6/11/2016

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Autos:

Ojeda Romero Jhon c/Touring y Automovil Club del Peru Tacp s/Accion de Amparo
Exp. N 00233201202301JRCI02

Pas:
Tribunal:
Fecha:
Cita:

Per
Sala Civil Sede Central
06072015
IJCCV672

Sala Civil Sede Central

Tacna, seis de Julio del ao dos mil quince.

VISTOS. En los seguidos por Jhon Ojeda Romero, en contra de Touring y Automvil Club del Per, sobre
accin de Amparo, con informe oral del Abogado Milton Rodrguez Diez, debe absolverse el grado,
actuando como Juez Superior ponente, el seor Quillaos Snchez.
OBJETO DEL RECURSO. Es materia de revisin por esta Sala en grado Apelacin, la Sentencia contenida en
la Resolucin nmero trece, de fecha dieciocho de Marzo del dos mil trece, que resuelve declarar:
"INFUNDADA la demanda de fs. ciento dieciocho y siguientes, interpuesta por Jhon Ojeda Romero, en
contra del Touring Automvil Club del Per SedeTacna, sobre proceso de amparo. Sin costas y costos del
proceso al haber existido razones atendibles para litigar". Con lo dems que contiene.
CONSIDERANDO.
PRIMERO. Pretensin impugnatoria y Agravios
A fs., trescientos treinta y nueve al trescientos cuarenta y nueve; el demandante, apela la Sentencia
referida a efectos de que sea revocada, alegando que en la sentencia recurrida se incurre en error al
considerar que la labor de Asistente de Ventas " Cobrador se relaciona directamente con la causa objetiva
de temporalidad del contrato estipulado, sin motivar en qu fundamenta tal sntesis sobre la supuesta
validez del contrato modal cuestionado; pues solo se desarrolla una descripcin de las labores del
accionante para llegar a la conclusin incongruente que tales labores no eran de naturaleza permanente.
Asimismo, precisa que es un error del Juzgado el considerar que el cumplimiento de la finalidad de la
entidad demandada contenida en sus estatutos justificara una contratacin temporal, cuando es todo lo
contrario; pues si se ha tenido la intencin de contratar al accionante, ello no hace mas que evidenciar
que las labores que ha desarrollado el recurrente son labores de naturaleza permanente. Indicando que
se ha preferido la verdad aparente en lugar de la verdad material real respecto de las labores que ha
desarrollado el accionante durante el periodo de la relacin laboral. Finalmente indica que la empleadora
ha incurrido en fraude o simulacin al celebrar con el recurrente primigeniamente contratos civiles, para
luego celebrar contratos de trabajo sujetos a modalidad (Contrato de Servicio Especfico), para encubrir
un contrato de trabajo a plazo indeterminado, por la naturaleza de las labores que desarroll el
accionante para la demandada.
SEGUNDO. Marco normativo aplicable al caso litis: Amparo Constitucional.
2.1. Son principios de la funcin jurisdiccional: a) La observancia del derecho fundamental del debido
proceso y la tutela jurisdiccional consagrando por el inc. 3) del art. 139 de la Constitucin exige entre
otros, que la Resolucin sea suficientemente motivada y congruente, efectundose una apreciacin
razonada y conjunta de los medios probatorios aportados al proceso. Por su parte, el debido proceso es
un derecho fundamental de carcter instrumental que se encuentra conformado por un conjunto mnimo
de elementos que deben estar presentes en cualquier clase de procesos para hacer posible la aplicacin
de la justicia al caso concreto. b) La motivacin escrita de las resoluciones judiciales, a que se refiere el
inc. 5) del art. 139 de la Constitucin, obligacin Constitucional que implica no slo expresar
nicamente al amparo de qu norma legal se expide la Resolucin sino, fundamentalmente exponer las
razones de hecho y el sustento jurdico que justifican la decisin adoptada.
2.2. Son deberes de los Magistrados resolver con celeridad y con sujecin a las garantas constitucionales
del debido proceso tal como lo dispone el inc. 1) del art. 184 del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial.
