN
MATERIA
TRIBUTARIA.
164
65
165
PREZ VERA, E.: Los problemas de interpretacin en el Convenio de Viena sobre el Derecho de
los Tratados, en Anuario de Estudios Sociales y Jurdicos, 1973, vol.II, Escuela Social de Granada,
pp.77 a 120; PASTOR RIDRUEJO, J.A.: Ob.cit. p.111; FRANKOWSKA, M.: The Vienna Convention on the
Law of Treaties before United States Courts, en Virginia Journal of International Law n28, 1988, p.291.
168
Por 79 votos a favor, 1 en contra (Francia) y 19 abstenciones (de los pases socialistas, en su
mayora).
66
Este aspecto universal implica distintas cosas segn la vertiente desde la cual se
contemple: de un lado, conlleva la posibilidad de todos los Estados partes de intervenir
en la elaboracin de sus normas, como garanta de aquel inters social, as como la
posibilidad de una futura participacin en el mismo, esto es, el reconocimiento del
derecho de llegar a ser parte que deben tener todos los Estados; de otro lado, la
atribucin de valor jurdico universal a las reglas interpretativas, en particular de la
Convencin de Viena, se traduce en que aqullas han sido calificadas por los Tribunales
arbitrales como reglas de Derecho Internacional generalmente aceptadas' hasta el punto
de que el Tribunal Internacional de Justicia (en adelante, TIJ) procede a su aplicacin
con independencia de si las partes en la controversia lo son respecto de la Convencin
de Viena170. En efecto, el enorme respaldo recibido en orden a su adopcin la dota de
virtualidad suficiente para imponerse en la vida internacional y hace difcil su
169
ESPADA RAMOS, M.L.: El Convenio de Viena sobre el Derecho de los Tratados, Coleccin
Monogrfica Universidad de Granada, 1974, p.19; En la misma direccin: PREZ VERA, E.: Ob.cit. p.78.
170
FERNNDEZ DE CASADEVANTE ROMAN, C.: Ob.cit. pp.72 y 231. Resulta significativo, en este
sentido, que incluso la interpretacin de normas institucionales (cuando carecen de reglas de
interpretacin previas susceptibles de guiar al intrprete) el TIJ aplique criterios anlogos a los recogidos
en la Convencin de Viena. Asimismo, es tambin indicativo de tal valor universal el hecho de que pases
que no son partes en la Convencin de Viena reconozcan, sin embargo, que el artculo 31 de la misma
contiene los principios generales de interpretacin de los tratados internacionales. La clave de ello reside,
sin duda, en que la Convencin de Viena no supone sino una codificacin del Derecho Internacional
consuetudinario que, lgicamente, vincula a todos los Estados con independencia de que sean o no partes
en la Convencin. Vase, al respecto: HACCIUS, CH. y OBRIEN, P.: Double taxation agreements, The
Institute of Taxation in Ireland, Dublin, 1998, p.41; Subrayando igualmente su carcter universal:
BRIGGS, H.W.: United States ratification of the Vienna treaty Convention, en The American Journal of
International Law, vol.73, 1979, p.471.
67
Otro rasgo que viene a caracterizar al cuerpo convencional que nos ocupa es el
hecho de que, con el deseo de superar el simple positivismo latente en sus normas y
conferirle un contenido de valores, los Estados propugnaron insistentemente el
reconocimiento jurdico de sus reglas como normas imperativas171. Nos encontramos,
por tanto, ante un conjunto de normas de alcance erga omnes y no derogables por la
simple voluntad de las partes.
171
REUTER, P.: La Convention de Vienne sur le Droit des Traits, Paris, 1970, p.10.
173
68
Desde esta perspectiva observamos que, si bien tales criterios son susceptibles
de aplicacin a estos ltimos convenios, en base a que constituyen una especie del ms
amplio gnero de los tratados internacionales, su eficacia resulta limitada e insuficiente
al objeto de resolver los conflictos interpretativos de aqullos. Buena muestra de ello es
que una fuente de los convenios de doble imposicin tan importante como los
Comentarios al Convenio Modelo de la OCDE no halle en la Convencin de Viena una
caracterizacin adecuada entre sus instrumentos hermenuticos, cuestin sta sobre la
que volveremos posteriormente. Idntico razonamiento puede esgrimirse en relacin
174
CARNELUTTI, F.: Teora generale del Diritto, 1938; traduccin espaola de C. Gonzlez
Posada, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1941, p.314.
