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DERECHO PROCESAL
ADMINISTRATIVO
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Asesores editoriales
Armando S. Andruet (h.)
Manuel Cornet
Ral E. Fernndez
Edgar Domingo Gribaudo
Justo Laje Anaya
Julio C. Snchez Torres
Guillermo P. Tinti
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0313
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------
ISBN 987-1145-15-2
COPYRIGHT 2004, ALVERONI EDICIONES
PALABRAS PREVIAS
A principios de agosto del presente ao,junto con Liliana Villafae y Eduardo valos hemos participado en la prueba de oposiciny antecedentes convocada por la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba, para optar a
los cargos de profesores adjuntos de la materia ''Derecho Procesal
Administrativo", cuyo concurso pblico estuvo a cargo de los profesores Dres. Juan Carlos Cassagne (Universidad de BuenosAires), Alejandro Prez Hualde (Universidad N acional de Cuyo) y
Beningno Ildarraz (Universidad N acional de Crdoba), aunque
hasta la actualidad no se ha expedido el dictamen deljurado.
En particular este segundo tomo, adems de los temas conceptuales tratados por los coautores, revela una actualizadajurisprudenciay doctrina en cada uno de los temas abordados que sern de
especial utilidad para los lectores, y tambin se ha considerado
de inters incluir algunos puntos especficos -fuera del programa de la materia-para que puedan ser de utilidad alos estudiantes de la asignatura de la carrera de Notariado de la Universidad
Nacional de Crdoba.
Se ha respetado incluso la metodologa oficial del primer tomo,
de incluirlas propuestas de preguntas para la autoevaluacinde cada
unidad desarrollada, como tambin la legislacin vigente, de utilidad para su consulta, agregada como anexo aesta segunda parte.
Todos los participantes esperamos haber hecho una contribucin en el mbito del Derecho Procesal Administrativo, teniendo
especialmente en cuenta como destinatarios a los estudiantes de
derecho, alos fines de la aproximacin y abordaje de los temas tratados' todo de manera amena, sencilla y prctica.
Agradecemos su curiosidad e inters por la lectura de este nuevo tomo, sin pe:rjuicio de las observaciones, comentarios o sugerencias que nos puedan arrimar para futuras presentaciones o nuevas ediciones.
Captulo VIII
LOSRECURSOSAD~STRATIVOS
CONCEPTO AMPLIO
Los recursos administrativos, en sentido amplio, son los remedios o medios de proteccin del individuo para impugnar los actos
y hechos administrativos que lo afectan y defender sus derechos
frente a la Administracin. 1
1 GORDILLO, Agustn, Tratado de derecho administrativo, t. 4: "El procedimiento administrativo", 4a ed., Fundacin de Derecho Administrativo, Bs. As., 2000, pg. III-l.
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11.
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principio, la Administracin no se encuentra obligada a tramitarlas ni a dictar resolucin definitiva, salvo en aquellos casos que el
titular poseyere un derecho subjetivo que tuviera su fuente en la
ley, reglamento, acto o contrato administrativo. 4
Debemos tambin diferenciar las reclamaciones regladas en
las que si bien no se impugna un acto administrativo, la Administracin tiene el deber de tramitarlas. Un ejemplo de este tipo de reclamacin es la quej a, que se trata de una va administrativa que
no constituye tcnicamente un recurso, en razn de que con ella el
administrado no pretende la impugnacin de un acto, sino corregir los defectos de trmite y particularmente el incumplimiento
de los plazos legales o reglamentarios del procedimiento administrativo. 5
Un captulo aparte merece asignar a los reclamos reglados,
que constituyen un procedimiento previo para la habilitacin de
la instancia judicial. Dentro de estos reclamos debemos diferenciar el reclamo administrativo previo, contenido en el arto 30 de la
LNPA, del reclamo impropio, establecido para la impugnacin de
actos de alcance general en el arto 24, inc. a, de la LNPA. El reclamo del arto 30 se interpone ante el Ministerio o Secretara de la
Presidencia o autoridad superior de la entidad autrquica correspondiente; es un remedio que se acuerda al particular, distinto y
al mismo tiempo similar al de los recursos, orientado a lograr el
restablecimiento de lajuridicidad en la Administracin Pblica
cuando su orden ha sido vulnerado. En tanto presupuesto procesal para iniciar la demanda, resulta til en la medida en que concede al Estado la oportunidad de revisar su conducta y constituye
un medio para evitar la promocin de unjuicio, pues tiene por objeto que los rganos administrativos competentes examinen las
pretensiones de los administrados con aquel fin. 6
CASSAGNE,JuanCarlos,Derecho administrativo, t. n, 7a ed. act.,Lexis
Nexis Abeledo-Perrot, Bs. As., 2002, pg. 590.
5 CASSAGNE, Juan Carlos, Derecho administrativo, pg. 615.
6 COMADIRA, Julio Rodolfo, Procedimientos administrativos, t. 1, La Ley,
Bs. As., 2002, pg. 506.
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..
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS
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e,
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Este ltimo se encuentra previsto como necesario, previo a la impugnacinjudicial de los actos de alcance general-reglamentos. 8
a) El reclamo impropio procede cuando se afecte en forma directa
e inminente un derecho subjetivo.
b) Se interpone y es resuelto por el mismo rgano que dict el
acto de alcance general.
c) La decisin que recaiga es irrecurrible (art. 73, primer prrafo
in fine, RLNPA).
d) La interposicin del reclamo impropio puede producir la suspensin de los efectos del acto si se confi.guranlas causales previstas por el arto 12 de la LNPA 9
e) El reclamo impropio debe ser resuelto en el plazo de sesenta
(60) das, vencido el cual, el interesado deber interponer pronto
despacho, pudiendo accionar luego de vencidos treinta (30) das sin
que se haya dictado resolucin (art. 10, LNPA).
Finalmente, nos queda abordar el tratamiento deladenuncia
administrativa, que a diferencia de los recursos y las reclamaciones puede formular el portador de un inters simple, consiste
en el acto por cuyo mrito un particular pone en conocimiento del
rgano administrativo la comisin de un hecho ilcito o la irregularidad de un acto administrativo o reglamento, sin que exista obligacin de tramitarla o de decidirla por parte de la Administracin
Pblica. Puedeocurrir,noobstante, queunavez acogidaladenuncia el administrado posea un verdadero poderjurdico para que la
misma se tramite como recurso. Es lo que acontece con la llamada
denuncia por ilegitimidad, prevista en el arto 1, inc. e, apartado 6, de la LNPAIO
La denuncia por ilegitimidad procede cuando se interpone un
recurso fuera de trmino o el administrado presenta la correspondiente peticin una vez vencidos los plazos procesales para artiCOMADIRA, Julio Rodolfo, op. cit., pg. 449.
Las causales previstas son: razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundad amente una
nulidad absoluta.
10 CASSAGNE, Juan Carlos, Derecho administrativo, pg. 591.
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tiva. Quien posee un inters simple slo puede hacer meras denuncias 12 , poniendo en conocimiento a la Administracin de la situacin irregular. N o puede pretender la revocacin administrativa
ni la anulacinjudicial de los actos denunciados y, como consecuencia, no puede interponer recursos administrativos ni demandajudicial alguna.
En el inters legtimo hay una concurrencia de individuos a
quienes el rgano jurdico otorga una proteccin especial por tener un inters personal y directo en la impugnacin del acto. El
inters debe serde un crculo definido y limitado de individuos, de
modo personal y directo. El inters legtimo es de aquel que tiene
una situacin diferenciada respecto del resto de los ciudadanos;
pretende tambin el restablecimiento de la legalidad cuando ha
12 La LNPA regula las denuncias en el Captulo XIII, disponiendo: artculo 72: "Toda persona que tuviere conocimiento de la violacin de
Leyes, Decretos o resoluciones administrativas por parte de rganos
de la Administracin, podr denunciarlo a la autoridad competente."
Artculo 73: "La denuncia podr hacerse por escrito o verbalmente,
personalmente o por representante o mandatario. La denuncia escrita
debe ser firmada; cuando sea verbal, se labrar acta. En ambos casos
el funcioo.ario interviniente comprobar y har constar la identidad
del denunciante". Artculo 74: "La denuncia deber contener de un
modo claro, en cuanto sea posible, la relacin del hecho, con las circunstancias de lugar, tiempo y modo de ejecucin, y la indicacin de
sus autores o partcipes, damnificados, testigos y dems elementos
que puedan conducir a su comprobacin." Artculo 75: "El denunciante no es parte en las actuaciones, salvo cuando por la denuncia se pretenda o reclame algn derecho". Artculo 76: "Presentada una denuncia, el funcionario que la reciba la elevar de inmediato a la autoridad
superior de la dependencia, si no hubiera sido radicada directamente ante la misma, y sta deber practicar las diligencias preventivas
necesarias, dando oportuna intervencin al rgano administrativo
competente".
=
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sido violada, pero su inters no le es exclusivo ni tampoco concurrente con los de los dems ciudadanos. Comparte su inters con
un grupo diferenciado de individuos. Tiene una situacin en expectativa. Quien posee un inters legtimo puede reclamar su reconocimiento en sede administrativa por medio de los recursos administrativos. En sede judicial puede iniciar accin de ilegitimidad
para pedir la revocacin o anulacin del acto que lo afecta, pero no
puede solicitar indemnizacin por daos y perjuicios.
Finalmente, el derecho subjetivo implica la predeterminacin
normativa de la conducta administrativa debida a un individuo en
situacin de exclusividad. Genera un inters propio, excluyente
de la titularidad diferenciada, que habilita para exigir una prestacin tambin diferenciada. Es la figura subjetiva activa por excelencia. Siempre traduce un inters particular ms intensamente
protegido, por oposicin al inters concurrente o compartido y por
el cual un administrado tiene la exigibilidad exclusiva a que laAdministracin no se exceda en sus facultades regladas. Por consiguiente, quien posea un derecho subjetivo puede reclamar su reconocimiento ante la propia Administracin por va de los recursos
administrativos, como ante lajusticia por medio de la accin de
plena jurisdiccin peticionando, adems de la extincin del acto
lesivo, el restablecimiento del derecho vulnerado y el resarcimiento
de los perjuicios sufridos.
b) Objeto: el objeto del recurso es un acto administrativo, pero
no todos los actos administrativos son recurribles. Debemos, entonces, distinguir los distintos tipos de actos administrativos:
Acto definitivo: es el que resuelve sobre el fondo del problema
planteado por la necesidad administrativa o la peticin del particular y produce efecto externo, creando una relacin entre la Administraciny las dems cosas o personas. Su nota fundamental
est en su autonoma funcional, que le permite producir derechos
y obligaciones y lesionar o favorecer por s mismo al particular. Se
trata siempre de manifestaciones de voluntad que en forma definitiva definen el negocio planteado a la Administracin, sin supeditar su efecto a condiciones o plazos suspensivos. El acto definitivo es el nico normalmente impugnable por s mismo porque es el
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ORTIZ,
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GORDILLO, Agustn,
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V. VISTAS y
TRASLADOS
Dentro del proceso judicial, que es regido por el derecho procesal, se consagra el acceso irrestricto de las partes al conocimiento
de las actuaciones como as tambin, el retiro del expediente en este
tipo de procesos es una rutina. El acceso visual a los actuados slo
encuentra como limitacin temporal el hecho que el expediente se
halle "a despacho". De este modo, el traslado aparece como Ulla forma especial de notificacin a las partes de los actos procesales del
juzgado y de aqullas.
En el procedimiento administrativo regido por el derecho administrativo se consagra como esencial el derecho a los interesados a tener pleno acceso alas actuaciones administrativas. De esta
forma, la vista de las actuaciones administrativas constituye una
reglamentacin del debido proceso adjetivo y se encuentra consagrada en el arto 38 del RLNPA que dispone expresamente: "La parte interesada, su apoderado o letrado patrocinante, podrn tomar
vista del expediente durante todo su trmite [... ]". La norma citada estatuye el carcter informal de la vista en el procedimiento administrativo en tanto el pedido de vista puede hacerse verbalmente
y no requiere de una resolucin expresa para su concesin.
Ahora bien, cules son los efectos que produce en el procedimiento el pedido de vista de las actuaciones?
a) No implica la suspensin del trmite del expediente, con excepcin de aquellas vistas que impliquen verdaderos traslados en
las que se establece un plazo perentorio para que el administrado
conteste, caso este ltimo en el que se deber suspender el curso
del procedimiento hasta tanto se evacue el traslado o se deje vencer el plazo acordado sin que el administrado lo conteste.
b) El interesado puede solicitar a la Administracin que se le
fij e un plazo de vista de las actuaciones, estando facultado a sacar
copias de las piezas que necesitare a su costa.
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VI. NOTIFICACIN y
PUBLICACIN
El sistema de publicidad de los diversos actos que emite laAdministracin Pblica difiere segn se trate de actos administrativos (de alcance individual), de reglamentos (de alcance general) o
de actos internos o interorgnicos. 16 Mientras los dos primeros
15
16
pg. 563.
administrativo, pg. 569.
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poseen un rgimen formal, el acto interorgnico, destinado a producir efectos en principio y directamente sobre otros rganos de la
Administracin se caracteriza por la prevalecencia de la libertad
formal en materia de publicidad (art. 104, RLNPA).
El art.11 de la LNPA expresamente dispone que "Para que el
acto administrativo de alcance particular adquiera eficacia debe
ser objeto de notificacin al interesado, y el de alcance general, de
publicacin [... ]".
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b) Por presentacin espontnea de la parte interesada (su apoderado o representante legal) de la cual resulte hallarse en conocimiento fehaciente del acto respectivo (art. 41, inc. b, RLNPA).
c) Por cdula diligenciada en forma similar a lo previsto por los
arts. 140y 141 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la N acin
(art. 41, inc. c, RLNPA).
d) Por telegrama con aviso de entrega (art. 41, inc. d, RLNPAl.
e) Por oficio impuesto como certificado expreso con aviso de
recepcin, debiendo la carta y documentos anexos ser exhibidos al
agente postal antes de su despacho, quien los sellarjunto con las
copias que se agregarn al expediente (art. 41, inc. e, RLNPA).
f) Por carta documento Cart. 41,inc.f,RLNPA).
g) Por los medios que indique la autoridad postal a travs dE
sus permisionarios, conforme a las reglamentaciones que emita
(art. 41,inc. g, RLNPA). En este sentido seha admitidolanotificacin por e-mail y por fax.
h) Por edictos o por radiodifusin, siempre que laAdministracinignore el domicilio del administrado (art. 42, RLNPA).
En todos los casos las notificaciones debern contener el act.::
transcripto en forma ntegra, es decir sus fundamentos y part.e
dispositiva, con excepcin de las cdulas y oficios donde se perro.:te reemplazar la transcripcin agregando copia autenticada de h
resolucin.
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cacin. Se trata en general de actos interorgnicos que, en principio' no producen efectos jurdicos respecto de terceros ajenos a la
Administracin, y para los cuales basta, para su exigibilidad, el
conocimiento por los destinatarios.
Tratndose de una norma de alcance general, los reglamentos
participan de un rgimen similar al de las leyes, por lo que deben
publicarse en forma ntegra en el Boletn Oficial o en otro peridico oficial de amplia circulacin, no siendo vlidas las publicaciones en peridicos privados o en un boletn interno de la reparticin
cuando el acto est destinado a terceros.
MARIENHOFF relaciona la publicidad de los actos con la presuncin de conocimiento de la ley atribuida a los habitantes del pas,
"quedando satisfecho por esa va, el precepto constitucional segn
el cual 'ningn habitante de la N acin ser obligado a hacer lo que
no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe' (art. 19, Consti tucin Nacional)".
En materia de notificaciones no se debe perder de vista que con
ellas no se consagra un intil formalismo sacramental, sino que
se busca lograr que el particular tenga conocimiento cierto del acto
y quede debidamente informado de las posibilidades de defensa de
sus derechos e intereses, es decir, que no se produzca al administrado una situacin de inferioridad o dificultad para el ejercicio de
tales derechos. Es por ello nulo, de nulidad absoluta e insanable,
segn el arto 14 de la ley, el acto por el cual se sanciona a un particular por violacin de una resolucin publicada en el boletn informativo de la dependencia sancionadora, si aquella no fue publicada en el Boletn Oficial, pues la primera no posee el alcance de una
publicacin general que permita presumir el conocimiento de los
actos por todos los habitantes del pas. Se deriva, como consecuencia de la falta de notificacin regular de los actos administrativos
que stos no produzcan efectos jurdicos, carezcan de ejecutividad,
no corran los trminos para recurrir contra ellos y puedan ser revocados en cualquier momento por la autoridad que los dict o sus
superiores sin incurrir en responsabilidad. 17
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VII. APERTURA A
PRUEBA
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Los informes y dictmenes pueden ser de requerimiento obligatorio o facultativo, con independencia de su fuerza vinculante
y, en caso de omitirse los primeros, la decisin que se dicte adolecer de nulidad absoluta ya que no se admite su saneamiento a
posteriori del dictado del acto.
La reglamentacin nacional prescribe que los rganos administrativos, a quienes se les requiera un informe o dictamen, estn
obligados a prestar su colaboracin permanente yrecproca, fijando
distintos plazos mximos para que se expidan, segn tuvieran o
no carcter tcnico -20 o 10 das respectivamente- (arts. 14 y 48,
RLNPA).
En relacin a sus efectos jurdicos los informes y dictmenes no
tienen en principio carcter vinculante, salvo que una norma expresa as lo determine.
c. Prueba testimonial
El Reglamento Nacional de Procedimientos Administrativos
(art. 53) sienta algunas reglas en materia de prueba testimonial,
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:: GoRDILLO,
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E. Prueba pericial
El arto 54 del RLNPA establece que los administrados puede:::.
proponer a su costa peritos a fin de indagar sobre el conocimiento o apreciacin de algn hecho que requiera conocimientos tcnicos, artsticos o prcticos especializados. En cambio la Adm:.nistracin deber abstenerse de designar peritos de su partE
excepto que ello fuere necesario para la debida sustanciacin dE:
procedimiento.
Si bien en relacin a esta prueba el RLNPA prev un proced:.miento reglado y formal parala designacin, presentacin del CU~
tionario, aceptacin del cargo y trmino para producir el infOllI:::
(arts. 55, 56y 57, RLNPA), debe prevalecer el principio delinfo::-malismo y admitirse en consecuencia, la posibilidad de que el po:rito realice la diligencia y presente su dictamen en el expedier.:-:,
sin otro trmite, aun cuando no hubiera sido designado.
En cuanto al objeto de la prueba pericial, el principio es el :ic:
amplitud y flexibilidad probatorias en tanto la actividad admir.:...,,trativa est orientada a la bsqueda de la verdad material.
IX. PRODUCCIN y
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VALORACIN DE LA PRUEBA
Entendemos que la prueba debe ser admitida por los funcionarios que intervienen en la tramitacin del expediente administrativo. As en el caso del sumario administrativo, si se ha designado un instructor que maneje directamente el procedimiento, en
virtud del principio de inmediacin procesal, ser a l a quien corresponde adoptar las medidas sobre admisin o rechazo de las
pruebas propuestas. En ausencia de funcionario designado al efecto
y para asegurar el principio de informalismo en el procedimiento y
evitar dilaciones, sern encargados de recibir la prueba aquellos
funcionarios de la reparticin donde se tramitare el expediente. 22
El mismo funcionario que admite una prueba debe determinar
su modo de produccin, esto es, lugar, tiempo y forma en que la
diligencia probatoria habr de practicarse: citacin de los testigos
con indicacin del da, lugar y hora de las audiencias, requerimientos de los informes del caso a las oficinas pblicas o privadas, envo de interrogatorios a los funcionarios que pueden contestar por
escrito, designacin de peritos, etctera.
La produccin material de la prueba debe realizarse siempre
con el control del interesado, ya sea de su propia prueba o la de
la Administracin o de terceros, por lo cual deber ste ser notificado de las diligencias a practicar.
Puede tambin producirse privadamente la prueba y luego
aportarla al expediente sin perjuicio del derecho que le asiste a la
Administracin de verificar la prueba producida y en su caso mandarla a producir nuevamente con su participacin y control. En
general la produccin privada de la prueba tiende a simplificar el
procedimiento, evitando a la Administracin ms complicadas
diligencias de prueba, si es que las as producidas le satisfacen; si
ello no ocurre le queda siempre la posibilidad de disponer la produccin formalizada de aquellas pruebas cuya produccin privada le provoque interrogantes. Las que no, se mantendrn en el
expediente y se apreciarn en la decisin.
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LOS RECURSOS ADMINISTRATNOS
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GRACIELA MONTE SI
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mencionado que en caso de duda debe estarse a favor del administrado; b) en el caso de escritos presentados por carta o telegrama,
se tendr como fecha de presentacin la de la fecha de emisin y no
de recepcin. Se considera en trmino la presentacin hecha hasta la medianoche del ltimo da; c) es vlida tambin la presentacin hecha ante escribano pblico en cuyo caso se tomar como fecha la que surja del acta notarial.
El vencimiento de los plazos opera cuando finaliza el ltimo da
hbil del trmino fijado en cada etapa del procedimiento. Sin embargo, a travs de un fallo dictado en el caso ''Fundacin Universidad Belgrano"34la Corte Suprema de Justicia de la N acin sostuvo que frente al formalismo moderado resultaba incongruente
negaren l lo que est permitido en el mbito de lajusticia, llevndose a cabo asla aplicacin supletoria de la norma del arto 124 del
CPCN. El criterio sustentado por la Corte era vlido no slo respecto de los recursos contra actos administrativos que tramitaran
en la justicia sino que era extensible a todo el procedimiento administrativo.
Finalmente, el decreto 1883/91 modific el arto 25 del RLNPA
admitiendo expresamente la posibilidad de presentar escritos en
las dos primeras horas hbiles administrativas.
XI.
ED, edicin del 01/12/1978, pg. 2, considerando 8, citado por C-\..,,Juan Carlos, Derecho administrativo, pg. 551.
SAGNE,
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS
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'.= CmLWIRA,
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irrazonable de ese derecho no habr de generar el efecto suspensivo previsto por la norma?
No obstante, de lajurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la N acin se desprende no slo que las gestiones administrativas innecesarias "no obstan el curso de la prescripcin", ni la
interrumpen, sino incluso, que aun cuando se trate de actuaciones
quedebenprecederalademandajudicial,ellastampocointerrumpen ni suspenden la prescripcin. 36
Tambin el alto tribunal ha dicho que si las presentaciones administrativas fueron efectuadas ante un organismo incompetente para pronunciarse sobre una determinada cuestin, el efecto
suspensivo de los plazos legales y reglamentarios, inclusive los
relativos a la prescripcin no se produce, pues para ello es menester la intervencin del rgano competente. 37
Sostuvo asimismo que el reclamo administrativo previo a la
demandajudicial carece de efecto interruptivo o suspensivo de la
prescripcin cuando lo requerido ala autoridad administrativa no
guarda coherencia con lo pretendido en sede judicial. 38
En relacin a las reclamaciones administrativas innecesarias
se ha decidido que la interposicin de un reclamo administrativo
ante el rgano competente, aun cuando aqul fuese innecesario por
aplicacin del arto 32 de la ley, pero no inoficioso por ser una articulacin posible del administrado no prohibida por el ordenamiento
procedimental, produce la suspensin de los plazos legales y reglamentarios, inclusive los relativos ala prescripcin, razn por la cual
en tanto las actuaciones administrativas -practicadas con inter-
CSJN, "Mc Kee del Plata S.A.", Fallos 323:3351; "Daz, Jos e
N acin Argentina", Fallos 307: 187; "Buenos Aires, Provincia de el Direccin General de Fabricaciones Militares", Fallos 316:439; "YPF e
Provincia de Buenos Aires", Fallos 293:427; citados por COMADIRA, J ulic
Rodoldo,op. cit., t. 1, pg. 96.
37 CSJN, "Compaa Azucarera Concepcin", Fallos 322:496, citado po=COMADIRA, Julio R., op. cit., pg. 97.
38 CSJN, "Waiter Carlos", Fallos 320:2289.
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XII.
El procedimiento administrativo puede terminar en forma normalo anormal. En forma normal, por acto administrativo expreso que resuelve la cuestin que determin la existencia y desenvolvimiento del procedimiento.
Las formas determinacin que no respondan a esetemperamento sern anormales o irregulares, entre ellas se halla la caducidad
de los procedimientos. 42
La ley regula el instituto de la caducidad estableciendo como
requisitos: a) paralizacin del procedimiento; b) por causa imputable al administrado, y c) por el lapso total de noventa (90) das,
debiendo notificarle al administrado al vencimiento de los primeros sesenta (60) das que si su inactividad se mantiene por treinta
(30) das ms se declarar la caducidad de oficio, archivndose el
expediente.
Resultan exceptuados de la aplicacin de este instituto los siguientes trmites: a) los relativos a previsin social; b) los que la
Administracin considerare que deben continuar por sus particulares circunstancias, y c) aquellos en que, tambin a juicio de la
Administracin, estuviere comprometido el inters pblico.
Debe interpretarse este instituto de caducidad de las actuaciones armnicamente junto con el principio de "impulsin e instruccin de oficio": se confa a la Administracin la potestad valorativa
de acuerdo con los distintos grados de intereses pblicos compro-
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COMADIRA,
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GRACIELA MONTESI
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3) Amparopormora(art.28,LNPA).
4) Queja(art. 71,RLNPA).
Todas estas tcnicas tienen en comn la pasividad administrativay son todas necesarias, como lo veremos en detalle a continuacin.
A. El silencio negativo
La doctrina se mantiene unnime en cuanto a la naturaleza y
operatividad del silencio negativo. "El silencio es una denegacin
presunta, una presuncin legal y no un acto tcito o declaracin
de vol untad administrativa; est montado en beneficio del particular y como una facultad suya, al cual, por consiguiente, corresponde la opcin, que expresamente se define, de impugnar el silencio o de esperar resolucin expresa (se entiende que para impugnar
luego sta, si le conviene hacerlo), por cuanto lo que el silencio no
es, en todo caso, es una manera de pronunciarse de la Administracin, a la cual se le recuerda su estricta obligacin de resolver y de
hacerlo fundadamente". 45
El silencio administrativo, como principio, no se produce automticamente sino cuando el particular lo determine; no opera ope
legis, sino por voluntad del interesado. Ello encuentra excepcin
en el reclamo administrativo previo en el orden nacional a partir
de la ley 25.344, supuesto ste en el que ante la omisin de la Administracin de resolver se configura el silencio aun contra la voluntad del particular, quien no puede seguir esperando a que aqulla cumpla con la obligacin de resolver, quien debe actuar como
si en realidad el acto negatorio se hubiere cumplido.
Podemos a continuacin sealar los requisitos generales para
que se configure el silencio negativ0 46 :
~5 GARcA DE ENTERRiA, Eduardo, citado por HUTCHINSON, Toms, "La
inactividad de la Administracin y su control", op. cit., pg. 182.
"'" HUTCHINSON, Toms, "La inactividad de la Administracin y su con!Tol", op. cit., pg. 184.
aSi'
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resolver. En el silencio con efecto negatorio es procedimenta1n::e--:enecesario que, transcurrido el plazo legal que tena para reso~-;-:::
la peticin del particular, como mero presupuesto temporal, se c:cmine previamente alaAdministracin para que, expresamer:: "
en un sentido u otro, se pronuncie dentro de un plazo determ:..=..=.do. De no cumplir la obligacin legalmente impuesta, incurrir- '2:.
mora.
b) Denuncia de la demora administrativa, exteriorizada po ~ ",.::
interposicin del escrito de pronto despacho. Para que se produ.:-::.::
la mora administrativa es necesario que transcurra un deter= .nado plazo en que tal inactividad persista, tras el cual, fehacictemente, el interesado haya hecho ver a la Administracin sUL~
gularidad, es decir, al solicitar -pronto despacho- que produz.::.=.
la debida resolucin.
c) No siempre hace falta la denuncia de demora administra:-:va. En algunos casos, como en el sistema recursivo nacional, ve::.cido el plazo que tiene la Administracin para resolver, el interesado puede optar por la va del silencio denegatorio sin necesida
que peticione pronto despacho.
d) La decisin del interesado de optar por el silencio. Lo hace e~
particular prefiriendo continuar el correspondiente trmite ad.rri.nistrativo o judicial, a esperar que la Administracin resuelva.
Los principales casos de silencio expresamente legislados en e~
orden nacional son los siguientes47 :
a) Pretensiones que requieran un pronunciamiento concreto4E :
en este caso, transcurridos sesenta (60) mas hbiles, a menos que
una norma expresa fije un plazo menor, el particular podr, sin
plazo, pedir pronto despacho. La subsistencia del silencio durante treinta (30) das hbiles administrativos ms, a partir del pedido de pronto despacho, faculta al particular a considerar el silencio como acto denegatorio expreso y continuar con otros remedios
administrativos y judiciales.
47
48
47
b) Reclamo administrativo previ049 : es un remedio que se otorga al particular orientado a lograr el restablecimiento de lajuridicidad en la Administracin Pblica cuando su orden ha sido vulnerado. El individuo puede interponer sin plazo este reclamo. De
no existir pronunciamiento dentro de los noventa (90) das de presentado, el reclamante tambin sin plazo, requerir pronto despacho. Si el silencio contina durante otros cuarenta y cinco (45) das,
ello permite al interesado considerar denegado su reclamo, pudiendo iniciar la demanda, la que deber ser interpuesta en los plazos
perentorios y bajo los efectos previstos en el arto 25 de la LNPA. Ya
vimos que el Poder Ejecutivo, a requerimiento del organismo interviniente, por razones de complejidad o emergencia pblica,
podr ampliarfundadamente estos plazos, se encuentren o no en
curso, hasta un mximo de ciento veinte (120) Y sesenta (60) das
respectivamente.
c) Recurso de reconsideracin50 : se puede considerar denegado
tcitamente sin necesidad de pedir pronto despacho, a partir de
treinta (30) das hbiles que se cuentan de tres maneras diferentes: si se abri a prueba y se present alegato, desde la presentacin de ste; si no present alegato, desde el vencimiento del plazo
para hacerlo, y si no se abri a prueba el recurso, el plazo de denegacin tcita se computa desde la interposicin del recurso de reconsideracin.
d) Recurso jerrquic05l : el plazo para la produccin del silencio
en el recurso jerrquico tambin es de treinta (30) das hbiles
administrativos que se computan, en caso de haberse ofrecido prueba, del mismo modo que en el recurso de reconsideracin. Pero en
caso de no haberse abierto a prueba el recurso el plazo de denegatoria se computa no desde la interposicin del recurso sino desde
la recepcin del expediente por la autoridad competente.
Arts. 30 y 31 de la LNPA.
Arts. 86 y 87 del RLNPA.
51 Art. 91 del RLNPA.
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50
--48
GRACIELA MONTESI
e) Recurso de alzada52: este recurso tiene el mismo plazo de denegacin tcita que el recurso jerrquico.
B. El silencio positivo
El silencio positivo tiende a proteger al interesado ante lainactividad formal de la Administracin e incentiva a sta a resolver
de manera expresa si quiere evitar que lo pedido sea tcitamente
aceptado. La configuracin del silencio ante la inactividad de la
Administracin tiene por efecto la estimacin de la peticin deducida por el interesado.
Su operatividad es excepcional y subordinada ala existencia de
una normajurdica que concretamente le otorgue tal carcter.
Se sostiene que puede acarrear graves perjuicios alaAdministracin, pues bastar, en muchos casos, la negligencia del funcionario para que pretensiones tal vez desmesuradas sean estimadas.
Asimismo, se ha sostenido que su prctica es dudosa ya que, producido el silencio con efecto positivo cmo obligar a la Administracin a que ejecute dicho acto presunto?
