I.

1.

ORIGEN, CONCEPTO, ELEMENTOS Y OTROS

ORIGEN DEL PROCESO NO CONTENCIOSO

El origen del proceso no contencioso, denominado tambin por la doctrina

como jurisdiccin voluntaria, se halla en el Derecho Romano, en el que ya se
haca el distingo entre la jurisdiccin contenciosa y la jurisdiccin Voluntaria.
Segn sostiene Antonio Fernndez de Bujan, en su obra "Jurisdiccin
voluntaria en el Derecho Romano", se entiende por jurisdiccin contenciosa a
la que hace referencia a la actividad que el magistrado ejercita en los procesos
civiles y, a partir del siglo III d.c., tambin abarcaba a los procesos penales que
tienen lugar entre litigantes o intercontendientes. Opuesta a la jurisdiccin
contenciosa, se halla a jurisdiccin voluntaria que, como dice el doctor
Gutirrez Alviz, en su "Diccionario de Derecho Romano", es aquella en la que
el magistrado interviene sin litigio o conflicto, colaborando en la celebracin de
un acto o negocio jurdico. En tales casos deben conjugar las siguientes
caractersticas: voluntariedad de las partes (no incluido el magistrado),
ausencia de conflictos de intereses entre las partes y asesoramiento de las
partes consideramos, finalmente, que los asuntos No Contenciosos
no constituyen una verdadera y propia jurisdiccin, pues en e l l a no est
presente el elemento indispensable del conflicto ni el efecto de la cosa
juzgada; por lo que sera conveniente que estos asuntos deben ser fin propio
de la labor notarial, que es funcin de seguridad jurdica ya que solo el
Estado delega la facultad de ejercerla con el principal propsito de servir a la
sociedad y descongestionar en forma efectiva la labor del poder judicial.
Mecanismo establecido
AI amparo de esta norma, son seis las situaciones que se resolvern
notarialmente:
1.

Rectificacin de partidas.
- Nacimiento, matrimonio, defunciones.-

2.

Adopciones de mayores de edad capaces.

- Recibe como hijo al que no lo es naturalmente.-

3.

Patrimonio familiar. Hogar de familia.

- Amparo familiar para el disfrute de los bienes.-

4.

Inventarios.
- Relacin ordenada de bienes de personas o empresas.-

5.

Comprobacin de testamentos cerrados.

- Documentos firmados por causante en sobre cerrado y en poder
de un notario.-

6.

Declaracin de herederos. Sucesin intestada.

- Posesin de bienes del fallecido.-

Al desarrollarse el proceso a seguir la norma mencionada establece que el

trmite no contencioso se i n i c i a por peticin escrita de los interesados o
sus representantes, ante notario con ttulo de abogado. Las solicitudes del
trmite y los escritos que se presenten debern estar autorizados por un
abogado. Para estos trmites es requisito indispensable el consentimiento
unnime de los interesados; si alguno de ellos, en cualquier momento del
trmite, manifiesta oposicin, el Notario debe suspender inmediatamente su
actuacin y remitir lo actuado al Juez correspondiente, bajo responsabilidad.
Transcurrido el plazo que se seala por cada trmite, sin que medie
oposicin, el Notario extender la escritura pblica correspondiente, en los
casos en que la ley lo mande e insertar las publicaciones exigidas; as la
protocolizacin de las actuaciones que se efecten deber constar en acta
notarial y se harn en el registro de Asuntos No Contenciosos.
2.

ACUERDO UNNIME

Requisito indispensable es el acuerdo unnime de todos los interesados. Si

alguno manifestara oposicin, en cualquier momento de la tramitacin, el
Notario lo suspender inmediatamente y remitir lo actuado al Juez.
El trmite se i n i c i a a peticin de los interesados o sus representantes.
Las solicitudes y los dems escritos debern llevar firma de Abogado.
3.

PODER JUDICIAL DISMINUIR LA CARGA PROCESAL

La

carga

procesal

en

material

civil

del

Poder

Judicial

se

descongestionar aproximadamente en un 20%, como resultado de la

aplicacin de la Ley 26662, que otorga a los notarios facultades para resolver
asuntos

no

contenciosos;

Es

decir,

que

esta

norma

"contribuir

sustancialmente a descongestionar el Poder Judicial de asuntos que no son

propiamente contenciosos para agilizar la administracin de justicia".
Adicionalmente la referida ley permitir acortar los plazos para la realizacin
de trmites como sucesin intestada o la declaratoria de herederos que,
actualmente demoran hasta un ao en resolverse "con esta norma, el plazo
se acortar a 30 das".
4.

COSTOS

En lo que respecta a los honorarios profesionales de los notarios, la norma

precisa que estos se determinarn libremente por el mercado y de comn
acuerdo entre las partes.
Posiblemente el costo del trmite de un asunto no contencioso por parte de un
notario ser ms cmodo econmicamente, "pues la solucin del caso no
demandar un tiempo tan prolongado como ocurre actualmente en el Poder
Judicial".
5.

COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS

Que, la doctrina mayoritariamente sostiene que el trmino "jurisdiccin,"

est referido a la facultad conferida por el Estado a ciertos rganos para
administrar justicia en los casos contenciosos. Es as que se le define como
"la potestad conferida por el Estado a determinados rganos, para resolver
mediante sentencias las cuestiones litigiosas que le sean sometidas y hacer
cumplir sus propias resoluciones."
Que, la llamada "Jurisdiccin Voluntaria", es decir la ejecucin de actos que no
suponen una controversia, sino que se fundan en el acuerdo entre las partes o
en la inexistencia de una contradiccin, en opinin de la gran mayor parte de
los tratadistas no constituye una funcin jurisdiccional propiamente dicha,
pues se trata de uno de los supuestos en que se ejercen funciones de
carcter administrativo y no de jurisdiccin y que histricamente ha sido
atribuida a los rganos judiciales.

Que, en la actualidad en la doctrina y en la legislacin comparada se ha

optado por no utilizar el trmino jurisdiccin para denominar a los asuntos no
contenciosos, de modo que no se incurra en confusin al referirse a ellos.
Que, resulta indispensable tomar las medidas necesarias que permitan
descongestionar a los juzgados y tribunales de los casos que no son
propiamente jurisdiccionales de modo que pueda agilizarse la administracin
de justicia.
Que, los notarios son profesionales del derecho investido de fe pblica, pues
estn autorizados para dar fe de los actos y contratos que ante ellos se
celebren, y disponen adems de los medios tcnicos jurdicos que garantizan
la prestacin de un eficiente servicio a la sociedad.
Que, existe la imperiosa necesidad de otorgar a los notarios competencia
para conocer los asuntos de carcter no contencioso, mal llamados de
jurisdiccin voluntaria, de modo que se contribuya al eficiente trabajo de los
rganos jurisdiccionales.
Que, la competencia notarial en asuntos no contenciosos no solo contribuir
a una mejor administracin de justicia, como consecuencia de las
descongestin de los Juzgados y Tribunales de asuntos que no son
propiamente jurisdiccionales propiciando una ms eficiente solucin de
conflictos; sino que no implicar costo alguno para el Estado, pues los
despachos notariales asumirn el gasto de implementacin y el costo de la
tramitacin ser asumida por quienes opten por esta va de acuerdo con el
arancel que para el efecto deber aprobarse.
6.

EXPOSICIN DE MOTIVOS DEL PROYECTO LEY "PROCESOS NO

CONTENCIOSOS: COMPETENCIA DEL JUEZ DE PAZ LETRADO Y
NOTARIO PUBLICO"

El proceso civil, entendido como el medio que tiene por objeto decidir las
controversias entre las partes, se define como la discusin que sostienen
con arreglo a las leyes, dos o ms personas que tienen intereses opuestos,

sobre sus respectivos derechos u obligaciones ante el Juez competente, que

termina con una decisin declarando o haciendo respetar determinada
pretensin: razn por la cual muchos dicen que la
litis es un fenmeno social y cuya justa solucin interesa a la comunidad para el
restablecimiento del orden jurdico alterado, siendo entonces evidente, que
se trata de un instrumento que la ley pone en manos del Juez para la
actuacin del derecho objetivo, y por ello ste magistrado resulta investido de
amplias facultades para la averiguacin de la verdad real frente a la verdad
formal, y conferir la direccin del proceso para evitar que la mala fe o la
negligencia de las partes puedan llevarlo a una solucin injusta. Quiere decir
entonces, que en toda litis hay proceso, pero no en todo proceso existe litis,
vale decir conflicto de intereses opuestos, situacin esta ltima que
precisamente recoge nuestro Cdigo Procesal Civil en la Seccin Sexta de
dicho cuerpo legal al legislar sobre los procesos no contenciosos a partir del
Art. 749 y donde en trece incisos establece las acciones que pueden ser
sometidas a dicho tipo de procedimiento, las mismas que se caracterizan
por la esencia de las partes, ya que en el momento en que surge
oposicin o contradiccin entonces se torna contencioso de acuerdo
a las previsiones que contiene el mismo cuerpo de leyes.
Es importante glosar algunas consideraciones de eminentes tratadistas,
quienes con bastante versacin y experiencia han abordado el tema de los
procesos no contenciosos sentando verdadera doctrina sobre el particular, la
misma que ha inspirado cambios sustantivos en algunas legislaciones, tanto a
nivel latino como europeo.
En este sentido David Lescano, dice: "que as como en el proceso contencioso
lo que se somete a la consideracin del Juez es el conflicto de intereses que
se desea solucionar, en la jurisdiccin voluntaria que as se califica a los
procesos no contenciosos, lo que se lleva al magistrado es un pedido de
realizacin de un acto que la ley considera necesario para dar vida a una
nueva relacin jurdica o producir un determinado efecto jurdico, dndose en
el primer caso la existencia de una litis, mientras que el otro no". E!
profesor Hugo Alsina, refirindose a la jurisdiccin voluntaria, dice ''que la