69
176
177
VOGEL, K. y PROKISCH, R.: Informe General. Ob.cit. Versin espaola. pp.125 y 129;
CALDERN CARRERO, J.M. y PIA GARRIDO, M.D.: Ob.cit p.380; SOPENA GIL, J.: Ob.cit. p.791.
178
SMIT, P.M.: Classification of income under a tax treaty - Application of the Vienna Convention
on Treaty Law?, en European Taxation vol.32, n2, 1992, p.58; La especialidad material que presentan
los convenios de doble imposicin escapa, como no poda ser de otra forma, del carcter general que
revisten las mximas interpretativas de la Convencin de Viena.
70
179
Entre otros autores proclives a su plena aplicacin a los tratados de doble imposicin: BORRS
RODRGUEZ, A.: Ob.cit. pp.65 y 66; DEL ARCO RUETE, L.: Doble imposicin internacional y Derecho
Tributario espaol, Ministerio de Hacienda, Madrid, 1977, p.35; AVERY JONES, J.F.: Interpretation of
tax treaties (IFA News), en Bulletin for International Fiscal Documentation n2, 1986, p.75, al reflejar la
opinin de Ian Sinclair en el Congreso de la International Fiscal Association celebrado en Londres en
septiembre de 1985.
71
180
Como excepcin a esta regla general: PIJL, H.: The theory of the interpretation of tax treaties,
with reference to Dutch practice, en Bulletin for International Fiscal Documentation vol.51, n12, 1997,
p.539.
181
En buena lgica, el tratamiento ms acertado hubiera sido -tal y como propuso Sir H.Waldockanteponer los preceptos relativos a la cuestin interpretativa a aqullos que se refieren a la aplicacin de
los tratados, mxime si se tiene en cuenta, tal y como ya apuntamos, la precedencia temporal de la
72
No desconocemos, sin embargo, que el Derecho Internacional positivo nunca fij reglas de
interpretacin jurdicamente obligatorias sino en el sentido de guas o modelos de conducta a observar por
parte de los Estados. Ahora bien, una cosa es que no se trate de frmulas rgidas y otra, absolutamente
distinta, que revistan el carcter de directivas vinculantes para los Estados partes en orden a la
interpretacin de los tratados, consideracin esta ltima por la que nos inclinamos.
184
REMIRO BROTONS, A.: Derecho Internacional Pblico. 2. Derecho de los Tratados, Tecnos,
Madrid, 1987, p.309.
73
proceso unitario185.
Por otro lado, interesa hacer notar, asimismo, que los criterios alojados en tales
preceptos no suponen, en ningn caso, una enumeracin exhaustiva de la totalidad de
reglas hermenuticas existentes en materia de tratados internacionales. A los principios
y tcnicas interpretativas no contempladas en la Convencin de Viena, pero de efectiva
y real aplicacin en la prctica internacional, dedicaremos la ltima parte de esta
exposicin.
185
En opinin de Sir H.Waldock, asistimos a una combinacin simultnea de esos medios en una
sola operacin. Anuario de la CDI, 1966, p.200; Asimismo: SUR, S.: Ob.cit. p.270.
74
En esta direccin, entre otros: GONZLEZ CAMPOS, J.D., SNCHEZ RODRGUEZ, L.I. y ANDRS
SENZ DE SANTAMARA, M. P.: Ob.cit. p.262; Tambin SINCLAIR, cuando se refiere a las
aproximaciones objetiva, subjetiva y teleolgica (o funcional) en la interpretacin de los tratados
internacionales. SINCLAIR, I.M.: The Vienna Convention on the Law of treaties, 2 edicin, Manchester,
1984, p. 115.
187
PREZ VERA, E.: Ob.cit. p.84. La CDI adopta este criterio procedente tanto de los trabajos del
Instituto de Derecho Internacional como de la jurisprudencia del TIJ.
