REGALAS MINERAS

Eduardo Sotelo
Profesor PUCP

CONTENIDO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Introduccin: lo tcnico (y antitcnico) y lo

constitucional (e inconstitucional).
Definicin de Regala Minera
Naturaleza y Clasificacin Jurdica dentro
de los Recursos Pblicos
Distincin respecto de los Tributos
Participacin del Estado en Explotacin de
Recursos Naturales
Aspectos Tcnicos de las Regalas
Aspectos Constitucionales de las Regalas
Sentencia del TC
E Sotelo

1. INTRODUCCIN
Lo tcnico o antitcnico
! Conveniencia o ventaja de una medida o
instituto dentro de un contexto econmico,
social, poltico
! Alude a estimacin del impacto negativo de
una medida comparado con los beneficios
que provoca
Lo constitucional o inconstitucional
! Hace referencia a la adecuacin de una
medida o instituto a un ordenamiento jurdico
! Importa una valuacin jurdica
E Sotelo

2. DEFINICIN DE REGALA
Obligacin de contraprestacin, que se asume
como contrapartida por la alienacin que se
hace de un recurso natural que est en
original dominio privado del Estado
! Regalas de explotacin se cobran entrada la
etapa de explotacin y estn calculadas
generalmente sobre el volumen o sobre el
valor real de la produccin comercializada o
valores de mercado atribuibles a ella, las
primeras son tambin llamadas regalas
especficas y las segundas regalas ad
valorem.
!

(*) Enrique Scalone. Impuesto sobre los Recursos Naturales No Renovables En: Tratado de
Tributacin. Tomo II, Vol. 1, Astrea. Bs As. 2004. Dir. Vicente O. Daz.

E Sotelo

3. NATURALEZA Y CLASIFICACIN
JURDICA
!

Recurso Patrimonial propiamente dicho

proveniente de Bienes de Dominio Privado

(...) los ingresos pblicos, pueden ser de varias

clases. En primer lugar, los tributarios, exigidos de
manera coactiva o unilateral (...) Existen tambin los
ingresos que el Estado y los restantes Entes pblicos
obtienen mediante el recurso al crdito: la deuda
pblica y, en general, los ingresos resultantes de
operaciones de crdito. Estn, en tercer lugar, los
ingresos patrimoniales, que el Ente pblico obtiene
en su condicin de propietario de bienes de su
patrimonio o de accionista de empresas pblicas o
privadas ()
PREZ ROYO, Fernando. Derecho Financiero y Tributario. Parte General. Ed.
Civitas. Dcima Ed. 2000. p. 27.
E Sotelo

3. CLASIFICACIN DENTRO DE LOS

RECURSOS PBLICOS
1.

Recursos Patrimoniales del Estado

Aquellos que ste obtiene por:
a) bienes de dominio pblico; y,
b) bienes de dominio privado (acciones y
yacimientos, minas, bosques u otros
bienes (explotados de modo directo o
mediante concesionarios)

E Sotelo

3. CLASIFICACIN DENTRO DE LOS

RECURSOS PBLICOS
2. Recursos Pblicos Derivados
Procurados por el Estado mediante el
ejercicio de sus poderes soberanos acudiendo
a contribuciones provenientes de las
economas de los individuos:
Tributos (Impuestos, Contribuciones, Tasas);
Multas u otras sanciones de carcter
pecuniario;
Crditos Forzosos (Bonos obligatorios).
E Sotelo

4. DISTINTO DE LOS TRIBUTOS

!

Recursos Tributarios: detraimientos de parte

de la riqueza individual o particular que se

operan a favor del Estado merced a su poder
de imposicin.
!