N o obstante cabe reconocer que ofrecera una serie de ventajas
en los supuestos de licencias, aprobaciones o autorizaciones.
49
53
COMADIRA,
GRACIELA MONTESI
50
COMO
va",ED,41-997.
- -- -------.....
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51
tenga por efecto suspender su ejecucin o cumplimiento, salvo texto expreso que aslo autorice. 55
El arto 12 de la LNPA dispone que ''la fuerza ejecutoria" del acto
administrativo impide que los recursos interpuestos por los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma
expresa precepte lo contrario. En vista que esta ley se inspira en
la doctrina que concibe a la ejecutoriedad como principio general
caracterizante del acto administrativo, consagra como derivacin
lgica de l el efecto no suspensivo de la interposicin de los recursos administrativos.
En orden a lo expuesto, lajurisprudencia ha expresado que: a)
al carecer los recursos de efectos suspensivos, es procedente por
tanto la medida que se ej ecuta en base a los actos recurridos; b) al
no estar previsto normativamente el carcter suspensivo de los
recursos deducibles contra un acto de remocin, la Administracin
pudo, efectivamente, desplazar al agente del ejercicio de sus funciones en el acto de notificarlo; c) dado que los recursos no tienen
efectos suspensivos, esta importante limitacin debe ser compensada con el estricto cumplimiento de dos exigencias bsicas: notificar correcta e inmediatamente los actos de gravamen, y resolver
dentro de los plazos legales los recursos que contra ellos se deduzcan. Una cosa es que las impugnaciones no suspendan ointerrumpan el procedimiento y otra, muy distinta, es que los recursos no
existan en dicho procedimiento; la intencin del legislador no fue
suprimirlos sino acotar los efectos de su interposicin. 56
N o obstante, la LNPA autoriza a la Administracin a suspender, de oficio o a peticin de parte, la ejecucin del acto por razones
MARIENHOFF, Miguel S., Tratado de derecho administrativo, t. 11, Bs.
As., 1966, pg. 381; DIEZ, Manuel Maria, Derecho administrativo, t. 11,
2a ed., Plus Ultra, Bs. As., 1976, pg. 276; CASSAGNE, Juan Carlos, "La
suspensin del acto administrativo como consecuencia de la interposicin de un recurso en sede administrativa", op. cit.
56 CNCAF, SalaN, "SapagRoque, Alicia", 01/07/1986; Sala 111, "Tul a
Gmez, Mario", 11/05/1989; "Sociedad Industrial Como Ragor", 23/02/
1993, citados por COMADIRA, Julio R., op. cit., t. 1, pg. 238.
55
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52
GRACIELA MONTES!
57 Art. 17 de la LNPA: "El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el
acto estuviera firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la de los efectos an pendientes mediante dec1aracinjudicial de
nulidad".
53
ACTIVIDAD DE AUTOEVALUACIN
54
GRACIELA MONTESI
Captulo IX
LOSRECURSOSADNONITSTRATIVOS
EN EL ORDEN PROVINCIAL
l.
56
1 ESCOLA, Hctor J., Tratado general de procedimiento administrativo, Depalma, Bs. As., 1995, pgs. 261 y 262.
2 ILDARRAZ, Benigno - ZARZA MENSAQUE, Alberto R. - VIALE, Claudio Martn, Derecho constitucional y administrativo, 2a ed. act., Eudecor,
Crdoba, 2001, pg. 640.
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57
58
c
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS EN EL ORDEN PROVINCIAL
59
60
eminentemente formalista, salvo norma expresa o razonablemente implcita que lo autorice. As, no resulta de aplicacin tal
principio cuando hubiere vencido el plazo que tiene el administrado para interponer un recurso, que no puede ser subsanado con
posterioridad. Es que los plazos administrativos obligan por igual
a la Administracin Pblica ya los interesados en el procedimiento (art. 63, LPA) Y el vencimiento de los plazos que en la ley 6658 se
acuerdan a los administrados durante el procedimiento, hace decaer el derecho a efectuar las presentaciones del caso con posterioridad [. ..T'. 6
61
c) Que la Administracin deniegue el recurso de reconsideracin: si el recurso jerrquico fue planteado en forma subsidiaria,
se elevarn las actuaciones al superior a los fines de continuar con
el trmite. En este supuesto, el interesado podr ampliar los fundamentos del recurso pero no ser factible esgrimir nuevas pretenSIOnes.
d) Que la Administracin no resuelva en el plazo legal-treinta
das hbiles administrativos-el recurso de reconsideracin: se deber interponerpronto despacho, y vencido el plazo adicional (veinte das) sin que la Administracin se expida, se considerar denegado tcitamente y comenzar a correr el plazo de diez das para
plantear el recurso jerrquico.
La Administracin cuenta con el plazo de treinta das hbiles
administrativos para resolver el recurso jerrquico o cualquier otro
(art. 67, inc. h, ley 6658). Vencido ste sin que la autoridad se manifieste expresamente, deber plantearse pronto despacho, y vencido el plazo adicional queda agotada la va administrativa.
El rgimen de pronto despacho se encuentra legislado en el arto 70
de la Ley de Procedimiento Administrativo Provincial N 6658.
Resultan aplicables al recurso jerrquico las siguientes normas:
arts. 70, 77y83delaley6658.
62
Resulta importante recordar, previo al anlisis del medio impugnativo que nos ocupa, que los organismos descentralizados tienen una relacin de "tutela o control administrativo" con la administracin centralizada_
Uno de los medios de efectivizar ese controlo tutela, es elrecurso
de alzada.
Cuando un organismo autrquico dicta un acto administrativo definitivo que afecta derechos subjetivos o intereses legtimos,
debe cuestionarse mediante el recurso de reconsideracin.
Si el recurso de reconsideracin es desestimado, el interesado
podr plantear el recurso de alzada o la demanda contencioso administrativa. Si opta por sta, deber accionaren contra del organismo descentralizado.
La Sala Contencioso Administrativa del Tribunal Superior de
Justicia ha resuelto: "Las acciones contencioso administrativas aun
cuando el Poder Ejecutivo intervenga resolviendo un recurso de
alzada, deben incoarse contra los entes autrquicos". 9
"Corresponde hacer lugar a la excepcin de legitimatio ad causam pasiva por cuanto en lajurisdiccin contencioso administrativa existe el impedimento procesal de accionar en contra del Estado Provincial cuando los actos originarios (denegatorios o
conculcatorios de derechos o intereses legtimos) emanan de entidades autrquicas [' ..J' .10
Igual a lo que acontece con el recurso jerrquico que ya se analiz en el punto anterior, es posible que se presenten distintas situaciones:
a) Interpuesto el recurso de reconsideracin, es acogido, desaparece el agravio y, por ende, concluye la cuestin debatida.
b) Interpuesto el recurso de reconsideracin, la entidad lo deniega expresamente: el interesado podr plantear en el plazo de
pi
63
65
a:
66
14 Conf. HUTCHINSON, Toms, Rgimen de procedimientos administrativos, Astrea, Bs. As., 1992, pg. 153.
67
VII. ACLARATORIA
Dentro del plazo de cinco das hbiles administrativos contados a partir de la notificacin del acto administrativo, se podr
solicitar-por escrito- aclaratoria a fin de que la autoridad que
dict la decisin realice precisiones, corrija errores materiales o supla algn ti po de omisin.
A travs del pedido de aclaratoria se pretende precisar ciertos
aspectos del acto administrativo.
La doctrina cordobesa, respecto a este tema ha expresado: "La
cuestin que abarca la aclaratoria, que en su descripcin terica
aparece como sencilla, en la realidad no lo es tanto porque la delimitacin de la cuestin fctica de la cuestinjurdica no es tajante,
y siempre hay una zona en la que ambas quedan diluidas de manera tal que no es posible resolver una sin avanzar sobre la otra.
68
69
La interposicin de los recursos administrativos por parte legitimada (impugnabilidad del acto) no provoca la suspensin de
los efectos del acto administrativo cuestionado, salvo que una norma expresamente dispusiera lo contrario, otorgando a los recursos efectos suspensivos, o que el acto no tuviera presuncin de legitimidad por adolecer de nulidad manifiesta. 17
El arto 91 de la Ley de Procedimiento Administrativo recepta
el principio general antes enunciado y determina que la Administracin podr disponer la suspensin de los efectos del acto administrativo cuando pueda "causar ungrave dao al administrado
[' ..J' y se considerare que de la suspensin "no se derivar una lesinal inters pblico".
Al respecto la doctrina ha expresado: "[. ..] En principio, la interposicin de los recursos administrativos, es decir cuando el
interesado lo ha impugnado por razones de legalidad o de conveniencia y oportunidad ante la propia administracin por efecto del
carcter de presuncin de legitimidad y de la ejecutividad propia
de los actos, no cabe suspender su cumplimiento, salvo que la propia administracin considere que con ello no se afecta el inters
pblico comprometido, dndosele entonces prevalencia al inters particular afectado, o bien porque con ello se produce un dao
irreparable. Tambin los actos que adolecen de un vicio que importa una nulidad absoluta pierden su calidad de ser ejecutorios, por
lo mismo que constituye este supuesto una excepcin al principio de
presuncin de legitimidad [ .. .]' .18
Debemos tener presente, adems, que el inters pblico debe
valorarse en relacin a los daos y perjuicios que la suspensin de
los efectos del acto pueda causar ala comunidad.
Los posibles perjuicios (ya sea para el interesado o el inters
pblico) deben guardar una directa relacin con los efectos del acto
administrativo de que se trata.
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72
...
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS EN EL ORDEN PROVINCIAL
73
que ha sido dictado con vicios que lo invalidan, dentro de un plazo mximo de seis (6) meses calendarios computados desde el inicio del trmite. Vencido este plazo, el administrado podr solicitar, directamente, el avocamiento del titular del Poder Ejecutivo,
quien solicitar el envo de las actuaciones y -previa intervencin
de Fiscala de Estado-- resolver la peticin dentro de los treinta
(30) das siguientes [ .. .?
La Carla del Ciudadano, aun con deficiente uso del lenguaje
tcnico, ha incorporado una nueva herramienta a favor de los ci udadanos para obtener un pronunciamiento por parte de laAdministracin.
Si bien la intencin del legislador es loable, resulta menester
realizar una serie de consideraciones respecto a la norma transcripta en prrafos anteriores, a saber:
- se refiere a "peticin deducida contra actos administrativos
definitivos", cuando en realidad el medio reconocido por la legislacin para cuestionarlos es el recurso administrativo;
- se encuentran legitimados los titulares de "derechos subjetivos o que afecten derechos legtimos", a pesar de que los titulares
de las situaciones jurdicas subjetivas que cuentan con los medios
recursivos para cuestionar los actos administrativos que consideren viciados son: derechos subjetivos e intereses legtimos.
Por ello, deber interpretarse que el arto 40 se refiere a "intereses
legtimos" .
La norma establece que vencido el plazo de seis meses calendario el administrado "podr" solicitar el avocamiento del titular del
Poder Ejecutivo, en forma directa ante el gobernador de la provinCIa.
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XI. AMPARo
POR MORA
El arto 52 de la Constitucin de la Provincia de Crdoba establece: "Para el caso de que esta Constitucin, una ley u otra norma
impongan a un funcionario, reparticin o ente pblico administrativo un deber concreto a cumplir en un plazo determinado, toda persona afectada puede demandar su cumplimientojudicialmente ..
peticionar la ejecucin inmediata de los actos que el funcionario,
reparticin o ente pblico administrativo se hubiera rehusado a
cumplir. Eljuez, previa comprobacin sumaria de los hechos en un ciados, de la obligacin legal y del inters del reclamante, puede librarmandamientojudicial de pronto despacho en el plazo que prudencialmente establezca."
La accin de amparo por mora de la administracin receptada
en el arto 52 precedentemente transcripto, se encuentrareglamentada en la ley 8508 en el mbito de la provincia de Crdoba. 25
Al respecto, la Cmara Contencioso Administrativa de 2 a Nominacin de Crdoba ha expresado: "El arto 52 de la Constitucin
Ley 8508 (sancionada el 31/10/1995; promulgada el 13/11/1995, y
publicada en B.O. del 17/1111995).
25
75
Sentencia N 102, del 09/09/2002, en autos "Ferreyra, Claudia dProvincia de Crdoba - amparo por mora", Actualidad Jurdica de Crdoba, N 24, pg. 1445.
26
76
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trativa vendran a funcionar en ese esquema antiguo como condicin previa a la existencia de competenciajudicial, lo cual es una
irrazonable restriccin a la garanta constitucional, supranacional e internacional de acceso inmediato y expedito a una instanciajudicial pronta y cumplida [... ]".29
Sin embargo, la Constitucin de la Provincia de Crdoba, en el
arto 178, segundo prrafo, expresa: "La actuacin del Estado, los
Municipios y dems personas jurdicas pblicas en el ejercicio de
la funcin administrativa, quedan sometidos al controljudicial
de acuerdo con lo que determine la ley de la materia y sin otro requisito que el interesado haya agotado la va administrativa".
En la Provincia de Crdoba, el requisito del agotamiento de la
va administrativa, tiene rango constitucional.
Asimismo, el Cdigo Contencioso Administrativo (ley 7182), determina que para acceder a lajurisdiccin contencioso administrativa deben cumplirse una serie de requisitos, entre ellos, "que el
acto administrativo haya causado estado en razn dehaberse agotadoasurespectolasinstancias administrativas [. .. ]"(art.1,inc. a).
El arto 6 de la ley 7182 determina, adems, que la demanda
contencioso administrativa "debe prepararse mediante el o los
recursos necesarios para obtener de la autoridad competente de
ltima instancia, el reconocimiento o denegacin del derecho reclamado o inters legtimo afectado."
La Cmara Quinta Civil y Comercial de Crdoba determin:
"Con la sancin del artculo 178 de la Constitucin de la Provincia
de Crdoba, las personasjurdicaspblicas, enel ejercicio de las funciones administrativas que tienen asignadas, quedan sujetas al controljudicial de conformidad a la ley de la materia vigente -en la
actualidad la ley 7182-y previo el agotamiento de la va administrativa".30
29 GORDILLO, Agustn, Tratado de derecho administrativo, t. II, pg.
XIII-9.
30 Auto interlocutorio N 86, del 24/03/1993, en autos "Denuncia formulada por Osear A. Reinaldi", Semanario Jurdico, N 936, edicin
del 10/06/1993.
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Por todo ello, el agotamiento de la va administrativa adquiere gran relevancia en el sistemajurdico vigente en la Provincia
de Crdoba porque:
- Es un requisito establecido por la Constitucin Provincial y
por el Cdigo Contencioso Administrativo para acceder al control
judicial del ejercicio de la funcin administrativa.
- Porque el procedimiento recursivo llevado a cabo -en el supuesto que nos ocupa- para obtener un acto administrativo que
causa estado, es un instrumento de control del ej ercicio de la funcin administrativa.
- Porque a travs del procedimiento recursivo el administrado
puede cuestionar lajuridicidad de un acto administrativo y la Administracin -si lo considera pertinente--lo modificar o extinguir. Si el administrado satisface su pretensin en sede administrativa no deber acudir a la vajudicial.
Sin embargo, actuales opiniones doctrinarias consideran que
en determinadas circunstancias el requisito del agotamiento de la
va administrativa se ha transformado en una "traba para acceder a lajurisdiccin contencioso administrativa".
En efecto, Pablo Esteban PERRINO respecto a esta cuestin, expresa: "El requisito del agotamiento de la va administrativa, calificado por GARCA DE ENTERRA como 'una reduplicacin del privi1egio de la decisin previa', con razn viene siendo duramente
controvertido por la doctrina ya que, debido a su muchas veces inadecuada regulacin y en otras a su irrazonable aplicacin, convierte-en unnInero muy significativo de casos-el trnsito previo por la va administrativa en una trampa o carrera de obstculos
para ellitigante, y demora injustificadamente el acceso a lajurisdiccin. De ah que ante los abusos en que se ha incurrido en su reglamentacin y aplicacin, las opiniones doctrinarias mayoritarias postulan, cuando no su eliminacin, su morigeracin mediante
una reforma sustancial del rgimen recursivo propugnando el
carcter facultativo de los recursos administrativos". 31
PERRINO, Pablo E., "El derecho a la tutela judicial efectiva y el acceso
a la jurisdiccin contencioso administrativa", en Revista de Derecho
31
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Los trminos de esa norma -salvo aspectos muy puntualeseran muy similares alos de la ley 25.326, y estableca concretamente que la accin de hbeas data deba tramitarse de conformidad a
las reglas del amparo.
Sin embargo, el Poder Ejecutivo provincial vet en forma total
la ley 8891 alegando la conveniencia de un sistema nico y uniforme para todo el pas, alos fines de contribuir a la seguridadjurdica.
Atento el veto total efectuado, no se analizar en este trabajo
el contenido de la legislacin que nos ocupa.
La publicidad de los actos del Estado constituye uno de los aspectos de la forma republicana de gobierno adoptada en el arto 20
de la Constitucin de la Provincia de Crdoba en concordancia con
el arto 10 de la Constitucin Nacional.
El arto 15 de la Constitucin de la Provincia de Crdoba garantiza la publicidad de los actos del Estado estableciendo que una ley
determinar "el modo y la oportunidad de su publicacin y el acceso de los particulares a su conocimiento"
En cumplimiento de este mandato constitucional, el Poder Legislativo sancion con fecha 6 de octubre de 1999, la ley 8803 mediante la cual regula el "derecho al acceso al conocimiento de los
actos del Estado".
El arto 10 de la ley 8803 establece que toda persona tiene derecho a "solicitar y recibir informacin" de cualquier rgano perteneciente a la "Administracin Pblica provincial, municipal y comunal, centralizada y descentralizada, de entes autrquicos,
empresas y sociedades del Estado, sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, sociedades de economa mixta [... ]
del Poder Legislativo y del Judicial, en cuanto a su actividad administrativa, y del Defensor del Pueblo, Tribunal de Cuentas,
Consejo Econmico y Social y Ministerio Pblico Fiscal [... ]".
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tar la informacin y para incoar la accin de amparo ante la negativa de la Administracin en suministrarla. Para ello, el Sr. Vocal
Dr. Luis Alberto Caballero expres: "[. ..] todo letrado de la matrcula se encuentra legitimado en los trminos del arto 10 de la ley 8803
y tambin por consecuencia, legitimado para deducir el amparo
segn el arto 8 0 de la ley 8803. Tanto con mayor razn si reciben la
proteccin de la ley 5805, consagratoria de las facultades que tienenen el ejercicio de la profesin plasmadas fundamentalmente a
travs del arto 18 del mencionado estatuto legal, como atribucin del
letrado en el ejercicio de su funcin de recabar, directamente de la
administracin pblica, de los Bancos Oficiales y de particulares,
informes, antecedentesy certificaciones sobre hechos atinentes a las
causas en las que intervengan, establecindose un plazo a la administracin para evacuar dichos informes [' ..J'. 33
La ley 8803, determina el modo y la oportunidad de la publicidad de los actos del Estado y el acceso a su conocimiento en virtud
de la garanta receptada por el arto 15 de la Constitucin de la Provincia de Crdoba.
Esta legislacin posibilita al ciudadano ejercer un control directo sobre la actividad administrativa a los fines de mantenerla
y/o encaminarla bajo el denominado "principio de juridicidad" que
necesariamente debe regir para asegurar la existencia de un "Estado de Derecho".
El caso "La Voz del Interior vs. Ente Regulador de Servicios
Pblicos (ERSEP)", iniciado mediante una accin de amparo el pasado 22 de julio de 2004, resulta el mal emblemtico, frente a la
negativa del organismo pblico de poner a disposicin de un periodista todas las actas de directorio para efectuar una labor profesional de informacin, fundado su derecho en la ley 8803. 34
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Recurso de rectificacin
Notificada fehacientemente la observacin, el administrado
podr plantear recurso de rectificacin.
35
MorSSET DE ESPANS,
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Recurso de apelacin
Elart.17 de la ley 6737 determina que "contra la resolucin que
mantenga la observacin, o si no fuera resuelta dentro del plazo
previsto, podr el interesado interponer, dentro del plazo de quince
das, recurso de apelacin [' ..J'.
El recurso de apelacin debe plantearse ante el director general dentro del plazo de quince das hbiles administrativos, contados a partir de la notificacin de la resolucin denegatoria del recurso de rectificacin, o a partir del vencimiento del plazo para
resolverlo.
El director general tiene el plazo de treinta das para pronunciarse, no existiendo disposicin expresa alguna respecto al silen-
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Recurso judicial
El arto 19 de la ley 6737 dispone que contra la resolucin denegatoria del director general se "podr recurrir por ante la Cmara
de Apelaciones en lo Civil y Comercial.
Este recurso judicial deber interponerse de manera fundada
por ante el Registro General en el plazo de diez das de notificada
la resolucin denegatoria.
La Direccin General deber elevar el recurso,junto a las dems actuaciones administrativas originadas como consecuencia
de la observacin, al Tribunal Superior de Justicia para su remisin a la Cmara que en turno corresponda.
La Cmara interviniente resolver el recurso planteado sin
sustanciacin y la inscripcin registral provisoria se considerar
extendida hasta la conclusin del trmite recursivo.
Silaresolucinjudicial acoge el recurso de apelacin, lainscripcin provisoria del documento se convierte en definitiva.
Si la sentencia, en cambio, no hace lugar al recurso de apelacin, se producir la caducidad de la inscripcin provisoria.
36 AHUMADA, Daniel, Ley registral inmobiliaria 5771 y disposiciones
tcnico-registrales, Alveroni Ediciones, Crdoba, 2002, pg. 218.
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En la actualidad el controljudicial de la actividad administrativa-registral es realizado por las Cmaras Civiles, por aplicacin
expresa del arto 19 de la ley 5771 y de la interpretacinjurisprudencialllevada a cabo por el Superior Tribunal de Justicia:
"La naturalezajurdica del acto emanado del Sr. Director del
Registro General de la Propiedad en la especie, en cuanto que su
objetivo es plenamente iusprivatista, desde que se resuelve por el
mismo la cuestin atinente a la inscripcin de un derecho real, determina la competencia de la Cmara en lo Civil y Comercial". 37
Adems, se sostiene que "en razn de lo dispuesto en la ley 7182
(Cdigo de Procedimiento Contencioso-Administrativo ),es importante resaltar que aun esta ley fue sancionada con posterioridad
al texto actual de la Ley Provincial Registral; las decisiones que
adopta el registrador no deben ser revisadas por el procedimiento
contencioso-administrativo sino ante lajusticia ordinaria, ya que
estn enjuego cuestiones de fondo: los asuntos atinentes al derecho de propiedad hacen al derecho civil (privado), y no al derecho
administrativo (pblico) ."38
Sin embargo, existe un antecedentejurisprudencial que reconoce alas Cmaras Contencioso Administrativas la competencia
para resolver este ti po de controversias.
Nos estamos refiriendo, concretamente, a la causa "Lozita,
Sergio Guillermo el Provincia de Crdoba - ilegitimidad"39, en la
cual la Cmara Contencioso Administrativa de Segunda Nominacin consider que la resolucin dictada por la Direccin General
del Registro de la Provincia es un "acto administrativo", razn por
la cual corresponde agotar la va administrativa de conformidad
a la ley 6658 (recurso de reconsideracin y jerrquico) y luego obtener el controljudicial en los trminos de la ley 7182.
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y Comercial en turno de la ciudad de Crdoba, su contenido fue reformadocon el dictado de la ley 7204, modificatoria de la ley 5350,
que estableci la aplicabilidad de sta en relacin a la actividadjurdico-pblica de las entidades descentralizadas autrquicasy cualquierotro rgano o ente dotado de potestad pblica y que acte en
ejercicio de la funcin administrativa, incluso los entes de carcter
pblico o privado cuando ejerzan por delegacin aquella potestad,
exceptuando los organismos previstos en materia tributaria, para
los cuales ser de aplicacin supletoria (art. JO), derogando toda
disposicin que se le oponga (art. 125), lo que concordaba con lo establecido enel arto 10 de la ley 7182 [, ..1'.42
A los fines de agotar la va administrativa, es necesario tener
en consideracin el carcter -desde el punto de vista de la organizacin administrativa- que tiene el Tribunal de Disciplina N 0tarial.
Respecto a esta cuestin podemos observar la existencia de dismiles criteriosjurisprudenciales al respecto. En una primera
etapa se consideraba al Tribunal de Disciplina Notarial como un
organismo desconcentrado, y luego como un rgano descentralizado, siendo este ltimo el criterio jurisprudencial actual.
92
93
modo alguno puede constituir un ente desconcentrado de laAdministracwn Central porque presupuestariamente no est a cargo del
Poder Ejecutivo [. .. j. 44
En efecto, de acuerdo al criterio jurisprudencial actual, cuando el Tribunal de Disciplina Notarial dicta un acto administrativo, debe plantearse obligatoriamente el recurso de reconsideracin.
Denegado ste, procede -a opcin del interesado-el recurso
de alzada o la va contencioso administrativa (art. 84, ley 6658).
La accin judicial se dirige contra el Tribunal de Disciplina
Notarial.
94
46 TSJ, Sala Civil y Comercial, 22/12/1992, en autos "C.R. denuncia remitida por el Colegio de Abogados de Crdoba - recurso de revisin",
del voto del Dr. Luis Moisset de Espans.
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Recurso de reconsideracin
El recurso de reconsideracin deber plantearse por escrito, de
manera fundada por ante la misma autoridad que impuso la sancin disciplinaria, en el plazo de cinco das contados a partir de la
notificacin del acto administrativo.
El recurso de reconsideracin podr fundarse: "1) en disconformidad con la apreciacin de los hechos; 2) en disconformidad con
la calificacin legal de los hechos; 3) en disconformidad con la graduacin del castigo; 4) en haberse excedido el superior en el ejercicio de las facultades disciplinarias" (art. 103, decreto 1753).
El recurso de reconsideracin ser resuelto por el Tribunal
de Conducta Policial en pleno, sin sustanciacin, en el plazo de
veinte das hbiles administrativos, vencidos los cuales se "presumir la existencia de resolucin denegatoria" (art. 10 1, decreto 1753).
El Tribunal de Conducta Policial en pleno al resolver el recurso de reconsideracin podr confirmar, modificar, anular o dej ar
sin efecto la sancin, pero legalmente se encuentra impedido de
agravar la sancin impugnada (art. 105, decreto 1753).
96
Recurso de revisin
Con leves diferencias de redaccin en relacin al recurso de revisin previsto por el rgimen general de la Ley de Procedimiento
Administrativo de la Provincia de Crdoba N 6658, el arto 106 del
decreto N 1753 prev este medio impugnativo extraordinario.
El recurso de revisin procede contra "una resolucin firme
recada en sumario administrativo por falta disciplinaria". Debe
plantearse de manera fundada por ante el Tribunal de Conducta
Policial, estableciendo diferentes plazos legales segn la causal
que semvoque.
Proceder el recurso de revisin cuando:
- La resolucin contenga contradicciones en su parte dispositiva. En este supuesto deber presentarse el recurso dentro de los
diez das hbiles administrativos siguientes a la notificacin del
acto sancionatorio.
- Cuando aparezcan documentos de valor decisivo para la resolucin de la cuestin ignorados en ocasin de imponerse la sancin
o que no fueron aportados por fuerza mayor o por obra de terceros.
Fundado en esta causal, el recurso de revisin debe plantearse
dentro del plazo de veinte das hbiles administrativos contados a
partir de "recobrarse o descubrirse los documentos aludidos o de que
cesarelafuerzamayoroelaccionardeterceros"(art.106,inc.2).
-Cuandolasancindisciplinariasehubiesefundadoendocumentos o circunstancias "cuya declaracin de falsedad se desconoca o se
hubiere dictado luego de producida la resolucin" (art.106, inc. 3).
- Cuando la resolucin que impone la sancin disciplinaria hubiere sido dictada mediante "cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra maquinacin fraudulenta o grave irregularidad comprobada" (art.106, inc. 4).
97
f
98
ACTIVIDAD DE AUTOEVALUACIN
99
CASOS PRCTICOS
100
LILIANA N. VILLAFAE
Prez que se desempea como ascensorista en el edificio de Tribunales 1 de esta ciudad de Crdoba.
Qu procedimiento debera cumplimentar el Sr. Prez a los
fines de agotar la va administrativa?
5) Cmo se denomina y ante qu autoridad debe plantearse el
recurso administrativo que tiene por objeto impugnar una observacin efectuada en el mbito del Registro General de la Propiedad de Crdoba? En caso de denegatoria del mencionado recurso,
ante qu autoridad administrativa debe agotarse la va administrativay, con posterioridad, qu tribunal ejerce el controljudicial?
Captulo X
LOSRECURSOSAD~STRATIVOS
EN EL ORDEN FEDERAL
l. CONSIDERACIONES GENERALES
En este captulo analizaremos los recursos administrativos en
el orden federal, teniendo en consideracin las disposiciones contenidas en la ley 19.549y en el decreto 1759/72, sin perjuicio de que
haremos referencia a algunos regmenes recursivos especiales.
Las normas citadas son de aplicacin en el mbito de la Administracin Pblica nacional centralizada y descentralizada, inclusive las entidades autrquicas, con excepcin de los organismos
militares,dedefensayseguridad(art.l,ley19.549).
102
LILIANA N. VILLAFAE
Actos recurribles
Podrn cuestionarse a travs del recurso de reconsideracin:
a) Los actos administrativos definitivos, es decir, aquellos que
resuelvan el fondo de la cuestin.
b) Los actos que impidan la tramitacin del reclamo o pretensin del administrado (por ejemplo, el acto que decide el archivo
de las actuaciones administrativas).
c) Los actos interlocutorios o de mero trmite, que afecten un
derecho subjetivo o inters legtimo (por ejemplo, la denegacin de
una medida probatoria).
Plazo de interposicin
El recurso de reconsideracin puede plantearse en el plazo de
diez das hbiles administrativos contados a partir de la notificacin del acto.
rgano competente
El recurso de reconsideracinse interpone ante la misma autoridad que dict el acto, la que tambin es competente para resolverlo.
103
La autoridad competente deber resolver el recurso de reconsideracin en el plazo de treinta das hbiles administrativos, los
que debern computarse de la siguiente manera:
a) Si no se tramit prueba alguna desde el da siguiente de la
presentacin del recurso.
b) Si se produjo prueba, se computan desde el da siguiente ala
presentacin del alegato o desde el da siguiente del vencimiento
del trmino para alegar, si el administrado no lo hizo.
Si la autoridad no resuelve el recurso de reconsideracin en el
plazo fijado, el administrado podr considerarlo tcitamente denegado, sin necesidad de plantear pronto despacho.
Al respecto, lajurisprudencia ha interpretado: "Que el particular pueda considerar tcitamente denegado el recurso no exime a
la Administracin de su obligacin de resolver; ergo aqul puede
iniciar un amparo por mora para que eljuez ordene a sta resolver". 1
1 Cm. Nac. Fed. Cont. Adm., SalaIII, 16/09/86, en autos "Cacike Hijos S.A.", citado por HUTCHINSON, Toms, Rgimen de procedimientos
administrativos, pg. 371.
.....
104
LILIANA N. VILLAFAE
Normas aplicables
El recurso de reconsideracin se encuentra regulado en los
arts. 84, 85,86, 87, 88y 100 del decreto 1759/72 .
FLAX, Gregorio, Suplemento de Derecho Administrativo, Lexis N exis,
edicin del 30/07/2003, pg. 63
.2
IIJ.
105
RECURSO JERRQUICO
Concepto
El recurso jerrquico "es una de las formas en que se manifiestala relacinjerrquica que caracteriza la organizacin administrativa, ya que es mediante esta va que el rgano superior ejerce
el controljurdico sobre el desempeo en el ejercicio de la funcin
administrativa por parte de los rganos inferiores; ypor otra parte, al ser un recurso con sustanciacin, el interesado puede mostrar con toda amplitud los fundamentos de su pretensin, desplegando con toda intensidad su defensa [. ..]". 3
En el mbito nacional que nos ocupa, el recurso jerrquico es
necesario para agotar la va administrativa.