75
ntimamente conectado con esta idea aparece el principio de buena fe, como
parmetro cardinal cuya presencia resulta imprescindible a lo largo de toda la vida del
tratado189 pero, con mayor intensidad an, si cabe, en el momento de la interpretacin y
ejecucin de lo convenido. No en balde de la letra del artculo 26 de la Convencin de
Viena -ya expuesta- se desprende que la buena fe es un presupuesto inherente al
principio pacta sunt servanda, que se proyecta necesariamente en el momento de
interpretacin del tratado190.
188
189
En este sentido, DUEZ ha venido a enunciar cuatro directrices que, derivadas de la buena fe,
dominan la interpretacin de los tratados internacionales. DUEZ, P.: Ob.cit. pp.434 y 435.
190
En la prctica convencional, este principio -cuyo origen se remonta a la clasula romana ex fide
bona- excluye que las partes puedan beneficiarse indebidamente de las expresiones ambiguas o posibles
errores de que pueda adolecer el texto del tratado. CUCUZZA, O. y CAPOLUPO, S.: Ob.cit. p.10382; Bsico
en el Derecho Internacional y, en particular, en el Derecho de los Tratados, se encuentra recogido en el
artculo 2.2 de la Carta de la ONU y en la Declaracin de principios inherentes a las relaciones de
amistad y a la cooperacin entre Estados preparada por la ONU. En palabras de CARRILLO, la buena fe
representa algo ms que una mxima de buen sentido, pues, hay un nivel de evidencia que los Estados
no pueden sobrepasar sin faltar al principio de la buena fe (...). En suma, el principio de la buena slo
puede ser excluido del Derecho Internacional al costoso precio de destruir a este ltimo como
ordenamiento jurdico. CARRILLO SALCEDO, J.A.: Curso de Derecho Internacional Pblico, Tecnos
Madrid, 1991, p.200.
76
191
192
Crown Forest Industries Ltd. Vs The Queen 92 DTC 6350, 6309 per Muldoon, J.
77
En este sentido VOGEL y PROKISCH, al destacar que la terminologa que utilizan los convenios de
doble imposicin, dada su naturaleza y fondo, tiene un carcter ms general que el de las legislaciones
fiscales internas, debiendo abarcar mltiples significados posibles y matices de sentido. De ello se colige,
en opinin de estos autores, la necesidad de recurrir a otros criterios de interpretacin a fin de obtener el
significado buscado en cada caso. VOGEL, K. y PROKISCH, R.: Informe General. Ob.cit. Versin espaola.
p.138.
194
AVERY JONES, J.F.: The interpretation of tax treaties (...). Ob.cit. pp. 15 y 16.
78
b. El objeto y fin del tratado. La mxima ut res magis valeat quam pereat.
195
GONZLEZ CAMPOS, J.D., SNCHEZ RODRGUEZ, L.I. y ANDRS SENZ DE SANTAMARA, M. P.:
Ob.cit. p.263.
196
BORRS RODRGUEZ , A.: Ob.cit. p.66; ACOSTA ESTVEZ, J.B. y ESPALIAT LARSON, A.: Ob.cit.
p.86; PREZ VERA, E.: Ob.cit. p.82; PIJL, H.: Ob.cit. p.540; FERNNDEZ DE CASADEVANTE ROMAN, C.:
Ob.cit. p.83; GERMER, P.: Ob.cit. p.415; VOGEL, K. y PROKISCH, R.: Informe General. Ob.cit. p.52; En
contra: KRISHNA, V.: Ob.cit. p.9; STARKE, J.G.: Introduction to International Law, London, 1989,
pp.478 y 479, al defender que el mtodo gramatical posee un carcter dominante, que nicamente permite
tener en cuenta la influencia del contexto y del objeto y fin del tratado en caso de duda.
197
79
de Viena obliga a tener presente el objeto y fin del tratado en orden a la interpretacin
de sus disposiciones. Encuentra acomodo de esta forma, entre los principios rectores de
la actividad hermenutica, la interpretacin teleolgica.
Huelga decir, a este respecto, que el objeto y fin del tratado se erige en premisa
fundamental ya sea en la interpretacin del acuerdo en su conjunto ya en la
198
199
CARREAU, D.: Droit International Public, 3 edicin, A. Pedone, Paris, 1991, p.142.