intervencin del Juez, solo tiene por objeto dar autenticidad al acto o
verificar el cumplimiento de una formalidad, y agregar que se trata de uno
de los supuestos en que el Juez ejerce funciones administrativas". Por su
parte, Eduardo Couture, quien precisamente introduce los estudios ms serios
que se conocen sobre la jurisdiccin voluntaria, manifiesta "que sta se encuentra
referida a los procedimientos judiciales seguidos sin oposicin de parte y en los
cuales la decisin que el Juez prefiera no causa perjuicio a persona
conocida". Otros juristas como Dante Barrios De Angeles, Briceo Sierra y
Mercader Amilcar coinciden plenamente con los criterios anteriores,
expresando adems que se trata de dar autenticidad, fe y solemnidad a
ciertos derechos y en donde los interesados no tienen discrepancias, y
contrariamente saben y conocen la frmula de solucin y buscan una justa
composicin, por lo que exigen un tratamiento rpido, acorde con la evolucin del
mundo en el campo de las relacionas jurdicas, que hoy no reconocen pausas ni
demoras, sino por el contrario buscan mayor celeridad y precisin y
bsicamente que responda a la voluntad y expectativa de los intervinientes.
En efecto, si nosotros nos ponemos a analizar lo que acontece en nuestra
realidad judicial, lamentablemente llegamos a la constatacin de que la
administracin de justicia en el pas acta con negligencia y atraso realmente
preocupantes, tanto es as que los juicios contenciosos y an no contenciosos
duran aos enteros, y adems los trmites se hacen engorrosos y de difcil
acceso, agregando que se da una verdadera expiacin moral y econmica en
el pblico litigante y que es necesario combatir de algn modo, ms cuando
aproximadamente un 25% de la labor judicial est dada por los procesos no
contenciosos.
Sin embargo, consideramos que no es posible sacar del todo del mbito judicial
este tipo de procedimiento, llevndolo exclusivamente a otra competencia, sino
ms bien lo recomendable ser que los jueces de Paz Letrados conozcan de
todos los procesos no contenciosos y otros sin excepcin, conjuntamente y de
manera paralela con los notarios pblicos en vista de mltiples razones, entre
estas las siguientes:

1. Los Jueces de Paz Letrados, ejercen su funcin en la totalidad de

Distritos Judiciales del pas, tanto es as que an en pueblos
apartadsimos estn presentes, y por su propia naturaleza son
precisamente magistrados que buscan la justa composicin de las
partes, al margen de la posibilidad de cualquier litigio.
2. Asimismo, que estos asuntos continen bajo la jurisdiccin de los
Jueces de Paz, tiene su razn de ser en el hecho de que la ciudadana
de escasos recursos y que constituye la gran mayora de la
poblacin, puedan acceder a ella, toda vez si se quiere es gratuita,
a excepcin del pago de alguna tasa, pero que en todo caso siempre
ser menos onerosa; aparte de la tradicin o costumbre que ya
existe sobre todo entre gentes como nuestro campesinado y otros
sectores similares, de respeto hacia esta instancia adems de ser
mucho ms cercana, accesible y confiable para ellos.
3. Los Notarios ejercen una funcin pblica y su cargo responde a
una profesin independiente, y como tal susceptible de pago de
honorarios profesionales aprobados por ley y que desde luego
resultan siendo montos elevados en comparacin aquellos otros
que se dan en el Poder Judicial.
Este argumento es importante, toda vez que quienes accedan ante este
funcionario, necesariamente deben contar con recursos econmicos
que les permita solventar su actuacin, todo lo cual no est al alcance de
los sectores sin mayores posibilidades.
4. Hay que reconocer, actualmente el nmero de Notarios no se
abastece para atender la gran carga de asuntos propios de su
conocimiento y la situacin ser mucho peor si se les encomienda
en forma exclusiva los asuntos no contenciosos. Pues bien, estos
profesionales se han concentrado mayormente en ciudades de gran
y mediana poblacin y an as en nmero reducido, toda vez que al parecer
el Colegio de Notarios, desde hace muchos aos, se niega a llenar las
plazas vacantes y necesarias, y es esa la razn por la cual, importantes
provincias y que decir de distritos, hoy en da no cuentan con este tipo de
funcionarios, y donde los Jueces de Paz tienen que hacer sus veces. Los
que existen son tan requeridos que sus locales parecen sedes de