Respecto de bienes de dominio pblico se

puede imponer Tasas del tipo Derecho
(Norma II del TPCT)

Tasa no puede comprender a no puede

confundirse con- la Regala pues sta se
cobra por la apropiacin de bienes de
dominio privado del Estado.
E Sotelo

5. PARTICIPACIN DEL ESTADO

Government

Revenue

Take

(Porcin

del

Estado)(*)
! Retribucin que el Estado pretende por la
explotacin de los recursos naturales no
renovables o porcin de la renta global de los
recursos
! Constituida por el elemento retributivo o
convencional por el agotamiento del recurso
no renovable [por ejemplo, una regala], ms
el elemento contributivo o tributario
(*) Enrique Scalone. Impuesto sobre los Recursos Naturales No Renovables En: Tratado de
Tributacin. Tomo II, Vol. 1, Astrea. Bs As. 2004. Dir. Vicente O. Daz.

E Sotelo

5. PARTICIPACIN DEL ESTADO

Government Revenue Take en perspectiva

histrica:
! a) Regalas;
! b) Regmenes hbridos combinando regalas
con impuestos ordinarios en los aos
cincuenta;
! c) Perodo post-OPEP (60s y 80s) carga fiscal
sobre
el
sector
se
increment;
involucramiento ms directo en la produccin
a travs de participaciones en el capital de las
empresas o production sharing agreements
(acuerdos de reparto de produccin);
E Sotelo

10

5. PARTICIPACIN DEL ESTADO

! d)

90s
mayor
atencin
a
la
competitividad internacional y los
incentivos fiscales con el objeto de
atraer inversiones (depreciacin, cierre
de minas, estabilidad legal, etc)

E Sotelo

11

6. Aspectos Tcnicos de las

Regalas

Toma de Decisiones Sobre Exploracin

Los 10 primeros criterios que una Empresa toma en
cuenta para la Toma de Decisiones respecto a
Exploracin
(de 62 factores)

Relacionados
con carga fiscal

Potencial geolgico para el mineral objetivo

Rentabilidad de las operaciones potenciales
Seguridad de la tenencia y de los permisos
Capacidad para repatriar las utilidades
Consistencia de las polticas mineras
Controles de cambio realistas
Estabilidad de los trminos/condiciones para exploracin
Capacidad para predeterminar las obligaciones ambientales
Capacidad para predeterminar las obligaciones tributarias
Estabilidad del rgimen tributario (y administrativo)

(Naciones Unidas)
E Sotelo

13

Minera peruana - Nivel internacional (J. Otto)

Ranking Internacional de Produccin Minera
( Lugar de Per)
Metal

Amrica Latina

Mundial

Cobre

do.

mo.

Zinc

ro.

ro.

Oro

ro.

mo.

Plata

do.

do.

Plomo

ro.

ro.

Estao

ro.

ro.

Participacin en la
Produccin Mundial
4,1%
11,8%
5,5%

Fuente: MEM, U.S. Geological Survey

E Sotelo

14

Regala 2000 (J. Otto)

Pas

Regala

Pas

Regala

Argentina

Si

Papa NG

Bolivia

Si

Per

Burkina Faso

Si

Filipinas

Si

Canad (On)

No

Polonia

Si

Chile

No

Sudfrica

No

China

Si

Suecia

No

Ghana

Si

Tanzania

Si

Groenlandia

No

EE.UU.AA.

Indonesia

Si

Uzbekistan

Si

Costa de Marfil

Si

Australia Occ.

Si

Kazakhstan

Si

Zimbabwe

No

Mxico

No
E Sotelo

Si

No

15

Regala Ventajas y Desventajas (J. Otto)

Desde la perspectiva del Gobierno
! Recibe pagos sin tener en cuenta la rentabilidad
! Recibe un flujo de ingresos anticipados y continuos
! Relativamente fcil de fiscalizar
! Fcil de cobrar y distribuir en todos los niveles de
gobierno
! Ms estable que un arancel de importacin
Desde la perspectiva de las Empresas
! Se suma a la base de los costos
! Puede causar el cierre de proyectos marginales
existentes
! Puede aumentar la ley de corte, dejando mineral en
el suelo.
! Es preferible a un arancel de importacin ya que el
pago viene despus
E Sotelo