200
A los efectos que nos interesan, por ejemplo: Convenio entre (...) para evitar la doble imposicin
y prevenir la evasin fiscal en materia de impuestos sobre la renta y sobre el patrimonio.
201
80
203
204
Vase, sobre el mismo: BARIATTI, S.: Ob.cit. pp.217 y 218; DEGAN, V.D.: Ob.cit. pp.102 a 106;
LAUTERPACHT, H.: Restrictive interpretation and the principle of effectiveness in the interpretation of
treaties, en The Brithish Year Book of International Law vol.26, 1949, pp.67 a 75. Resalta este autor
cmo tal principio aparece en la jurisprudencia nacional e internacional adoptando distintas formas. El TS
de EEUU, por ejemplo, se ha referido a l como interpretacin literal -si bien, a nuestro juicio, no
presenta necesariamente esta naturaleza-, mientras que en la jurisprudencia britnica, sobre todo en el
mbito del Derecho municipal, el principio goza de tan amplia aceptacin que es incluso descrito e
invocado como principio general del Derecho.
205
La Seccin 3 del Proyecto de la CDI de 1964 se estructuraba en los artculos siguientes: artculo
70: Reglas generales, artculo 71: Aplicacin de las reglas generales, artculo 72: Interpretacin de los
trminos del tratado en funcin del efecto til, artculo 73: Efecto de una regla consuetudinaria o de un
acuerdo posterior sobre la interpretacin de un tratado, artculo 74: Tratados redactados en varias lenguas
y artculo 75: Interpretacin de los tratados con ms de un texto o versin; A medida que los trabajos de
la CDI fueron desarrollndose, aqul esquema inicial qued sintetizado en los tres artculos de la Seccin
3 del Proyecto de 1966: el artculo 27 (actual artculo 31): Regla general de interpretacin, artculo 28
(actual artculo 32): Medios suplementarios de interpretacin y artculo 29 (artculo 33, en la actualidad):
Interpretacin de los tratados en dos o ms lenguas, que finalmente se denomin Interpretacin de los
tratados autenticados en dos o ms idiomas. As las cosas, la expresa mencin del principio del efecto til
queda refundida en la formulacin de la regla general, acentundose de este modo la unidad del proceso
de interpretacin. Su desaparicin del texto definitivo del Convenio no implica, sin embargo, su
eliminacin sino que, como ya se dej sentado, su esencia est presente en la doctrina de la buena fe y en
la consideracin del objeto y fin del tratado, lo que justifica que se le prive de un lugar especial o
privilegiado.
81
y de atencin al objeto y fin del tratado que el artculo 31.1 establece206. En cualquier
caso, debe hacerse notar que el principio del efecto til contina siendo utilizado tanto
en la literatura jurdica207 como en los razonamientos en base a los cuales la
jurisprudencia internacional fundamenta sus decisiones, realidad sta de la que se infiere
su innegable importancia prctica.
La conveniencia de interpretar el tenor del tratado, siempre que ello sea posible cuando existan varias interpretaciones alternativas- tratando de dotar del efecto que le es
propio a cada una de las palabras y frases empleadas por los Estados partes208, esto es, el
principio de efectividad, no supone sino el corolario del mandato convencional de
interpretar el tratado segn su objeto y fin209.
206
208
Este principio fue aplicado en materia tributaria, siguiendo a HACCIUS, en el Asunto CIR vs
United Dominions Trust Ltd. 1 NZTZ 61028. 61031 per McCarthy P. 61042 per Richmond J. HACCIUS,
CH.: Tax treaties rule, ok?. Ob.cit. p.257.
82
210
El tenor literal del artculo 31.2 seala que: Para los efectos de la interpretacin de un tratado,
el contexto comprender, adems del texto, incluidos su prembulo y anexos: a) todo acuerdo que se
refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebracin del tratado; b)
todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y aceptado por
las dems como instrumento referente al tratado.