Actos recurribles
l
106
LILIANA N. VILLAFAE
presenta ante la misma autoridad que dict el acto administrativo que se desea cuestionar, quien lo elevar a la autoridad competente en el plazo de cinco das hbiles administrativos.
- El recurso de reconsideracin lleva implcito el recurso jerrquico (art. 88, decreto 1759172), por lo que denegado expresamente aqul, el rgano inferior deber elevar las actuaciones al superior para resolver elj errquico.
Si la administracin, vencido el plazo legal, no resuelve el recurso de reconsideracin, el recurrente tendr la facultad de considerarlo denegado tcitamente y peticionar que se eleven las actuaciones administrativas para que el superior resuelva el recurso
jerrquico que se considera "implcito".
5 HUTCHINSON,
pg. 376.
106
LILIANA N. VILLAFAE
presenta ante la misma autoridad que dict el acto administrativo que se desea cuestionar, quien lo elevar a la autoridad competente en el plazo de cinco das hbiles administrativos.
-El recurso de reconsideracin lleva implcito el recurso jerrquico (art. 88, decreto 1759/72), por lo que denegado expresamente aqul, el rgano inferior deber elevar las actuaciones al superiorpara resolver eljerrquico.
Si la administracin, vencido el plazo legal, no resuelve el recurso de reconsideracin, el recurrente tendr la facultad de considerarlo denegado tcitamente y peticionar que se eleven las actuaciones administrativas para que el superior resuelva el recurso
jerrquico que se considera "implcito".
Plazo para resolver
La autoridad administrativa competente deber resolver el
recurso jerrquico en el plazo de treinta das hbiles administrativos los que sern computados de la siguiente manera:
- Desde que la autoridad que debe resolver recibe las actuaciones administrativas.
- Si se produjo prueba, desde la presentacin del alegato.
- Desde el vencimiento del plazo para alegar, si el recurrente
no hubiese cumplido con esa actividad procesal.
El arto 91 del decreto 1759/72 expresamente determina que no
se requiere la interposicin de pronto despacho para considerar
denegado por silencio el recurso jerrquico.
Al respecto, Toms HUTCHINSON opina: "[.. .J es facultad del particular considerar denegado tcitamente el recurso y puede hacerlo,
a partir del vencimiento del trmino, en cualquier plazo, o no hacerlo y esperar el cumplimiento de la Administracin del deber de
resolver [. .. ]".5
HUTCHINSON,
pg. 376.
..
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS EN EL ORDEN FEDERAL
107
Entes descentralizados
Si bien el art. 93 del decreto 1759/72 establece que la normativa analizada es aplicable en el mbito de los "entes autrquicos",
la doctrina considera que debe entenderse aplicable a los "entes
descentralizados" .
Sin peIj uicio quela autoridad superior del ente es la competente
para resolver el recurso jerrquico, en todas las dems cuestiones
-plazos, legitimacin, condiciones objetivas, etc.-se aplican las
normas ya analizadas.
Normas aplicables
El recurso jerrquico se encuentra regulado por los arts. 88, 89,
90,91, 92y93 del decreto 1759/72.
6
108
IV. RECURSO
LILIANA N. VILLAFAE
DE ALZADA
Concepto
109
Actos recurribles
Son recurribles a travs del recurso de alzada:
a) Los actos administrativos definitivos, es decir, los queresuelven la cuestin de fondo debatida.
b) Los actos que sin ser definitivos impiden totalmente la tramitacin de la pretensin esgrimida por el administrado.
El arto 40 del decreto 1883/91 determina expresamente que son
recurribles los actos administrativos que emanaren del rgano
superior de empresas o sociedades de propiedad total o mayoritaria del Estado, excluyendo los actos concernientes a la actividad
privada del ente.
Para ello ser necesario analizar cada caso en particular para
determinar si la cuestin es regida por el derecho pblico o privado. Al respecto Toms HUTCHINSON expresa: "[... ] cuando la norma
dice actos inherentes a la actividad privada, hace referencia a aquellos actos cuyo objeto se rige por el derecho civil, comercial, laboral, etc. [. .. ] El derecho aplicable al objeto del acto que discuto es el
que determina la cuestin [.. .]". 9
HUTCHINSON,
pg. 197.
110
LILIANA N. VILLAFAE
Universidades nacionales
El texto del arto 94 del decreto 1759/72 enuncia que son cuestionables, a travs del recurso de alzada, los actos administrativos emanados del rgano superior del ente autrquico, "incluidas
las universidades nacionales [. ..]".
LOS REC
111
Esa inclusin xpresa en la norma referida ha quedado derogada con la sanci / n de la Ley de Educacin Superior N 24.521.
Elart.32dela ey24.521contemplaunrecursojudicialdeapelacin para cuest onar las decisiones del rgano superior de las
universidades na ionales, que es motivo de anlisis en el captulo
pertinente.
Normas aplica les
v. RECURSO DE
IN
pg. 150.
112
LILIANA N. VILLAFAE
Recordemos que un acto administrativo adquiere firmeza cuando se han vencido los plazos legales para interponer recursos administrativos, o bien antes del vencimiento de esos trminos, el
interesado lo ha consentido.
113
En esta ocasin se requiere que los documentos hayan sido declarados falsos por unjuez competente mediante el dictado de una
sentencia de fecha posterior al acto administrativo que se pretende revisar, o bien e:xista un desconocimiento de ello por parte del
interesado.
El plazo de interposicin de recurso basado en esta causal es de
treinta das contados a partir de la comprobacin de las circunstancias descri ptas e~n la norma.
Elinc. d del arto ~~2 de la LNPAhabilita la interposicin del recurso de revisin "Cuando hubiere sido dictado mediante cohecho,
prevaricato, violeneia o cualquier otra maquinacin fraudulenta
o grave irregularidad comprobada".
El recurso debe plantearse en el plazo de treinta das computados desde la fecha de comprobacin legal de los hechos descriptos
enlanorma.
114
LILIANA N. VILLAFAE
VI. LA QUEJA
La quej a, en el mbito normativo que nos ocupa, no constituye
tcnicamente un recurso, ya que no se encuentra legislado para
cuestionar actos administrativos.
Se trata de una va administrativa que posibilita al administrado acudir ante el superiorj errquico inmediato con la finalidad
de hacerle conocer "los defectos de tramitacin e incumplimiento de
los plazos legales o reglamentarios en que se incurriere durante
el procedimiento [... ]" (art. 71, decreto 1759/72).
La expresin "defectos" debe interpretarse en sentido amplio,
ya que resulta comprensible de las irregularidades, omisiones o
anormalidades que pueden presentarse durante la tramitacin de
un procedimiento administrativo.
Motiva la queja el incumplimiento de plazos en el procedimiento, excluyendo expresamente los referidos para la resolucin de
recursos administrativos.
Atento la naturaleza y caracteres de esta reclamacin, no existe plazo para su interposicin.
Presentada la queja ante el superior jerrquico, ste deber
resolverla en el plazo de cinco das, que debern computarse desde la recepcin de la misma o desde la fecha de presentacin del
informe por parte del rgano inferior.
La resolucin de la queja es irrecurrible.
La presentacin y tramitacin de la quej a no suspende el trmite del procedimiento.
VII. ACLARATORIA
Existen diversas opiniones doctrinarias respecto a la naturaleza de la "aclaratoria", que se encuentra legislada en el arto 102
del decreto 1759/72. Bsicamente encontramos las siguientes:
a) Un sector de la doctrina considera que no es un recurso, pues
"no sirve para enmendar un defecto de volicin sino un defecto de
expresin [oo.] No se ataca una decisin de la Administracin, sino
115
que se peticiona solamente que la autoridad ponga en claro, explique, despeje las ambigedades del acto [... ] no existe impugnacin ni el rgano administrativo revoca, modifica o sustituye el
acto, que sonlas consecuencias de la aceptacin de un recurso [...]".11
Por lo tanto, segn esta postura doctrinaria que sostiene que
la aclaratoria no es un recurso, su interposicin no interrumpe los
trminos para recurrir, pues no existe una norma expresa que as
lo determine.
b) Otros autores entienden que "dado que se trata de laimpugnacin de un acto administrativo no caben dudas de que se trata
de un verdadero recurso, aun cuando es de carcter alternativo o
paralelo frente al recurso jerrquico y al de reconsideracin, como
al recurso de alzada [... ]" .12
La aclaratoria se plantea en el plazo de cinco das hbiles administrativos contados desde la notificacin del acto definitivo, por
ante la misma autoridad que lo dict quien deber resolverla dentro del trmino de cinco das.
11
HUTCHINSON,
pg. 398.
12
116
LILIANA N. VILLAFAE
117
rgano interviniente
El reclamo administrativo previo debe formularse por ante el
Ministerio o Secretara de la Presidencia o ante el rgano superior
del ente autrquico, segn corresponda.
Procedencia. Excepciones
Atento la redaccin actual del arto 30 de la ley 19.549, es posible advertir distintas situaciones, a los fines de acceder a la va
judicial:
- Si se trata de actos de alcance particular, deben cumplimentarse los requisitos del art. 23.
- Si se trata de actos de alcance general, se deben reunir las exigencias del arto 24.
- Si en el caso concreto no se cuestiona un acto ni un reglamento
debe formularse el reclamo administrativo previo.
Tambin la normativa analizada determina los casos en los
cuales no proceder el reclamo administrativo previo. Ellos son:
-Las excepciones descriptas en el arto 32: a) cuando mediare una
normaexpresaqueaslodetermine(porejemplo,art.53,ley21.499);
b) cuando se pretenda repetir lo pagado al Estado en virtud de una
ej ecucin o de repetir un gravamen pagado indebidamente, y c) si
se reclamasen daos y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual.
- Cuando se diera el supuesto contemplado en el arto 10 de la
ley 19.549 (silencio o ambigedad).
- Cuando se pretenda cuestionar una va de hecho administrativa (art. 9, ley 19.549).
15 USLENGHI, Alejandro, Proceso administrativo-II, 2003-2, RubinzalCulzoni, Bs. As., 2003, pg. 27.
r~----------------------
118
LILIANA N. VILLAFAE
16
USLENGHI,
119
En cambio, N stor BUJN -juez de la Cmara N acional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal- considera
que: "La norma es clara: producido el silencio -es decir, vencido
el plazo de noventa (90) das con que cuenta la autoridad para resolver el reclamo y, pedido pronto despacho por el particular, transcurridos otros cuarenta y cinco (45) das sin que medie pronunciamiento por parte de la Administracin, el interesado podr iniciar
la demanda, la que deber ser interpuesta en los plazos perentorios y bajo los efectos previstos en el arto 25 [... ]". "En tales condiciones, el nuevo texto no otorga una real opcin al administrado, el que
puede demandar dentro del plazo que ste establece o exponerse a
sufrir las consecuencias de no hacerlo [... ]". 17
Irrecurribilidad de la decisin
El arto 31 de la ley 19.549 determina que si el reclamo administrativo previo es denegado expresamente, esta decisin no ser
recurrible en sede administrativa.
Ello es as porque se ha tenido especial consideracin en lajerarqua de las autoridades que resultan competentes para resolver el reclamo administrativo previo.
17
BUJN,
=
120
LILIANA N. VILLAFAE
Este instituto permite exigirjudicialmente una decisin expresa respecto a un asunto planteado en sede administrativa.
Por ello Guillermo MUoz expresa que: "El silencio me da lE.
posibilidad de huir, de escapar, de salirme del procedimiento aeministrativo. En cambio el otro, el amparo por mora me permitE
seguir en el procedimiento administrativo hasta que se concluyA
con la decisin expresa y fundada que tengo yo como ciudadano.
como habitante, como particular, como administrado, tengo derecho a exigir" .18
A travs del amparo por mora, quien es parte en un expediente
administrativo puede acudir a sede judicial con el propsito que se
emplace a la Administracin para que adopte una decisin expresa en el plazo que el tribunal interviniente determine.
Es posible distinguir dos posibilidades:
a) El silencio o tcnica del silencio permite acceder al proceso
judicial aunque la Administracin no haya dictado un pronunciamiento expreso.
b) El amparo por mora permite exigir-a travs de una orden
judicial de pronto despacho-la decisin administrativa expresa
y fundada.
Legitimacin activa
Segn se desprende de la norma analizada, pueden plantear un
amparo por mora quien "fuere parte en un expediente administrativo". Por ello, y de conformidad a lo establecido en el arto 3 del decreto 1759/72, debemos considerar que la legitimacin alcanza a
toda persona fsica o jurdica, pblica o privada, que invoque las
situaciones jurdicas subj etivas de "derecho subjetivo o inters legtimo".
MUoz, Guillermo, citado por GAUNA, Juan Octavio, "Amparo por
mora de la Administracin Pblica", en El derecho administrativo
argentino, hoy, Editorial Ciencias de la Administracin, Bs. As., 1996,
pg. 262.
18
121
Trmite judicial
Previo examen de admisibilidad formal, el tribunal requerir
a la "autoridad judicial interviniente que, en el plazo que le fije,
informe sobre las causas de la demora [... ]".
"El informe que se requiere ala autoridad administrativa-de
un rgano de la Administracin centralizada o descentralizadano constituye un acto procesal previsto slo en resguardo de la
Administracin, sino tambin, y especialmente, como medio informativo para eljuez [... ]".19
Una vez producido el informe por el rgano administrativo, o
habindose vencido el plazo para efectuarlo, el tribunal proceder a resolver el amparo por mora.
Puede ocurrir que no haga lugar al amparo por mora en virtud
de no encontrarse acreditado los supuestos de procedencia descriptos en el arto 28 de la ley 19.549.
Eljuez podr acoger el amparo por mora, en cuyo caso librar
al organismo que deba resolver una ordenjudicial de pronto despacho.
La doctrina considera que la sentencia dictada no es declarativa, sino condenatoria, ya que impone a la Administracin el cumplimiento de una determinada obligacin.
19
HUTCHINSON,
pg. 174.
122
LILIANA N. VILLAFAE
La sentencia: es apelable?
La expresin "La decisin deljuez es inapelable", contenida en
el arto 28, gener la existencia de diversos criterios doctrinarios y
jurisprudenciales.
En virtud de su ubicacin (que no est al final del artculo) los
autores opinaban que la ina pelabilidad no est referida a la decisin o sentencia final, sino a la resolucin del juez respecto a la
admisibilidad del amparo por mora.
Respecto a la temtica que nos ocupa, es importante destacar
la evolucin de los criterios jurisprudenciales:
En una primera etapa, la Cmara Nacional enlo Contencioso
Administrativ020 se expidi en fallo plenario respecto a la inapelabilidad de la sentencia dictada en un amparo por mora, realizando una interpretacin literal de la norma.
Aos ms tarde, el mismo tribunal-pero con otra integracin- decidi que las sentencias de primera instancia en el amparo por mora son apelables. 21
Al respecto Juan Octavio GAUNAexpresa al comentar la causa
antes referida: "Las razones que se invocan es que del texto de la
ley no surge que la sentencia es inapelable, adems un argumento tambin que comparto dice que la doble instancia es un principio liminar de la organizacin procesal argentina, que se compadece perfectamente con la accin de amparo, que resulta valioso
mantener esa doble instancia, sin perjuicio de reconocer la celeridad que debe imprimirse a estos trmites de accin de amparo por
mora". 22
20
LL,1981-A-180.
21
C-51l.
22 GAUNA, Juan Octavio, "Amparo por mora de la Administracin Pblica", op. cit., pg. 262.
123
En caso de incumplimiento de la ordenjudicial de pronto despacho el tribunal interviniente en la causa deber remitir las actuaciones a lajusticia penal.
Julio Rodolfo, Derecho administrativo, Lexis N exisAbeledoPerrot, Bs. As., 2003, pg. 201.
23 COMADlRA,
-124
LILIANA N. VILLAFAE
Trmite
A la denuncia de ilegitimidad se le deber dar el trmite correspondiente al recurso administrativo que sustituya.
Habitualmente el rgano administrativo se expide sobre la
procedencia o no del recurso extemporneo como denuncia de ilegitimidad, previo dictamenjurdico.
24
COMADIRA,
25
COMADIRA, Julio
125
27
126
LILIANA N. VILLAFAE
A. Etapa administrativa
El titular de los datos deber intimar de modo fehaciente al banco de datos pblicos o privados con la finalidad de obtener informacin sobre sus datos personales.
Este emplazamiento se realiza por el trmino de diez das corridos.
Es posible, tambin, obtener mediante el acceso directo la informacin de su inters.
Conocida u obtenida la informacin, podr reclamar la actualizacin, supresin, rectificacin o confidencialidad de sus
datos, la que deber llevarse a cabo en un plazo de cinco das hbiles.
En este mbito administrativo, la "peticin se concreta con la
simple presentacin al organismo consultado (pblico o privado),
y completando un formulario de acceso a la informacin se cumple con la formalidad mnima prevista para autorizar el ingreso.
127
B. Etapajudicial
La demanda
La demandajudicial, de conformidad al artculo 38, deber formularse por escrito y contemplar los siguientes requisitos:
a) Nombre, apellido, domicilio real y legal y dems datos personales de la persona que inicia el proceso judicial.
b) Individualizacin del archivo, registro o banco de datos y su
domicilio.
c) Deber acreditar el cumplimiento del emplazamiento en sede
administrativa y el transcurso de los plazos previstos en la norma.
d) Deber explicitar las razones por las que entiende que en el
archivo, registro o banco de datos obra informacin referida a su
persona; los motivos por los cuales considera que la informacin
resulta discriminatoria, falsa o inexacta.
e) Puede requerir que el tribunal interviniente ordene al banco de datos o registro que determinada informacin est sometida
a proceso judicial. Eljuez podr disponer el bloqueo provisional del
archivo respecto a los datos en cuestin, cuando sea manifiesto el
carcter discriminatorio, falso o inexacto.
f) Debe expresar la peticin en forma clara y precisa (acceso,
actualizacin, supresin, individualizacin, confidencialidad,
etc.).
128
LILIANA N. VILLAFAE
Legitimacin activa
De acuerdo a lo normado en el arto 34, la accin puede ser ej ercida por el afectado, sus tutores o curadores, y los sucesores de las
personas fsicas, sean en lnea directa o colateral, hasta el segundo grado, por s o por intermedio de apoderado. Las personas de
existencia ideal, lo harn a travs de sus representantes legales o
apoderados.
En esta causa, podr intervenir como coadyuvante el Defensor
del Pueblo.
Legitimacin pasiva
Segn el arto 35, son legitimados pasivos los responsables y
usuarios de bancos de datos pblicos y privados destinados a proveer informes.
"La condicin para adquirir la calidad de suj eto pasivo depende de los datos almacenados y de la forma como se compilan. Una
cosa es el archivo comn que no tiene finalidades informativas y
otra muy distinta el registro ordenado y sistemtico que tienen los
bancos de datos. La diferencia que la norma constitucional establece entre registros pblicos y privados destinados a proveer informacin es simplista, aunque efectiva alos efectos de lograr alguna precisin respecto a saber a quines se puede demandar
[. .. ]".29
Competencia
El arto 36 establece que ser competente eljuez del domicilio
del actor, el del domicilio del demandado, el del lugar en el que el
hecho o acto se exteriorice o pudiera tener efecto, a eleccin del
actor.
29
GOZAfNI,
129
Osvaldo GoZANI, al comentar este tema, expresa: "Si la demanda se articula como defensa de la intimidad contra empresas privadasdestinadasaproveerinformes,lajurisdiccininterviniente corresponde a los tribunales civiles por razn de la materia.
Empero, tambin se ha dicho que si la demanda se dedica comercialmente ala difusin de informacin contenida en sus bancos de
datos, en cuyo caso evidentemente desarrolla actividad mercantil [... ] lajusticiacomerciales competente por as asignarlo la calidad de las personas". 30
La misma norma determina tambin que proceder la competencia federal: "cuando se interponga en contra de archivos de datos pblicos de organismos oficiales y cuando los archivos de datos
se encuentren interconectados en redes interjurisdiccionales, nacionales o internacionales".
Admisibilidad de la demanda
Una vez planteada la demanda, el juez interviniente deber
analizar la procedencia formal de la misma, pudiendo rechazar in
limine la accin de hbeas intentada, o bien emplazar al accionante
para que proceda a cumplimentar algn tipo de requisito.
La Sala 1 dela Cmara Federal de Baha Blanca, respecto a esta
cuestin, ha expresado: "Los jueces pueden rechazar in limine la
accin de hbeas data con criterio restrictivo y la mayor prudencia y cautela, ya que de lo contrario podra interpretarse como una
negacindejusticia".31
LILIANA N. VILLAFAE
130
Normas aplicables
A este proceso resultan aplicables la ley 25.326, ley 16.986 y las
disposiciones del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la N acin
enlo atinente aljuicio sumarsimo.
Informe
Admitida la accin de hbeas data eljuez interviniente solicitar al accionado -archivo, registro o banco de datos-la remisin de la informacin referida al demandante.
El plazo para contestar el informe no podr superar los cinco das
hbiles, pudiendo ser ampliado por el tribunal segn las circunstancias del caso.
Al contestar el informe se debern expresar las razones por las
que se incluy la informacin cuestionada y los motivos por los
cuales no se satisfizo la pretensin articulada por el interesado en
la etapa prejudicial.
Segn lo dispone el arto 40, los registros, archivos o bancos de
datos privados no podrn alegar confidencialidad de la informacin, salvo que afecten las fuentes de informacin periodstica.
Distinto tratamiento reciben los registros o bancos de datos
pblicos: "Las nicas defensas admisibles provienen de la calidad
del dato registrado, de modo tal que los responsables o usuarios de
bancos de datos pblicos pueden, mediante decisin, denegar el
acceso, rectificacin o la supresin en funcin de la proteccin de
la defensa de laNacin, del orden y seguridad pblicos, o de la proteccin de los derechos e intereses de terceros". 32
En tales supuestos, eljuez de la causa podr tomar conocimiento
personal y directo de los datos solicitados asegurando mantener la
confidencialidad.
De acuerdo al contenido del informe elaborado por el accionado, el actor podr --en el plazo de tres das- ampliar la demanda
32
GOZANI,
131
solicitando la su presin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de sus datos. Deber ofrecer en esta ocasin toda la prueba
que considere pertinente.
De la ampliacin realizada se deber correr traslado al demandado por el plazo de tres das.
Esta ampliacin de demanda proceder cuando la pretensin
originaria articulada en la accin de hbeas data haya sido la de
obtener informacin. Una vez conocida la misma, y de acuerdo a
sus caractersticas, el interesado podr ampliar su objetivo de conformidad a lo anteriormente relatado.
Sentencia
Contestado el informe requerido o vencido el plazo para hacerlo, o en caso de ampliada y contestada la demanda y habiendo sido
producida la prueba, eljuez dictar sentencia.
Si la pretensin procesal fue slo el acceso a la informacin, el
objeto de la demanda se cumple al conocer el contenido del informe, si ste es remitido por la accionada.
Si originariamente el objeto de la demanda fue la supresin,
rectificacin, actualizacin o confidencialidad de los datos, o hubo
ampliacin de la demanda, eljuez en caso de estimarla procedente fij ar un plazo para su cumplimiento.
La sentencia, segn lo dispone el arto 43, deber ser comunicada al organismo de control que deber llevar un registro al efecto.
132
LILIANA N. VILLAFAE
LOS RECURSOS
133
Organizacin
El Consej o de la .1.ua.:;.1.'" tura, para su funcionamiento, se divide en cuatro comisiones:
1) De Seleccin de .1.uac:;.1.'"
y Escuela Judicial.
2) De Disciplina.
3) De Acusacin.
4) De Administracin y p.1.(:u..1.~,H:a a.
La Comisin de Dis .
es la competente para requerir al
Consejo de la Magistratura aplicacin de sanciones disciplinarias a los magistrados.
Procedimiento
24.937 regula la posibilidad de que
aplique sanciones disciplinarias, las
voto de los dos tercios de los miemaplicarse por "cuestiones vin~U',.LVIIL.L del servicio de justicia", quedando
de independencia en relacin
"''-'J. .L~'-,.L.L''.LUP que dictaren en ejercicio de sus funciones judiciales.
Podr iniciarse el procE~01Im:LerrLOdisciplinario, de oficio o ante
tIIr'Y<>1"H"'<:! del Poder Judicial, magistraque acrediten un inters legtimo.
advertencia, apercibimiento, mul".1.";.1..1.~VIIU.v sus haberes.
134
LILIANA N. VILLAFAE
Recurso
Elart.14delaley 937 determina que las sanciones disciplinarias que aplique el "-11~~~~'"<J' de la Magistratura sern apelables
en sede judicial por
Corte Suprema deJusticia de laNacin.
El recurso de
deber interponerse por escrito, de
manera fundada, en plazo de cinco das contados a partir de la
notificacin de
pr1esEmtan,ejf>or ante el Consejo de la Magistratura, ofreciendo y U"'Jlll.pu.uC1.uu...,la prueba que el recurrente considere pertinente.
El Consejo, ~v.L.L.Lv.L.LUIV en cuenta los argumentos articulados por
el recurrente,
un informe para lo cual la norma le otorga el trmino de cinco
Dentro de los cinco
siguientes, deber elevar las actuaciola Corte Suprema de Justicia de la N acin
el plazo de veinte das.
el supuesto de anlisis que nos ocupa, el
lVl:a{!]lst:rl;ur'a en ejercicio de la funcin administramagistrados sanciones disciplinarias las
'II.L.L",u..Lc;.u..u,,,, el dictado del acto administrativo
.o de la Magistratura, dictada en ej ercicio de la funcin aamlp.lfstratllva atribuida legalmente, podr sou.UJ~~.L<.u.mediante el recurso de apelacinregu24.937.
LOS RECURSOS
135
por instrumento pblico o privado y slo producir eIE~Cll)S entre las partes y con relacin a terceros desde la fecha de su
.pcin en el Registro Nacional de la
Propiedad del Automotor .
Ello porque "el
6582/58 establece un rgimen de insautomotores." 36
cripcin constitutiva para
36
MorSSET DE ESPANS,
136
LILIANA N. VILLAFAE
de los Registros Nacionales de la Pro pieAUltOlnotor'yde Crditos Prendarios es el organismo de aplicacin y tendr a cargo el registro nacional de la propiedad automotor.
El Poder Ej
nacional reglar la organizacin y el funcionamiento del.llJ.1F.l.l'du.l.lo.u.vRegistro. Asimismo es la autoridad
el nmero de secciones en las que se
ClI\,.,J.U.LJ..:u.
teITItoTI~o.eIlteelRegistroyfijarlos1mitesdecadauna
de ellas.
.llJ.\.JIjU..LI.\.;a.l".lUl..lI:'''', su extincin, sus transmisiones y
se anotarn en ellos los embargos y otras
UJ,..L.Lj.,H.v.L.L
<Jll".lV.l.1Cl.l
.n a la peticin de inscripcin o anodecreto 335/88 dispone que no se podr regissuceda en orden de prioridad hasta tanto no
para interponer el recurso previsto en el
ste no fuere resuelto en forma definitiva.
observacin sta puede recurrirse.
interponerse ante el organismo que dict la
Registro Seccional o la Direccin Nacional,
das hbiles administrativos computados a
te al de la notificacin de la resolucin recu335/88).
por escrito, con patrocinio letrado habilitael fuero federal, debidamente fundado y debe.l.l.Ll.<O.l.lto de prueba y de manera particular ex335/88):
...,.\:,.I..L\....L.I..L.L.I..L(;t.'-'.L'I/.l..Ly domicilio real del recurrente y la constitucin del domicilio la ciudad de la sede del tribunal.
b) El acto o si uq.o.'v.LV.I..L que motiva el recurso.
tacin, el arto 40
trar otro acto que
hubiere vencido el
arto 16, o en su
Si se realiza
El recurso
resolucin, ya sea
en el plazo de
partir del da
rrida (art. 17,
Debe
1:'\ld.
...
LOS RECURSOS
13,
-138
LILIANA N. VILLAFAE
facultad de la .
entender en los recursos que se ded uzu.v'v.LO.LV.L.L"IO de los encargados de los registros y eleU.vl"""'L"!,"""-'''' ala Cmara Federal correspondien-
Decisiones de la
Tambin podr
ante la Cmara Federal las decisiones de la Direccin
en cuestiones registrales.
Interpuesto el-r",,~,n''''h-respetando las exigencias ya mencionadas- ante la
Nacional, sta deber elevar las acintermedio de la Secretara de Justicia
I
administrativos siguientes ala preI Direccin Nacional podr revocar el acto
dentro de ese lapso las actuaciones ala
_.nf
1
el re:~::;:r:~e: ~r::::~ con as
-r"""nr<:>-relactoimpugnadodenUO./-HJLv:, administrativos siguientes ala reI
'1
cepcin de las
Caso contrario
de ese lapso se elevar al tribunal competente, pudiendo Cll..lJ.IJJ..JIGLI. el informe y la prueba ofrecida por la
Direccin Nacional, o
lo y ofrecer prueba si sta lo hubiere omitido.
Si la Direccin NUV.LV-"ILU> o la Secretara de Justicia revocaren
el acto impugnado
de ello al recurrente en la forma y
plazo establecido en el
anterior.
Es necesario
que de acuerdo a la normativa vigente,
dentro del plazo que se
para remitir las actuaciones al
tribunal competente,
dict la resolucin podr revocarla.
Asimismo, cuando se
de decisiones de los encargados
de Registro podrn ser
por el organismo de aplicacin,
!
139
eronaves: recursos
El arto 10 del decreto 49Qr /73 37 establece que el Registro N acional de Aeronaves efectuar: a "toma de razn y las inscripciones o
anotaciones de derechos, re, oluciones, contratos y dems actos y
hechos jurdicos referentes a aeronaves y/o sus motores, y a sus
propietarios yexplotadores que disponga el Cdigo Aeronutico
y sus normas reglamentaril: s".
Ante un pedido de inscriI cin o anotacin eljefe de Registro de
Aeronaves podr, denegarla o efectuar una observacin, la que
deber ser por escrito yestru debidamente fundada.
El interesado podr cues' ionarla mediante la interposicin de
los recursos de revocatoria y, pelacin en subsidio.
Estos recursos deben pI' tearse en el plazo de diez das, por
escrito y ser presentados PO] ante eljefe de Registro.
En supuesto de denegate ria del recurso de revocatoria, eljefe
de Registro elevar las actu: ciones dentro de las cuarenta y ocho
(48) horas a la Direccin de] omento y Habilitacin, quien emitr un dictamen al trmino dI cinco das de haberlo recibido, y posteriormente deber elevarle al Comando de Regiones Areas.
37
140
LILIANA N. VILLAFAE
Segn lo v".,a. ....'.Lv~,p el arto 76 de la ley 11.683, el recurso de repor ante la misma autoridad que
consideracin debe
dict la resolucin, I
de los quince das contados a partir de
la notificacin de la
dictada por la AFIP.
141
2. Recurso de apelacin
El contribuyente, puede optar por la interposicin del recurso
de apelacin, por ante el Tri bunal Fiscal de la N acin, por escrito
y dentro del plazo de quinc das contados a partir de la notificacin de la resolucin.
El planteo del recurso dE apelacin ante el Tribunal Fiscal de
la N acin, no requiere el pag del tributo determinado por laAFIP,
pero el contribuyente deber comunicar a sta de manera directa
o por correo (carta certifica a con aviso de retorno) respecto a la
presentacin del medio impugnativo.
La interposicin del reCl rso de apelacin tiene efecto suspensivo respecto de la intimaci~ n de pago del tributo y/o accesorios.