16

Mina modelo de Cobre

Pas

Cuarto con Menor

Tasa Impositiva
Total

Segundo Cuarto
con Menor Tasa
Impositiva Total

Segundo Cuarto
con Mayor Tasa
Impositiva Total

Cuarto con Mayor

Tasa Impositiva
Total

Suecia
Australia
Chile
Zimbawe
Argentina
China
Bolivia
frica del Sur
Filipinas
Kazajstn
Per
Tanzania
Indonesia
Polonia
E.E.U.U. (Arizona)
Mxico
Groenlandia
Per Regalas (3%)
Ghana
Papua Nueva Guinea
Uzbekistn
Costa de Marfil
Ontario (Canad)
Burkina Faso

Fuente: James Otto, Marzo 2002

(J. Otto)

Tasa Interna de Retorno del

Inversionista (%)

Tasa Impositiva
Efectiva Total (%)

15.7
12.7
15.0
13.5
13.9
12.7
11.4
13.5
13.5
12.9
11.7
12.4
12.2
11.0
12.6
11.3
13.0
10.6
11.9
10.8
9.3
8.9
10.1
3.3

28.6
36.4
36.6
39.8
40.0
41.7
43.1
45.0
45.3
46.1
46.5
47.8
48.6
49.6
49.9
49.9
50.2
53.0
54.4
57.8
62.9
62.4
63.8
83.9

E Sotelo

17

Mina modelo de Oro

Pas

Cuarto con Menor

Tasa Impositiva
Total

Segundo Cuarto
con Menor Tasa
Impositiva Total

Segundo Cuarto
con Mayor Tasa
Impositiva Total

Cuarto con Mayor

Tasa Impositiva
Total

Suecia
Sudfrica
Chile
Filipinas
Argentina
W. Australia
Per
Zimbawe
Nevada (Estado Unidos)
Bolivia
Per Regalas (3%)
Kazajstn
Groenlandia
Ghana
Tanzania
Indonesia
Uzbekistn
Mjico
Ontario (Canad)
Costa de Marfil
Papua Nueva Guinea
China
Polonia
Burkina Faso

Fuente: James Otto, Marzo 2002

(J. Otto)

Tasa Interna de Retorno del

Inversionista (%)

Tasa Impositiva
Efectiva Total (%)

19.2
18.8
18.3
18.4
16.6
15.2
14.7
15.7
15.1
12.2
12.1
13.5
14.7
13.6
12.7
11.4
11.2
10.4
10.7
9.1
8.7
7.1
3.0
-1.6

29.1
32.6
36.8
38.2
42.5
43.1
43.3
45.9
49.3
52.4
54.0
54.4
54.9
56.7
57.9
60.4
62.0
62.9
68.3
69.1
72.3
73.9
90.2
106.0

E Sotelo

18

Regalas (recomendaciones J. Otto)

!

Comparacin de Regalas en 22 pases mineros.

- Per: Sin Regala

En cerca del 40% de los pases parte de la encuesta
no se paga regala
- Donde si lo hacen las tasas de la regala varan
entre el 2 y el 3%
Observacin:
-

!
!
!
!
!

Se puede imponer una regala razonable

La tasa no debe ser ms del 2 al 3%
La tasa debe ser uniforme para todos los minerales
Los aranceles de importacin deben ser eliminados
No se debe imponer una Regala a menos que los
aranceles de importacin sean eliminados

E Sotelo

19

7. Aspectos Constitucionales de
las Regalas

PARTICIPACIN DEL ESTADO EN LA

CONSTITUCIN PERUANA
!