2.3. a) Artculo 35 del Cdigo Procesal Constitucional, Artculo 364 del Cd. Proc. Civ., el recurso de
apelacin tiene por objeto que el rgano Jurisdiccional Superior examine, a solicitud de parte o de
tercero legitimado, la Resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o
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revocada, total o parcialmente. b) Asimismo el art. 382 del Cd. Proc. Civ. prescribe que el recurso de
apelacin contiene intrnsecamente el de nulidad, en el caso que los vicios estn referidos a la
formalidad de la Resolucin impugnada por tanto, el revisor tiene intrnsecamente la llamada potestad
nulificante acogida en el ltimo prrafo del Artculo 176 del Cd. Proc. Civ., esto es la facultad de
declarar la nulidad aun cuando no haya sido solicitada por las partes, si se considera que el acto viciado
puede alterar sustancialmente los fines abstractos y concretos de un proceso, tal como se ha
pronunciado la Corte Suprema de Justicia en la Casacin Numero 16132004 Caete de fecha diecisis de
Febrero del ao dos mil cinco (Explorador Jurisprudencial 2009 2010).
ANALISIS Y VALORACIN:
Del Derecho al debido proceso:
TERCERO. El derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva posee varias formas de manifestacin; dentro de
estas se encuentra el acceso a la justicia, que es el derecho al libre acceso a los rganos de justicia por
parte de cualquier ciudadano dentro del Estado Peruano. El Tribunal Constitucional en el Expediente
27632002AA/TC declar que el derecho de acceso a la justicia tiene base constitucional, puesto que se
trata de un contenido implcito del derecho a la tutela jurisdiccional, reconocido en el art. 139 numeral 3
de la Const. Poltica. del Estado, que seala: "Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional (") 3.
La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional (")", constituyendo una garanta de la
administracin de justicia la tutela jurisdiccional con sujecin al debido proceso. Asimismo, y bajo la
misma lnea, el derecho al debido proceso es el derecho de obtener de los rganos judiciales una
respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por las partes
en cualquier clase de proceso; por ende, la exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas en
proporcin a los trminos del inc. 5 del art. 139 de la Const. Poltica. del Estado, garantiza que los
Jueces, cualquiera se la instancia a la que pertenezcan, expresen el proceso lgico que los ha llevado a
decidir la controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar justicia se haga con
sujecin a la Const. Poltica. del Estado y a la Ley.; criterio que ha sido ratificado por el Tribunal
Constitucional, en la Sentencia recada en el Expediente N 024242004AA/TC: "El debido proceso
presenta dos expresiones: la formal y la sustantiva; en la de carcter formal, los principios y reglas que lo
integran tienen que ver con las formalidades estatuidas, tales como las que establecen el juez natural, el
procedimiento preestablecido, el derecho de defensa y la motivacin y en su expresin sustantiva, estn
relacionados los estndares de razonabilidad y proporcionalidad que toda decisin judicial debe suponer".
Del derecho al trabajo
CUARTO. Ahora bien, una de las modalidades ms frecuentes de fraude a la Ley, en materia de proteccin
del derecho al trabajo, lo constituye el uso aparente de modalidades de contratacin permitidas, con el
objeto de sustraerse a los efectos de los contratos laborales indeterminados, producindose un
verdadero desamparo en perjuicio del trabajador. Es dentro de tal contexto que a nivel jurisprudencial,
para efectos de materializar una eficaz proteccin, se ha desarrollado el principio de primaca de la
realidad (considerado por el Tribunal Constitucional como un elemento implcito de nuestro
ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin del
trabajo). El fundamento ltimo de tal principio, por lo dems, se halla en el derecho a la verdad; que si
bien, como ha sealado el mismo Tribunal Constitucional, no tiene un reconocimiento expreso en
nuestro texto constitucional, es un derecho plenamente protegido, derivado de la obligacin estatal de
proteger los derechos fundamentales y de la tutela jurisdiccional (Expediente nmero 14172005AA/TC),
de manera tal que en caso de discordia entre lo que ocurriese en la prctica y lo que aparece de los
documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede y aprecia en los hechos.