Ministerios, situacin que se constata inclusive en la ciudad de Lima, en

donde an no se ha dado el nmero requerido de Notarios con arreglo a
ley.
5. La liberacin de la carga procesal para el Poder Judicial sin duda que va a
ser muy significativa, tanto por la celeridad con que tramitan los Jueces de
Paz estos asuntos, como por el hecho mismo de que los Notarios se
avocarn a ellos, lo cual redundar en directo beneficio de la comunidad.
6. El proyecto de ley toma en cuenta tambin para su admisin, el llamado
cost beneficio, que en este caso se reduce a cero para el Estado, toda
vez que los Jueces de Paz Letrados ya estn implementados
debidamente, y hay que tener en cuenta que conforme al presupuesto del
Poder Judicial y la poltica que actualmente est desarrollndose a cargo de
la Corte Suprema, se crear nuevas plazas en esta instancia,
comprendiendo precisamente la gran acogida, finalidad y objetivos que
cumplen dichos Magistrados. En cuanto a los Notarios, como profesionales
liberales, igualmente se encuentran ejerciendo su actividad y no va a
representar ninguna carga para el presupuesto nacional.
7. Al establecer la competencia paralela para conocer de los asuntos no
contenciosos entre los Jueces de Paz Letrados y los Notarios Pblicos, no
se violan los Arts. 138 y 139 inc. 10 de la Constitucin del Estado. Pues
bien, la Carta Magna establece que la potestad de administrar justicia
emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus
rganos jerrquicos... Luego, especifica que el Poder Judicial ejerce
funcin jurisdiccional en forma nica y exclusiva. Por su parte, el Cdigo
Procesal Civil en la Seccin Primera, Ttulo Primero prev la jurisdiccin y
accin, y encarga en el art. 2 al Poder Judicial la "solucin de los
conflictos intersubjetivos" o de "incertidumbre jurdica". Al expresarse as,
est ponindole un contenido a la jurisdiccin, enmarcndola como seala
Marcone Morelloen los lmites de la existencia del conflicto, que significa un
enfrentamiento de intereses entre particulares, lo que justamente le falta a
la jurisdiccin voluntaria o no contenciosa; donde no hay dos partes, no hay
un bien garantizado frente a otro, sino una situacin jurdica que sin
intervencin del Estado a travs de sus funcionarios no podra nacer o
desarrollarse, o desarrollara imperfectamente, y es justamente en este

sentido que Calamandrei dice que "la jurisdiccin voluntaria comprende

todas aquellas actividades con las cuales en formas mltiples y a travs de
rganos variados, el Estado interviene para integrar, homologar, legalizar,
publicitar o formalizar la actividad de los particulares dirigida a la
satisfaccin de sus intereses"; todo lo cual est significando que la
existencia del conflicto conlleva la jurisdiccin, y que en caso de no existir
aquel, tampoco se da una jurisdiccin propiamente dicha, sino que se
trata de una decisin o un acto meramente administrativo, por lo que
inclusive se ha llegado a afirmar que el trmino de jurisdiccin voluntaria
est errado, precisamente por no existir conflicto, sino que el concepto
adecuado hace referencia a una denominacin de asunto no contencioso.
El propsito de este proyecto, es conseguir una mejor solucin de los asuntos
no contenciosos y fundamentalmente poner al alcance de la ciudadana los
medios que posibiliten alcanzar su ms rpida y legal aplicacin, mas,
cuando sus expectativas no conllevan precisamente una contradiccin de
intereses, de este modo se posibilita mayormente sus relaciones
jurdicas.

II.
1.

RECTIFICACIN DE PARTIDAS

OBJETO DEL TRMITE

Para corregir los errores y omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento,

matrimonio, de funcin u otros.
2.

NO COMPRENDE

El cambio de nombre, apellidos o sexo u otra informacin contenida en la partida que

no surja evidente.
3.

DURACIN DEL TRMITE

15 das aproximadamente
4.

REQUISITOS

Solicitud, con la Partida que se quiere rectificar, as como los instrumentos que
acrediten el pedido.
5.

PUBLICACIN

Se publicar un extracto de la solicitud por una sola vez en el Diario Oficial "El
Peruano" y en otro de amplia circulacin.
Luego de 10 das tiles del ltimo aviso, el Notario elevar a escritura pblica
la solicitud, insertando los instrumentos que acrediten el pedido.
6.

PARTES AL REGISTRO

Luego se cursara partes al Registro de Estado Civil respectivo.

Los Registros Pblicos son dependencias del Estado encargados de censar o
empadronar a las personas, a las cosas o a los hechos relacionados con
ambos.
7.

TRMITE ESPECIAL PARA LA RECTIFICACIN DE PARTIDAS

Adems del trmite general establecido en el Cdigo Procesal Civil, existe un

trmite especial que est regulado por el Artculo 829 del citado Cdigo
que textualmente dice:

Artculo 829. Trmite especial.- Las personas cuyos nacimientos se

hayan inscrito en los Registros del Estado Civil de las Municipalidades de la
Repblica y Consulados del Per, en cuyas partidas figuren por error entre
sus nombres y apellidos la palabra "de" o las letras "y", "i", "e", o, "a" u otro
error manifiesto de ortografa, de sexo o similar que fluya del propio
documento, podrn pedir su rectificacin.
El Juez sin observar el trmite del artculo 754, dispondr de plano la
rectificacin correspondiente.
8.

RGIMEN LEGAL LEY N 26662

Artculo 15.- Objeto del trmite.- Las rectificaciones que tengan por
objeto corregir los errores y omisiones de nombre, apellidos, fecha de
nacimiento, de matrimonio, defuncin u otros que resulten evidentes del tenor
de la propia partida o de otros documentos probatorios, se tramitarn ante
notario.
En ningn caso se podr seguir el trmite notarial para cambiar el nombre de
la persona o sus apellidos, el sexo u otra informacin contenida en la
partida que no surja de un error evidente.
Artculo 16.- Solicitud.- La solicitud ser formulada por cualquiera de
los siguientes interesados:
1. El representante legal del incapaz y, a falta de aquel, por cualquiera de
sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad, para la partida de nacimiento.
2. La persona cuya partida de nacimiento trata de rectificar si es mayor de
edad, y, si ha fallecido, por sus parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
3. Cualquiera de los cnyuges o, por fallecimiento de stos, por
cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad, para la rectificacin de la partida de matrimonio.
4. Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad del fallecido, para la partida de defuncin.