Artculo 66 Constitucin: Los recursos

naturales, renovables y no renovables, son
patrimonio de la Nacin.
El Estado es
soberano en su aprovechamiento.
Por ley orgnica se fijan las condiciones de su
utilizacin y de su otorgamiento a
particulares. La concesin otorga a su titular
un derecho real, sujeto a dicha norma legal

Estado es titular, a nombre de la Nacin, de

los recursos naturales no renovables.
E Sotelo

21

PARTICIPACIN DEL ESTADO PERUANO

Recursos Naturales: no afectados al uso de
todos los habitantes sino al de determinadas
personas vinculadas a ellos por algn tipo de
contratacin (bienes de dominio privado),
enajenables y sujetos a los efectos de la
prescripcin
! Dado que otorgados a particulares, siendo
patrimonio de la Nacin, corresponde al
Estado establecer la forma de participar y
hacer participar a la Nacin de las ventajas y
beneficios que dichos recursos naturales
reportan
!

E Sotelo

22

PARTICIPACIN DEL ESTADO SEGN LEY

N 26821 (LOASRRNN)
Retribucin econmica por aprovechamiento
de recursos naturales.
Artculo 20.- Todo aprovechamiento de
recursos naturales por parte de particulares
da lugar a una retribucin econmica que se
determina por criterios econmicos, sociales
y ambientales.
La retribucin econmica a que se refiere el
prrafo precedente, incluye todo concepto
que deba aportarse al Estado por el recurso
natural, ya sea como contraprestacin,
derecho de otorgamiento o derecho de
vigencia del titulo que contiene el derecho,
establecidos por las leyes especiales.
E Sotelo

23

PARTICIPACIN DEL ESTADO SEGN LEY

N 26821 (LOASRRNN)
Caractersticas
del
derecho
de
aprovechamiento sostenible de recursos
naturales
Artculo 21.- La Ley especial dictada para el
aprovechamiento sostenible de cada recurso
natural precisa las condiciones, trminos,
criterios y plazos para el otorgamiento de los
derechos, incluyendo los mecanismos de
retribucin econmica al Estado por su
otorgamiento, el mantenimiento del derecho
de vigencia, las condiciones para su
inscripcin en el registro correspondiente, as
como su posibilidad de cesin entre
particulares.
E Sotelo

24

PARTICIPACIN DEL ESTADO PERUANO

Hasta antes de la Ley de Regala Minera para
el Estado peruano su government revenue
take estaba conformado por su participacin
va el Impuesto que grava la renta del titular
minero
! Concepcin cambia, y Estado peruano decide
incrementar su canasta de government
revenue take incorporando otro recurso (la
Regala)
que
recaudar
como
contraprestacin directa a la prestacin
consistente en dejar, tolerar o permitir que el
titular minero haga suyo el recurso natural no
renovable extrado
!

E Sotelo

25

CONTRATOS - LEY
Artculo 62 Constitucin
La libertad de contratar garantiza que las
partes pueden pactar vlidamente segn las
normas vigentes al tiempo del contrato. Los
trminos contractuales no pueden ser
modificados por leyes u otras disposiciones
de
cualquier
clase.
()
Mediante contratos-ley, el Estado puede
establecer garantas y otorgar seguridades.
No pueden ser modificados legislativamente,
sin perjuicio de la proteccin a que se refiere
el prrafo precedente.
E Sotelo

26

CONTRATO LEY: Sectorial

TUO de la LGM y por el Reglamento del Ttulo
Noveno de la LGM, referido a las Garantas y
Medidas de Promocin a la Inversin en la
actividad minera (Decreto Supremo N 02493-EM), la Resolucin Ministerial N 011-94EM/VMM aprob el modelo de Contrato de
Garantas y Medidas de Promocin a la
Inversin
Minera,
denominacin
del
convenio de estabilidad o contrato ley
sectorial que firman los titulares mineros al
amparo del TUO de la Ley General de
Minera.
E Sotelo

27

CONTRATO LEY: Sectorial

Clusula Novena de dicho Modelo (LAS
GARANTIAS CONTRACTUALES)
9.4
La
estabilidad
administrativa
referida en el inciso a) del Artculo 72
del TUO, comprendiendo de modo
expreso el Derecho de Vigencia y las
dems contenidas en el TUO y su
reglamento.
No mencin a Regala pues sta no se
encontraba vigente a dicha fecha.
E Sotelo