Denegado el recurso de l pelacin por el Tribunal Fiscal de la
N acin cesa el efecto suspeIJ sivo y laAFIP se encuentra facultada
para ejecutar la deuda al co tribuyente(art. 92, ley 11.683).
Ante la denegatoria del 1 bunal Fiscal de la Nacin, el interesado podr acudir a la Cm ra Nacional de Apelaciones Contencioso Administrativa med nte el recurso de revisin y apelacin
limitada.
142
IJIL'Uti"A
N. VILLAFAE
tanto la procedencia de la
A travs de ellos podr
sancin como el monto de
Atento a que la ley de plt()Ce~a.ll11i(:mt;o tributario no prev la repeticin de multas, la
no se cumple hasta tanto no quede
firme.
143
DE AUTOEVALUACIN
1. Qu tipo de actos a
.nistrativos son recurribles mediante el recurso de reconsider cin? Ante quin debe plantearse? En
qu plazo?
2. Cul es el alcance segn interpretaciones jurisprudenciales-delart.100deldecr to 1759/72?
3. Cundo y en qu co diciones resulta procedente el recurso
jerrquico? Culessuc rcter?
4. Ante qu autorida debe plantearse el recurso de alzada y
cul es la competente par resolverlo?
5. Cul es el alcance o ntensidad del control que se lleva a cabo
a travs del recurso de al ada?
6. Qu clase de actos on impugnables mediante el recurso de
revisin y cules son las c usales de procedencia?
7.Culeselobjetivo elaquejasegnlalegislacinnacional?
8. Cundoresultapr cedente la "aclaratoria"?
9. Cundo procede - ecesariamente- el reclamo administrativo previo? En qu pI zo se debe iniciar la demandajudicial?
10. Cul es la condici n objetiva para que proceda el amparo
por mora de la Administr cin? Quines se encuentran legitimados para plantearlo?
11. Cules son los req isitos de procedencia de la denuncia de
ilegitimidad? Qu aspec os o cuestiones pueden ser controlados
judicialmente?
12. En qu consiste el hbeas data? Cul es su finalidad?
13. Qu gestiones a
.. strativas deben cumplimentarse previo a iniciar la accin de h 'beas data?
14. Qu tribunal res Ita competente para entender en la accin de hbeas data?
15. Qu sanciones di ci plinarias puede aplicar el Consejo de
la Magistratura? A trav s de qu medio pueden cuestionarse?
16. En los casos de de egatoria o caducidad de inscripcin de
matrcula de una aeronav dispuesta por el Jefe del Registro: qu
recurso/s deben interpo er para agotar la va administrativa?
Ante quin/es?
11""
-~------------
144
LILIANA
VILLAFAE
CASOS PRCTICOS
ministro del Interior de la N acinAr"'''''JLU'l--iVHN 365 que dispone: "Rechazar lo solirelacin al reconocimiento por servicios
la Secretara Privada del Ministerio del
tarl~ll3.1n[leIlte improcedente [. ..]".
correspondiere, qu recurso o recursos
interponer la Sra. Clara Casas para ago?
decano de la Facultad de Derecho y Ciennl\i'e:r~sld:ad"Nacional de Crdoba ha dictado una
sumario administrativo viciado, donde
regular la sancin disciplinaria de
IJ"'.'i",J.UH en su condicin de alumno, prohibiendo
concurrir a clases y rendir exmenes.
Qu recurso o
debe interponer para agotar la va administrativa? Cmo accede al controljudicial?
3. El Sr. Jefe de '-" u,UiifL"''''''de laNacin dicta la resolucin N 288
procedente el recurso de reconsideSr. Andrs Juan Jimnez en contra de la
tambin el pedido de suspensin de la
[... ]".
'fUii"'i\..I."'ia TteCes:an' la interposicin de un
agotar la va administrativa o ya se
encuentra en "VJ.iUJ'''H/UIC'''' procesales de acudir a la vajudicial.
Fundamente
4. Qu peticin le
formulara un administrado que
lo consulta y que est
en un derecho subjetivo particularacausadeunactouu~u.ii,o"i tivoexpresocuandoselehanvencido los plazos legales
interponer un recurso administrativo?
Captulo XI
ICIAL DE LA ACTIVIDAD
NISTRATIVA
lo INTRODUCCIN
Dentro de la concepci liberal del Estado, que prim en el sigloXIXy que tuvo sus or enes enla Revolucin Francesa, surgi
el Estado de Derecho co o un mecanismo de equilibrio entre el
poder del Estado y los der chos de los particulares. Los titulares
de la funcin administrati aen un Estado de Derecho estn sometidos a diferentes controle que hacen efectivo el principio de juridicidad' pues nada se logr 'a si se planteara la sujecin del Estado a normas preestablecid s y no se hubiesen previsto tambin los
146
EDUARDO VALOS
mecanismos de control
para lograrlo. La actividad de la
Administracin debe
entonces dentro de la leyy conforme a los principios
que surgen del ordenjurdico. Sin
embargo, como esta
con frecuencia no se cumple, se impone
entonces el control
poder-deber irreversible, irrenunciable e intransferible
asegurar la juridicidad de la actividad
administrativa. Sin
no hay responsabilidad. N o podemos
hablar de
pblica y tampoco, eventualmente, individual, sin
de los actos estatales.
Gobierno y control
la frmula orgnica de las estructuras del poder, "para
alos que mandan no les falte poder y para
que a los que obedezcan les falte libertad, resguardada con controles idneos que
calidad y eficacia".l
Por ello, esta funcin control es sumamente vasta y constituye un gnero
de diversas especies de fiscalizacin:
administrativa,
y judicial.
El control ltimo por
. est asignado al Poder J udicial, que se circunscribe lajuridicidad de los actos estatales; procede a instancia de parte
debidamente legitimada, y se
expresamdiante el
de actos jurisdiccionales llamados sentencias, que hacen cosaj
material y son emitidos por un
rgano
imparcial. Desde esta perspectiva, podemos caracterizar en
generales al proceso contencioso
administrativo como el
instaurado para dar satisfaccin
jurdica, con
de un rganojudicialypor aplicacin de
normas o principios de
administrativo, alas pretensiones
de los afectados por la
administrativa del Estado, o de
particulares que
esa actividad en reemplazo de aqul. 2
En esta nocin --cabe
est comprendido tambin el
en esta oportunidad es la Administraproceso de lesividad, ya
Conf.
DROMI,
Roberto,
CONTROL JUDICIAL
LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
147
cin la que acta para cons guir la invalidacin de un acto administrativo viciado, acto qu -por gozar de estabilidad- aqulla
no lo puede revocar por s.
La conceptualizacin an es apuntada se enmarca dentro de un
sistema tpicamentejudic alista, adoptado por la Constitucin
de 1853 en su art. 95 (hoy .109),alexpresarque"enningncaso
el Presidente de la Nacin p ede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de ca sas pendientes o restablecer las fenecidas".
Se ha sealad03 que el e juiciamiento de las actividades del
Estado no surgi de unmo ento a otro, sino que es el resultado de
un proceso histrico que se i .ci con el control judicial de cuestiones patrimoniales, de acue do con la teora que aceptaba la sujecin del Estado al Derecho, e lo relacionado con el "fisco", titular del
patrimonio estatal y el cual o poda emitir actos administrativos.
El fisco, que no era poder p lico ni representaba al poder soberano del Estado, poda ser de andado ante los tribunales por cuestiones patrimoniales. Lueg se plante, como lo hicieron los constituyentes revolucionarios anceses, la imposibilidad de enjuiciar
al Estado y a sus agentes a
.nistrativos sin previa autorizacin
del poder pblico. Finalmen e, se estableci que losjueces con competencia parajuzgar a laA .nistracin deban formar parte de
ella misma para respetar el rincipio de divisin de poderes. Esto
lo encontramos en el derech francs a fines del siglo XVIII. As, el
sistema francs va a buscar na frmula de proteccin frente a la
administracin bastante si guIar, la que se llamar proceso contencioso-administrativo.
Esta denominacin esim recisayredundante, ya que si se pretende hacer referencia al ej rcicio de la funcinjurisdiccional, la
sola idea de proceso denota e ejercicio de dicha funcin. Esta confusin terminolgica surgi e el derecho francs. Como indicamos
3 Vase SARRA, Consuelo, "Co trol judicial de la Administracin Pblica", en Justicia administra iva, Universidad del Norte Santo Toms de Aquino - Catlica de T cumn - Ediciones UNSTA, Tucumn,
148
EDUARDO VALOS
ms arriba, cuando al stablecerse el controljudicial de laAdministracin se le asign .cha actividad a tribunales que formaban
parte de ella, hubo ento ces que distinguir las actividades tpicamente administrativ de aqullas de naturalezajurisdiccional
atribuidas a rganos p rtenecientes a la Administracin. Por tal
motivo es ms correcto ablarde proceso administrativo para
referirnos al ejercicio d las acciones procesales con que cuenta el
particular para poner e movimiento el controljudicial del ejercicio de la funcin admi . strativa del Estado, que no debemos confundir con el proced' iento administrativo, entendido como
el conjunto de normas y principios que regulan la actividad tanto
de la Administracin co o de los particulares para la elaboracin,
emisin, ejecucin e im ugnacin en sede administrativa de actos
administrativos.
a) Sistema administ
Es aquel en el cual la titularidad del controljudicial de la Administracin la tienen a toridades o tribunales que forman parte
de la propia Administra in, que no tienen ninguna vinculacin
con el Poder Judicial, p o actan en forma separada e independiente de los rganos que ecutanfunciones administrativas. Este
sistema es el que actual ente impera en Francia e histricamente surgi por una especi interpretacin que se dio a la teora de
la separacin de los pod res cuando en 1789 los polticos revolucionarios franceses consi eraron que no era posible que la labor de
la Administracin fuera . cultada por laactuacindelosjueces,
titulares de otro poder, . que los titulares de la funcin administrativa pudieran ser req eridos ante los jueces por razn de sus
funciones. Inicialmente e prohibi absolutamente que los tribunalesjudiciales pudier intervenir en litigios contralaAdministracin, o turbar de cualq .er manera las actividades administrativas. Posteriormente se crearon los Consejos de Prefectura y el
CONTROL JUDICIAL DE
A ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
149
Es aquel en el cual el titul r del controljudicial de la Administracin es un rgano indepe diente, que no forma parte de ella.
Ahora bien, este sistema pue e presentar algunas variantes: por
un lado, que esta competenc a para juzgar a la Administracin
haya sido atribuida alos trib nales ordinarios, como acontece en
nuestro pas, Inglaterra, Es ados Unidos, Brasil y Mxico, por
ejemplo. O bien, que la comp tencia sea atribuida a tribunales
independientes, pero diferen es a los ordinarios y especializados
en asuntos contencioso admi .strativos, como es el caso de Espaa.
La estructura federal ado tada por la Constitucin Nacional
oblig a las provincias a forjar us propias instituciones bajo el sistema representativo yrepubr cano, de acuerdo con los principios,
declaraciones y garantas de a Constitucin Nacional. En esas
condiciones, las provincias se ieron enla obligacin de seguir, en
sus lineamientos generales, e esquemajudicalista de unidad de
jurisdiccin impuesto por nue tros constituyentes.
Sin embargo, en su organi acin y funcionamiento, la mayor
parte de los ordenamientos pr vinciales se diferenciaron del modelo nacional, y por influencia de algunos modelos europeos otorgaron el conocimiento de esta ateria a los superiores tribunales
de provincia e incluso codific on todo lo inherente al proceso contencioso administrativo. Post riormente, la tendencia en el dere4
Conf.
SARRA,
150
EDUARDO VALOS
que nos rige un sistemajudicialisgeneral, el rgimen contencioso administiene bases constitucionales, ya que las
determinan el rgano que tiene competencia
..""""t--..,,:,...,' ,el rgimen federal es puramente leespecial sobre dicha competencia contieaparte de decidir el fuero federal.
.I.\J\.o<U.<:q'
.........'.I.".L.L.L
....f"'.LV' ............. ,
e) Sistema mixto
.LLllA."~':) son aquellos en los cuales los asuntos contencioso adm.iJnistr~tt~\rosse dividen entre los tribunales ordinarios
y tribunales
vos. Es el caso por ejemplo de Italia en
donde las cuestiones
a derechos subjetivos corresponden
a lajurisdiccin
pero las inherentes a intereses legtimos, a tribunales
Este sistema plantea la necesidad de que las
estn claramente definidas, a fin que
el particular pueda
de antemano a que tribunal acudir.
ADMINISTRATIVO
Seala FIORINI6
exhiben y justifican
necesarios, todos por igual, tres elementos: a) el rgano C01J.tE~j,J.clm;o administrativo, b)la materia conten-
5 Tal el caso de la
de Crdoba, a partir del dictado de la ley
7182.
6 FIORINI, Bartolom A. Qu es el contencioso, Abeledo-Perrot, Bs. As.,
1997, pg. 75.
151
cioso administrativa, y c) el procedimiento contencioso administrativo. Estos elementos se presentan con matices distintos a los
de la actividadjurisdiccional de los juicios comunes, diferencias que
se justifican por el carcter jurdico que presenta la administracin pblica. Es necesario tener en cuenta que se trata de litigios
donde una de las partes -la Administracin Pblica- acta con
miras del inters pblico a travs de actos administrativos que gozan de presuncin de legitimidad y ejecutoriedad. Es entonces la
actividad pblica de la Adminilstracin la que confiere las modalidades propias que ofrece el contencioso administrativo, adiferencia de los litigios entre los particulares.
En cualquiera de los sistemas, la organizacin contencioso administrativa no estableci por lo general muchas instancias. Un
ordenamiento procesal est informado por el principio de nica
instancia cuando, con independencia de los recursos especiales y
extraordinarios, se prohibe la impugnacin de resoluciones defini tivas a travs del recurso de apelacin. Por el contrario, est regido por el principio de doble instancia cuando tales resoluciones
pueden ser puestas a conocimiento de un tribunal de una instancia superior mediante la interposicin de dicho recurso.
En el orden nacional rige como regla la doble instancia, ya que
ella es una caracterstica deljuicio ordinario, por el que transita
--como se ver en el captulo XIII-la accin contencioso administrativa en el mbito federal ...Ahora bien, la regla de la doble instancia cede paso cuando estamos en presencia de la impugnacin
judicial de actos administrativos mediante "recursos judiciales" .
En el mbito provincial ha regido como regla la nica instanciajudicial a partir deljuzgamiento de las acciones contencioso
administrativas por los superiores tribunales de provincias. Sin
embargo, esa regla ha venido a desdibujarse en la medida que algunas provincias, como la de Crdoba, han establecido rganos
judiciales inferiores con compE~tencia en esta materia.
Podra definirse a la materia contencioso administrativa como
el elemento esencial que impone lajurisdiccin contencioso administrativa. Es la "ratione mateliae" de estajurisdiccin. La definicin sobre este punto ofrece dos alternativas. La primera, que de-
11"'"
--
152
EDUARDO VALOS
IV. PRINCIPIOS
ADMINISTRATIVO
153
v. CARACTERSTICAS B
ADMINISTRATIVA
Seala TAWIL 7 que d sde la propia expresin "contencioso-administrativo", que en su concepcin francesa ha sido criticada por
su carcter contradictori al identificar dos conceptos opuestos -la
resolucin de conflictos urisdiccionales por parte de rganos de
7 TAWIL, Guido Santiago, dministracin y justicia, t. 1, Depalma, Bs.
As., 1993, pgs. 152 y ss.
154
EDUARDO VALOS
Conf. FIORINI,
"V.1l;'llH
CONTROL JUDICIAL DE LA
CTIVIDAD ADMINISTRATIVA
155
Conf.
TAWIL,
156
EDUARDO VALOS
Por ltimo, a diferencia de lo que acontece en materia de procedimiento administrativo" donde el principio vigente en nuestro pas
es el del informalismo a favor del administrado, la tendencia generalizada es la de considerar al proceso contencioso administrativo como esencialmenh~ formalista, sobre todo en relacin a los
aspectos que hacen al cumplimiento de los requisitos de habilitacin de la instancia.
Conf.
SARRA,
157
11
Conf.
ILDARRAZ,
M.,op. cit.
12
158
EDUARDO VALOS
no beneficia a todos los que integran el grupo diferenciado, sino exclusivamente a quien lo aleg y prob.
La accin de lesividad es aquella por medio de la cuallaAdministracin puede demandar la invalidacinjudicial de sus propias
decisiones. Constituye un remedio judicial articulado por la propia Administracin Pblica en contra de actos administrativos
dictados por ella, que al haber quedado firmes han consolidado
situaciones jurdicas de tipo subjetivo en favor de los particulares.
Alos fines de garantizar la estabilidad de las relaciones jurdicas"
salvo excepciones (vanse arts. 17 y 18 de la LNPA, por ejemplo),
la Administracin no puede volver sobre dichos actos, por lo que
se requiere la intervencin de losjueces con la participacin del destinatario beneficiario del aeto administrativo que se pretende anular.
La accin de interpretacin consagrada por algunas provincias
como la de Formosa, Corrientes y La Rioj a, es procedente contra
todo acto, sea general o particular, cuya interpretacin por parte
de la Administracin supone la lesin de un derecho subjetivo o de
un inters legtimo. El oqjeto de esta accin es la de recabar del
rgano jurisdiccional la interpretacin que se adecua al ordenjurdico aplicable. Es requisito fundamental que se trate de un caso
concreto para evitar que la accin se convierta en una mera consulta.
Algunos Cdigos en lo Contencioso Administrativo han previsto
una accin que permita ejercer la pretensin de plenajurisdiccin
y otra que permita al particular ejercer la accin de anulacin del
acto administrativo. La legitimacin requerida en ambos casos es
distinta; para el primero, lID derecho subjetivo vulnerado, para el
segundo, un inters legtimo. Aparecen as dos clases de acciones.
Este sistema, que es el vigente en Crdoba segn la ley 7182, es denominado de pluralidad cL~ acciones y pluralidad de pretensiones.
Como en muchos casos la eleccin de una accin u otra es dificultosa' y adems se ha entendido que si no se elige la va correcta
corresponde la desestimaen de la demanda, en los ltimos aos
aparecieron cdigos procesales administrativos que se inclinaron
por establecer un sistema de unidad de accin con pluralidad de
159
pretensin. As, en una misma accin se protegen los derechos subjetivos y los intereses legtimos, discutindose el restablecimiento de una situacinjurdica vulnerada o slo la anulacin del acto.
Es el caso de Mendoza (ley 3918), La Pampa (ley 952) y Corrientes
(ley 4106), por ejemplo.
Recordemos que en algunos supuestos el ordenamiento jurdico prev la actividad administrativa en todos sus aspectos. En otras
ocasiones -la mayora-- ello no es as. La ley puede determinar
acabadamente todas y cada una de las condiciones de ej ercicio de
la funcin administrativa, definida en todos sus trminos y consecuencias. As, por ejemplo, lajubilacin por edad de un funcionario, el ascenso por antigedad, la aplicacin de una alcuota preestablecida para liquidar un tributo, condiciona la conducta de la
administracin, y no deja resquicio ajuicio subj etivo alguno de su
parte, salvo la constatacin o verificacin del supuesto mismo para
contrastarlo con el tipo legal. La decisin administrativa es obligatoria en presencia de dicho supuesto y su contenido no puede ser
configurado libremente por la administracin sino que habr de
limitarse a lo que la propia ley ha previsto. l3
En cambio, la discrecionalidad surge cuando el ordenamiento
jurdico atribuye a algn rgano competencia para apreciar en un
supuesto dado lo que sea de inters pblico. El derecho no impone
asalaautoridadadministrativa, por anticipado, una conducta que
debe necesariamente segur, pudiendo entonces elegir entre distintos cursos de accin o de inaccin, igualmente vlidos. As, la
13
160
EDUARDO VALOS
CONTROL JUDICIAL
DE
LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
161
tir una norma que autorice a un funcionario a hacer absolutamente cualquier cosa, sin limitacin alguna. Siempre existir alguna
otra norma o principio que le fije de antemano ciertos principios a
que deber ajustar su accin. 15 As, por ejemplo, la competencia del
rgano es un aspecto siempre reglado.
La discrecionalidad no es sinnimo de oportunidad, mrito y
conveniencia de un acto administrativo. El poder discrecional es
algo diverso deljuicio de mrito, oportunidad y conveniencia que
realiza la Administracin. La apreciacin y la determinacin de
la oportunidad o mrito puede resultar tanto del ejercicio de potestades regladas como de discrecionales. Tampoco es posible identificar el llamado control de legitimidad con el de potestad reglada,
ni control de oportunidad con el de facultad discrecional. Por el
contrario, el control de legitimidad es notablemente ms amplio
que el de facultad reglada16 , ya que incluye no solo sto, sino tambin el ejercicio de la discrecionalidad. Hablar de control de legitimidad es hablar de control delo reglado y de lo discrecional del acto
administrativo. Asimismo, el control dela oportunidad, mrito y
conveniencia de la decisin administrativa, que en principio se
encuentra vedado al Poder Judicial, es un concepto ms restringido que el de facultad discrecional.
Eljuez puede revisar el ejercicio de las facultades regladas y
tambin si se han transgredido los lmites alas facultades discrecionales de la administracin. Ambos aspectos integran el control
de legitimidad de un acto administrativo. Sin embargo, no podr
anular un acto administrativo por considerarlo meramente inoportuno o inconveniente. En cambio, la Administracin s puede revocar sus propios actos, tanto por considerarlos ilegtimos o inoportunos.
162
EDUARDO VALOS
163
18
GORDILLO, Agustn,
de derecho administra-
164
EDUARDO VALOS
poder si el funcionario pretende beneficiarse con el acto administrativo que dicta. Tambin si pretende favorecer a un tercero o
perjudicarlo, por actuar o por decir, con nimo de venganza. Pero
tambin hay desvo de poder cuando no se pretenda sino beneficiar
a la Administracin, pero con una finalidad distinta a la querida
por la ley (por ejemplo imponer multas de trnsito por supuestas
infracciones, con el fin de recaudar, y no con el obj eto de preservar
la seguridad de los ciudadanos).
4) Buena fe: a igual resultado se arriba si el rgano encargado
del ejercicio de una potestad pblica usa sta de mala fe, utilizando artilugios o artimaas para llevar a engao o error a un particular. Tal tipo de conducta aun cuando la facultad que se ejerciera
en el caso fuera discrecional, es incompatible con lo que debe ser el
ejercicio de la funcin administrativa. 20
5) Igualdad de trato: no es ms que una consecuencia de la
garanta de igualdad consagrada en el arto 16 de la Constitucin
Nacional. Si por ej emplo la Administracin sanciona en forma
despareja a dos administrados que han cometido una infraccin
de polica, o bien si en el marco del derecho disciplinario, dos empleados pblicos son sancionados en forma desigual, aun cuando
hubiesen cometido la misma falta y estuvieren en igualdad de condiciones, tal desequilibrio empaa el ejercicio de una atribucin
discrecional. Debemos remarcar que la exigencia de igualdad de
trato importa que estemos en presencia de igualdad de circunstancias respecto de los sujetos involucrados. La ley debe ser igual para
los iguales en igualdad de circunstancias.
6) Principios generales del Derecho: su respeto constituye
un medio idneo para lograr un control ms efectivo de la discrecionalidad administrativa, ya que el sometimiento del Estado al
principio de legalidad implica su sujecin a todo el ordenamiento
jurdico, incluida la Constitucin, los tratados internacionales y
todos los principios generales de derecho que de ellos emanan o que
surgen incluso del derecho natural. N o se trata de meros princi-
20
165
22
. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ ____
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EDUARDO VALOS
24
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167
sino un proceso de juicio o estimacin que ha de atenerse, necesariamente' por una parte, a las circunstancias reales que han de
calificarse, ypor otra, al sentido jurdico preciso que la ley ha asignado, con la intencin de que la solucin posible sea slo una. N o
se trata pues de un proceso de libertad de eleccin entre al ternativas igualmentejustas.
26
GORDILLO,
27
ALESSI,
EDUARDO VALOS
168
inconciliables: [.. .] cuando se trata de una cuestin meramente tcnica ella es resuelta exclusivamente en base a criterios tcnicos y
a reglas tcnicas, y la Administracin Pblica no tiene ninguna
facultad de apartarse de tales reglas [... ]".
As, si debe apreciarse la clausura de un inmueble por su inseguridad, si debe clausurarse un lugar pblico por plaga contagiosa, si debe decomisarse un alimento peligroso para la salud humana
o si debe suspenderse, por ser peligrosa, la forma de construir un
edificio, es indiscutible que la Administracin deber tomar en
cuenta para arribar a una decisin datos de carctertcnico-cientfico. No hay discrecionalidad tcnica sino apreciacin tcnica, produeto de la razonabilidad.
Finalmente, CASSAGNE28 entiende que la locucin "discrecionalidad tcnica" resulta contradictoria y confusa, pues evoca la aplicacin de la antigua concepcin de la discrecionalidad como mbito exento de revisinjudicial.
Seala TAWIL29 que la omisin de obrar por parte de la Administracin y sus entes descentralizados puede ser clasificada como
inactividad material e inactividad formal. La inactividad material es aquella que se traduce en el incumplimiento por parte de la
Administracin de sus competencias ordinarias, enla pasividad
de los entes administrativos para ejecutar o llevar a su debido cumplimiento los objetivos que le son propios. La inactividad formal
es aquella que se produce en el marco de un expediente o de un pro-
28
169
cedimiento administrativo, ante la falta de impulso o de respuesta del ente a una peticin formulada por los administrados.
La inactividad formal tiende a ser superada mediante una tcnica consistente en asignar al silencio de la Administracin un
sentido determinado, que podr consistir en una aceptacin o en
una denegatoria de la peticin del particular. La tcnica de asignarle al silencio un sentido positivo ha tenido acogida en la legislacin espaola, generando una difcil aceptacin y constituyendo
una fuente de numerosos conflictos. En nuestro pas, las legislaciones administrativas le han otorgado al silencio un sentido negativo, consistiendo en una presuncin o ficcin legal establecida
en favor del administrado.
Frente al silencio administrativo, el administrado tiene un
abanico de posibilidades a seguir: a) considerar el silencio como una
denegatoria de la peticin (art. 10, LNPA) o recurso interpuesto
(arts.87,91y93,RLNPA),previoprontodespacho(art.70,ley6658);
b) interponer una queja por defectos de tramitacin e incumplimiento de plazos, siempre que no se refieran al plazo de resolucin
de un recurso (art. 71, RLNPA; arto 86, ley 6658); c) iniciar una
accin de amparo por mora (art. 28, LNPA; arto 1, ley 8508); d)
esperar la resolucin expresa de la presentacin o recurso por parte de la Administracin que deber necesariamente producirse.
La inactividad material se presenta en los ms variados mbitos y de las ms variadas formas. Podemos mencionar la falta de
prestacin de los servicios pblicos asumidos por el Estado, la falta de sancin de normas o disposiciones reglamentarias que resultan esenciales para la ejecucin de las leyes, la omisin de la creacin de rganos que resultan indispensables para el cumplimiento
de actividades que disponen las leyes, el no ejercicio por parte de
la Administracin de aquellas acciones que le han sido encomendadas en defensa de derechos e intereses de la comunidad y el incumplimiento de sentenciasjudiciales.
En nuestro pas, la resistencia existente para controlar la inactividad administrativa material (si bien se avizora un panorama ms favorable) se finca en los resabios del dogma revisor propio de lajurisdiccin contencioso administrativa, por el cual quedan
170
EDUARDO VALOS
Cm. Fed. Cont. Adm., Sala IIl, 08/05/1998, en autos "Diamante Daz,
Leopoldo Efran y otros el Banco Hipotecario Nacional".
31 Cm. Cont. Adro. y Trib. de la Ciudad de Buenos Aires, Sala la, 191
05/2003, en autos "Garca Elorrio, Javier Mara v. GCBA sI amparo",
en Derecho administrativo. Revista de doctrina, jurisprudencia, legislaciny prctica, Lexis-Nexis, Bs. As., 2003, pg. 665.
32 En autos "Labaton, Ester Adriana el E.N. - Poder Judicial de la Nacin - amparo", LL, 1998-F-346.
33 En autos "Asociacin Benghalensis y otros el Ministerio de Sal ud y Accin Social- Estado Nacional sI aro paro -ley N 16.986", ED,
178-779.
30
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171
y adquisiciones pertinentes para producir la vacuna contra la fiebre hemorrgica argentina o "mal de los rastroj OS"34; o a continuar
con las entregas de las dosis necesarias de una medicacin especial para el tratamiento de un grave padecimiento fsic0 35 ; o bien
la condena recada en contra de la Provincia de Buenos Aires a fin
que repare la omisin de poner en funcionamiento el fuero contencioso-administrativo. 36
34 En autos "Viceconte, Mariela Cecilia el Estado N acional- Ministerio de Salud y Accin Social sI amparo -ley N 16.986", ED, 178-809.
35 CSJN, 24/10/2000, en autos "Campodnico de Beviacqua".
36 Supo Corte de Buenos Aires, 19/03/2003, en autos "Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires el Provincia de Buenos Aires sI
amparo", en Derecho administrativo. Revista de doctrina,jurisprudencia, legislacin y prctica, pg. 369.
37 Conf. GRECCO, Carlos Manuel, "Impugnacin de reglamentos", en
Procedimiento administrativo, Jornadas organizadas por la Universidad Austral- Facultad de Derecho, Ciencias de la Administracin,
Bs. As., 1998, pg. 69.
172
EDUARDO VALOS
su aplicacin cada vez que una de las personas involucradas o sujetas a su rgimenjurdico solicite el beneficio de la licencia.
Dentro del sistema de la LNPA la distincin entre actos de alcance general normativos y no normativos desde el punto de vista
de su impugnacin, carece de efectos prcticos. Asimismo, el denominado acto plural o colectivo se encuentra excluido del regulatorio de impugnacin de actos de alcance general.38
173
y debe ser resuelto por aplicacin del arto 10 de la LNPA en el plazo de sesenta (60) das, debiendo el interesado en caso de silencio
presentar pronto despacho. Transcurridos otros treinta das sin que
hubiese recado resolucin se configura la denegatoria tcita.
En el caso de la va recursiva, el RLNPA prev los plazos de los
recursos y su plazo de resolucin.
En otro orden de ideas, de acuerdo a lo preceptuado por el arto 73
del RLNPA en su actual redaccin segn decreto 1883/91, a diferencia de lo que ocurre por conducto de la impugnacin indirecta
por va de recursos, el reclamo impropio nicamente autoriza a
cuestionar la legitimidad del acto general, no as su oportunidad,
mrito o conveniencia. Una vez resuelto expresamente el reclamo
impropio queda expedita la accinjudicial, sin que quepa a su vez
interponer, en contra del acto administrativo que lo desestima, un
recurso administrativo, puesto que a tenor del arto 73 del RLNPA
el acto administrativo que resuelve el reclamo impropio es asu vez
irrecurrible. Tambin se puede acceder a la vajudicial, en caso de
silencio de la Administracin, al no responder ella el reclamo ni el
pronto despacho. En caso de la hiptesis de impugnacin de un
reglamento a travs de su acto de aplicacin, se accede a lajurisdiccin luego de agotar a su respecto la va administrativa, mediante la interposicin de los recursos administrativos regulados en el
RLNPA.
Corresponde preguntarse si el rgimen de impugnacin vertebrado en la LNPAy su reglamento es aplicable respecto de las distintas expresiones que en nuestro ordenamiento constitucional
tiene la potestad reglamentaria, esto es: reglamentos autnomos,
de ejecucin, delegados y de necesidad y urgencia; o si en cambio,
dicho rgimen opera slo para ciertas clases de reglamentos. Al
respecto, la Procuracin del Tesoro de la Nacin ha entendido que
el sistema de reclamos y recursos no debe ser utilizado para la
impugnacin de actos de sustancia legislativa, como es el caso de
los reglamentos de necesidad y urgencia. 39 Tambin dicho organis-
39
174
EDUARDO VALOS
...