QUINTO. Que, debemos precisar que el contrato de trabajo es el acuerdo voluntario entre el trabajador y
el empleador para intercambiar actividad subordinada por remuneracin. El contrato de trabajo da inicio
a la relacin laboral, generando un conjunto de derechos y obligaciones para el trabajador y el empleador,
as el art. 4 del D.S. N 00397TR. Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral precisa "En toda prestacin personal de servicios remunerados y
subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado". Siendo
elementos esenciales: 1.Prestacin personal de servicios, entindase ella la actividad por la cual el
trabajador pone a disposicin del empleador su propia fuerza de trabajo, debiendo prestar los servicios
en forma personal y directa; as el art. 5 del D.S. N 00397TR expresa: "Los servicios para ser de
naturaleza laboral, deben ser prestados en forma personal y directa slo por el trabajador como persona
natural". No invalida esta condicin que el trabajador pueda ser ayudado por familiares directos que
dependan de l, siempre que ello sea usual dada la naturaleza de las labores; 2. Subordinacin: La
subordinacin consiste en el poder de mando del empleador y el deber de obediencia del trabajador. Ese
poder de direccin se concreta en tres atribuciones especiales, reconocidos al empleador: dirigir,
fiscalizar y sancionar al trabajador. El art. 9 del D.S. 00397TR, considera que "por la subordinacin el
trabajador presta sus servicios bajo direccin de su empleador", el cual tiene facultades para normar
reglamentariamente las labores, dictar las ordenes necesarias para la ejecucin de las mismas y sancionar
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disciplinariamente, dentro de los lmites de la razonabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las

obligaciones a cargo del trabajador. 3. Remuneracin. Es la retribucin que recibe el trabajador de parte
del empleador a cambio de su trabajo. Es el principal derecho del trabajador surgido de la relacin
laboral. Tiene carcter contraprestativo, en cuanto a retribucin por el trabajo brindado. As, conviene
precisar que, segn lo establece nuestra legislacin, los contratos laborales se clasifican de acuerdo a la
duracin de la relacin laboral. As, es posible distinguir entre contratacin laboral de duracin
indeterminada (Captulo II, Ttulo I, del Decreto Supremo N. 00397TR) y contratacin laboral de
duracin determinada (artculos 57 a 71 de la referida norma). Este ltimo tipo de contratacin tiene
por finalidad satisfacer especficas demandas que responden a las diversas contingencias o situaciones
que acaecen en el rgimen laboral de la actividad privada. En ello radica el porqu de su temporalidad, al
mismo tiempo que, de demostrarse que dicha finalidad resulta simulada o desvirtuada, resulta aplicable
el art. 77 de dicho cuerpo legal
SEXTO. As tambin, nuestra legislacin establece la presuncin que en la prestacin personal de
servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado, el mismo que puede celebrarse de manera verbal o escrita, conforme lo prev el art. 4
del Decreto Supremo Nro 00397TR, sin embargo los contratos modales, son aquellos contratos laborales
que se dan por un periodo determinado y que se celebran en razn de las necesidades del mercado o a la
mayor produccin de la empresa, as como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del
servicio que se va prestar o de la obra que se ha de ejecutar, siendo esta modalidad de contratacin
eminentemente formal. As tambin, el art. 53 del Decreto Supremo N 00397TR seala: "Los contratos
de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando as lo requieran las necesidades del mercado o
mayor produccin de la empresa, as como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del
servicio que se va a prestar (")"; lo cual debe ser observado conjuntamente con lo expresado por el art.