28

CONTRATO LEY: Sectorial

Clusula Dcima del Modelo (LAS OTRAS Y/O
NUEVAS DISPOSICIONES LEGALES)
10.1: Queda expresamente establecido que no
le ser de aplicacin al titular, ley o
reglamento alguno posterior a la fecha de
aprobacin del Programa de lnversiones que,
directa o indirectamente, desnaturalice las
garantas previstas en la Clusula Novena,
salvo el caso de tributos sustitutorios en que
ser de aplicacin lo previsto en el Artculo 87
del TUO, o si el titular optase por acogerse a
lo dispuesto por el Artculo 88 del mismo
cuerpo legal.
E Sotelo

29

CONTRATO LEY: Sectorial

10.2 seala que:
Quedar
igualmente
exento
de
cualquier gravamen u obligacin que
pudiera significarle disminucin de su
disponibilidad de efectivo, tales como
inversiones
forzosas,
prstamos
forzosos o adelantos de tributos, salvo
las tasas por servicios pblicos.

E Sotelo

30

8. SENTENCIA del Tribunal

Constitucional

SENTENCIA TC 1 abril de 2005

Cuestiones jurdicas controvertidas:
! Inconstitucionalidad por la forma: si creacin
de la regala minera est sujeta a la reserva
de Ley Orgnica (66 de la Constitucin)
!

Inconstitucionalidad por el fondo:

- Naturaleza jurdica
- Principio de igualdad y el pago
- Regala minera y derecho de propiedad
- Concesin minera y alegada afectacin de la
libertad contractual
E Sotelo

32

SENTENCIA TC Contratos Ley

Sentencia TC de 1 de abril de 2005: 4
menciones a contratos ley y 2 a convenios
de estabilidad tributaria o administrativa
(pargrafos IV.2, 95, 109 y 112).
No
menciona a la especie Contratos de
Garantas y Medidas de Promocin a la
Inversin Minera
! Ninguna
mencin tiene como objetivo
analizar la procedencia del cobro de regalas
mineras a empresas que hubieran celebrado
tales contratos o convenios de estabilidad.
!

E Sotelo

33

SENTENCIA TC Contratos Ley

Menciones son tangenciales o perifricas,
cuando el Tribunal se refiere al anlisis de si
la Concesin Minera es o no un contrato
decide por que no lo es-, y si la Ley de
Regalas puede afectar una Concesin, en
caso se considerase contrato.
! En
las
Materias
Constitucionalmente
Relevantes, (numerales 6. al 9.) ninguna
comprende los convenios de estabilidad o
contratos ley y la regala minera.
!

E Sotelo

34

SENTENCIA TC Contratos Ley

Cambio de la subsanacin de 5 de abril de
2005 consiste en la eliminacin de de la
palabra contrato dentro del fundamento
original 113, pues, contradicindose -luego de
haber concluido que la Concesin no es un
contrato (par. 108)- el TC vuelve a llamarla
indebidamente contrato.
! Ni Sentencia Original del TC, ni aclaracin
abordan pregunta sobre la aplicacin de las
regalas mineras a las empresas que tienen
contratos ley, convenios de estabilidad o
Contratos de Garantas y Medidas de
Promocin a la Inversin Minera.
!

E Sotelo

35

SENTENCIA TC Contratos Ley

Fundamento 113 es conclusin del subttulo 10.
Entrada en Vigencia de la Ley de Regala Minera
! Finalidad es aclarar momento desde el cual la Ley
de Regala comienza a afectar a las concesiones y
si afecta a quienes tenan concesiones preexistentes
! Su mensaje es que las concesiones (todos
aquellos que ya tenan concesiones vigentes) ya
existentes a la fecha de entrada en vigencia de la
Ley se ven sujetas a la Ley de Regalas.
! Ni la Sentencia ni su aclaracin se preguntan, ni
responden, qu sucede con las Concesiones que
siendo pre-existentes a la Ley de Regalas Mineras,
tuviesen adems estabilizados sus regmenes
tributarios y administrativos
!

E Sotelo

36