CONTROL JUDICIAL DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
175
de reglamentos. La tesis contraria a dicho reconocimiento, se centra en la posible violacin al principio de separacin de poderes,
como adems, en el argumento que una sentencia que declara inconstitucional o ilegal a un reglamento se limita a quienes han sido
partes en una controversiajudicial. No obstante, no existe norma
alguna que regule la cuestin y de una respuesta contundente. Sin
embargo, la Corte Suprema de Justicia de la N acin, en un caso
muy concreto y puntual decidi el efecto erga omnes de una sentencia anulatoria de un reglamento y con vigencia slo para el futuro. 43
=
176
EDUARDO VALOS
ACTIVIDAD DE AUTOEVALUACIN
Captulo XII
EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
EN LA PROVINCIA DE CRDOBA
Sumario: 1. Los rganos de la jurisdiccin. lI. La materia contencioso administrativa en Crdoba. lII. La
situacin de los llamados actos de gobierno o polticos. IV. Tcnicas jurdicas de control de la discrecionalidad. V. Otras materias excluidas. VI. La demanda. VII. La habilitacin de instancia judicial. VIII. La
suspensin de los efectos de la decisin impugnada.
IX. Citacin y notificacin. X. Contestacin de la demanda. Las excepciones. XI. La prueba. XII. La sentencia. Efectos. XIII. Recursos contra la sentencia.
XIV. La ejecucin de la sentencia. XV. Perencin de
instancia. XVI. Control judicial de los entes reguladores.
l. Los
RGANOS DE LA JURISDICCIN
EljuristaBartolom FIORINI 1 ha expresado, en numerosas ocasiones, que los diferentes sistemas contencioso-administrativos
contienen necesariamente tres elementos que tienen una relacin
...
178
179
jurisdiccionales que intervendrn en el control judicial de la actividad administrativa, sin que hasta la fecha haya habido otra reforma que afecte el proceso contencioso administrativo de la Provincia de Crdoba, a pesar de la reforma constitucional acaecida
en 1987 donde se excluy la competencia originaria y exclusiva del
ahora denominado Tribunal Superior de Justicia en materia contencioso administrativa y limitando slo su intervencin en esas
causas por va de recursos judiciales ordinarios o extraordinarios,
por la existencia de las Cmaras Contencioso Administrativas en
las distintas circunscripciones judiciales que ocupan el mapajudicial de la Provincia de Crdoba.
A partir de la vigencia de la ley 7818, se reconoce competencia
en la materia contencioso administrativa yterritorialmente a todas las Cmaras Civiles y Comerciales de las circunscripciones del
Interior de la Provincia de Crdoba e incluso, adems de la competencia y jurisdiccin asignada especialmente a los tribunales colegiados que se crearon inicialmente como las Cmaras Contencioso
Administrativas de Crdoba enla primeracircunscripcinjudicial.
En consecuencia, y atento a lo dispuesto por los arts. 5 y 10 del
Cdigo Contencioso Administrativo de la Provincia de Crdoba
(CCMA), los rganos jurisdiccionales desde entonces y actualmente
son:
-El Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, ahora as denominado a partir de la reforma constitucional de 1987, porintermedio de la Sala Contencioso Administrativa integrada por tres de
sus vocales miembros;
-Las dos Cmaras Contencioso Administrativas enla primera
circunscripcinjudicial con asiento en el Departamento Capital;
- Las Cmaras Civiles y Comerciales enlas circunscripciones
del Interior de la Provincia de Crdoba, a las cuales se le ampla la
competencia en materia contencioso administrativa, adems de
las otras que tienen asignada especficamente (en materia civil,
comercial, laboral y de familia);
- El Fiscal General como titular del Ministerio Pblico Fiscal
en todo el territorio de la Provincia de Crdoba (que es un rgano
judicial y distinto del Fiscal de Estado de la Provincia, cuyas fun-
180
--
181
4 ILDARRAZ, Benigno - ZARZA MENSAQUE, Alberto R. - VIALE, Claudio Martn, Derecho constitucional y administrativo, pg. 655.
5 TSJ, Sala Contencioso Administrativa, en autos "Banco de Crdito
Argentino S. A. d Municipalidad de Ro Cuarto - plena jurisdiccin",
sentencia N 220, 29/12/1999, citado en Foro de Crdoba, Suplemento de Derecho Administrativo y Constitucional, N 1, pg. 53.
182
183
El Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (CCAyT) fue puesto en vigencia en
esa jurisdiccin territorial mediante la ley 189 sancionada el13
de mayo de 1999 (B.O. N 722 del 28/06/1999) despus del nuevo
status jurdico de esa ciudad establecido a partir de la reforma de
la Constitucin Nacional en 1994.
Es el ms reciente sistema procesal que est vigente en nuestro pas, atendiendo las cuestiones en materia administrativa mediante una nica accin contencioso administrativa que autoriza
el trmite de una sola clase de proceso de conocimiento al que puede llamarse "ordinario" por su similitud al igualmente denominado
por el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la N acin (arts. 269 y
ss., CCAyT).
Destacamos en particular y a diferencia de lo autorizado en
nuestro sistema procesal de la Provincia de Crdoba, que, segn
la ley 189 de la Ciudad de Buenos Aires, "L .. ] Son causas contencioso administrativas a los efectos de este Cdigo todas aquellas
en que una autoridad administrativa, legitimada para estar enjuicio' sea parte, cualquiera que sea su fundamento u origen, tanto
en el mbito del derecho pblico como del derecho privado [... ]"
(art. 2, CCAyT).
trinario de MARIENHOFF y de los espaoles Jess GONzLEZ PREZ, Fernando GARRIDO FALLA YToms Ramn FERNANDEZ, coincidentes todos
ellos en la definicin de la materia propia del contencioso administrativo, en cuanto se ha entendido que "[. .. ] all donde se aplique derecho
administrativo, all donde exista un acto sujeto al derecho administrativo, los litigios que surjan debern someterse a la decisin del juez
administrativo. Pero cuando no se aplique el derecho administrativo, aunque uno de los sujetos de la relacin sea un ente pblico, la normajurdica sea civil, o mercantil o laboral [... ]; deber acudirse alorden judicial al que se atribuye el conocimiento de las pretensiones
fundadas en el ordenamiento jurdico respectivo [... ]" (vase El contencioso administrativo y la responsabilidad del Estado, AbeledoPerrot, Bs. As., 1988, pg. 35).
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185
y reglamentos de la Administracin Pblica, toda vez que a veces existen zonas grises u oscuras para definir taj antemente la
existencia de una situacinjurdica subjetiva de derecho subjetivo o de inters legtimo que habilite la accin judicial contencioso administrativa respectiva.
Es condicin de ejercicio de la accin contencioso administrativa en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn el arto 3 del
CCAyT aprobado por la ley 189, en los siguientes y taxativos supuestos:
a) Cuando se trate de actos administrativos de alcance particular definitivos o equiparables dictados de oficio o a peticin de parte; es necesario el agotamiento de la instancia administrativa por
medio de las vas recursivas pertinentes;
b) Cuando se trate de actos administrativos de alcance general,
es necesario el agotamiento de la instancia administrativa por
medio de reclamo.
c) Cuando se trate de actos administrativos de alcance general
a los que se les haya dado aplicacin mediante actos administrativos definitivos o equiparables, es necesario el agotamiento de la
instancia administrativa;
d) La impugnacin de reglamentos o actos administrativos de
alcance general por va de actos de aplicacin particular, no habilita la revisin de actos de aplicacin anterior no impugnados administrativa o judicialmente.
Otra particularidad, para diferenciarlo del sistema contencioso cordobs, es que en Buenos Aires no puede demandarse autnomamente la reparacin de los daos y perjuicios ocasionados por
actos administrativos que se estimen ilegtimos sin haberse impugnado, en tiempo y en forma, el acto que se pretende lesivo.
Por ltimo, tambin este nuevo Cdigo seala en su arto 5 los
casos en que no es necesario agotar la va administrativa para
promover una instancia judicial "[. ..] cuando mediare una clara
conducta de la autoridad administrativa que haga presumir la ineficacia cierta de acudir a dicha instancia [. ..]', al igual que lo
preceptuado por el arto 32, inc. e, de la ley 19.549, sin modificacin
por la ley 21.686 en este punto.
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b. Legitimacin procesal
Segn COUTURE 8 , la legitimacin es la aptitud legal para activar el rgano jurisdiccional, a diferencia de la pretensinjurdica, que es lo que el accionante solicita le sea expresamente reconocido en ese mbito.
La legitimacin procesal puede ser activa, es decir, el que inicie o promueva la accin contencioso administrativa; o pasiva, que
es el sujeto contra quien se acciona o inicia el proceso.
Quien promueva una accin contencioso administrativa, deber ser un sujeto de derecho, es decir debe contar con la capacidad
para estar enjuicio (persona fsica, personajurdica, pblica o privada).
Adems, quien invoque la legitimacin procesal activa debe
esgrimir y demostrar la existencia de una situacinjurdica subjetiva de tipo administrativa: derecho subjetivo o inters legtimo,
como condicin imprescindible y necesaria para promover una
accinjudicial en el sistema de la Provincia de Crdoba. En su defecto, no se habilitar la instanciajudicial por carecerse de legitimacin suficiente o se admitir la defensa de falta de accin como
excepcin previa que puede articular la Administracin Pblica
demandada, quedando en consecuencia firme y consentido el acto
administrativo que supuestamente causa agravio al interesado
afectado.
"Concebirrwsengeneral el derecho subjetivo administrativo corrw
el inters personal, directo y exclusivo que tiene un administrado
determinado con relacin a una norma que establece cul es la conducta administrativa debida [. ..]'. 9
Si la situacinjurdica invocada es la de derecho subjetivo, deber promover la accin contencioso administrativa de plenajurisCOUTURE, Eduardo J., Estudios derecho procesal civil, t. III, Ediar,
Bs. As., 1978, pg. 208.
9 TSJ, Sala Contencioso Administrativa, en autos "Sicka, Rosa el Provincia de Crdoba -plenajurisdiccin", sentencia W 29, del 11103/1999 ,
citado en Foro de Crdoba, N 54 (1999), pg. 283.
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funcin administrativa. Es tambin, en ese sentido, la interpretacin efectuada por el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba:
"Si bien la demanda ha sido incoada por un agente de laAdministracin provincial, vinculado a su empleadora por una relacin
de empleo pblico, la naturaleza de la pretensin ejercida-reclamo indemnizatorio por infortunio laboral-escapa a la competencia taxativamente atribuida al fuero contencioso administrativo por
la ley de la materia [. ..]En los trminos del arto JO de la ley 7182, todo
lo atinente a la relacin de empleo pblico es de competencia contencioso administrativa a condicin que exista un acto administrativo susceptible de ser revisado en sede judicial, en tanto el
mismo haya sido dictado por autoridad administrativa con facultades para decidir en ltima instancia, que cause estado, es decir
que se hayan agotado a su respecto los recursos administrativos
previstos por las leyes especficas, que dicho acto sea consecuencia
del ejercicio de la funcin administrativa y que vulnere un derecho subjetivo o un inters legtimo preexistente del administrado.
En la medida que dicha va ha sido concebida con carcter restringido y nicamente para juzgar la actividad de la Administracin
en ejercicio de la funcin administrativa, quedan excluidas de la
jurisdiccin contencioso administrativa las cuestiones que deban
resolverse aplicando exclusivamente normas de derecho privado o
del trabajo" .10
La revisinjudicial, se realizar especialmente en relacin al
"acto administrativo base" respecto del cual se han interpuesto los
recursos para agotar la va, debiendo -tambin-cuestionar los
dems actos dictados en consecuencia.
189
El acto sometido al controljudicial, debe ser definitivo (es decir, resolver sobre el fondo de la cuestin), no debe encontrarse firme y debe haber causado estado.
El acto administrativo ha causado estado, cuando se encuentra agotada la va administrativa y se ha obtenido de la autoridad
con facultad para decidir en ltima instancia un pronunciamiento expreso o presunto.
El arto 6" del Cdigo Contencioso Administrativo de Crdoba expresa claramente que previo a iniciar la accinjudicial debe agotarse la va administrativa mediante los recursos necesarios para
"obtenerde la autoridad competente de ltima instancia, el reconocimiento o denegacin del derecho reclamado o inters legtimo afectado".
Bartolom FIORINI, respecto a la resolucin que causa estado ha
manifestado que la misma "exhibe una conjuncin de elementos
sustanciales yprocesales. N o es el acto en s, sino diversos recaudos complementarios que debe presentar la resolucin para que
pueda causar estado; estos pueden agruparse enla siguiente forma: a) los formales, que corresponden ala resolucin administrativa que se pretende impugnar; b) los sustanciales, que contienen
esta resolucin; c) los temporales, para poder interponer el recurso. Estos tres recaudos invisten a la resol ucin administrativa de
lacondcin de causar estado referida: a la manifestacin de la resolucin, ala materia administrativa dellitigo y al trmino que regla
el recurso respectivamente [. ..] As es como se comprueba que toda
decisin administrativa para que cause estado debe exhibir las siguentes dos situaciones: un acto administrativodefintivoynohalIarse an consentido, es decir no firme. La calificacin de decisin
administrativa consentida o firme significa que es definitiva, pero
que, adems, se halla despoj ada de la condicin de causar estado,
porque ha desaparecido por im posibilidadjurdica de su contenido o por caducidad, la posibilidad de recurrrsela para obtener la
habilitacin de la instanciajudicial [... ]".n
11
FIORINI,
190
La Cmara Contencioso Administrativa de Crdoba ha expresado respecto ala cuestin que nos ocupa: "El acto que causa estado es una especie de acto clausurado en razn de haberse agotado
las instancias administrativas porel recurrente debido a que emanade la ms alta autoridad competente en la materiaycontraelcual
no procede ya un remedio obligatorio para el particular".12
En principio, y en virtud de un anlisis literal del arto 10 de la
ley 7182, los hechos se encontraran excluidos del control judicial.
Sin embargo, debemos tener presente que por va indirecta "tambin podemos llegar a enjuiciar los hechos en base a la siguiente
estrategia: cuando estamos frente a un hecho se debe provocar la
emisin del acto" .13
d. Funcin administrativa
El arto 10 de la ley 7182 requiere, adems, que el acto sometido
al controljudicial sea consecuencia del ejercicio de la funcin administrativa.
Claramente queda establecido que el Cdigo Contencioso Administrativo de la Provincia de Crdoba adopta el denominado
"criterio material" en la distincin de las funciones del Estado.
En efecto, considera que ejerce funcin administrativa no solamente el Poder Ejecutivo, en su organizacin centralizada y
descentralizada, sino tambin el Poder Legislativo yel PoderJudicial, Tribunal de Cuentas de la Provincia, Municipalidades y
aquellos rganos que la desarrollan por expresa disposicin legal
(por ejemplo, personas jurdicas no estatales, como son los Colegios
Profesionales quienes tienen delegados el gobierno de la matrcula profesional o la potestad disciplinaria sobre sus miembros).
12 "Fernndez, Jorge el Municipalidad de Crdoba - contencioso administrativo", Semanario Jurdico, t. LVIII, 1990-A.
13 SESN, Domingo, "La materia contencioso administrativa en Crdoba",Revista de Derecho Pblico, Rubinzal-Culzoni, Bs. As., 2003-:.
pg. 107.
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16 SESN, Domingo, "La materia contencioso administrativa en Crckba",op. cit., pg. 142.
17 GORDILLO, Agustn, Tratado de derecho administrativo, t. Il, ~
XIlI-35.
193
Nosotros adherimos a esta ltima posicin, porque la Administracin Pblica muchas veces se vale de este principio de solve et
repete (pague primero y repita despus) para obstaculizar la viabilidad de una accin contencioso administrativa que pretende
controlar sus propios actos administrativos. Incluso, nos animamos a sostener que cuando el acto administrativo tributario -tal
como lo ha denominado recientemente la abogada de la Procuracin del Tesoro de la N acin Mara Jos Rodrguez en su reciente
obra lS_es palmariamente arbitrario u ostensible su vicio de nulidad de este principio debe ceder en resguardo del principio de juricidad ytutelajudicial efectiva, por encima del inters fiscalista
o racaudatorio de los rganos de percepcin de los tributos, rentas o
tasas.
El arto 2 de la ley 7182 determina las cuestiones no susceptibles de control en lajurisdiccin contencioso administrativa.
Entre ellas, la normativa se refiere alas "relacionadas a los actos
que importen el ejercicio de un poder poltico de fuente directamente constitucional".
194
En relacin aesta cuestin, Bartolom FIORINI expresa: "Si realmente no existe posibilidad de recurrirse contenciosamente contralos actos de gobierno ello acontecer porque sus elementos constitutivos provienen de normas constitucionales, es decir que no son
aplicaciones directas de derecho administrativo. Si esta exclusin
se presenta aslgicamente justificada, no se concibe que se la extienda cuando, a travs de un acto de gobierno, se lesionan derechos subjetivos de contenido administrativo [. .. ]".19
En la actualidad, ante una necesidad de independizarse de la
teora elaborada en base al denominado "acto de gobierno", la doctrina nacional formula la referida al "acto institucional", como
distinto de aqul y no justiciable porque es fruto exclusivo de la
"funcin gubernativa o poltica". Bien seala CASSAGNE que "L.,]
el nacimiento de la categora del acto institucional no traduce una
mera discrepancia semntica, sino que hunde sus races enla Constitucin Nacional, de la cual surge el reconocimiento de una regulacin distinta a la correspondiente a los actos administrativos".
El acto institucional se caracteriza porque no produce efectos
jurdicos directos en relacin a los administrados pero s producen
consecuencias respectos de otros organismos o entidades del Estado (por ejemplo, apertura de sesiones ordinarias en la Legislatura Provincial, designacin de los Ministros, nombramientos de
jueces de la Corte Suprema de Justicia, intervencin federal a una
Provincia, etc.). "Los actos institucionales, por mucho que algunos
autores se esfuercen por demostrar su asimilacin con los actos administrativos, es evidente que no gozan del mismo rgimenjurdico de stos, no pudiendo explicar la doctrina contraria a su admisin cul es la razn por la cual los jueces no han declarado nunca
en nuestro pas la invalidez de un acto institucional [... ]". Como nota
peculiar del acto institucional la doctrina seala -en coincidencia con Agustn GoRDILLO-- que su emisin es en principio discre-
19 FIORINI,
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21
196
Sin perjuicio de lo antes expresado, es necesario tener presente que una cuestin es el control del "acto institucional propiamente
dicho" y otra muy diferente es el tema de los actos o medidas de ejecucin que se dicten como consecuencia del acto institucional.
Las medidas de cumplimiento o ejecucin del acto institucional,
constituyen -generalmente-actos administrativos, susceptibles
de ser revisados judicialmente previa satisfaccin de las exigencias legales.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha referido en
numerosos pronunciamientos a un "control de razonabilidad", que
comprende "un doble aspecto: a) la relacin entre la garanta afectada por el acto de ejecucin del acto institucional (estado de sitio)
y el estado de conmocin interior; b) la comprobacin de si el acto
administrativo guarda, en concreto, una proporcin adecuada con
los fines que se persiguen a travs de la ley que declara el estado
de sitio [... ] el examen de razonabilidad que realizan los jueces debe
hacerse cuidando de no afectar por esa va el mbito propio y la
funcin del estado de sitio, porque un ejercicio irrazonable de dicho control puede conducir a que los rganos judiciales se extralimiten en el ejercicio de sus funciones, olvidando que les est vedado la apreciacin de las condiciones de hecho que determinaron la
utilizacin de la facultad autorizada por el arto 23 de la Constitucin Nacional, y que cada rgano del Estado debe obrar con independencia de los otros, en sus respectivos campos de actuacin [... ]",
recordando a esos efectos el precedente jurisprudencial al respecto de la Corte Suprema de Justicia de la N acin. 22
Por ello, el adminitrativista y juez del Tribunal Superior de Justiciade Crdoba, Dr. DomingoJ. SESN, realiza el siguiente esquema:
"En concreto pueden plantearse tres situaciones diversas:
a) Actos polticos o de gobierno susceptibles de ser controlados
judicialmente cuando en un caso concreto afecten situaciones jurdicas subjetivas;
22 Fallos 195:439 y 236:657. CASSAGNE, Juan Carlos, Derecho administrativo, t. 11, pgs. 78 y 79.
,.'
'W
n'
1::1
197
IV.
23
198
199
27 Del voto del Dr. SESN, TSJ en pleno, en autos "Malbrn, Sofa y otras
el Colegio Madres Escolapias y otros - amparo", sentencia N 3, del 27/
03/2002, citado en Foro de Crdoba, Suplemento de Derecho Administrativo y Constitucional, N 8, 2002, pg. 127.
28TSJ en pleno, Secretara Electoral, sentencia N 5, del 07/05/2002,
en autos "Moscovich, Fabin D. el Tribunal de Disciplina de Abogados
de Crdoba - amparo" ,Actualidad Jurdica de Crdoba, N 7, pg. 379.
200
........-
201
"Se debe delimitar el acto administrativo que es causa de un determinado efecto y el efecto propiamente, pues si bien ambas esferas
estn vinculadas, son susceptibles de ser analizadas por distintas
vasjurisdiccionales. Tratndose de un conflicto de contenido nicamente patrimonial, es de eminente raigambre civil, reservada al
derecho privado y por ende excluido de la competencia contencioso
administrativa".31
':A, los fines de la existencia de materia contencioso administrativa es imprescindible que los derechos reclamados sean de carcter administrativo, ya que en su defecto no procedera la va elegida
por excederse la competencia del trib unal. No existe en el caso materia contencioso administrativa desde que el contrato de locacin
de servicios profesionales en que funda su derecho es de raigambre
eminentemente civil, el actor no invoca derecho de carcter administrativo presuntamente vulnerado, y no se da en el caso las particularidades que caracterizan un contrato administrativo como son
su objeto o, en su defecto la inclusin de clusulas exorbitantes expresas[' ..1'.32
VI. LA DEMANDA
a. Requisitos generales
De conformidad alo normado por el arto 13 del Cdigo Contencioso Administrativo de Crdoba, debemos tener presente los requisitos generales que debe contener el escrito de demanda siguien-
31TSJ en pleno, en autos "Scorza, Enrique E. el Municipalidad de Crdoba", sentencia N 20, del 05/05/1989.
32TSJ, Sala Contencioso Administrativa, en autos "lvarez, Eliseo el
Municipalidad de Villa Mara - contencioso administrativo", 05/06/
1987.
-202
b. Requisitos especiales
El Cdigo Contencioso Administrativo de la Provincia de Crdoba establece los requisitos especficos que debe contener el escrito de demanda.
El sujeto que promueve una demanda contencioso administrativa puede actuar por derecho propio o en representacin de otras
personas (fsicas ojurdicas). En este ltimo supuesto deber acompaar los documentos que acrediten dicha representacin.
Las autoridades y funcionarios pblicos slo debern invocar
esa calidad.
El administrado que inicia un proceso contencioso administrativo deber acompaar la documentacin necesaria a los fines de
acreditar la titularidad de un derecho subjetivo o un inters legtimo; requisito ste esencial a los fines de la legitimacin procesal
activa.
En la demanda deber individualizarse el acto administrativo cuya revisinjudicial se pretende expresando, adems, su contenido. Cuando resulte posible deber el accionante acompaar el
testimonio del mismo o, en su caso, indicar con precisin el expediente administrativo en que se hubiese dictado.
"Al momento de deducir la demanda, es all donde el accionante debe indicar concretamente los vicios que endilgan al acto administrativo que goza de presuncin de legitimidad, dando las razones pertinentes del porqu de su solicitud de declaracin de nulidad.
De ese modo se fija la extensin del litigio, posibilitando a la demandada el ejercicio pleno de su derecho de defensa, puesto que conoce
;:;::::=======:-,,=~~~~-~----------_.,,------_._-
--- -
203
33 TSJ, Sala Contencioso Administrativa, en autos "Altamirano, Roberto d Municipalidad de Villa Mara - contencioso administrativo",
sentencia N 5, del 18/02/1998, citado en Boletn Judicial de la Provincia de Crdoba, t. 1, 1998, pg. 193.
34 Conf. TSJ, en autos "Telefnica Comunicaciones Personales S.A. d
Municipalidad de Colonia Caroya - plena jurisdiccin", sentencia N
85, del ao 2002.
--
9f
204
Si no existe por parte de la autoridad competente un pronunciamiento expreso, y previo la interposicin de pronto despacho, podr plantearse la accin contencioso administrativa hasta seis
meses despus de la fecha de presentacin de pronto despacho. As
lo determina expresamente el arto 7 de la ley 7182.
1. Accin de plenajurisdiccin
A travs del proceso de plenajurisdiccin el accionante pretende el reconocimiento o restablecimiento de una situacinjurdica de
derecho subj etivo afectada por un rgano o ente en ejercicio de la
funcin administrativa.
Este proceso se caracteriza porque ''las partes se encuentran en
igualdad de condiciones, el debate es amplio, la prueba sin restricciones y la litis se traba segn lo dejen planteados las partes". 35
El Fiscal de Cmara no tiene el carcter de parte y slo intervendr en la etapa de habilitacin de instancia.
La sentencia que se dicte en esta clase de proceso producir a
partir de su notificacin efectos entre las partes.
La Sala Contencioso Administrativa del Tribunal Superior de
Justicia de Crdoba ha expresado: "Mediante el ejercicio de la accin
contencioso administrativa de plenajurisdiccin, el administrado
pretende la reparacin integral del derecho subjetivo de carcter
administrativo vulneradoporelacto ilegtimo de la administracin,
declarado tal en un pronunciamientojurisdiccional que posee un
doble carcter-declarativoy constitutivo-, y cuya eficacia de cosa
juzgada alcanza slo a las partes intervinientes de la relacinjurdico procesal [ .. j. 36
Benigno - ZARZAMENSAQUE, Alberto R. - VIALE, Claudio Martn, Derecho constitucional y administrativo, pg. 662.
36 "Telefnica Comunicaciones Personales S.A. el Municipalidad de
Colonia Caroya - plena jurisdiccin", sentencia N 85,15/08/2002, citado en Foro de Crdoba, Suplemento de Derecho Administrativo y
Constitucional, W 9, 2002, pg. 151.
35 ILDARRAZ,
205
3. Accin de lesividad
Tambin la ley 7182 legisla la posibilidad de que la Administracin inicie un proceso contencioso administrativo, a travs de
la accin de lesividad.
En oportunidad de presentar la demanda, la accionante deber acompaar el expediente administrativo donde se dict el acto
presuntamente irregular cuyo controljudicial se pretende.
Es titular de la accin de lesividad todo rgano que en ejercicio
de la funcin administrativa pretenda dej ar sin efecto un acto administrativo presuntamente irregular y que no puede revocarlo
en su sede.
.., ...206
20~
208
39
FIORINI,
1c~
La decisin de la Cmara
Una vez que el Fiscal de Cmara emiti su dictamen el Tribunalpodr:
a) Determinar-de oficio- que el asunto trado a consideracin corresponde ser analizado en el mbito de lajurisdiccin contencioso administrativa, habilitando la instancia. Ello sin perjuicio de la "articulacin que pudiera hacer la parte como excepcin
de previo y especial pronunciamiento" (art. 11, ley 7182).
La Sala Contencioso Administrativa del Tribunal Superior de
Justicia de Crdoba respecto a esta cuestin ha expresado: "Se toma
necesario especificar que el trib unal competente debe analizar la
pretensin contencioso administrativa desde una doble perspectiva: primero su admisibilidad y recin entonces la viabilidad de la
pretensin sustancial susceptible de motivar una sentencia denegatoria o favorable. Nuestro sistema normativo establece slo dos
momentos para su anlisis y resolucin, siempre dentro de la primera etapa: a) Cuando habilita la pretensin al establecer si corresponde o no la competencia del trib unal, previo dictamen del Fiscal
de Cmara, b) Cuando sin perjuicio de lo que haya establecido en la
habilitacin, resuelve las excepciones de previoy especialpronunciamiento. Apartirde all la competencia queda radicada de forma definitiva no pudiendo volver a tratar ningn requisito de admisibilidadal momento de emitir la sentencia (Jornadas Sanjuaninas de
DerechoAdministrativo, 'Admisibilidad de la accin contencioso
administrativa', Dr. Domingo Sesn, San Juan, 1999)".40
40"
210
211
e
212
El acto administrativo, considerado como una declaracin unilateral de voluntad en ejercicio de la funcin administrativa que
produce efectos directos e inmediatos, goza de los siguientes caracteres: presuncin de legitimidad, ejecutoriedad, ejecutividad, impugnabilidad, estabilidad.
El ordenamiento jurdico ha establecido como regla, que los
recursos administrativos no suspenden la ejecucin del acto administrativo cuestionado.
Por ello, la suspensin de la ejecucin del acto podr requerirse
tanto en sede administrativa como en el mbito judicial.
El arto 19 de la ley 7182 determina que los interesados podrn
solicitar al tribunal la suspensin de la ejecucin del acto sometido a controljudicial, "al interponerse la demanda".
Ala peticin se le otorga trmite de incidente y se resuelve previo traslado a la accionada, quien podr allanarse u oponerse fundad amente a la pretensin articulada.
En relacin al requisito de la contracautela, queda a criterio del
tribunal su exigencia como as tambin "su modo y monto" .
La suspensin ser procedente cuando se demuestre que la ejecucin del acto es susceptible de causar un grave dao al administrado y que la suspensin no afectar el inters pblico.
Lajurisprudencia cordobesa ha interpretado: "La exigencia de
que cuando se solicite la suspensin de los efectos del acto administrativo, se indique la existencia de grave dao y la inexistencia de
lesinalinterspblicosefundaenquese trata de una medida de excepcin, donde no basta el mero pedido de la parte actora. Ello tiene
por finalidad que el Tribunal al resolver, odas las consideraciones
que al respecto efecten ambas partes, se encuentre en situacin de
poder evaluarlas, a fin de establecer la procedencia o no de la medida ". 44
Cm. Cont. Adm. de la N om. Crdoba, en autos "Fulladoza Vital, Jos
el Tribunal de Disciplina de Abogados", del 15/04/1997 .
44
213
En igual sentido se ha expedido la Cmara Contencioso Administrativa de 2a Nominacin de Crdoba: "Al respecto se advierte
que en autos no se satisface la necesaria especificacin del grave
dao (exigido por la ley) que acarreara la continuidad de los efectos del acto que se impugna, pues el dao que invoca el actor es
genrico e indeterminado. En efecto, la falta de precisiones al respecto, impiden al tribunal considerar que con la ejecucin de la
sancin aplicada, se vaya a ocasionar al peticionante un dao de
mayor magnitud que el ordinario que se produce con medidas disciplinarias de este tipo y que en todo caso pueden ser debidamente
reparados a posteriori en cuanto alos aspectos econmicos ytambin en los aspectos morales, con la debida difusin de una eventual invalidacin del acto sancionatorio". 45
El Dr. Julio 1. ALTAMIRA GIGENA, respecto a este tema, ha expresado: "[... ] desde el punto de vista procesal el pedido de suspensin
tiene un trmite distinto al de las medidas cautelares [... ] La regla
general es que no se puede solicitar en sede judicial la suspensin
de los efectos del acto si previamente no se lo ha pedido en sede
. t rat'lva []"
a dmirus
.... 46
Bartolom FIORINI afirma: "Lo que interesa destacar es que la
suspensin siempre lajuzga, la aprecia y la decreta o la deja sin
efecto el Poder Judicial, segn las pruebas aportadas por la parte
interesada. La suspensin del acto administrativo se refiere siempre ala ejecutoriedad del mismo; en esta medida no se impugna el
acto en su contenido de arbitrariedad, sino slo se tiende a paralizar sus efectos [. .. ]".47
"Sauervein Luis F. el Tribunal de Disciplina Notarial de la Provincia de Crdoba", A.l. W 29, del 20/03/2003, citado por Actualidad Jurdica de Crdoba, N 33.