Artculo 17.- Requisitos.- La solicitud precisar el objeto del pedido y se

acompaar la partida que pretende rectificar as como los instrumentos que
acreditan fehacientemente el pedido.
Artculo 18.- Publicacin.- El notario mandar publicar un extracto de la
solicitud conforme a lo dispuesto por el Artculo 13 de la presente ley.
Artculo 19.- Escritura Pblica.- Transcurridos diez das tiles desde la
publicacin del ltimo aviso, el notario elevar a escritura pblica a solicitud,
insertando los instrumentos que acrediten su pedido y cursar los partes al
registro respectivo.
Artculo 20.- Vigencia de la Ley Orgnica del Registro Nacional de
Identificacin y Registro Civil, Las disposiciones del presente titulo no
modifican lo establecido por la Ley N 26497 Ley Orgnica del Registro
Nacional de Identificacin y Registro Civil la que mantiene plena vigencia.

III.
1.

ADOPCIN DE PERSONAS

PROCEDENCIA

Solo se tramita ante notario la adopcin de personas mayores de edad con

capacidad de goce y de ejercicio.
2.

DURACIN DEL TRMITE

2 das aproximadamente
3.

REQUISITOS

- Minuta presentada por el adoptante y adoptado.

- Partida de nacimiento del adoptante y de matrimonio si es casado.
- Partida de nacimiento del adoptado y de matrimonio si es casado.
- Aprobacin de cuentas (si el solicitante ha sido representante legal del adoptado).
- Testimonio del inventario de los bienes que tuviera el adoptado.
- El notario elevar la minuta a escritura pblica.
4.

OTORGAMIENTO DE NUEVA PARTIDA DE NACIMIENTO

Se cursar los partes al Registro del estado Civil para que extienda nueva partida de
nacimiento del adoptado.
5.

CAPACIDAD DE GOCE Y DE EJERCICIO

La capacidad est entendida como el talento del ser humano para entender o
realizar una obra, un Arte, desarrollar el intelecto; esta acepcin tiene un
carcter subjetivo dentro del derecho, pues est referido (como el valor), ya
un aspecto de esencial del conocimiento cognoscitivo que se desarrolla en la
praxis. Entendido as, encontraremos su desarrollo genrico en que para el
derecho tiene significado determinadas conclusiones luego de las
proposiciones lgicas e inmutables de la ciencia del derecho. La capacidad
inmutable y supeditada al avance de la ciencia es ajena a las mltiples
relaciones jurdicas de los hombres y su intransferible concatenacin de
derechos y obligaciones.

Segn el Diccionario de la Real Academia de la lengua, capacidad es la aptitud

para ejercer personalmente un derecho y el cumplimiento de una obligacin. Y
en sentido estricto del derecho, es la aptitud legal para ser sujeto de derechos y
obligaciones.
No todos tienen capacidad plena de discernimiento, pues o son menores de
edad o son incapaces absolutos (aquellos privados de la razn) y requieren
de tutores, albaceas o son interdictables.
La doctrina reconoce aspectos dogmticos irrefutables en el derecho de las
personas cuando nos dice que por personas se entiende a todos aquellos que
tienen razonamiento objetivo y percepcin de las cosas para realizar una
funcin, deber u obligacin, es una sujecin entre la razn de ser. Kelsen, en su
teora pura del derecho, nos recuerda que el consenso para que el derecho se
mantenga vivo y vigente es esta capacidad de los hombres para hacerla
perfectible y no manipulable. En el derecho civil se guarda estrecha relacin
con

cada

una

de

sus

instituciones,

pues

llmese

condicin

condicionabilidad esta es imprescindible para la forma prescrita por la ley.

6.

CLASES DE CAPACIDAD
1.Capacidad de Goce
2.Capacidad de Ejercicio

6.1 Capacidad de Goce.- La mayora de autores han llamado a esta

capacidad, como capacidad de derecho, porque gozar de un derecho
quiere decir, tenerlo, ser el titular de el. Analizando la propia esencia
de esta capacidad, encontramos que esta capacidad de goce, lo da
nicamente el derecho.
Pero no debe confundirse esta capacidad de goce con la vocacin jurdica.
Conforme a muestra teora, la vocacin jurdica es una cualidad inherente a todo
individuo de la especie humana; sigue su vida desde su nacimiento hasta su muerte.
La capacidad de goce es el mecanismo con el que califica el derecho al individuo, si
es apto o no para su ingreso a ser titular de derecho, sin poner en juego su
voluntad.