211
PREZ VERA, E.: Ob.cit. p.93, donde significa igualmente que el prembulo ha sido
frecuentemente invocado para la determinacin del objeto y fin de un tratado y, los documentos anexos a
un texto principal son normalmente considerados como prueba evidente de cul era la intencin de las
partes, en lo que a las modalidades de ejecucin del acuerdo concierne. En el mbito de los convenios de
doble imposicin, quedaran sin duda comprendidos en esta categora los protocolos que frecuentemente
acompaan al texto mismo del acuerdo y de los que, en opinin de VOGEL, es predicable idntica fuerza
vinculante. VOGEL, K.: Double Taxation Conventions, tercera edicin, Kluwer Law International, The
Netherlands, 1997, p.32.
83
En este sentido, puede resultar de gran utilidad para el intrprete el hecho de que
el tratado contenga definiciones, terminologa, expresiones utilizadas, etc., que vengan a
modelar el lenguaje empleado, posibilitando con ello reflejar mejor la intencin comn
de las partes. Sin duda, tales frmulas hacen ms preciso el tratado y contribuyen as a
la seguridad de las relaciones convencionales, evitando probables conflictos de
interpretacin. La diferencia fundamental entre los documentos referidos en los incisos
a) y b) del prrafo 2, estriba en que mientras los primeros presentan una alcance ms
general, englobando toda clase de acuerdos relativos al tratado, celebrados entre todas
las partes, la letra b alude, por el contrario, a los actos jurdicos internacionales de
214
Un estudio acabado de la materia puede encontrarse en: CORRIENTE CRDOBA, J.A.: Valoracin
jurdica de los prembulos de los tratados internacionales, EUNSA, Pamplona, 1973.
215
En palabras de FITZMAURICE, aunque los objetivos del tratado puedan deducirse del tenor de sus
clasulas comprendidas como un todo, el prembulo es el lugar natural donde encarnar y en el que buscar
la enunciacin implcita o explcita del objeto y fin del tratado. Expresado aqu este ltimo, gobierna ya
en adelante el conjunto del tratado. FITZMAURICE, G.: The Law and Procedure of the International
Court of Justice, 1951-4: treaty interpretation and other treaty points, en The British Year Book of
International Law n33, 1957, p.229.
216
Buen ejemplo de ello es el ltimo prrafo del Prembulo de la Convencin de Viena, al disponer
que las normas de Derecho Internacional consuetudinario continuarn rigiendo las cuestiones no
reguladas en la Convencin.
217
SAPIENZA, R.: Ob.cit. p.625, al enfatizar este presupuesto en ausencia del cual, la simple
declaracin interpretativa unilateral carece de efectos.
84
Ahora bien, la afirmacin de que ambas clases de documentos forman parte del
contexto no significa que, indefectiblemente, se integren en el tratado mismo. Tal
incorporacin slo operar, lgicamente, cuando pueda establecerse que se es el deseo
de los Estados contratantes y no, por descontado, en caso contrario. La finalidad
perseguida por la CDI al articular de esta forma el artculo 31.2 de la Convencin de
Viena, es la de que estas categoras de documentos no se consideren como una simple
prueba a la que se puede acudir para resolver una ambigedad u oscuridad sino, ms
an, como parte del contexto al que se puede recurrir en orden a interpretar el sentido
corriente de los trminos del tratado219.
220
Este artculo precepta que: Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta: a) todo
acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus
disposiciones; b) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el
acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado; c) toda norma pertinente de Derecho
Internacional aplicable en las relaciones entre las partes.
85
221
86
EDWARDES-KER, M.: Tax Treaty Interpretation, The International Tax Treaties Service, InDepth Publishing, Dublin, Loose-leaf edition, 1994, p.4 (Part II, Chapter 4).
87
224
En conexin con el apartado 3, letra c, del precepto que analizamos, se sugiri por la delegacin
alemana la introduccin de un apartado d), que consagrara la toma en consideracin, en la interpretacin
del tratado, de toda obligacin internacional pertinente de una o varias de las partes en el tratado. En su
opinin, no haba razn para limitar el alcance de la referencia al Derecho Internacional a las solas reglas
generales sino que, avanzando un paso ms, estimaba necesario realizar la interpretacin de los tratados
de tal forma que los resultados obtenidos no generaran conflicto alguno con anteriores tratados, suscritos
con terceros Estados. Ciertamente, su carcter material no era discutible, sin embargo, se descart su
inclusin ante el temor de que su previsin pudiera propiciar la intervencin de terceros Estados en la
interpretacin, de por s compleja, de un tratado. PREZ VERA, E.: Ob.cit. pp.100 y 101.