46 ALTAMIRA GIGENA, Julio, "Las medidas cautelares en el contencioso
administrativo provincial", en El derecho administrativo argentino,
hoy, Ciencias de la Administracin, Bs. As., 1996, pg. 213.
47 FIORINI, Bartolom, op. cit., pg. 276.
45
214
IX. CITACIN y
NOTIFICACIN
Habilitada la instancia y declarada la competencia del tribunal se imprimir ala accin planteada el trmite de ley, ordenando la citacin de la accionada para que comparezca a estar a derecho y constituya domicilio a los efectos legales.
Segn lo establece el arto 14 de la ley 71821a notificacin de la
demanda se efectuar a la persona que corresponda segn sea el
ente o autoridad que haya dictado el acto administrativo suj eto a
control judicial.
Por ejemplo, si el acto fue emitido por la Administracin centralizada o des concentrada provincial la demanda se dirigir a la
Provincia de Crdoba y la notificacin deber efectuarse a la "persona del titular del Poder Ejecutivo". En cambio, si el acto es im. putable a la Cmara del Poder Legislativo, a la Provincia de Crdobayasupresidente.
Si la accionada no compareciera a estar a derecho, a peticin de
parte, se la declarar rebelde y el proceso continuar como si estuviere presente.
La declaracin de rebelda deber notificarse por dos medios:
por cdula y mediante la publicacin de edictos por el trmino de
cinco das.
X.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA.
LAs EXCEPCIONES
215
ministrativa que causa estado no comprende la posible existencia de una contestacin reconvencional" .48
Al contestar el traslado de la demanda podrn oponerse las excepciones dilatorias y perentorias.
Si la accionada planteara excepciones que impidan la continuacin del trmite del proceso, una vez firme el auto que las resuelve, se correr nuevamente traslado de la demanda.
Las excepciones dilatorias que no se hayan planteado como de
artculo previo, sern resueltas por la Cmara en oportunidad
de dictar sentencia definitiva.
Podrn oponerse, en forma de artculo previo, de conformidad
al arto 24 de la ley 7182, las siguientes excepciones:
"1) Incompetencia del tribunal: fundada slo en que la resolucin reclamada no da 1ugar a la accin contencioso administrativa o en que la demanda ha sido presentada fuera de trmino".
Esta defensa demuestra que la habilitacin de instancia no es
definitiva y puede ser revisada nuevamente por el tribunal.
La Sala Contencioso Administrativa del Superior Tribunal de
Justicia de Crdoba, respecto a esta cuestin ha interpretado que:
"En el contexto de la ley 7182 las excepciones de incompetencia
siempre deben oponerse enforma de artculoprevioy dentro delplazo
de traslado ordinario de la demanda (arts.11, 25y26, ley 7182).
Ello en razn de privilegiarse la seguridad jurdica, evitando el
desgaste jurisdiccional que eventualmente provocara un tratamiento ulterior. Una vez admitida la demanda y resueltas las excepciones, si las hub iere, la competencia del trib unal quedar radicada en forma 'definitiva'[ .. .]Ello procura dar mayor celeridad
al proceso evitando que despus de su dilatada tramitacin, eljuez
se pronuncie en la sentencia sobre aspectos que no hacen al fondo
de la cuestin, como suceda durante la vigencia del anterior cdigo ritual. Es cierto que en virtud del arto 11 de la ley 7182, la Cmara Contencioso Administrativa debe establecer de oficio si el asunto corresponde a esajurisdiccin, pero tambin es cierto que lo hace
;'0
FlORINI,
-216
sujeto a las posibles excepciones de previo y especial pronunciamiento que interponga la demandada, despus de lo cual la competencia queda radicada en forma 'definitiva'y, por lo tanto, insusceptible
de ser revisada al momento de emitirse la sentencia, resolvindose
el fondo de la cuestin". 49
Tambin podrn articularse:
"2) Falta de capacidad procesal o de personera en los litigantes o en quienes los representan; 3) defecto legal excepto en acciones derivadas de la relacin de empleo pblico o de materia previsional, 4) litis pendentia".
Si la accionada plantea excepciones en forma de artculo previo, se correr traslado de las mismas por el plazo de cinco das. Con
posterioridad, se dictar y notificar el decreto de autos y el tribunal dictar resolucin.
Cualquiera de las partes, y teniendo en consideracin las caractersticas de la defensa articulada, podr requerir la apertura a
prueba del incidente por el trmino de diez das.
XI. LA PRUEBA
Encontrndose firme el decreto de rebelda o habindose contestado la demanda se abrir a prueba la causa por el trmino de
treinta das.
Dentro de los primeros cinco das del trmino probatorio deber ofrecerse la prueba testimonial.
Deber tenerse presente que la declaracin de las autoridades
o funcionarios administrativos se har por oficio (art. 32, ley 7182).
La prueba documental, pericial y confesional podrn ofrecerse
hasta diez das antes del vencimiento del perodo de pruebas.
El tribunal, en cualquier clase de procesos, podr disponer de
oficio las medidas que considere oportunas para esclarecer cues-
49
217
218
52 TSJ,
219
220
221
El arto 40 de la ley 7182 reconoce a las partes en un proceso contencioso administrativo, la posibilidad de solicitar la correccin de
un error material, la aclaracin de un concepto oscuro o que se supla cualquier omisin respecto a las cuestiones debatidas en eljuiClO.
b. Recurso de apelacin
Recordemos que la ley 7182 determina que el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, por intermedio de la Sala Contencioso
Administrativa, "conoce y resuelve en segunda instancia en las
causas en que la Provincia sea parte" (art. 10).
En consecuencia de ello, cuando la Provincia de Crdoba sea
parte en un proceso contencioso administrativo, proceder contra
la sentencia el recurso de apelacin en los trminos del arto 43 de
la ley 7182.
El recurso de apelacin deber plantearse por ante el tribunal
que dict la sentencia dentro del trmino de cinco das hbiles judiciales.
58
222
c. Recurso de casacin
En las causas en que la Provincia de Crdoba no sea parte, rorresponder recurrir la sentencia o los autos que pongan fin a la
accin mediante la casacin.
El recurso de casacin deber plantearse ante el tribunal que
dict la resolucin, expresando concretamente las causales del
mismo y la actuacin que se pretende.
Es necesario expresar y fundar debidamente cada motivo en
oportunidad de deducir el recurso ya que no se podr -en otra opGrtunidad- plantear ningn otro.
Por ello, "La legislacin vigente requiere que el recurso de casacin se interponga mediante escrito, en el cual-adems de citarsE
concretamente las disposiciones legales que se consideren violadas
59TSJ, Sala Contencioso Administrativa, en autos "Sicka, Rosa d Provinda de Crdoba - contencioso administrativa", sentencia N 29, del.
11/03/1999.
..
__
---~
..
_.~
223
60 TSJ, Sala Contencioso Administrativa, en autos "Cuerpo de regulacin de honorarios de los Dres. Jorge H. Gentile y Marcelo O. Bolatti",
en autos "Monguillot, Jorge Alberto y otros el Municipalidad de Crdoba - plena jurisdiccin", sentencia N 20, del 14/03/2002, citado en
Foro de Crdoba, Suplemento de Derecho Administrativo y Constitucional, N 8, 2002, pg. 143.
224
gidas por el ordenamiento adjetivo vigente [. ..]El recurso de c.:a:.tDcin, en tanto remedio extraordinario, no cubre la discrepancia Ce
la recurrente con la determinacin de los hechos y el encuadnlmientojurdico que realizan losjueces de la causa, en la med:iD.r.
que no se demuestre un vicio improcedente o in iudicando, efia::;:
para habilitar la instancia de anulacin. Lo contrario conve~
a este trib unal en una instancia ordinaria para atender las ~JE-.
ciones de los litigantes a quienes anima un diverso criterio de U:terpretacin, lo que no se compadece con la competencia atribl.l.idc.
al mximo rgano jurisdiccional por la Constitucin de la ProtirJ.cia (art.165, inc. 3)".61
En cambio, si el Superior Tribunal de Justicia considera p~
cedente el recurso de casacin proceder a otorgarle el trmite de
ley. ste consiste en correr traslado por su orden, por el plazo
de nueve das, a fin de que las partes presenten un informe sobre
su derecho.
Posteriormente, yen el trmino de treinta das, se deber dictar sentencia. Si sta declarase nulo el procedimiento, enviar la.
causa a la Cmara Contencioso Administrativa que le sigue en
turno para que se dicte una nueva resolucin. Enlos dems casos,
deber resolverse sobre el fondo de la cuestin debatida.
d. Recurso de revisin
El recurso de revisin se encuentra regulado en el arto 48 del
Cdigo Contencioso Administrativo de la Provincia de Crdoba,
exteriorizando de esa manera la vol untad del legislador de hacer
prevalecer el criterio de verdad sobre el principio -no menos importante-deseguridadjurdica.
TSJ, Sala Contencioso Administrativa, en autos "Gamond, Eduardo el Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de Crdoba - amparo
por mora", sentencia N 125, del 05/09/2000, citado en Foro de Crdoba, Suplemento de Derecho Administrativo y Constitucional, ~ 4,
2001, pg. 101.
61
225
e. Recurso de inconstitucionalidad
Este medio impugnativo se encuentra regulado en el arto 49 de
la ley 7182 y slo es procedente en causas de nica instancia.
Este recurso puede plantearse respecto a "sentencias definitivas, autos interlocutorios que den por terminado el proceso o hagan imposible su continuacin" y con la finalidad de cuestionar la
constitucionalidad de "una ley, decreto, reglamento o resolucin"
que haga referencia sobre materia "regida por la Constitucin
Provincial y la sentencia o el auto fuera contrario a las pretensiones del recurrente".
62 ILDARRAZ,
226
63 FIORINI,
227
64 FIORINI,
...
228
229
La Cmara no puede declarar de oficio la perencin de instancia' slo podr hacerlo a peticin de parte.
La Sala Contencioso Administrativa del Tribunal Superior de
Justicia de Crdoba ha expresado: "El Cdigo Procedimiento Contencioso Administrativo-ley 7182- no contiene normas relativas a la perencin de instancias superiores (arts. 55 y 58, y exposicin de motivos a contrario sensu) razn por la que corresponde
aplicar supletoriamente las normas pertinentes del CPC (art. 13,
CPCC), el procedimiento contencioso administrativo, con excepcin de la etapa de habilitacin (art. 11, CMCA), es de naturaleza
estrictamente dispositiva. As entonces, los principios establecidos en el arto 55 del CPCA, rigen igualmente en la instancia de
casacin, con las pertinentes adecuaciones. Ello importa que la
carga del impulso procesal recae en todos los casos en el recurrente, salvo que los actos pendiesen de pura actividad del tribunal,
excepcin que debe ser interpretada con criterio restrictivo [... ]".67
Declarada la perencin de instancia, se torna vlida la decisin
administrativa que fue base de la accin entablada y se impondrn
las costas al demandante (art. 58, ley 7182).
XVI.
Como ya lo expresramos al tratar el procedimiento de reclamo de los usuarios de los servicios pblicos, la resolucin dictada
por el Ente Regulador de los Servicios Pblicos de Crdoba (ERSEP)
como cierre de un procedimiento de audiencia pblica, causa estado sin necesidad de interponer recurso administrativo alguno.
De igual modo, las resoluciones que dicte el ERSEP -ante los
reclamos por la prestacin de los servicios pblicos-causan estado y agotan la va administrativa. Sin peIjuicio de ello, las partes
podrn plantear recurso de reconsideracin que deber ser resuelto
67 "Jurez de Nez, C. el Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros
de Crdoba", sentencia N 4, del 17/02/1998, citado en Boletn Judicial de la Provincia de Crdoba, t. 1, 1998, pg. 174.
230
231
ACTIVIDAD DE AUTOEVALUACIN
CASOS PRCTICOS
232
--------------- -
-------. -
------ -
233
Captulo XIII
EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
EN LA NACIN
236
EDUARDO VALOS
12/98. Su texto puede consultarse en diario ED, Suplemento de Derecho Administrativo, del 30/06/1999.
2 En contra, MUoz, Guillermo. "Hacia una deconstruccin de la teora del proceso administrativo", en Derecho administrativo, en homenaje al Profesor Miguel S. Marienhoff, Abeledo-Perrot, Bs. As., 1998,
pg. 1318. Este autor sostiene: "No existe, pues, en el mbito federal,
un proceso administrativo. Tampoco un procedimiento administrativo. Existe un fuero que lleva ese nombre, y que se maneja con criterios cambiantes y difciles de asir en una visin conjunta".
237
CODIFICACIN
3 Seala T AWIL que la recepcin de la reclamacin administrativa previa, cuya denegatoria deba proceder necesariamente del Poder Ejecutivo, respondi, en sus orgenes, no tanto al propsito de conferir
un privilegio al Estado, sino de atenuar el existente con la venia legislativa previa (TAWIL, Guido Santiago, op. cit., pg. 133).
238
EDUARDO VALOS
-------
--------1iI;~;
239
El arte 36, ine.l, impone como deber de los jueces "tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso", lo cual hasta
la reforma era una mera facultad. Talimperativo resulta incompatible con el mantenimiento del instituto de la caducidad de instancia. En efecto, si alguna de las partes no impulsa el proceso y
transcurre el plazo de caducidad podrn ahora en ms declarar
los jueces de oficio o a pedido de parte la caducidad de instancia, si
ese resultado, tras la reforma, se traduce en un deber incumplido
de su parte?
El arte 38, en su ine. 5, establece que es deber de los secretarios
dirigir en forma personal las audiencias testimoniales que tomaren
por delegacin deljuez. Esta solucin viene a receptar una situacin de hecho cual es la delegacin de esta tarea en los escribientes del tribunal, por lo que la norma pone directamente en cabeza
de los secretarios esa actividad.
El instituto del beneficio de litigar sin gastos ha sufrido algunas modificaciones en lo que respecta a su tramitacin6 , sin embargo lo ms significativo resulta ser la multa fijada en el arto 81, segunda parte. Se establece que si se comprobase la falsedad de los
hechos alegados como fundamento de tal peticin, se impondr al
peticionante una multa que se fijar en el doble del importe de la
tasa de justicia que correspondiera abonar, no pudiendo ser esta
suma inferior a la de pesos un mil ($1000), siendo destinado el
importe de la multa a la biblioteca de las crceles.
El arte 96 consagra la posibilidad de ejecutar la sentencia en
contra del tercero, salvo que en la oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, hubiese alegado
fundadamente la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en eljuicio.
Esta solucin viene a consagrar la oponibilidad de la sentencia
al tercero citado coactivamente o por intervencin voluntaria,
aspecto que gener distintas posturas tanto doctrinaria como jurisprudencialmente. Se mantiene incluso el segundo prrafo del
240
EDUARDO VALOS
artculo que determinaba que en todos los casos la sentencia dictada alcanzar al tercero como alos litigantes principales. El texto agregado por la reforma viene a reforzar el sentido de la norma.
Una delas modificaciones ms importantes se encuentra contenida en el ine. 6 del art.125, que permite la documentacin de
las audiencias de prueba por medio de fonograbacin. Esta se realizar en doble ejemplar, uno de los cuales se certificar y conservar hasta que la sentencia quede firme; el otro quedar a disposicin de las partes. Agrega el inc. 7 que en esas condiciones el
tribunal podr decidir la documentacin de audiencias de prueba
por cualquier otro medio tcnico. Es decir, se permite as tambin
la filmacin de las audiencias, lo que junto con la fonograbacin
facilitan -por tratarse de un proceso escrito--que los operadores
jurdicos puedan tener otra percepcin delas audiencias de prueba, al poder estar en contacto con la versin literal de la declaracin e incluso, con la expresin natural y espontnea de quien
declara, aspectos que se ven desvirtuados cuando el acta es documentada a travs de un tercero que aun en forma involuntaria,
filtra la declaracin restndole inmediatez.
En relacin a las notificaciones en la oficina tambin seha producido una pequea innovacin. Se mantienen los das martes y
viernes para tal efecto, pero a diferencia del rgimen anterior, en
que si algn martes o viernes era feriado, la notificacin operaba
el da siguiente al da hbil, actualmente el arto 133 dispone que si
alguno de ellos fuera feriado, la notificacin tendr lugar el siguiente da de nota, o sea, el siguiente martes o viernes.
En materia de notificaciones, aparte de los casos en que el Cdigo establece la notificacin por cdula, aqulla tambin podr
realizarse de acuerdo a lo preceptuado por el arto 136, por acta
notarial, telegrama con copia certificada y aviso de entrega y carta documento con aviso de entrega. Se excepta de ello a la notificacin de los traslados de demanda, reconvencin, citacin de
personas extraas aljuicio y la sentencia definitiva, como adems todas aquellas notificaciones que deban efectuarse con entrega de copias, que slo se podrn realizar mediante cdula o acta
notarial.
241
242
EDUARDO VALOS
paarse la prueba documental y ofrecerse todas las dems pruebas de que las partes intenten valerse. Es decir, se asimila la oportunidad de ofrecer prueba al sistema que rega para el derogado
juicio sumario.
Tambin, como recaudo a observar al momento de ofrecerprueba, en relacin a la testimonial, el citado artculo 333 seala que
si se ofreciera prueba testimonial se indicar qu extremos quieren probarse conla declaracin de cada testigo.
Se mantiene la audiencia preliminar prevista en el arto 360
acentundose la necesidad de la presencia personal del juez en
dicho acto procesal. As, el artculo modificado determina que el
juez presidir esta audiencia con carcter indelegable agregando
que si eljuez no se hallare presente ella no se realizar. Es decir que
lejos de flexibilizarse la presencia deljuez en este acto procesal, se
mantiene como requisito fundamental la intervencin directa del
magistrado.
En esta audiencia, eljuez invitar a las partes a una conciliacin, recibir las manifestaciones de las partes referidas a la oposicin de la apertura de la causa a prueba y, en su caso, declarar
la cuestin como de puro derecho. Fijar los hechos articulados que
sean conducentes a la decisin deljuicio sobre los que versar la
prueba y proveera en dicho acto las que considere admisibles. La
Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba declar la nulidad de
lo actuado en oportunidades en que se omiti receptar esta audiencia. 7
Finalmente, enloquehaceala prueba de informes, laley25.488
modific los arts. 398 y 399, unificndolos en una sola norma. As,
el arto 398 se refiere ahora al plazo para que las oficinas pblicas y
las entidades privadas contesten un pedido de informes o remitan
un expediente, establecindose un plazo de diez das para ello, salvo
fs.77/81.
243
244
EDUARDO VALOS
245
cacin. En lo que aqu interesa, el arto 40, referido a las notificaciones en sede administrativa, prev una significativa ampliacin
de los plazos para interponer la demanda contenciosa o el recurso
judicial en caso que la Administracin haya incumplido una serie
de requisitos que debe contener la notificacin, tales como laindicacin de los recursos administrativos oponibles, si el acto agota
la instancia administrativa o bien, si corresponde algn recurso
judicial o accin especial.
La Corte Suprema de Justicia de la N acin ha entendido que la accin ordinaria no resulta procedente cuando se encuentra regulado
un recurso especial (vanse Fallos 312:1724).
246
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247
DIEZ, Manuel Mara, op. cit., pg. 218. En igual sentido ALTAMIRA
GIGENA, Julio l., "Impugnacin de los actos administrativos que vulneren derechos de los agentes pblicos", en Revista de la Universidad de Buenos Aires, Universidad de Buenos Aires, Bs. As., 1983,
pg. 107.
14 Tal el caso del pedido de haberes cados o dao moral en el marco de
un recurso judicial fundado en el arto 39 de la Ley Marco de Empleo
Pblico N 25.164.
15 Cm. N ac. Apel. Cont. Adm. Fed., Sala 111,29/10/1998, en autos "Gas
Natural BANSA el Res. 202198 ENARGAS" y "Cooperativa de Obras,
Servicios Pblicos y Servicios S. Ltda. de Tres Arroyos el ENRE", ED,
177-82l.
16 Fallos 247 :646.
13
248
EDUARDO VALOS
249
cirlo ser de treinta das desde la notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias administrativas".
Cabe tener muy presente, que el plazo se puede ver ampliado
encaso que la Administracin no d cumplimiento alopreceptuado
por el arto 40 del RLNPA. Esta norma impone la necesidad deindicar respecto al acto que se notifica, los recursos que se pueden interponer en su contra, y plazo de articulacin, o en su defecto, si el
acto agota las instancias administrativas.
Todos estos recaudos (legitimacin, agotamiento de la va administrativa, plazo) que hacen a la admisibilidad del recurso, no
obstante no estar mencionados en el arto 32 de la Ley de Educacin
Superior, son inherentes a toda accin contencioso-administrativa, y deben ser cumplimentados por el administrado.
A partir del dictado de la ley 25.344, procede de oficio por el rgano jurisdiccional el control de los requisitos aludidos .17
Otro aspecto relevante consiste enla falta de determinacin del
trmite de este recurso. Si bien algunos tribunales -como por
ejemplo la Cmara Federal de Crdoba- dispuso aplicar analgicamente las previsiones del recurso del arto 40 de la Ley de Empleo Pblico N 22 .140, hoy ello resulta inviable, al haber sido derogado dicho rgimen y sustituido por la Ley Marco de Empleo
Pblico N 25.164. De todos modos, la tramitacin de este tipo de
recursos se reduce a un traslado a la Administracin, requirindole
incluso que adjunte las actuaciones administrativas, diligenciamiento de las pruebas que hubieren ofrecido las partes, alegatos y
sentencia. Se trata de un proceso sumamente gil, de nica instancia, pudiendo interponerse en contra de la sentencia definitiva
recurso extraordinario (art. 14, ley 48), si correspondiese.
En cuanto al alcance de la decisinjudicial, slo se somete a
consideracin y control del mismo la legitimidad del acto impugnado, es decir si presenta o no vicios que lo tornen nulo o anulable
(arts. 14 y 15, LNPA), yno su conveniencia u oportunidad, ya que
en resguardo de la divisin de poderes, estas ltimas slo pueden
17
250
EDUARDO VALOS
18 Por tal motivo se juzg improcedente esta va procesal para impugnar cuestiones inherentes a la concesin de un establecimiento
comercial en el Colegio Nacional de Monserrat, dependiente de la Universidad Nacional de Crdoba, por cuanto significara ampliar indebidamente el marco de actuacin del arto 32 de la ley 24.521 (Cm. Fed.
Crdoba, Sala B, en autos "Travaglini, Guillermo d U.N.C. - recurso
judicial", Prot. 42, f. 160).
19 Cm. Fed. Apel. Crdoba, Sala A, 20/05/2003, en autos "Gomez,
N stor dUniversidad Nacional de Crdoba -recurso judicial", Prot. 309,
fs. 48/52, por mayora.
251
titucional de las universidades. As el Captulo 2 de dicha ley defini el alcance de la autonoma y sus garantas. Entre las atribuciones inherentes a dicha autonoma, el arto 29 enumera una serie de contenidos entre los que se destacan, en lo que hace a su
capacidad administrativa y de gestin, la potestad para 'Establecer el rgimen de acceso, permanencia y promocin del personal
docente y no docente' y 'Designar y remover al personal' (art. 29,
incs. h e y, de la ley 24. 521). Es decir que todo lo inherente al rgimenjurdico de derecho pblico que vincula al personal docente y
no docente con la universidad, forma parte de la autonoma institucional de dichas casas de estudio. En concordancia con ello, los
propios Estatutos de la Universidad Nacional de Crdoba, en su
arto 3, engloban dentro del concepto de autonoma el pleno gobierno de sus estudios, la eleccin de sus autoridades y el nombramiento
y remocin de profesores y personal. [... ] Ahora bien, recordemos
que el Captulo 2 de la ley de Educacin Superior no slo abarca
los postulados referidos ala autonoma universitaria, sino que adems --expresamente-, se refiere alagaranta de esa autonoma,
entre lo que se ubica,justamente, la herramienta procesal que nos
ocupa, es decir, elrecursojudicial del art. 32delaley24.521. Como
se expres ms arriba, esta accin contencioso administrativa directa y especial constituye el mecanismo de controljudicial especfico de los actos administrativos dictados por las universidades,
impugnados con fundamento en la interposicin de las leyes de la
N acin, los estatutos y dems normas internas [... ]".
Finalmente, creemos oportuno hacer mencin a una reciente y
poco difundida legislacin, referida alos concursos docentes, que
merece una reflexin. E121 de diciembre de 1999 fue publicada en
el Boletn Oficial la ley 25.200, circunscripta a concursos docentes de educacin superior. Se trata de una ley de cinco artculos.
Los tres primeros estn referidos al acceso por los participantes a
la informacin de los avatares de un concurso, ya modo de un particular hbeas data, garantiza el derecho de solicitar su supresin,
rectificacin o confidencialidad.
Los dos restantes se refieren a impugnaciones. As, el arto 40 seala que "Cada institucin reglamentar en el marco delaley 19.549,
252
EDUARDO VALOS
253
254
EDUARDO VALOS
255
de elegir el agotamiento de la va recursiva y luego la interposicin dejuicio ordinario ante unjuez de primera instancia, o bien,
directamente, el recurso judicial ante una Cmara Federal. Este
desdoblamiento de opciones es contrario a lajurisprudencia dominante, en el sentido que existiendo una va especial, queda excluida la va ordinaria.
El arto 40 de la ley 25.164 contempla, para la interposicin del
recurso judicial, un plazo de noventa (90) das, y regula su trmite, sumamente abreviado. El arto 41, que fij a los efectos de la sentencia, tambin trae la novedad que el recurrente, de obtener
sentencia favorable de reincorporacin, pueda optar por recibir una
indemnizacin renunciando a aquel derecho.
Cabe preguntarse, a modo de reflexin, qu recurso judicial debe
interponer un empleado pblico dependiente de una universidad
nacional en caso de ser sancionado. Por un lado, se trata de un acto
emanado de una universidad, lo que torna procedente el recurso
del arto 32 de la Ley de Educacin Superior comentado en el punto
anterior. Por otro lado, al ser un empleado pblico sancionado,
encuentra cabida el recurso del arto 39 de la ley 25.164. El dilema
no es indiferente, por cuanto para la interposicin del primer recurso se exigen treinta das, y para el segundo noventa. En nuestra opinin, resulta procedente el recurso judicial previsto para los
actos administrativos de las universidades, por cuanto importa una
norma especial en funcin del sujeto emisor del acto. Sin embargo, los tribunales deben mantener una amplitud de criterio en
cuanto a no rechazar in limine aquellos recursos que, fundados
en la ley 25.164, sean presentados dentro de los noventa das, ya que
la colisin normativa existente puede generar una duda razonable en el administrado. Se trata en todo caso, de garantizar el principio de tutelajudicial efectiva y el derecho de acceso a lajurisdiccin.
256
EDUARDO VALOS
257
A su vez, las resoluciones que impongan sanciones de suspensin o caducidad del permiso, deben ser recurridas de conformidad
a las previsiones de la LNPAy decreto reglamentario, y una vez
agotada la va administrativa, se puede apelar ante la Cmara en
lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital.
Por ltimo, las resoluciones que impongan apercibimiento, slo
son susceptibles de recurso de reconsideracin.
Como podemos advertir, es un verdadero galimatas procesal,
por cuanto en base a la entidad de la sancin se deben utilizar diversos procedimientos, y la aplicacin de la sancin menor aparece exenta de controljudicial.
6. Electricidad
La ley 24.065 es el marco regulatorio de la generacin, transporte y distribucin de electricidad. Su rgano de aplicacin es el Ente
Nacional Regulador de la Electricidad (ENRE), creado como entidad autrquica en el mbito del Ministerio de Economa y Obras y
Servicios Pblicos de laNacin. El arto 76 de la ley establece que las
258
EDUARDO VALOS
resoluciones del ente podrnrecurrirse por va de alzada, en los trminos de la LNPA, y agotada la va administrativa proceder el recurso en sede judicial directamente ante la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal.
Cabe aclarar que como en el sistema recursivo nacional, al igual
que el provincial, el recurso de alzada no es obligatorio, se puede
entonces prescindir de este recurso administrativo e interponer directamente el remedio judicial. Ahora bien, interpuesto el de alzada, habr que esperar su resolucin para acudir ala vajudicial, o a
lo sumo desistirlo, para interponer el recurso ante la Cmara en lo
Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal.
7. Gas
La ley 24. 076 cre el marco regulatorio del transporte y distribucin de gas natural, y como autoridad de aplicacin el Ente N acional Regulador del Gas (ENARGAS), entidad autrquica en el
mbito del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos
delaNacin. Las decisiones de "naturalezajurisdiccional" del ente,
tal como dispone el arto 66 de la ley, sern apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal dentro de los quince das de notificada
la resolucin, debiendo elevarse las actuaciones dentro de los cinco das contados desde la interposicin, y luego, correrse un traslado por quince das a la otra parte.
El arto 70, a su vez, seala que las resoluciones del ente podrn
recurrirse por va de alzada en los trminos delaLNPA, y que agotadala va administrativa proceder el recursojudicial. Esto merece iguales reflexiones que en el caso anterior.
259
260
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por intermedio de la Secretara de Justicia. Es decir que la presentacin de este recurso judicial activa una serie de resortes administrativos que permiten a la Administracin, previamente a elevar las actuaciones al tribunal, revocar el acto impugnado. Algo
bastante particular.
f)
261
A nuestro juicio, aun sin esperar la sancin de un cdigo contencioso administrativo federal, urge el dictado de una ley que
unifique todos los procedimientos especiales vigentes, tal como
surge del Ttulo VII del proyecto de Cdigo Contencioso Administra tivo Federal, elevado a consideracin del Senado de la N acin
en el ao 1998. 21
As, el arto 43 de dicho proyecto dispone: "Todos los recursos directos o acciones especiales previstos actualmente en leyes o reglamentaciones y los que en el futuro se establezcan, se regirn por el procedimiento que se implementa en este Ttulo, y sern los nicos medios
vlidos para la impugnacin de los actos administrativos a los que se
21
refiere~".
lI
'1
...
262
EDUARDO VALOS
24 Conf. Cm. Nac. Cont. Adm. Fed., Sala I1, 22/04/2003, en autos
"Schapiro Electrocivil", citado por COMADIRA, Julio Rodolfo, Procedimientos administrativos, pg. 408.
25 Conf. GRAU, Armando E.,Habilitacin de la instancia contencioso administrativa, Librera Platense Editora S.R.L., La Plata, 1971,
pg. 126.
26 Conf. PERRINO, Pablo E., "Proceso contencioso administrativo y habilitacin de la instancia", en Control de la Administracin Pblica.
Administrativo, legislativo y judicial, Jornadas organizadas por la
Universidad Austral- Facultad de Derecho, Ediciones RAP S.A., Bs.
As., 2003, pgs. 99 y ss.