72 de la misma normativa, la cual establece: "Los contratos de trabajo a que se refiere este Ttulo
necesariamente debern constar por escrito y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa su
duracin, y las causas objetivas determinantes de la contratacin, as como las dems condiciones de la
relacin laboral"; es decir, uno de los requisitos esenciales del contrato modal es la causalidad, pues si
bien en trminos generales no puede existir un contrato sin la presencia de la causa, en los contratos de
trabajo modales la causa adquiere una relevancia mayor, al tener que sealarse en forma expresa, tal
como se seala en el art. 72 de la Ley de Productividad y Competitividad laboral, Decreto Supremo N
00397TR; por consiguiente, no basta solo con invocar la causal respectiva de contratacin (es el nico
contrato de trabajo que requiere de una causa expresa de contratacin) sino que dicha causa debe
realmente haberse configurado para que proceda la contratacin temporal. De este modo, cabe anotar
que, en rigor, si no se aprecia una causa temporal de contratacin, estaremos ante un contrato a plazo
indeterminado. Y estando a lo que es materia de anlisis en el presente caso, debe tenerse presente lo
sealado por el art. 63 del Decreto Supremo N 00397TR, el cual regula los contratos modales para obra
determinada o servicio especfico y establece que se podrn realizar las renovaciones necesarias para la
conclusin o terminacin de la obra o servicio objeto de la contratacin, siendo su duracin la que
resulte necesaria.
Del caso en concreto.
STIMO. De los procesos constitucionales.
Que, siendo finalidad esencial de los procesos constitucionales garantizar la primaca de la Constitucin y
la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, tal como se precisa en el art. II del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional; esta se logra, materialmente, reponiendo las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional. Es bajo tales
premisas que, en cada caso, debe analizarse la materia controvertida. En el supuesto especifico de la
proteccin constitucional contra el despido arbitrario, el Tribunal Constitucional, mediante sentencia
vinculante, recada en el expediente nmero doscientos seis " dos mil cinco " AA/TC (fundamento siete),
ha sealado que el contenido del Derecho Constitucional a una proteccin adecuada contra el despido
arbitrario supone una indemnizacin o la reposicin, segn corresponda, a eleccin del trabajador.
OCTAVO. Que, de la revisin de los actuados en autos, se tiene acreditado que el demandante ha venido
laborando para la Institucin demandada desde el 01 de Diciembre del ao 2007 hasta el 30 de Noviembre
del 2011, ello conforme se advierte de las Constancias de trabajo obrantes en autos; desempaando el
cargo de Asistente de Ventas " Cobrador; siendo que en fecha 01 de Diciembre del 2011 se culmin su
vinculo laboral (Vase el Acta de Constatacin Policial que obra a fs. ochenta y cinco y ochenta y seis).
Por lo que este colegiado debe precisar que segn lo establece nuestra legislacin, los contratos
laborales se clasifican de acuerdo a la duracin de la relacin laboral, tal es as que se puede distinguir
entre contratacin laboral de duracin indeterminada (Captulo II, Ttulo I, del Decreto Supremo N. 003
97TR) y contratacin laboral de duracin determinada (artculos 57 a 71 de la referida norma), este
ltimo tipo de contratacin tiene por finalidad satisfacer especficas demandas que responden a las
diversas contingencias o situaciones que acaecen en el rgimen laboral de la actividad privada. En ello
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radica el porqu de su temporalidad, al mismo tiempo que, de demostrarse que dicha finalidad resulta
simulada o desvirtuada, resulta aplicable el art. 77 de dicho cuerpo legal; asimismo el art. 63 del D.S.
N. 00397TR regula los contratos modales para obra determinada o servicio especfico y establece que se
podrn realizar las renovaciones necesarias para la conclusin o terminacin de la obra o servicio objeto
de la contratacin, siendo su duracin la que resulte necesaria. En el caso de autos se debe dilucidar si el
objeto de la contratacin bajo esta modalidad era de carcter temporal (obra determinada o servicio
especfico), o se trataba ms bien de una prestacin cuya naturaleza era permanente en el tiempo.