88
determinado tratado225.
HUMMER, W.: Ob.cit. p.109. Concluye de esta forma, el mencionado autor, que la disposicin del
artculo 31.4 de la Convencin de Viena -la ms importanmte desde el punto de vista semntico- refleja
la misma concepcin que el New Haven Approach de la Escuela de Yale, cuya meta es la de cristalizar
el consenso respecto de las expectativas comunes y los special meanings de los conceptos usados y
pretendidos por las partes contratantes (...).
227
228
Si una de las partes alega que debe atribursele -a un trmino- un sentido inusitado o
excepcional, corresponde a esa parte demostrar la validez de su afirmacin, Asunto del Estatuto Jurdico
de Groenlandia oriental, CPJI Serie A/B n53, p.49 En la misma direccin, la opinin consultiva del TIJ
en el Asunto del Sahara Occidental (CIJ, Recueil 1975, pp.38 y ss).
89
229
90
razonable y admisible del acuerdo, el examen debe finalizar ah, pero si, por el
contrario, operando de este modo las palabras son equvocas o conducen a resultados
ambiguos o ilgicos, el intrprete se halla autorizado para buscar, a travs de los medios
de interpretacin que nos ocupan, lo que verdaderamente los Estados contratantes
pretendan cuando se sirvieron de aquellas palabras. La confirmacin del sentido
obtenido a resultas de la aplicacin del artculo 31 legitima, asimismo, el empleo de los
medios exegticos del artculo 32.
Por lo que concierne a los trabajos preparatorios230, la ausencia de definicin
explcita231 de los mismos en la Convencin de Viena impone el manejo de un concepto
doctrinal que, aunando las diversas opiniones de los autores, entendera como tales
todos aquellos materiales232 de carcter extrnseco al texto del tratado cuya influencia
haya sido decisiva en la redaccin final de ste y que, por consiguiente, pueden
contribuir a determinar los objetivos y propsitos que las partes quisieron plasmar en el
tratado233. Es decir, forman parte de los trabajos preparatorios desde los diversos
proyectos que constituyeron el grmen de la clasula en cuestin, pasando por las
intervenciones orales y/o escritas de los intervinientes en su discusin etc., hasta la
aceptacin o rechazo de las posibles enmiendas planteadas... Cualquiera de estos
230
Como afirma FERNNDEZ DE CASADEVANTE ROMAN, se integran en stos los documentos que
figuran en la correspondencia diplomtica, en las actas oficiales y en los anejos de las Conferencias y
rganos en los que se ha desarrollado la negociacin. FERNNDEZ DE CASADEVANTE ROMAN, C.:
Ob.cit. p.95.
233
En relacin con el iter seguido para la adopcin del tenor literal del artculo 32, enmiendas
presentadas y dems cuestiones debatidas, vase: PREZ VERA, E.: Ob.cit. pp.101 a 108.
91
De otro lado, en cuanto a las circunstancias en las que tuvo lugar la conclusin
del tratado, dicha expresin hace referencia al contexto histrico o temporal en el que
aqul fue alumbrado, debiendo incluirse en las mismas los acontecimientos que
condujeron a las partes a la adopcin del convenio. Junto a ellas se encuentran,
igualmente, las circunstancias individuales de las partes, las condiciones ideolgicas,
polticas, econmicas y otras que podran ejercer normalmente una cierta influencia
sobre la actitud de los Estados en los diferentes mbitos de las relaciones
internacionales.
234
En efecto, la prctica internacional recoge abundantes supuestos en este sentido. KRISHNA, V.:
Ob.cit. p.14, donde constata la efectiva toma en consideracin de los trabajos preparatorios por parte de
los Tribunales anglo-canadienses en relacin con los tratados internacionales.
235
92
Resulta til precisar que la autenticacin del texto de un tratado, que se define a su vez en el
artculo 10 de la Convencin de Viena, es aquel procedimiento por el cual se establece el texto definitivo,
certificndose que es el correcto y autntico y que no sufrir modificacin alguna. En este orden de cosas,
la adhesin constituye un acto jurdico distinto a la adopcin del tratado que consiste, segn el artculo 9
de la Convencin de Viena, en el proceso a travs del cual se ajusta, desde un punto de vista formal, el
texto del tratado.