263
mos ms arriba- el control de oficio por parte del rgano jurisdiccional de los requisitos de interposicin de las acciones impugnatorias de actos administrativos o de reglamentos, o bien, de la existencia de reclamo administrativo previo para el caso de las dems
demandas contra el Estado Nacional que no tienen ese objetivo. Expresamente dispone la ley que los jueces no podrn dar curso a las
demandas mencionadas enlos arts. 23 (demandas impugnatorias
de actos administrativos), 24 (demandas impugnatorias de reglamentos) o 30 (demandas contra el Estado no impugnatorias de actos
administrativos) de la LNPA, sin comprobar de oficio, en forma
previa, el cumplimiento de los recaudos establecidos en esos artculos y los plazos respectivos. Veamos cules son entonces dichos
requisitos.
b) Los requisitos de admisibilidad de las acciones
27
GRAU,
~-
264
EDUARDO VALOS
2) Agotamiento de la va administrativa
Agotar la va administrativa implica obtener una decisin que
cause estad030 ; es decir, que provenga de la mxima autoridad con
competencia para resolver en ltima instancia administrativa
acerca del recurso o peticin planteada en dicha sede. Se obtiene
ello cuando sobre la pretensin del administrado recae una deci28 En igual sentido, ALTAMIRA GIGENA, Julio l., "La legitimacin en el
proceso contencioso administrativo", en Derecho administrativo,
pg. 1204.
29 Aun cuando lajurisprudencia ha extendido esta tutela tambin a los
portadores de intereses legtimos.
30 Ensea FIORINI (op. cit., pg. 216) que la expresin "que cause estado" proviene del arto 10, inc. a, de la vieja ley espaola del siglo pasado,
y slo debe ser interpretada en exclusiva relacin con el recurso contencioso administrativo. La resolucin administrativa que causa estado es aquella que presenta la posibilidad de ser recurrida por la va
contencioso-administrativa; si desaparece la posibilidad de la interposicin del recurso contra la resolucin administrativa, sea por consentimiento o vencimiento del trmino, sta se transforma en decisin administrativa firme.
265
Fallos 316:2454.
Seguimos en este punto a PERRINO, Pablo Esteban, "Procedimiento
administrativo y agotamiento de la va", en Procedimiento administrativo, pg. 165.
33 Vase CANOSA, Armando, Las reformas al rgimen dejuicios contra el Estado y la ley de emergencia econmica, baco, Bs. As., 2001,
pg. 36.
31
32
266
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267
--268
EDUARDO VALOS
269
la ley 24.521 que, suprimiendo el control administrativo por parte del Ministerio de Educacin sobre las universidades, estableci
como nica va de impugnacin de los actos administrativos definitivos de esas casas de estudio, un recurso de apelacin ante la
Cmara Federal de Apelaciones de lajurisdiccin.
Si se trata de un acto administrativo dictado por la mxima
autoridad del ente descentralizado, el interesado ya tiene agotada la va administrativa. Sin embargo, puede voluntariamente
interponer recurso de reconsideracin. Una vez resuelto ste, o si
no lo present, puede optar por interponer recurso de alzada o bien
la demandajudicial.
Si se trata de decisiones de la mxima autoridad de los entes
reguladores de servicios pblicos privatizados, no es necesario agotar la va administrativa por cuanto dichos actos tienen
la virtualidad de agotarla por s mismos. Ello sin perjuicio de que
a opcin del interesado proceda el recurso de alzada, en los trminos ya sealados. 37
37
Conf.
REJTMAN FARAH,
270
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Fallos 179:249.
Vase in extenso Fallos plenarios. Recopilacin, supervisin y anotacin de Marcelo Gustavo CARATI'INI, Ciencias de la Administracin,
Bs. As., 1997, pg. 192, donde se sostuvo que "La impugnacin de los
actos administrativos prevista en los incs. ayb del art. 23 de la ley 19.549 ,
dictados durante la ejecucin de un contrato de la administracin, est
sujeta al plazo instituido por su arto 25". "No es admisible la accin de
cobro de pesos o indemnizacin de daos sin impugnar, dentro del
plazo del arto 25 de la ley 19.549 la legitimidad del acto administrativo
que ha desestimado la misma pretensin o cuyo contenido excluye el
pago de lo reclamado".
40 Conf. REJTMAN FARAH, Mario, op. cit., pg. 148.
38
39
271
exigido. La prescripcin, por el contrario, no rene esas caractersticas. El beneficiario puede no hacer uso de ella, no opera ni funciona de pleno derecho yno produce la extincin definitiva del derecho, sino su subsistencia como obligacin natural. 41
Otra caracterstica de la "caducidad" es que en principio no es
susceptible de suspensin ni de interrupcin, salvo disposicin
legal en contrario (vgr., suspensin que produce la presentacin de
un pedido de vista en sede administrativa (art. 76 in fine, RLNPA);
interposicin del recurso de reconsideracin previsto en el arto 100
de dicho reglamento, etc.).
Los plazos del arto 25 de laLNPA pueden a su vez verse ampliados en caso que la administracin no cumplimente lo preceptuado
por el arto 40 del RLNPA. En efecto, el decreto 1883/91 que modific el decreto 1759/72, reglamentario de la ley 19.549, estableci que
los instrumentos de notificacin de un acto administrativo deben
indicar los recursos que se puedan interponer contra dicho acto, y
el plazo dentro del cual deben articularse los mismos, o en su caso, si el
acto agota las instancias administrativas. El incumplimiento de
dichos recaudos no torna nula la notificacin, sino que prorroga el
plazo para interponer los recursos administrativos. Ahora bien, si
lo que se omitiera fuera la indicacin que el acto administrativo
notificado agot la instancia administrativa, los plazos del arto 25
de la LNPA comenzarn a correr luego de transcurrido un plazo
de sesenta das. Es decir que el plazo de noventa das contemplado
en el arto 25 de la LNPA comenzar a correr una vez vencidos los
sesenta das adicionales. En caso de "recursos judiciales", si el instrumento de notificacin omitiera sealar cul es el recurso judicial que procede presentar en contra del acto administrativo notificado' el plazo de interposicin del mismo ser de sesenta das
hbiles.
Consideramos que es una encomiable solucin la aqu comentada, por cuanto esclarece el camino a seguir en caso de impugnaciones de actos administrativos, aspecto que cobra muchsima re-
41
272
EDUARDO VALOS
273
4) Pago previo
En algunos juicios se obliga al accionante a abonar la cantidad
a que se refiere la controversia como requisito previo de admisibilidad de la demanda. Esta carga, conocida como principio de salve
et repete, es un privilegio de la administracin y tiene como fundamento la regularidad de la gestin fiscal.
En relacin a esta regla se ha dicho que todo sistema que condiciona el acceso a lajusticia a la obligacin de sumas pendientes de
pago, no debe ser formulado con un criterio rgido, sino que tal condicionamiento ser o no lesivo del derecho a lajurisdiccin cuando, conforme a las circunstancias de cada caso concreto y singular,
la suma sometida a pago previo sea, por su cuanta, desproporcionada ala capacidad del obligado. 44
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la N acin ha establecido: "[ ... ] Que, segn resulta de la doctrina establecida por
esta Corte en el caso 'Micromnibus Barrancas de Belgrano' (Fallos 312:2490), los alcances que cabe otorgar a lo dispuesto por el
arto 8, inc. 1, de la Convencin Americana de Derechos Humanos
-a la que el inc. 22 del arto 75 de la Constitucin N acional otorga
dentro de los plazos perentorios y con los mismos efectos del arto 25,
"sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin".
44 Conf. BIDART CAMPOS, Germn, "El Pacto de San Jos de Costa Rica
yel acceso fcil a la justicia", enED, 137-314.
274
EDUARDO VALOS
275
Los arts. 23 a27 de la LNPA se refieren alaimpugnacinjudicial de actos administrativos, estableciendo a su respecto la necesidad de agotar previamente la va administrativa, mediante los
recursos administrativos previstos en el decreto reglamentario de
laley.46 Es decir que si se pretende impugnar judicialmente un acto
administrativo, previamente debemos agotar la va mediante la
interposicin de los recursos administrativos que permitan obtener una decisin que cause estado. 47
Ahora bien, paralelamente a la va recursiva, el legislador ha
plasmado otro camino que no es opcional ni alternativo, sino que
funciona para supuestos distintos, y que consiste en el reclamo
administrativo previo a la demanda judicial. A este instituto se
refieren los arts. 30 a 32 de la LNPA.
En efecto, la va reclamatoria previa es un resabio de la venia
legislativa previa para demandar ala N acin, y est instaurada
justamente como requisito necesario para las demandas no1.mpugnatorias de actos administrativos. Eso surge expresamente
del arto 30 de la LNPA (texto segn la reforma introducida por la
ley 25.344), que alude a este reclamo previo "salvo cuando se trate de los supuestos de los arts. 23 y 24", es decir, las situaciones
de impugnacin de actos administrativos de alcance individual
o general. 48
En sntesis: cualquier demanda contra el Estado Nacional o sus
entidades autrquicas, de cualquier naturaleza, requiere por regla la interposicin de un reclamo administrativo previo, que se
regir por los arts. 30 a 32 de la LNPA. Si se trata de una demanda
46 Recursos de reconsideracin (art. 84, RLNPA, de carcter optativo);jerrquico (art. 89, RLNPA, de carcter obligatorio) y de alzada
(art. 94, RLNPA, de carcter facultativo).
47 Para los actos administrativos de alcance general, que tienen un
particular rgimen de impugnacin en sede administrativa, vase
arto 24 de la LNPA.
48 Recordemos que en mbito de la Provincia de Crdoba, este reclamo administrativo previo a la demanda judicial es facultativo (art. 119,
ley 6658).
....
2713
EDUARDO VALOS
impugnatoria de acto administrativo, ya no corresponde este reclamo administrativo previo, sino la interposicin de recursos.
Recurso y reclamo tienen en comn que ambos actos procesales desarrollados en sede administrativa implican una peticin
ante la administracin. Ahora bien, mediante el primero, lo que
se ataca es un acto administrativo definitivo o asimilable a definitivo, y es una exigencia previa a la interposicin de la demanda
judicial. Por el contrario, mediante el reclamo administrativo previo no se ataca un acto administrativo, sino que ms bien se est
en presencia de una situacin de hecho, ya sea una accin o una omisin de la administracin que se pretende revertir. Por ejemplo,
reclama en sede administrativa en forma previa (y no recurre) la
empresa prestadora de agua corriente a quien la administracin
le adeuda boletas impagas, el empleado pblico a quien por un error
se le liquid mal su sueldo, etc. Es decir, a travs del "reclamo" se
pide a la administracin un dar, un hacer o un no hacer, sin que
exista acto administrativo que haya trasuntado la voluntad administrativa susceptible de ser impugnado. Como contrapartida, a
travs del "recurso" se ataca esa declaracin de voluntad contenida en un acto administrativo. Asimismo, los recursos se supeditan
a recaudos de tiempo (plazos de caducidad breves) y forma, mientras que el reclamo no exige mayores formalidades y no est sujeto a plazo alguno, salvo el de prescripcin.
49
277
administrativo previo a la demandajudicial, por lo que en la prctica, desde el ao 1972, el reclamo administrativo previo fue un institutoinusua1. 5o
Pero a partir de fines del ao 2000, con la Ley de Emergencia
N 25.344, esto ltimo cambi puesto que se han eliminado la gran
mayora de las excepciones a este reclamo, adquiriendo entonces
un protagonismo nunca alcanzado, con el agravante que este instituto tambin es de verificacin obligatoria de oficio por los jueces, tal como lo dispone el arto 31 de la LNPA.
De las excepciones consagradas en el citado arto 32 de la LNPA
subsisten slo dos situaciones:
a) "Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una
ejecucin o de repetir un gravamen pagado indebidamente", aspecto este ltimo innecesario puesto que la repeticin de tributos se
encuentra puntualmente tratada en la ley 11.683, de procedimiento tributario.
b) "Se reclamaren daos y prejuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual". Represe que se habla de responsabilidad extracontractual, por lo que las pretensiones derivadas
de responsabilidad contractual no quedan incluidas en la excepcin, a diferencia de lo que suceda anteriormente, donde se encontraba exenta de reclamo previo la demanda por daos y perjuicios
contra el Estado, sin efectuarse tal distincin.
En los casos en que la presentacin del reclamo administrativo aparece notoriamente como una conducta destinada al fracaso,
por ejemplo, en casos en que muchos reclamos similares hubieran
ya sido desestimados; al haber sido derogado el inc. e del arto 32 de
278
EDUARDO VALOS
En autos "Ramos, Silvia del Milagro y otro el E.N. D.G.F.M. sI empleo pblico", 18/09/2001,ED, edicin del 27103/2002, pg. 15. En igual
sentido, "Castillo, Carlos Abraham y otros el Direccin General de Fabricaciones Militares sI empleo pblico", 23/10/2001, ED, edicin del
30/1112001, pg. 20.
52 Conf. CANOSA, Armando, op. cit., pg. 91.
51
279
cin administrativa, como sera el caso de las empresas del Estado en sus diversas modalidades. 53
En cuanto alos plazos para resolver el reclamo, el arto 31 de la
LNPA establece que la administracin cuenta con noventa das
para pronunciarse, vencido este plazo se debe interponer pronto
despacho, y si transcurriesen otros cuarenta y cinco das (y la administracin no contesta) la demanda se deber interponer "en los
plazos perentorios y bajo los efectos previstos en el arto 25, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripcin".
Verdadero despropsito la redaccin de este precepto. Ello as
por cuanto los plazos del arto 25 de la LNPA son plazos de caducidad, y como tales, sustancialmente distintos a los de prescripcin,
e incluso incompatibles entre s, por lo que la redaccin de la norma es poco feliz.
Pero lo ms sorprendente es que interpuesto el pronto despacho, y vencidos cuarenta y cinco das sin que la Administracin se
pronuncie, el plazo para interponer la demandajudicial queda captado por los plazos de caducidad del arto 25. Absoluta diferencia con
el rgimen anterior (antigua redaccin del arto 31 de la LNPA) en
que expresamente se consignaba que frente al silencio la demanda poda interponerse en cualquier tiempo, salvo el plazo de prescripcin. Era una solucin mucho msjusta por cuanto nunca desaparece la obligacin de resolver un reclamo por parte de la
Administracin, aun cuando la ficcin de la denegatoria tcita
permita al interesado estar en condiciones de demandar. Vale decir que ahora para la administracin resolver o no un reclamo produce idnticos efectos jurdicos.
Pero adems se ha omitido modificar el arto 26 de la LNPA54,
quitndole coherencia al sistema, pues esta norma consagra como
Conf. POZO GOWLAND, Hctor M., "Cambios en el contencioso administrativo federal. El reclamo administrativo", ED, edicin del 29/12/
2000, pg. 6.
54 Recordemos que dicha norma establece: "La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiriera carcter definitivo por haber transcurrido los plazos previstos en el arto 10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin".
53
280
EDUARDO VALOS
principio general aplicable a la va recursiva la posibilidad de interponer la demanda en cualquier trmino (salvo la prescripcin)
para los casos de silencio de la Administracin. Por lo tanto, en caso
de demandas impugnatorias de actos administrativos, en que la
va hubiese sido agotada por denegatoria tcita del recurso respectivo, el plazo para demandar es el de prescripcin, mientras que si
se trata de una demanda no impugnatoria de acto administrativo, cuyo reclamo previo no fuere contestado, el plazo para demandar es el de caducidad, previsto en el arto 25 de laLNPA de noventa das hbiles judiciales. Una verdadera contradiccin.
Una cuestin que queda sin respuesta, vinculada con el problema anterior, es el plazo para interponer la demanda no impugnatoria de acto administrativo, una vez resuelto expresamente el
reclamo previo y, por supuesto, denegado. El plazo para demandar es el de prescipcin o tambin el de caducidad? Como la ley nada
aclara, y como el plazo de caducidad es algo excepcional que debiera
surgir en forma expresa, se puede defender el cmputo del plazo
de prescripcin de la accin. Ahora bien, tampoco esta solucin
parece razonable, porque en definitiva sera menos extenso el plazo
para demandar cuando la Administracin omite resolver el reclamo que cuando lo hace expresamente. Veremos qu deciden los tribunales sobre este punto. Enlo personal, entendemos que no puede hacerse valer un plazo de caducidad si no surge expresamente
del texto legal. Ante la duda un administrado diligente demandar respetando el plazo menor, o sea el de caducidad, para evitar
sorpresas.
Continuando con las modificaciones al arto 31 se permite al
Poder Ejecutivo por razones de complejidad o emergencia pblica
extender entre ciento veinte (120) y sesenta (60) das los plazos para
resolver el reclamo y el pronto despacho, respectivamente. Esto
constituye un verdadero exceso.
Finalmente (y esto s es positivo), se dispone que "la denegatoria expresa del reclamo no podr ser recurrida en sede administrativa", lo que viene a despej ar diversas interpretaciones doctrinarias acerca de si denegado expresamente un reclamo quedaba
expedita la demandajudicial, o bien a su vez haba que impugnar
281
el acto administrativo denegatorio mediante los recursos administrativos. Queda entonces claro que el acto administrativo que se
dicte en respuesta del reclamo previo es irrecurrible.
Seala CASSAGNE55 que en el contencioso administrativo clsico, representado en Argentina por los Cdigos Provinciales, la
nica medida cautelar que se regulaba era la suspensin del acto
administrativo; es decir, la suspensin de su cumplimiento o ejecutoriedad. N o obstante, la ausencia de un cdigo en el orden nacional condujo, tanto a la jurisprudencia como a la doctrina, a
recepcionar por analoga la figura de la llamada "prohibicin de
innovar", legislada en el ordenamiento procesal civil. Sin embargo, tambin ha coexistido la aplicacin -en sede judicial- de la
frmula contenida en el arto 12 de la LNPA, que requiere: a) que se
alegue fundadamente una nulidad absoluta, es decir que se trate
de una nulidad manifiesta del propio acto; b) existencia de motivos de inters pblico, y c) que se dicte para evitar perjuicios graves al interesado.
La medida de no innovar est regulada en el arto 230 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la N acin. Dicho artculo dispone que: "Podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase
de juicio, siempre que: 1) el derecho fuere verosmil; 2) existiese el
peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la situacin
de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible, y 3) la cautela no pudiere obtenerse por medio de otra precautoria.
55
282
EDUARDO VALOS
253
Los requisitos de verosimilitud del derecho invocado y el peligro de la demora se encuentran interrelacionados, de modo tal que
a mayor verosimilitud del derecho cabe no ser tan exigente con la
gravedad e inminencia del dao, y viceversa, cuando existe el riesgo de dao extremo e irreparable, el rigor acerca de aquella exigencia se puede atenuar. Sin embargo, entendemos que aun cuando
de existir realmente peligro en la demora, debe encontrarse acreditado, aunque mnimamente, la verosimilitud del derecho. 59
La verosimilitud del derecho no es slo apariencia de buen derecho, sino que exige que pueda preverse, segn un clculo de probabilidades, que en la sentencia de fondo se declarar el derecho
en sentido favorable al solicitante de la medida cautelar.
En materia de suspensin de actos administrativos, el peticionante de una medida cautelar de no innovar deber cumplir con
una carga adicional, esto es, que su argumentacin deber destruir
la presuncin de legitimidad de que gozan los actos administrativos de conformidad al citado arto 12 de la LNPA. En efecto, en este
aspecto, la verosimilitud del derecho juega a priori en favor del acto
administrativo en cuestin.
El peligro en la demora se vincula ya sea con la posibilidad de
que al dictarse sentencia definitiva la misma sea ineficaz o de imposible cumplimiento, ya sea con que se le provoque al accionante
un dao innecesario. No se trata de la hiptesis de dao irreparable, puesto que toda clase de daos, aun los que tienen contenido
espiritual, pueden ser resarcidos en alguna medida mediante la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
284
EDUARDO VALOS
bIes a travs de la orden de que cese una actividad contraria a derecho o de que se retrotraigan las resultas consumadas de un proceder antijurdico. 60
Esa medida importa la emisin de un mandato judicial a la
Administracin para que sta observe una conducta activa, es decir no una mera abstencin de ejecutar ciertos efectos, sino, directamente, una obligacin de hacer. Tal clase de medida debe afianzarse en el proceso administrativo cuando la suspensin de los
efectos del acto no sea una respuesta cautelar efectiva para la proteccin peticionada. 61
La medida cautelar innovativa no tiene una recepcin expresa en nuestro ordenamiento procesal federal, por lo que prcticamente la figurajurdica de la medida de no innovar, regulada
en el arto 230 del CPCN, ha sido la herramienta procesal para su
implementacin. Al menos la experienciajudicial as lo demuestra. Por lo tanto, los requisitos de procedencia de esta medida son
tambin la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora,
analizados supra. En razn de que el dictado de una medida cautelar innovativa implica alterar el estado de hecho o de derecho
preexistente, los jueces deben actuar con suma prudencia, a fin
de resguardar el principio de divisin de poderes.
Por su parte, nuestro ms alto tribunal ha considerado que los
recaudos de viabilidad de las medidas precautorias deben ser ponderados con especial prudencia cuando la cautela altera el estado
de hecho o de derecho existente al momento de su dictado, habida
cuenta de que configura un anticipo dejurisdiccin favorable respecto del fallo final de la causa. 62
60 Conf. PEYRANO, Jorge W., "La batalla por la medida cautelar innovativa", ED, 178-964, citado por GALLEGOS FEDRIANI, Pablo O., op. cit.,
pg. 119.
61 Conf. COMADIRA, Julio Rodolfo, "Las medidas cautelares en el proceso administrativo" ,LL, 1994-C-699 y ss., citado por GALLEGOS FEDRIANI, Pablo O., op. cit., pg. 119.
62 Fallos 316:1833; 320:1633, entre otros.
285
63
Conf.
REJTMAN FARAH,
286
EDUARDO AVALOS
287
apta para lograr la proteccin de los derechos inv ocados, por cuanto
su procedencia se encuentra condicionada a la exi tencia de un juicio
previo, esto es a la existencia de una litis, conforme 11 estipula el arto 230
del CPCN. Es decir, que el derecho invocado po la actora debe ser
sometido al pertinente proceso con la debida inte encin de la contraria para la admisibilidad de la medida de no inn var solicitada, por
cuanto el fundamento bsico y jurdico de la prob ibicin de no innovar es el fin de asegurar la igualdad de las partes n una controversia
judicial. A mayor abundamiento, corresponde afi mar que si bien el
accionante puede ejercer su derecho de peticiona: ante la autoridad
judicial, ello no implica la posibilidad de desnatUl alizar, modificar o
limitar, por va de una medida precautoria, el tr ite previsto en el
ordenamiento procesal para lograr la satisfacci< n de los derechos,
pues el instituto de marras no configura la va proc sal adecuada para
analizar el asunto planteado, pues ello sobrepasa os lmites y modalidades propias de la cautela" (en autos "Chiavassa, Rctor Rugo s/
medida de no innovar", 06/03/1998, Prot. B, fs. 94196).
66 Conf. GALLEGOS FEDRIANI, Pablo O., op. cit., pgs. 133 y ss.
1
288
EDUARDO VALOS
O EN LA NACIN
289
NACIN y LA
EMERGENCIA PERMANENTE
a) Antecedentes
Del contenido de las sentencias que pu den recaer en el proceso contencioso administrativo, pueden d rivarse tres clases de
mandatos para la Administracin conde ada: un hacer, un no
hacer y un dar. La sentencia que acoge favor blemente unademanda impugnatoria de actos administrativos uede, por un lado, disponer que la administracin realice una c nducta positiva (vgr.,
reincorpore a un agente dejado cesante) o egativa (vgr., se abstenga de excluir a un oferente de unproce o licitatorio). El cumplimiento de este tipo de decisionesjudicial s se inscribe dentro de
lo que el Cdigo Procesal Civil y Comercial e la N acin tiene previsto para las obligaciones de hacer. As, el rt. 513 dispone que en
caso de que la sentencia contuviese conde a a hacer alguna cosa,
si la parte no cumpliese con lo que se le or en para su ejecucin
dentro del plazo sealado por eljuez, se h a su costa o se le obligar a resarcir los daos y perjuicios proveni ntes delainejecucin,
a eleccin del acreedor.
Es frecuente que los tribunales aplique astreintes para torcer
la vol untad remisa de la Administracin. n este sentido, la imposicin de sanciones conminatorias como ~ 'a legal de compulsin
para que el deudor procure al acreedor aqt ello a que est obligado, ha sido aceptada por nuestro ms alto ribunal, sobre la base
de facultades ordenatorias einstructorias. o
solicitada consume toda discusin ulterior, r sultando por tanto inoficioso y estril la emisin de un pronunci iento de fondo en razn
que no existe cuestin sobre la que opinar. N obstante ello, en forma
excepcional, ha sido aceptada, al tratarse en 1 caso de una ahorrista
de edad avanzada (Cmara Federal de Cr oba, Sala A, en autos
"Heredia de Guzmn, Rosa e/ Estado N acion - medida autosatisfactiva", Prot. 291, fs. 78/82, Seco 1).
70 En autos "Iturriaga, Ernesto e/B. C.R.A.", 27/1 2/1997, Fallos 320: 186.
290
EDUARDO VALOS
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291
74 En
292
EDUARDO VALqS
I
comprendido entre mediados de la dcada del '70 y hasta mediados de los '80, en que prcticamente todas las sentencias judiciales eran ejecutadas coactivamente, vencido un exiguo plazo de
generalmente veinte o treinta das para su cumplimiento, que fijabanlos tribunales. No haba en esa .poca decisinjudicial alguna que no fuera cumplida mediante su.cesivos embargos, ya que
cuando se trababa el primero y se cobraba, haba quedado -por
efecto de lainflacin-desactualizado el crdito, lo que generaba
nuevas planillas, nuevos embargos y cmitas adicionales. As, se llegaron a trabar embargos sobre fondos pblicos dispuestos para el
pago de salarios, o para la compra de insumos de hospitales pblicos' o destinados a la prestacin de un servicio pblico, lo que fue
un verdadero abuso.
Luego se comenz a recorrer el camino inverso. Luego de la
vuelta a la democracia a partir de 1988, cada gobierno ha tenido
su propia legislacin de emergencia con las consiguientes implicancias en el tema que analizamos. As, y sin pretender abarcar la
totalidad de las medidas adoptadas, sino simplemente mencionar
algunas de ellas, a los fines ilustrativos, el entonces Presidente
doctor Ral Ricardo Alfonsn por decreto 1096/85 declar la emergencia por la cual cambi la moneda (el austral) e instituy el
"des agio" de las obligaciones. Tambin, por decreto N 2196/86, instituy el estado de emergencia previsional suspendiendo la tramitacin de pleitos de esa ndole incluidas las ejecuciones de sentencias. Luego, mediante el decreto N 679/88, estableci un sistema
de ejecuciones de sentencias difiriendo su satisfaccin para uno o
ms ejercicios presupuestarios. Por su parte, bajo la presidencia
del Dr. CarlosS.Menemsedictenelao 1989laLeydeReformadel
Estado N 23.696, que entre otras cosas dispuso la suspensin por
dos aos del cumplimiento de sentencias judiciales condenatorias
para el Estado, aun cuando fueron contempladas numerosas excepciones; como tambin la ley 28.697 de Emergencia Econmica. No
fue suficiente la suspensin de ejecuciones de sentencias, puesto
que por decreto de necesidad y urgencia 34/91, fue suspendida por
ciento veinte das la tramitacin de todos los juicios que tuvieran
por objeto el cobro de sumas de dinero eontra la Administracin
C-_~
__
_ __
293
Pblica. Tambin ese ao tuvo sancin la ley 2 .982 de Consolidacin de Pasivos Estatales, y adems, a partir de all se incluyeron en cada ley de presupuesto-enforma casi istemtica-disposiciones sobre el cumplimiento de sentencias o comprendidas
en dicha consolidacin, fijndose como principio e de cumplimiento
de las sentencias judiciales previa previsin presu uestaria. Durante el gobierno del Dr. Fernando de la Ra se san ion la ley 25.344
(B. O. del 2111112000 ), que declar en emergenci la situacin econmico financiera del Estado Nacional, la prest cin de los serVcios, y la ejecucin de los contratos a cargo del ector pblico nacional. Finalmente, a poco del dictado del dec eto 1570101 que
instaur el llamado "corralito", y tras la asunci' n del presidente
provisional, Dr. Eduardo Duhalde, el Congreso e laNacin dict
la ley de Emergencia Pblica y Reforma del R .men Cambiario
N25.561 (B.O. del 07/0112002), que deleg ene Poder Ejecutivo
-con invocacin del arto 76 de la CN- el reord namiento del sistema financiero, bancario y del mercado de ca bios, y dio trmino a ms de diez aos de convertibilidad y parid d uno a uno conla
divisa norteamericana. En ejercicio de tal deleg cin, surgi el decreto 214/02 que, tras la devaluacin de la mo eda, dispuso la
pesificacin de las obligaciones de dar sumas de dinero, de cualquier causa u origen, expresadas en dlares e tadounidenses u
otras monedas extranjeras, y de los depsitos e dichas monedas
existentes en el sistema financiero. Luego, y a en forma concomitante, surgi una vorgine normativa, con archas y contramarchas integrada por resoluciones del BCRA del Ministerio de
Economa que fijaron confusos esquemas de re rogramacin de
depsitos y excepciones a dicho rgimen, hasta 1 implementacin
de un sistema voluntario de canje de depsitos p r bonos del Tesoro. 75
Ante la contundencia de esta cronologa, so
Slo cabe recordar que "los argentinos hemos
294
EDUARDO VALOS
siglo XX con el derecho de propiedad de distintos grupos minoritarios retaceado, suspendido o disminuido. Hemos transformada
la emergencia econmica, que es transitoria y accidental, en lll!.Ia .
situacin permanente de la vida, lo cual perturba y obstaculizas .
desarrollo econmico y espiritual de nuestra sociedad". 76
b) La situacin actual
1) La consolidacin de deudas
En la actualidad coexisten dos regmenes de consolidacin de
deuda. El ms antiguo implementado por laley 23.982, que abarc las obligaciones de causa o ttulo anterior al1 de abril de 1991.
En el marco de un importante debate doctrinario con opiniones a
favor y en contra, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar la validez constitucional de este sistema de cancelacin d~
pasivo estatal en diversos precedentes, enlos cuales sostuvo que
"[ ... ] los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional no SOE.
absolutos y estn sujetos alas leyes que reglamenten su ejercicio
(art. 28), por lo que en momentos de perturbacin social y econ~
mica es posible el ej ercicio del poder del Estado en forma ms genrica que la admisible en perodos de sosiego y normalidad, pues
acontecimientos extraordinarios justifican remedios tambin extraordinarios. Asimismo, ha dicho que el rgimen de consolidacin
instaurado por la ley no priva a los particulares de los beneficios
patrimoniales derivados de la sentencia, ni afecta la sustancia de
los derechos reconocidos, sino que slo suspende temporalmente
la percepcin ntegra de los montos recibidos (vase CSJN, Fallos
316:3176; 317:739; 318:1887; 320:2756)".
De conformidad con estas pautas, se sigui una tendencia bastante restrictiva en el sentido de que todo se consolida a menos que
CRIVELLI, Julio Csar, La emergencia econmica permanente, baco, Bs. As., 2001, pg. 27.
76
295
77 Rurz DE ARRIGO, Mara, "La importancia de las excepciones (en relacin al rgimen de consolidacin de bonos)", LL, Suplemento de Derecho Administrativo, edicin del 29/09/2003, pg. 56.
78 Para mayores detalles del rgimen de consolidacin implementado
por la ley 25.344, consultar dicho decreto reglamentario.
296
EDUARDO VALOS
de la Administracin Nacional, en un plazo mximo de hasta diecisis aos. Alternativamente a esa forma de pago, los acreedores podrn optar por suscribir a la par, por el importe total o parcial de su crdito, bonos de consolidacin en moneda nacional o
en dlares estadounidenses. Sin embargo, tras la pesificacin
de la economa implementada por el decreto 214/02, qued vedada la posibilidad de la opcin a bonos expresados en dlares
estadounidenses. 79
El arto 18 de la ley 25.344 permite excluir del sistema de pago
de obligaciones mediante bonos de consolidacin cuando mediaren
circunstancias excepcionales vinculadas a situaciones de desamparo e indigencia en los casos en que la obligacin tuviere carcter alimentaria. Recientemente, la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin confirm una resolucin que haba excluido del pago con
bonos la condena indemnizatoria impuesta al Estado Nacional por
daos y peIjuicios que haba sufrido un recin nacido durante el
parto, al contraer parlisis cerebral severa. 80
80
297
81JA,1995-IV-280.