NOVENO. Que siendo ello as, se tiene que el accionante celebr "Contrato de Trabajo Sujeto a
modalidad por Servicio Especfico" (que fue objeto de mltiples renovaciones), respecto del cual el
Tribunal Constitucional ha precisado "han surgido con la finalidad de dar cobertura a circunstancias
especiales que se pueden presentar, tales como necesidades del mercado o mayor produccin de la
empresa, o por la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar, o de la obra que se ha
de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que, por su naturaleza,
puedan ser permanentes (artculo 53 de la LPCL)." STC N 107772006PA/TC , emitida el 7 de Noviembre
del 2007, fundamento 7
; siendo ello as, en el contrato obrante a folios nueve, se precis como condicin del mismo "en su
Clusula Segunda" que: "El TACP ha desarrollado un proyecto con el objeto de promocionar los nuevos
servicios que se vienen prestando a los asociados afiliados a nuestra institucin (") El TACP requiere
contratar personal para desarrollar las labores de ventas, cobranzas y fidelizacin de los asociados, as
como realizar promociones y demostraciones de los nuevos servicios" lo cual implica que el contrato del
actor se habra suscrito en el marco de un proyecto con finalidad especfica, tal y como tambin ha
sealado la parte demandada en su escrito de contestacin de demanda; sin embargo, se colige de autos
que la entidad demandada no ha presentado el proyecto referido a fin de acreditar fehacientemente la
temporalidad de su ejecucin, conteniendo el mismo un inicio y un fin ello que implicara una
temporalidad respecto al proyecto y la labor que la Entidad plane desarrollar; en este entender debe
sealarse que la carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a
quien los contradice alegando nuevos hechos, conforme lo estipula el art. 196 del Cd. Proc. Civ.,
considerando adems que "En doctrina procesal se ha dicho que el contenido esencial del derecho a
probar consiste en el derecho todo sujeto procesal legitimado para intervenir en la actividad probatoria,
a que se admitan, acten y valoren debidamente los medios probatorios aportados al proceso para
acreditar los hechos que configuren su pretensin o defensa" Cas. N 332800Caman, "El Peruano", 31
082001. Pg. 7607
.
DECIMO: Asimismo se tiene que, el recurrente ha desempeado funciones como Asistente de Ventas "
Cobrador, considerando que en la Clusula Quinta de contrato se fij que: "El horario de trabajo del
Contratado ser el que EL TACP le designe dentro de la jornada legal establecida"; as como que a travs
de la Clusula Novena se precis como obligaciones del accionante: "1. Ofrecer e informar al pblico en
general sobre la totalidad de servicios que brinda el TACP, sus costos y beneficios; 2. Elaborar un informe
sobre la nuevas afiliaciones cada vez que la efecte; 3. Mantenerse debidamente actualizado sobre los
procedimiento administrativos que rigen el TACP, para la afiliacin de nuevos socios"", el cual este
colegiado considera que tiene relacin con las funciones ordinarias del touring y automvil club, ello en
razn de que la labor de promocin de los servicios a favor de los asociados afiliados a la institucin y al
pblico en general y el cobro de las cuotas sociales, ordinarias y extraordinarias que fija el consejo
directivo de la entidad demandada, son obligaciones que deben cumplir los asociados, de acuerdo a los
estatutos (ver folios ciento cincuenta y ocho a ciento sesenta y uno); aunado al hecho que forma parte
del patrimonio institucional las cuotas de ingreso que perciba de sus asociados; la entidad demandada y
para ello necesita de un personal encargado de la cobranza de tales cuotas y para la promocin de los
servicios a favor de los asociados afiliados a la institucin y al pblico en general, requiere de un personal
encargado de las ventas; siendo entonces que la naturaleza del contrato era de carcter permanente
cumpliendo las funciones ya establecidas en los estatutos.
DECIMO PRIMERO: Estando a lo sealado en el considerando anterior, se debe precisar adems que, en el
Estatuto de la Institucin demandada, obrante en autos, en su art. 2 se precisa que "El TACP tiene como
finalidad el fomento y servicio al turismo, el automovilismo y actividades conexas para beneficio del pas,
de la colectividad y en particular de sus asociados; el fomento de la educacin y la difusin de la cultura
en general y, en especial del Per; as como la participacin organizada de sus asociados en competencias
deportivas nacionales e internacionales."; pero no ha considerado que esas actividades desarrolladas y
que se encuentran especificadas en los estatutos tiene el carcter de permanente al no existir algn
proyecto con esa finalidad especfica.