Para este ingreso, no importa que el individuo est dotado o no de

discernimiento, pues el mismo derecho, le prev de representantes legales, para
que obtengan los beneficios a favor del titular. As por ejemplo cuando un nio
nace, ingresa automticamente a ser titular de derechos. Igual caso
tendramos, cuando un enfermo mental privado de discernimiento, ingresa a un
titularato de derecho, desde luego no por acto propio, sino por imputacin de
los presupuestos del ordenamiento jurdico, como cuando recibe una herencia.
6.2

Capacidad de Ejercicio.- Llamada tambin capacidad de hacer

o de obrar, comprende el segundo aspecto de la Capacidad y es a

la que se refiere el Art. 43 del C.C., o sea la unin de la capacidad
de goce, con los requisitos legales fijados por el derecho, tales
como la edad, con todas las cualidades fsicas o intelectuales, para
desempear el papel de sujeto de relaciones jurdicas.
Esta unin es inseparable llegada la edad de 18 aos; sin embargo puede la
capacidad de ejercicio ser suspendida o restringirse si ocurre algunas
contingencias, la declaracin judicial de interdiccin por ejemplo, pero la
capacidad de goce que tiene calidad de atributo, sigue siempre como cualidad
inherente a la persona.
En consecuencia, la capacidad de ejercicio consistente precisamente en
la actitud legal de una persona, para ejercer por s misma los derechos que le
competen, sin autorizacin ni representacin de otra, lo que significa que el
soporte esencial en esta capacidad de ejercicio, es la autonoma de la
voluntad de la persona.
Para conseguir esta capacidad, el derecho ha tenido en cuenta, que el
individuo llegue a una condicin tal, de perfeccin de sus facultades
mentales, ya que en ellas reside el discernimiento y la voluntad, con los que
ha de proceder en todos los actos que realiza. A esta perfeccin de
facultades llega el hombre a los 18 aos de edad segn el Decreto Ley
21994.

Si atendemos a la objetividad del derecho como un deber ser, tendremos que

tanto la capacidad de goce y de ejercicio muestran no solo una unvoca
conviccin de que la persona humana es inherente de derechos y obligaciones,
pero tambin la Ley se encarga de ponerle limitaciones para que no se vulneren
el derecho de otros sujetos. Quienes estn imposibilitados por s mismo a
ejercer sus facultades fsicas o mentales en forma definida o temporal cuentan
con apoderados, tutores o curadores que de una u otra manera velan por sus
intereses.
La atribuitidad de derechos y obligaciones al ser Humano como persona
natural concierne a su propia naturaleza de ser ente biolgico capaz de
racionalizar conceptos y organizar su ubicuidad en el mundo que lo rodea;
independiente a ello el consenso colectivo y legal le permite desarrollar
esquemas y moldes de organizacin social y participativo apareciendo con ello
el sistema jurdico nacional.
Es necesario que al adquirir el sujeto de derechos la mayora de edad, se le
asume plenamente roles y protagonismos que no atenten contra la moral o el
orden pblico y capacidades plenas para ejercer actos y contratos de acuerdo
a su voluntad para regular, modificar, extinguir derechos propios en
representacin de su poderdante.

IV.
1.

PATRIMONIO FAMILIAR

CONCEPTO

Considerado como amparo familiar por el Cdigo Civil, los beneficiarios

adquieren el derecho de disfrutar de los bienes que constituyen el patrimonio
familiar, el mismo que tiene el carcter de inembargable, inalienable y
transmisible por herencia.
ETO CRUZ lo concepta: "Como rgimen especial de propiedad que tienen las
familias con la caracterstica de que es inembargable, inalienable y transmisible
por herencia. El objeto sobre el que constituye el patrimonio, puede ser un
inmueble para casa-habitacin o de un patrimonio destinado a la agricultura, la
artesana, la industria o el comercio".
2.

DURACIN DEL TRMITE

15 das aproximadamente
3.

QUINES PUEDEN SOLICITARLO

Cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su propiedad. Los cnyuges de comn

acuerdo sobre los bienes de la sociedad. El padre o cnyuges de comn acuerdo
sobre los bienes de la sociedad. El padre o madre que haya enviudado o se haya
divorciado sobre sus bienes propios.
El padre o madre soltera sobre bienes de su propiedad.
Cualquier persona dentro de los lmites en que pueda donar o disponer
libremente en testamento.
4.

BENEFICIARIOS
- Los cnyuges.
- Los hijos y otros descendientes menores o incapaces.
- Los padres y otros ascendientes que se encuentran en estado de
necesidad; y,
- Los hermanos menores o incapaces del constituyente.

5.

REQUISITOS

Minuta con nombres y apellidos, edad, estado civil y domicilio; individualizar

el predio que se propone afectar, aportar la prueba instrumental y sealar a
los beneficiarios.
Declaracin de no tener deudas pendientes, acreditar el vnculo con los
beneficiados.
Certificado de gravmenes del predio.
6.

PUBLICACIN

Un extracto de la solicitud por una sola vez en el Diario Oficial y en otro de

amplia circulacin.
Luego de 10 das tiles de la ltima publicacin se elevar a escritura pblica la
minuta.
7.

HOMESTEAD

Voz inglesa, compuesta de home, casa y stead, sitio, lugar. Significa hogar,
heredad, domicilio o dominio familiar. En su aplicacin jurdica moderna es de
origen norteamericano, y significa "bien de familia", "Propiedad familiar".
Con el fin de poner a cubierto de la justicia y a los vaivenes de fortuna y a
sustraerse a la accin de los acreedores se ha establecido el Patrimonio
Familiar, por el que cualquiera de las personas a que se refiere el Art. 493 del
C.C., pueda establecer un predio en la forma prescrita por la Ley.
Segn nuestro Cdigo Civil, el patrimonio familiar solo se puede constituir a
base de quien lo hace no tenga deudas con cuyo pago perjudique a los
dems, por esto la Ley exige la publicacin de la solicitud de constitucin por
dos das (arts. 494 y 496, inciso 3 C.C) para que en caso de agravio y si se
burla los derechos de terceros, no prospere su constitucin y ellos puedan
oponerse; de aqu que se disponga que para esa constitucin se requiera:
1.- Que sea aprobada judicialmente, y
2.-

Que sea inscrita en el Registro de la Propiedad Inmueble (inciso 5 arts.