237
Sobre la gnesis de este artculo y su eficacia en relacin con los convenios de doble imposicin,
vase: GERMER, P.: Ob.cit. pp.403 a 427.
93
240
El artculo 33.3 de la Convencin de Viena dispone expresamente que: Se presumir que los
trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.
242
El trabajo de REIMER nos permite constatar la efectiva aplicacin de los criterios hermenuticos
del artculo 33 por parte de la jurisprudencia en Alemania. REIMER, E.: Ob.cit. p.460.
243
AVERY JONES, J.F.: Ob.cit. p.102. Un ejemplo prctico de la aplicacin del principio de igualdad
alojado en el artculo 33.3 puede encontrarse en el Convenio entre Suecia y Reino Unido, analizado por:
SUNDGREN, P.: Interpretation of tax treaties - A case study, en British Tax Review n9, 1990, p.299.
244
Tal y como se desprende del tenor literal del artculo 33.4 de la Convencin de Viena: Salvo en
el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el prrafo 1, cuando la
comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con la
aplicacin de los artculos 31 y 32, se adoptar el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta
del objeto y fin del tratado.
245
GONZLEZ CAMPOS, J.D., SNCHEZ RODRGUEZ, L.I. y ANDRS SENZ DE SANTAMARA, M.P.:
Ob.cit. p.267.
94
246
El artculo 33.2 de la Convencin de Viena reza como sigue: Una versin del tratado en idioma
distinto de aqul en que haya sido autenticado el texto ser considerada como texto autntico nicamente
si el tratado as lo dispone o las partes as lo convienen.
248
PREZ VERA nos ilustra en este sentido al sealar que, tanto el casuismo como la escasa
jurisprudencia habida en esta materia indujeron a la CDI a redactar un artculo basado sobre todo en
consideraciones lgicas. PREZ VERA, E.: Ob.cit. p.109.
249
Es de justicia resear que el artculo 33 ha merecido, en su conjunto, una crtica favorable por
parte de los internacionalistas, al estimar que ofrece una reglamentacin bastante completa de los
peculiares problemas que genera la interpretacin de los tratados plurilinges.
95
250
251
En realidad, como vino a significar la CDI en 1996, en las decisiones de los Tribunales
internacionales pueden encontrarse declaraciones que justifican el uso de casi todos los principios y
mximas a que se acude en los ordenamientos jurdicos nacionales para la interpretacin de las leyes y de
los contratos. Doc. A/6309/Rev.1, p.52.
252
En este sentido, entre otros, DEZ DE VELASCO, al considerar que el ordenamiento internacional
no ha desarrollado reglas interpretativas diversas que revistan la madurez necesaria para ser codificadas.
DEZ DE VELASCO, M.: Instituciones de Derecho Internacional Pblico, duodcima edicin, Tecnos
Madrid, 1999, p.173.
253
96
254
Sobre el principio de interpretacin restrictiva de las obligaciones como principio general del
Derecho, vase: LAUTERPACHT, H.: Restrictive interpretation and the principle of effectiveness in the
interpretation of treaties. Ob.cit. pp.56 a 67, donde aborda igualmente la aplicacin de este principio por
los Tribunales internacionales.
256
A juicio de DEZ DE VELASCO, esta ausencia se explica por el hecho de encontrarse esta regla,
actualmente, sometida a revisin. DEZ DE VELASCO, M.: Ob.cit p.73; PREZ VERA, por su parte, cree
entrever la razn de tal ausencia en la incertidumbre e incluso peligrosidad de que puede adolecer este
criterio en determinados supuestos. Ob.cit. p.116.
257
97
258
259
La soberana ha sido definida por SUR como la imposibilidad de que los Estados puedan ser
sometidos al Derecho Internacional sin su consentimiento. SUR, S.: Ob.cit. p.117.
260
261
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Estados contratantes y que, de otro lado, lo deseable es que los intrpretes estatales
apliquen las disposiciones convencionales de la forma ms homognea y concordante
posible.