DECIMO SEGUNDO: Por lo que, habiendo realizado el anlisis del contrato en los considerando
precedentes, se concluye que el contrato celebrado entre el recurrente y la entidad demandada no
contiene una causa justificante para su contratacin temporal; porque se asume que si se est
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contratando a un trabajador para que la entidad demandada cumpla con su finalidad prevista en sus
estatutos, se est reconociendo tcitamente que las labores desplegadas por el trabajador son de
naturaleza permanente y no temporal ya que la finalidad de una Entidad tiene vocacin de permanente y
no de temporalidad conforme a lo expuesto a las labores realizadas por el accionante, asimismo no
obrando en autos el proyecto por el cual seala la entidad demandada que fue contratado el accionante,
se debe tener en cuenta lo establecido en el art. 4 del Decreto Supremo N. 00397TR que seala: "En
toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un
contrato de trabajo a plazo indeterminado(..)" y lo sealado por el Tribunal Constitucional "Al ser factible
comprobar que el contrato de servicio especfico suscrito tiene, en realidad, las caractersticas y en
naturaleza propias de un contrato de trabajo de duracin indeterminada, es posible afirmar que cualquier
decisin del empleador de dar por concluida la relacin laboral slo podra sustentarse en una causa justa
establecida por la Ley y debidamente comprobada, razn por la cual se habra configurado en el caso de
autos un despido sin expresin de causa. STC N 107772006PA/TC, emitida el 7 de Noviembre del 2007,
fundamento 24
"
DECIMO TERCERO: En consecuencia, al no haber cumplido la entidad demandada con detallar la causa
objetiva que determin la contratacin siendo que lo descrito en los contratos se encuentra especificado
en el estatuto del TACP que por su propia naturaleza de sus actividades y beneficio de sus asociados es
de carcter permanente incluido el cobro de las cuotas; se concluye, de lo actuado en autos, as como
los hechos suscitados y lo sealado en la presente, que existe una conexin directa entre las funciones
ordinarias del touring y automvil club y las labores que efectuaba el recurrente; por consiguiente, este
Colegiado considera que las labores desempeadas eran de naturaleza permanente, hecho que no se
condice con la finalidad del contrato para obra determinada o servicio especfico regulado en el art. 63
del D.S. N. 00397TR; siendo de aplicacin para el caso materia de controversia lo dispuesto en el art.
77 del D.S. N. 00397TR, Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
que seala: "Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarn como de duracin
indeterminada: (...) d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las normas
establecidas en la presente Ley. (subrayado nuestro), por tanto el demandante solo poda ser despedido
por una causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral, siendo que la disolucin del vnculo
laboral sustentada en el vencimiento del plazo del contrato, tiene carcter de un despido arbitrario,
corresponde revocar la sentencia apelada.
Por estas consideraciones expuestas, y en aplicacin del art. 40 del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial;
SE RESUELVE:
REVOCAR la Sentencia apelada contenida en la Resolucin nmero trece, de fecha dieciocho de Marzo del
dos mil trece, que resuelve declarar: "INFUNDADA la demanda de fs. ciento dieciocho y siguientes,
interpuesta por Jhon Ojeda Romero, en contra del Touring Automvil Club del Per SedeTacna, sobre
proceso de amparo, y REFORMANDOLA Declararon FUNDADA dicha demanda y en consecuencia dispusieron
la Reposicin inmediata del demandante en su puesto de trabajo que vino desempeando o en otro
similar quedando sin efecto el despido encausado y los devolvieron . Tmese razn y hgase saber.
S.S.
LIMACHE NINAJA
NALVARTE ESTRADA
QUILLAOS SANCHEZ

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