496 C.C). Por lo dems el patrimonio familiar termina con la muerte del
propietario, si ste por acto de ltima voluntad no dispuso que pase a los
herederos, salvo que haya dejado hijos menores.

IV.
1.

TRMITE DEL INVENTARIO

SOLICITUD

La solicitud se presenta sealando el lugar donde se realiza el inventario.

Cuando el inventario comprenda bienes ubicados en distintos lugares, ser
competente;
- El Notario del lugar donde se encuentre cualquiera de los bienes.
- El Notario al que primero se formul la peticin.
2.

ACTUACIN

El Notario sealar da y hora para la realizacin del inventario.

3.

ACTA NOTARIAL

El Notario sentar el acta correspondiente.

Describir ordenadamente los bienes que se encuentran en el lugar, su
estado, caractersticas (sin calificar la propiedad ni la situacin jurdica)
El acta ser suscrita por aquel y los interesados. Si alguno se rehusa se
dejar constancia.
4.

INCLUSIN DE BIENES

Cualquier interesado puede solicitar al Notario que incluya bienes no

sealados en la solicitud inicial (acreditndolo con el ttulo respectivo.
La solicitud puede presentarse hasta el momento en que se realiza la
diligencia de inventario.
5.

PROTOCOLIZACIN

Terminada la diligencia de Inventario el Notario protocolizar (incorporar a

su registro Notarial de Asuntos No Contenciosos lo actuado)
6.

EXCLUSIN

La exclusin de bienes inventariados se solicitar ante el Poder Judicial.

VI.

1.

COMPROBACIN DE TESTAMENTO

TESTAMENTO CERRADO

Documento extendido y firmado en cada una de sus pginas por el Testador

colocado en un sobre cerrado y dejado en poder de un notario ante dos
testigos hbiles.
2.

COMPROBACIN

La comprobacin o apertura del testamento cerrado (a la muerte del causante)

se solicita, por:

3.

Quien se considere heredero forzoso o legal.

Quien se considere instituido heredero o legatario.

Quien sea acreedor del testamento o del presunto sucesor.

DURACIN DEL TRMITE

2 das aproximadamente
4.

REQUISITOS
- El nombre del causante
- Copia certificada de la partida de defuncin o declaracin de muerte
presunta.
- Certificacin registral de no figurar inscrito otro testamento.
- Indicacin del nombre y direccin de los presuntos herederos.
- Copia certificada del acta notarial extendida cuando fue otorgada; o
- Certificacin de la existencia de testamento emitida por el notario
que lo conserva bajo custodia. Nombre y domicilio de los testigos
que intervinieron en la entrega del testamento.

VII.
1.

SUCESIN INTESTADA

SOLICITUD:

Presentada por cualquiera de los interesados (los herederos legales), cuando:

-

Causante muere sin dejar testamento o el que otorg fue declarado

nulo.

El testamento no contiene institucin de herederos, o se ha declarado

la caducidad de la que la contena.

El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la

herencia o la pierde por indignidad o desheredacin y no tiene
descendiente.

El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o

por no haber cumplido la condicin puesta por ste, o por renuncia o
haberse declarado indigno a estos sucesores, sin designarse
sustitutos.

El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos

en testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en
cuyo caso la sucesin legal solo funciona con respecto a los bienes
de que no dispuso.

2.

DURACIN DEL TRMITE

30 das aproximadamente.
3.

NOTARIO COMPETENTE

El del lugar del ltimo domicilio del causante.

4.

REQUISITOS:
-

Nombre del causante.

Copia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin

judicial de la muerte presunta.

Copia certificada de la partida de nacimiento del heredero.

Declaracin Judicial si se trata de hijo extramatrimonial o adoptivo.

Partida de Nacimiento de fuera el caso.

Relacin de bienes conocidos.

Certificado negativo de testamento.

Certificado negativo de Anotacin Preventiva de Declaracin de

herederos otorgados por la Oficina Registral del lugar del ltimo
domicilio del causante y en donde hubiera tenido bienes inscritos.

PUBLICACIN
Se publicar un aviso por una vez el estracto de la solicitud, en el Diario Oficial
y en otro de amplia circulacin.
NOTIFICACIN
Se notificar a los presuntos herederos as como a la Beneficencia Pblica en
caso de herencia vacante.
PROTOCOLIZACIN
Transcurridos 15 das tiles desde el ltimo aviso, el Notario extender un
acta declarando herederos del causante a quienes hubiesen acreditado su
derecho y permitir partes para su inscripcin.