Con todo, no faltan quienes han pretendido fundamentar -un tanto remotamente,
a nuestro juicio- la aplicacin de este principio en algunas normas de la Convencin de
Viena, en particular, en la directriz del artculo 31.1 de interpretar el tratado a la luz de
su objeto y fin, lo que deviene imposible sin un amplio consenso entre los Estados
contratantes al respecto; en el apartado 3 del mencionado artculo, carente asimismo de
sentido en caso de no compartirse una misma visin sobre los supuestos de sus letras a y
b y, por ltimo, de la previsin del artculo 33.4 de la Convencin de Viena al sealar
que, de subsistir duda alguna, debe preferirse el significado que mejor concilie los
textos. El hecho de referirse de modo especfico a los tratados autenticados en varios
idiomas no supone, en opinin de REUTER, obstculo alguno para extender el mensaje
general que subyace en este ltimo precepto a los dems tratados internacionales262.
REUTER, P.: Ob.cit. pp.462 y 466, donde advierte tambin la presencia de este principio en el
artculo 25(3) del Convenio Modelo de la OCDE, al requerir a las autoridades competentes de los Estados
contratantes un esfuerzo con vistas a resolver a travs de un procedimiento amistoso (mutual agreement
procedure) las controversias interpretativas generadas en los convenios de doble imposicin.
263
Vase sobre el tema: DE CASTRO CAPARROSO, J.: La reciprocidad internacional como fuente del
Derecho Tributario, en: XX Semana de Estudios de Derecho Financiero, Editorial de Derecho
Financiero, Madrid, 1973, pp.607 a 639.
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El artculo 38 del Estatuto del TIJ dispone: 1. Las Cortes, cuya funcin es decidir conforme al
Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar: a) las convenciones
internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los
Estados litigantes; b) la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como Derecho; c) los principios generales de Derecho reconocidos por las naciones civilizadas; d) las
decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones,
como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de Derecho sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et
bono si las partes as lo convinieren.
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Desde nuestra perspectiva, es evidente que las funciones que puede cumplir la
equidad en el plano jurdico internacional no son sino un reflejo de las que, en el
Derecho interno271 de cada Estado, efectivamente lleva a cabo. En este orden de cosas,
la literatura jurdica se ha ocupado en numerosas ocasiones de esta institucin que,
bajo la denominacin de ius aequum -por oposicin al ius strictum en la antigedad
romana- permita al intrprete atender a las circunstancias especiales del caso en
cuestin con vistas a su ms justa resolucin. La equidad como modo de restablecer el
equilibrio272, decidiendo ex aequo et bono, o entendida como justicia natural en el
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Como acertadamente seala PASTOR RIDRUEJO, esta frmula hace referencia a la llamada
equidad contra legem. PASTOR RIDRUEJO, J.A: Curso de Derecho Internacional Pblico y
Organizaciones Internacionales, sexta edicin, Tecnos, Madrid, 1996, pp. 184 y 185; Tambin en esta
lnea: DEZ DE VELASCO, M.: Ob.cit. p.99.
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En el ordenamiento espaol es el artculo 3.2 Cc el que menciona expresamente la equidad como ya se apunt-, autorizando su empleo en la aplicacin de las normas, sin perjuicio de condicionar la
fundamentacin exclusiva de la decisin jurisprudencial en ella al requisito de que la ley lo permita de
modo explcito.
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Modernamente, segn nos ilustran DIEZ-PICAZO y GULLN, es frecuente asistir a este recurso
que, en cuanto que resuelve conflictos que son jurdicos, conserva este calificativo, aun cuando tal
solucin se adopte sin acudir a una aplicacin rigurosa de normas jurdicas. Citan en esta direccin, los
referidos autores, la Ley de Arbitraje en la que a un arbitraje de Derecho, realizado por personas expertas
en Derecho y con aplicacin de normas jurdicas, se contrapone un arbitraje de equidad, susceptible de ser
llevado a cabo por cualquier persona que falle o decida segn su leal saber y entender. DEZ-PICAZO, L. y
GULLN, A.: Ob.cit. p.107.
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RECASENS SICHES, L.: Ob.cit. pp.246 a 250 y 239 a 246, donde estudia el origen y fundamento
de la equidad.
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