VII.
1.

COMPETENCIA NOTARIAL Y JURISDICCIONAL

COMENTARIO

Desde hace alrededor de treinta aos se ha venido estudiando por

procesalistas, notarios y abogados el tema de la "jurisdiccin voluntaria". Se ha
afirmado por algunos que la actividad notarial no es jurisdiccional, expresin
que corresponde a la actuacin judicial -obligatoria y exclusiva, para resolver
los conflictos que se susciten entre los litigantes. En el 23 Congreso
internacional del Notariado que tuvo lugar en Cartagena en 1995, se
recomend utilizar la frase "competencia notarial" en lugar de "jurisdiccin
voluntaria", como solucin prctica para sealar el mbito de la actividad
fedataria.
Competencia notarial.- Hecha la precedente aclaracin, diremos que la
poblacin en general -formada por personas naturales, individuos o colectivas:
a) sociedades mercantiles o b) asociaciones diversas efectan diariamente
diversos actos y contratos al amparo de la Constitucin del Estado, de las leyes
y reglamentos correspondientes que generan obligaciones y responsabilidades
mutuas con repercusin jurdica. Su quehacer constante es enteramente libre y
efectivo, sin que se requiera de autorizacin previa.
La vida de relacin entre tales personas se desenvuelve cada da. ' en cada
momento, con la ms absoluta independencia, sin ms restriccin que la de
alguna disposicin legal que pudiera restringirla. Sus actos y contratos se
manifiestan en forma verbal o escrita. De la primera no queda constancia
alguna. Por ello se recurre al documento para que se pueda 'probar' lo
ocurrido en determinado lugar, da y momento.
Los documentos que utiliza la poblacin para dejar constancia de los actos y
contratos, as como de las recprocas obligaciones, y responsabilidades,
son de dos clases: a) simples, sin formalidad alguna, en cualquier papel, con
copia o sin ella, redactados generalmente por los propios interesados; y b)
los segundos, que tienen varias formas como la participacin de testigos,

el uso de papel numerado, la intervencin de notario, la incorporacin al

Registro de Escrituras, la inscripcin en el Registro Pblico, entre otros.
La formalidad en los documentos importantes se efecta ante el notario,
para dejar constancia del da de la diligencia y autenticidad de las firmas de
quienes los suscribieron. Cuando se precisa la seguridad plena del convenio
se pide al notario que el contenido del contrato lo extienda ntegramente
dentro de su registro, haciendo constar todos los detalles, el conocimiento y
capacidad de los contratantes y del acto que realizan en determinado da; de
las cantidades que entregan como precio o retribucin del servicio; objeto de
la diligencia, as como la veracidad de las firmas que stos, ante l,
estamparon; lo que dijeron, vio, oy, la autorizacin con su firma y la
conservacin personal y expedicin de copias a los interesados. Finalmente,
el envo de la copia autenticada al Registro Pblico correspondiente para
conocimiento general de la poblacin y la constancia oficial.
En distinta forma, los documentos privados son generalmente redactados
por el contratante ms fuerte en el convenio, de ah que no haya plena
garanta ni equilibrio en las convenciones en cuanto a los derechos,
obligaciones y responsabilidades recprocas. La situacin no mejora con la
redaccin hecha por el letrado que patrocina al contratante principal, ya que
est a su servicio para cuidar sus intereses y debe actuar en forma parcial.
El otro contratante, el ms dbil, queda as generalmente desprotegido. Esto
ocurre con mayor frecuencia en los contratos de adhesin, cuyas condiciones
rgidas estn preestablecidas (compra o locacin de bienes y servicios).
Para el equilibrio de las condiciones entre los contratantes, la intervencin de
notario, desde la iniciacin de los acuerdos entre los contratantes, es
indispensable, ya que por su labor es funcionario "imparcial". Acta dentro
del ordenamiento legal y da plena proteccin a 'ambos' contratantes. Su
obligacin moral es dar seguridad a las convenciones y evitar el conflicto
entre las partes que le han solicitado su intervencin profesional.

Hemos repetido que los contratantes efectan sus actos y contratos

libremente. Saben de antemano que pueden acudir ante una persona
especialista en contratacin, autorizada por el Estado, para dar seguridad a
todos los actos y contratos que efectan cada da. El notario, en esencia
imparcial, no est a sueldo del Gobierno, no recibe en cada caso instruccin
sobre su modo de actuar; pero tiene responsabilidad permanente por su
conducta funcional ante los contratantes, autoridades y terceros.
Queda as explicado el comportamiento jurdico de todos los sectores y
personas de la poblacin. Su vida de relacin debera desenvolverse en
forma normal, sin tropiezo alguno, dentro de los cauces de la correccin, la
buena fe y el adecuado comportamiento de los contratantes, siguiendo las
pautas generales del Cdigo Civil. No habiendo litigios, no sera necesario que
el Estado tuviera que gastar ingentes cantidades de dinero para solucionar los
conflictos producidos entre los ciudadanos. Es conocida la frase del eminente
notario espaol Joaqun Costa: "Notara abierta, juzgado cerrado".
La poblacin tiene los medios para prevenir o solucionar amistosamente
conflictos que lesionan la vida de la relacin. Ha creado adems, las figuras
jurdicas de la conciliacin y el arbitraje, evitando as la interposicin de
acciones conflictivas en el terreno judicial. Se aade el uso de la transaccin
judicial para resolver amistosamente los conflictos jurisdiccionales.