298
EDUARDO VALOS
299
Cm. Nac. Trab., Sala VI, 26/03/2001, en autos "Solleiro, ngel y otros
el PROARTEL S.A. (Canal 13)", LL, edicin del 06/08/2001, pg. 7.
83 Cm. N ac. Fed. Civ. y Com., Sala 1, 29/08/1996, en autos "Sassi, Pedro
el Caja Nac. de Ahorro y Seguro", LL, edicin del 17/02/1997, pg. 7.
84 Cm. N ac. Fed. Civ. y Com., Sala Il, 20/11/1997, en autos "La Buenos Aires Ca. de Seguros el Capitn y/o Arm. y/o Prop. Buque La Pampa)", LL, edicin del 25/02/1998, pg. 11.
82
300
EDUARDO VALOS
3) La emergencia en emergencia
301
302
EDUARDO VALOS
Juzg. Fed. N 2 Mendoza, en autos "Cortez, Jess y otros el Ferrocarriles Argentinos sI laboral", confirmado por la Cmara Federal de
Apelaciones de Mendoza, 18/12/2003.
91 Juzg. Cont. Adm. Fed. N 9, en autos "Coppo, Cora Eugenia el P.E.N.
-ley 25.561- dtos. 1570101 y 214/02 sI amparo".
92 Cm. N ac. Civ. y Como Fed., Sala 1, 11/03/2004, en autos "Civit, Fliz
Guillermo el Poder Ejecutivo Nacional sI amparo".
93 GONZLEZ PREZ, Jess, El derecho a la tutela jurisdiccional, Civitas
S.A., Madrid, pg. 131.
90
303
ACTIVIDAD DE AUTOEVALUACIN
Captulo XIV
EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE LAS DE LAS
IRREGULARIDADES ADMINISTRATIVAS
l.
INTRODUCCIN
En el presente captulo analizaremos la naturaleza, caractersticas y funcionamiento de la Fiscala de Investigaciones Administrativas' el Defensor del Pueblo y la Oficina Anticorrupcin,
instituciones integrantes del sistema de control de la Administracin Pblica nacional y provincial.
Pese a que en muchos casos observaremos lmites difusos y superposicin de competencias entre las mismas, resulta imprescindible recordar que la idea rectora en esta materia reside en que cada
una de las manifestaciones de la actividad administrativa sea fiscalizada alos fines de garantizar la plena vigencia de los derechos
fundamentales de la ciudadana.
Creemos que es preferible la confluencia entre estos organismos que dejar alguna zona libre de su alcance, confiando en que
los inconvenientes de tcnica legislativa sern superados toman-
306
JORGE ORGAZ
A Antecedentes
1) Antecedentes nacionales
El primer antecedente de la actual Fiscala de Investigaciones
Administrativas (a partir de aqu, FIA) fue la Comisin Ejecutiva
Investigadora de Irregularidades en la Administracin Pblica
Nacional,creadaporeldecreto~56681 del 22 dejunio del ao 1962.
Estaba constituida por un presidente y seis miembros dependientes en forma directa del Presidente de la N acin. Su principal
funcin consista en investigar de oficio o a solicitud de parte toda
clase de irregularidades cometidas en el mbito de la Administracin Pblica nacional, entidades autrquicas y empresas del Estado.
Su existencia fue ms que efmera, pues slo una semana ms
tarde, a travs del decreto N 6111 2 , se la reemplaz por la ComisinNacional de Investigaciones, que mantuvo la estructura y los
aspectos sustanciales de su predecesora.
A su vez, en setiembre del mismo ao se dict el decreto 10.0263 ,
que determin que todas las actuaciones que venan sustancin-
Adla, XXIl-A-502.
Adla, XII-A-508.
3 Adla, XXIl-A-742.
1
307
Adla, XXIl-A-780.
Adla, XXIII-A-9.
6 Adla, XXIII-B-830.
7 Adla, XXIII-C-1845.
8 Adla, XXXVI-C-2081.
4
308
JORGE ORGAZ
Finalmente, en el ao 1998 se dict la ley N 24.9469 , reglamentaria del Ministerio Pblico (en adelante LRMP) , incorporado por
el nuevo arto 120 de la Constitucin Nacional a travs de su reforma de 1994, y que regula a la FIA de forma integral y sistmica a
partir de su arto 43. 10
2) Antecedentes provinciales
El ejemplo de la FIA fue imitado por diversas provincias argentinas que establecieron sus propios organismos de contralor de las
irregularidades administrativas, fundamentalmente a partir de
la recuperacin de las instituciones democrticas en 1983.
Fueron los casos de Chaco mediante la sancin de la ley N 3468,
Formosa, en el art. 149 de suCartaMagnalocal,LaPampa, en el
arto 107 de su Constitucin Provincial, y Ro Negro, a travs de la
ley N 2394. 11
Adla, LVIII-A-101.
309
12 CANDA, Fabin Ornar, "La Fiscala de Investigaciones Administrativas",op. cit., pg. 742. Al momento del tratamiento de la ley 24.946
en el Senado de la N acin, el miembro informante por la mayora, senador Yoma, sostuvo igual criterio argumentando que "[. .. ] otro aspecto que venimos a salvar y que omiti la Convencin Constituyente
de Santa Fe dejndolo diferido a la futura ley, es el vinculado a la Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas. A travs del proyecto que estamos considerando, se prev que forme parte del Ministerio Pblico [... ]" (en Antecedentes Parlamentarios, N 4, La Ley, Bs.
As., 1998, pg. 915).
13 Cfr. BIDART CAMPOS, Germn, Manual de la Constitucin reformada,
t. III, Ediar, Bs. As., 1997, pg. 361; QUIROGA LAVI, Humberto, "Nuevos rganos de control en la Constitucin: el Defensor del Pueblo y el
Ministerio Pblico", enLa reforma de la Constitucin, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 1994, pg. 289; SAGS, Nstor Pedro, Constitucin de la
Nacin Argentina, 8 a ed., Astrea, Bs. As., 1998, pg. 32. Entre otros
autores, GELLI considera que el Ministerio Pblico es un "cuarto poder"
(GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, 2a ed., La
Ley, Bs. As., 2003, pg. 842). Para BIANCHI, en cambio, es una institucin que forma parte del Poder Judicial de la N acin (BIANCHI, Alberto,
"La Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas. Funcionamiento y pautas para su reforma", enED, 107-853).
310
JORGE ORGAZ
los tres poderes del Estado Federal; caractersticas imprescindibles para desarrollar libremente su actividad.
Es por eso que el arto 14, quinto prrafo, de la LRMP establece
que en caso que sus magistrados sufran perturbaciones o presiones por parte de cualquiera de los poderes del Estado, podrn denunciarlas ante el Procurador General, quien ser responsable de
poner el hecho en conocimiento de la autoridadjudicial competente,
solicitando se adopten todas las medidas necesarias para asegurar a aqullos el normal desenvolvimiento de sus tareas.
Internamente, la FIA es un organismo "desconcentrado" del
Ministerio Pblico, pues sus competencias y atribuciones surgen
expresamente de la ley que regula aqul. 14
C. Estructura orgnica
La segunda parte del arto 43 de la LRMPubica enla cspide de
la organizacin administrativa de la FIA al Fiscal Nacional de InvestigacionesAdministrativas. 15
14 Ensea CASSAGNE que "[...] Tanto la concentracin como la desconcentracin constituyen principios organizativos que se dan en el marco
de una misma persona pblica estatal [. . .]", agregando que, ''[.. .] cuando las competencias decisorias se asignan a rganos inferiores de la
Administracin centralizada o descentralizada [. . .] el fenmeno recibe el nombre tcnico de 'desconcentracin' [. . .T' (CASSAGNE, Juan Carlos,Derecho administrativo, t. 1, 5a ed., Abeledo-Perrot, Bs. As., 1996,
pg. 253).
El cargo de Fiscal Nacional es equiparable al de unjuez de Cmara
en los aspectos remunerativos, provisionales, tributarios, jerrquicos, protocolares y de trato (art. 12 in fine, LRMP).
15
311
Ministerio Pblico gozan de estabilidad mientras dure su buena conducta y hasta los setenta y cinco (75) aos de edad. Los magistrados
que alcancen la edad indicada precedentemente quedarn sujetos a
la exigencia de un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo.
Estas designaciones se efectuarn por el trmino de cinco (5) aos, y
podrn ser repetidas indefinidamente, mediante el mismo procedimiento".
21
312
JORGE ORGAZ
Esta l tima norma seala que la decisin del tribunal mencionado puede ser absolutoria o condenatoria, limitndose en este
ltimo caso a la remocin del condenado. Si se fundare en hechos
que puedan configurar delitos de accin pblica o ello surgiere de
la prueba o aqulla ya hubiere sido iniciada, se dar intervencin
enla forma que corresponda al tribunaljudicial competente (inc.
c,punt07,LRMP).
La sentencia podr ser recurrida por el fiscal o el imputado ante
la Cmara N acional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. El recurso deber interponerse fundadamente por
escrito ante el Tribunal de Enjuiciamiento, dentro del plazo de
treinta das de notificado el fallo. El Tribunal de Enjuiciamiento
deber elevar el recurso con las actuaciones a la Cmara mencionada, dentro de los cinco das de interpuesto.
En el marco del derecho administrativo disciplinario, el arto 16
de la LRMP establece que tambin los integrantes de la FIA son
pasibles de las sanciones de prevencin, apercibimiento ymulta
-de hasta un veinte por ciento de sus remuneraciones mensuales-, que sern aplicadas por el Fiscal Nacional. Todas las sanciones se graduarn teniendo en cuenta la gravedad de la falta, los
antecedentes en la funcin, y los peIjuicios efectivamente causados.
Por ltimo, surge del mismo artculo que las causas por faltas
disciplinarias se resolvern previo sumario, que se regir por la
norma reglamentaria que dicten el Procurador General de la N aciny el Defensor General de la N acin, la cual deber garantizar
el debido proceso adjetivo yel derecho de defensa enjuicio.
D.Funcin
Conforme el contenido del arto 45 de la LRMPla funcin encomendada a la FIA consiste en realizar investigaciones sobre la regularidad de la conducta de los agentes de la Administracin nacional, sea esta centralizada o descentralizada, de las empresas y
de las sociedades estatales, yde todo otro ente en donde el Estado
313
nacional tenga participacin Cinc. a), o cuyo principal aporte econmico provenga del mismo Cinc. b). 22
Como puede apreciarse, la competencia delaFIAes sumamente
amplia, ya que puede investigar el desempeo del propio Presidente
de la Repblica hasta el del funcionario pblico con menor jerarqua en la Administracin.
Si como consecuencia de sus investigaciones la FIA llegara a
considerar la posible existencia de delitos, debe denunciar tales
circunstancias ante lajusticia competente, adquiriendo aqullas
el valor de prevencin sumaria. El ejercicio de la accin pblica
quedar a cargo de los fiscales competentes ante el tribunal donde quede radicada la denuncia y, en su caso, ante las Cmaras de
Apelacin y Casacin con la intervencin necesaria del Fiscal nacional de Investigaciones Administrativas o de los magistrados que
ste determine. La Fiscala de lhvestigacionesAdministrativas podr asumir, en cualquier estado de la causa, el ejercicio directo de
la accin pblica, cuando los fiscales competentes antes mencionados tuvieren un criterio contrario a la prosecucin de la accin
Cinc. c).
Adems, tal como lo establece el arto 48 de la LRMP, cuando en
el curso de un proceso judicial en sede penal se efecte imputacin
formal de delito contra un agente pblico por hechos vinculados
con el ejercicio de su funcin, eljuez de la causa deber poner esta
22 "Se advierte -seala CANDA- que el legislador ha seguido un temperamento mixto para encuadrar la competencia de la FIA, pues por
un lado ha utilizado un criterio de carcter subjetivo o estructural (as,
la facultad escrutadora del organismo alcanza a la Administracin
Pblica centralizada, descentralizada, empresas y sociedades del Estado y todo otro ente en que el Estado Nacional tenga participacin);
y por el otro se ha basado en un criterio objetivo o funcional, de manera que todo ente que tenga como principal fuente de recursos el aporte
estatal, puede ser objeto de investigacin en la medida que sta se centre
en el anlisis sobre el regular destino conferido a esos fondos pblicos [. ..}" (CANDA, Fabin Ornar, "La Fiscala de Investigaciones Administrativas", op. cit., pg. 750).
.....
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En consonancia conlo afirmado en el prrafo precedente, y segn se estipula en el segundo prrafo del arto 30 del Reglamento de
Investigaciones Administrativas-aprobado por decreto 467/99-24 ,
toda autoridad administrativa tiene la obligacin de comunicar a
la FIAla iniciacin de sumarios en su sede con el objeto de que sta,
si lo estima conveniente, tome intervencin en el mismo como parte
acusadora.
Sin embargo, la Procuracin del Tesoro ha expresado, en sus
dictmenes, un criterio opuesto, afirmando que la LRMP al no consagrar expresamente la facultad de la FIA para intervenir enlos
sumarios que le fueran notificados por los agentes administrativos, la priva de la posibilidad de presentarse como parte acusadora
enellos. 25
Si la autoridad administrativa resuelve el sumario de forma
contraria a derecho y su superior no revoca el acto ilegtimo, la FIA
est legitimada para accionar judicialmente con el objeto de solicitar la anulacin de dicharesolucin. 26
Por ltimo, sealemos que las investigaciones llevadas adelante por la FIA pueden llegar tambin a un resultado negativo, cuando no logren comprobar la autora de delitos o irregularidades administrativas por parte de los agentes pblicos sometidos a su
control, determinando dicha situacin el archivo de las actuaciones.
E. Atribuciones
Los magistrados de laFIA cuentan con diversas facultades para
cumplir con su tarea que, segn sean o no compartidas con el resto
Adla, LIX-B-1564.
Cfr. CANDA, Fabin Ornar, "La Fiscala de Investigaciones Administrativas",op. cit., pg. 754.
26 Esta amplia legitimacin surge de la interpretacin conjunta del
arto 120 de la Constitucin Nacional y del arto 10 de la LRMP.
24
25
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1. Antecedentes histricos
Si bien podemos encontrar antecedentes an ms remotos 27 , el
"ombudsman" o "defensor del pueblo" (a partir de ahora, DP), tie27 Los primeros antecedentes del defensor del pueblo se remontan a
los tiempos de Esparta y Atenas, donde los "Eflore" y los "Euthynoi"
eran los encargados de controlar las actividades de las autoridades
administrativas. Tambin en China hallamos rastros de la institucin,
ya que bajo la dinasta Han, el Emperador encomend a un funcionario denominado "Yan", el control de la administracin imperial, cumpliendo su cometido con las denuncias que el pueblo le presentaba
dirigidas a subsanar cada una de las irregularidades cometidas por
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sentante del "Riksdag" --es decir, del parlamento-cuya principal misin consista en asegurar el cumplimiento de la ley por parte
de la Administracin Pblica y sus funcionarios, en resguardo de
los derechos de los ciudadanos, amenazados y vulnerados en diversas ocasiones por la amplia concentracin de poder en aqullos.
Sobre este punto y analizando el alcance institucional de la
palabra "ombud", MAIORANO afirma que "[.. .] seala a una persona
que acta como representante de otra. En el sentido tcnico con que
se utiliza modernamente, se refiere al funcionario que representa
al Parlamento de quien es su vocero [. ..J'. 29
Por su parte SOTO KLoss, resaltando el fundamental objetivo a
lograr por esta institucin, sostiene que dicho trmino indica la
existencia de un ''protector'', en este caso, de los derechos fundamentales de las personas frente a los desvos y abusos en los que pueden incurrir las autoridades pblicas. 30
Esta ltima finalidad ya se adverta claramente en el texto de
la ley constitucional del 6 de junio de 1809 que reglamentaba la
nOVsima institucin, al expresar en su arto 96 que sus funciones
consistan en "[...] controlar la observancia de las leyes por los tribunales y los funcionarios, y demandar ante los tribunales competentes, de acuerdo con las leyes, a aquellos que en el ejercicio de su
funcin hubieren, por parcialidad, favor o cualquier otro motivo,
cometido ilegalidades o descuidado el correcto desempeo de los
deberes propios de su cargo [ .. .J'. 31
Por eso, F AIREN GUILLN -citado por QUIROGA LAVI32- seala
que la palabra utilizada por la Constitucin nrdica es la correcta,
MAIORANO, Jorge Luis, "Apuntes para un debate parlamentario. El
'ombudsman' sueco", enLL, 1984-C-839.
30 SOTO KLoss, Eduardo, "El ombudsman nrdico sajn", en Revista
Argentina de Derecho Administrativo, Ao 1, N 1 (1971), pg. 50.
31 MAIORANO, Jorge Luis, "Apuntes para un debate parlamentario. El
'ombudsman' sueco", op. cit., pg. 839.
32 QUIROGALAVI, Humberto, "Nuevos rganos de control en la Constitucin: el Defensor del Pueblo y el Ministerio Pblico", en La reforma de la Constitucin", Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1994, pg. 268.
29
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2. Derecho comparado
Sin lugar a dudas, el DP es una de las instituciones que ha alcanzado mayor difusin y adhesin en el derecho pblico comparada, independientemente de las lgicas particularidades que ofrece cada uno de los sistemas jurdicos al momento de precisar su
organizacin y funcionamiento.
Sealamos que tras su creacin en Suecia, existen dos etapas
bien diferenciadas y con diverso alcance en la recepcin de esta
institucin por parte de las distintas legislaciones a nivel mundia1. 34
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control las legislaciones de Alemania, Argentina, Australia, Austria, Barbados, Blgica, Bolivia, Bulgaria, Chile, Chipre, Colombia,
Corea del Sur, Croacia, Dinamarca, Escocia, Eslovenia, Espaa,
Estonia, Estados Unidos, Finlandia, Filipinas, Gabn, Ghana, Grecia, Guam, Guyana, Holanda, Hong Kong, Hungra, India, Irlanda, Islas Fidji, Islandia, Islas Salomn, Jamaica, Japn, Lichtenstein, Namibia, Nicaragua, Nigeria, Noruega, Nueva Guinea,
Nueva Zelanda, Pakistn, Panam, Paraguay, Per, Polonia, Portugal, Puerto Rico, Rumania, Samoa Occidental, San Marino, Senegal, Sri Lanka, Sudfrica, Sudn, Suecia, Suiza, Swazilandia,
Taiwn, Tanzania, Trinidad y Tobago, Tnez, Uganda, Vanuatu,
ZambiayZimbawe. 37
Tampoco debemos olvidar el reciente Proyecto de Constitucin
de la Unin Europea que recepta al DP en su arto I -48. 38
Debemos agregar que el DP tambin encuentra recepcin legal en los distintos rdenes de gobierno en los que se organizan territorial y polticamente alguno de los pases mencionados.
Por ejemplo, es el caso de la regin de Andaluca, en Espaa, o
de las regiones de Toscana, Liguria, Campia, Umbra, Lombarda
y Lacio, en Italia, de las ciudades de Asnion y La Haya, en Holanda, yde Qubec y Ontario, en Canad, de los estados de Nebraska,
Iowa, Connecticut, Columbia, Florida, Georgia, Illinois, Hawai,
N ew Jersey, N ew Mxico, Montana, Oregn y Ohio, en Estados
Unidos, o del Estado de Paran, en Brasil.
37 Cfr. MAIORANO, Jorge Luis, "Apuntes para un debate parlamentario. El 'ombudsman' sueco", op. cit., pg. 837; "El ombudsman y la proteccin de los derechos del hombre", op. cit., pg. 796; "El Defensor
del Pueblo", en El derecho administrativo argentino, hoy, Ciencias de
la Administracin, Bs. As., 1996, pg. 110.
38 Dice la mencionada norma que "El Parlamento Europeo nombrar
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3. Fundamento
Tal como sostenamos en el prrafo anterior, existi una impresionante propagacin de las oficinas del DP por todo el mundo al
concluir la segunda gran guerra del siglo pasado.
Es por todos sabido que las devastadoras consecuencias de este
prolongado conflicto blico de escala internacional exigieron una
decidida participacin de los gobiernos enla tarea de reconstruccin de un gran nmero de pases que haban quedado sepultados
bajo los escombros.
Entonces, se haca necesario dejar atrs el clsico modelo del
Estado guardin y abstencionista forj ado a la luz del liberalismo
clsico, para profundizar una concepcin que haca de ste un promotor imprescindible del cambio poltico, econmico, social y cultural de sociedades prcticamente disueltas por semejante contienda blica.
Esta transformacin operada bajo los postulados del constitucionalismo social no slo fue de naturaleza cualitativa sino tambin cuantitativa, ya que el Estado asumi una gran cantidad de
funciones quejams se pens pudiera llegar a desempear, y que
fundamentalmente fueron otorgadas dentro de su estructura al rgano ejecutivo. As pas de la inaccin casi absoluta a regular la
mayora de los sectores de la economa, a prestar servicios pblicos, por mencionar algunos ejemplos aislados.
Como era de esperar, nuevamente la relacin entre autoridad e
individuo gener un renovado debate en el mbito jurdico, fundamentalmente en el derecho poltico, constitucional y administrativo. Es que con el recuerdo an latente de las atrocidades ocurridas
durante la Segunda Guerra Mundial, se haca imperioso evitar definitivamente los abusos perpetrados por parte del poder pblico en
detrimento de los derechos fundamentales de las personas.
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sistema de organismos de control en su conjunto como una condicin que asegure la plena vigencia del sistema republicano y democrtico de gobierno.
Al respecto, y si bien PAREJO ALFONSO seala que "[.. .Jen el control de la Administracin radica el eje, el centro de gravedad del
Defensor del Pueblo [. . .]'40, pensamos con MAIORANO que ste "[.. .]
ser slo un medio para cumplir su misin [. . .]'41, que se vincula
desde siempre a la proteccin de los derechos fundamentales del
hombre.
4. Caracteres generales
Por encima de la forma en que cada uno de los distintos sistemas normativos mencionados regula al DP, creemos que es posible y conveniente extraer algunas caractersticas comunes a todos
ellos que nos permitan precisar su naturaleza.
Enlo que se refiere a sufuente legal, generalmente el DP ha sido
incorporado directamente en las constituciones de los estados que
lo adoptan como organismo de control, ponindose de manifiesto
la importancia que a l se le atribuye en eljuego institucional con
los dems poderes pblicos. Naturalmente que este marco legal
bsico es complementado por otras disposiciones legales de inferior jerarqua que reglamentan su organizacin y actividad.
En la mayora de los casos, el DP es un representante del Poder
Legislativo. Entrelas contadas yms importantes excepciones aesta
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Pblica, es decir que su misin no se limita a las conductas caractersticamente delictivas de esta ltima.
La princip al misin encomendada a este rgano de control, como
lo dijimos, consiste en la tutela de los derechos humanos, para lo
cual podr utilizar un arsenal de medidas que van desde la simple
crtica dirigida alas autoridades pblicas responsables de su violacin, pasando por la elaboracin de propuestas legislativas y hasta el ejercicio de los recursos administrativos y acciones judiciales
pertinentes tendientes al restablecimiento del ordenjurdico lesionado.
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Entre aquellos que regulaban genricamente al mismo, podemos mencionar la propuesta legislativa de los entonces senadores
nacionales por la Provincia de La Rioja, Eduardo MENE~y LibradoSANcHEz.
Este proyecto que segua los lineamientos establecidos por la
legislacin espaola45 , adquirira una determinante influencia en
el derecho argentino, porque luego de dos intentos frustrados en
los aos 1985y 1987, en 1993 signific la base de la ley 24.28446 ,
Humberto QUIROGA LAVI afirma que Eduardo MENEM fue el "pionero" en la creacin legislativa del Defensor del Pueblo en nuestro
pas (QUIROGA LAVI, Humberto, "Nuevos rganos de control en la
Constitucin: el Defensor del Pueblo y el Ministerio Pblico", op. cit.,
pg. 269).
45 El Defensor del Pueblo fue incorporado a la Constitucin de 1978 en
su arto 54, que dice: "Una ley orgnica regular la institucin del
Defensor del Pueblo, como alto comisionado de las Cortes Generales,
designado por stas para defensa de los derechos comprendidos en
este ttulo, a cuyo efecto podr supervisar la actividad de la Administracin, dando cuenta a las Cortes Generales". En cuanto a su legitimacin procesal, y con el fin de que pueda cumplir debidamente su
cometido que se asocia directamente a la proteccin de los derechos
fundamentales, el arto 162, en sus incs. a y b, autoriza al Defensor del
Pueblo espaol a interponer el recurso de inconstitucionalidad y de
amparo, respectivamente. La ley orgnica que reglamenta el funcionamiento de la defensora del pueblo es la nmero 3, del 6 de abril de
1981, que cuenta con treinta y siete artculos, divididos en cuatro ttulos j unto a una disposicin transitoria final. Sin entrar en detalles,
el Defensor del Pueblo espaol es un rgano unipersonal, vinculado
formalmente a las Cortes Generales -poder legislativo- aunque con
autonoma funcional respecto de cualquier poder del Estado, cuya
misin sustancial consiste en la defensa de los derechos fundamentales establecidos en la Constitucin frente a los ataques que contra
ellos realizan las autoridades pblicas (cfr. MAIORANO, Jorge Luis,
"Apuntes para un debate parlamentario: el Defensor del Pueblo espaol",op. cit., pg. 1145).
46 Adla, LIV-A-30.
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da generacin".
Al hablar de los "dems derechos", la proteccin se expande a
todos aquellos que han sido incorporados por la reforma constitucional de 1994, mediante la ampliacin de la Primera Parte de la
Carta Magna Federal-por ejemplo, los derechos que protegen a
los usuarios, a los consumidores o al medio ambiente--, y a travs
del arto 75, inc. 22, que recepta los principales instrumentos internacionales referidos a derechos humanos ubicndolos en la cima
del ordenamiento jurdico argentino, y que caen bajo el rtulo de
derechos de "tercera generacin".
En relacin a las "garantas", el DPN tutela sin distinciones todas las acciones que sean idneas para defender los derechos consagrados por la Constitucin Nacional, entre las que se destacan
el amparo, el hbeas data, el hbeas corpus, entre otras.
Por ltimo, los "intereses" comprenden las situaciones que no
quedan comprendidas en las anteriores y que merecen la tutela del
DPN, sin importar que sean legtimos o simples a tal fin.
Naturaleza institucional
El DPN, como en la gran mayora de los ejemplos mencionados
a nivel del derecho comparado, es un representante del parlamento que se encarga de su eleccin conforme el procedimiento establecido por el arto 2 de la LRDPN.
Dicha norma establece que ambas Cmaras del Congreso dela
N acin participan de la eleccin del DPN mediante la conforma-
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brar SU personal58 , de dictar su reglamento interno 59, y de administrar su propio presupuesto mediante el servicio administrativo
financiero con el que cuenta. 60
Requisitos personales
El arto 4 de la LRDPN establece que para ser elegido DPN solamente se requiere ser argentino nativo o por opcin y haber cumplido la edad de treinta aos.
Las condiciones se agravan para quienes lo auxilien en el cumplimiento de sus tareas, ya que segn surge del arto 13 de la
LRDPN, adems de las sealadas en el prrafo precedente, quienes se desempeen como alguno de los dos adjuntos con los que
cuenta el DPN debern ser abogados, con ocho aos de ejercicio
profesional o tener una antigedad computable, como mnimo, en
cargos de cualquier poder del Estado o en la docencia universi taria, adems de tener amplios conocimientos en derecho pblico.
Debe tenerse en cuenta tambin que el ejercicio del cargo de
DPN es incompatible con el desempeo de otra actividad pblica,
comercial, profesional o poltica, permitindosele nicamente la
docencia. 61
Mandato
La norma del arto 3 de la LRDPN dice que el mandato del DPN
dura cinco aos, pudiendo ser reelegido por una sola vez segn el
procedimiento que analizamos anteriormente.
Asuturno,elart.10delaLRDPN dispone que el cese del DPN
en sus funciones se produce por la presentacin de su renuncia, por
el vencimiento del plazo de su mandato, por una incapacidad so-
59
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1) Forma de actuacin
El arto 14 de laLRDPN sostiene que el DPN puede iniciar o continuar de oficio o a peticin del interesado toda clase de investigaciones comprendidas en el rea de su competencia.
En este ltimo caso, resulta oportuno precisar que la intervencin del DPN no constituye una instancia obligatoria, ya que como
ensea MAIORANO, "[. ..] no es un defensor oficial ni de pobres y ausentes[. .. ]'.63
Entonces, para el esclarecimiento de un problema de suincumbencia, una persona siempre tendr la opcin de recurrir al DPN o
plantear directamente los respectivos recursos administrativos
o acciones judiciales pertinentes por ante las autoridades compe-
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tentes, cuyos plazos 64 no se interrumpen por el inicio de la tramitacindela queja ante aqul, conforme lo estipula el arto 22, segundo
prrafo, de laLRDPN.
Adems, si una vez iniciada la tramitacin de un reclamo por
ante el DPN el particular decidiera continuar con ella individualmente, se produce la suspensin de la actuacin que dicho organismo vena desarrollando. 65
2) Objeto
Toda la actividad desplegada por el DPN recae sobre los actos,
hechos u omisiones en los que incurra la Administracin Pblica nacional y sus agentes que signifiquen el ejercicio ilegtimo,
defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, gravemente inconveniente o inoportuno de sus funciones,
incluyendo aquellos capaces de perturbar o limitar el efectivo goce
de los derechos por parte de la comunidad en general.
Por la extensa enumeracin de situaciones, desde el punto de
vista objetivo el poder de control con el que cuenta el DPN no slo
se limita a los actos, hechos u omisiones que vulneran el ordenamiento jurdico en cualquiera de sus esferas, sino que se extiende
a muchas otras actuaciones que la doctrina francesa y anglosajona
consideran ejemplos de "mala administracin".
Obviamente que reconocerle al DPN este amplio campo de actuacinresult de suma importancia, pues comprende situaciones
que antes de su creacin quedaban sin fiscalizar por la sola circunstancia de no encuadrar en el clsico y restringido concepto de
antijuridicidad.
Segn el arto 35 de la LRDPN, recordemos que salvo disposicin expresa en sentido contrario, los plazos previstos en dicha normativa
se cuentan en das hbiles administrativos.
65 Art. 21, segundo prrafo, de la LRDP.
64
337
3) Sujetos
Partiendo desde una perspectiva subjetiva pasiva, la fiscalizacin llevada a cabo por el DPN es extensa, pues abarca, segn
la regla establecida por el arto 16, primer prrafo, de laLRDPN a
la Administracin Pblica nacional en su conjunto, esto es, la administracin centralizada y descentralizada, las entidades autrquicas, las empresas del Estado, las sociedades del Estado, las sociedades de economa mixta, las sociedades con participacin
estatal mayoritaria, y todo otro organismo del Estado nacional cualquiera fuere su naturalezajurdica, denominacin, ley especial que
pudiera regirlo, o ellugar del pas donde preste sus servicios.
Sobre este tema, el despacho discutido en su momento por la
Comisin Redactora de la Convencin Constituyente de 1994, sealaba que el poder de control del DPN se limitaba a "las funciones administrativas estatales", conlo cual los concesionarios de los
servicios pblicos privatizados escapaban al mismo.
Sin embargo, y luego de un arduo debate en el seno de aquella
Comisin, el texto definitivo de la Constitucin N acional--con mejortcnica yfundamento-dispuso que corresponde a aqul "[.. .]
el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas
[. . .]', quedando incluidos, por lo tanto, los prestatarios de los servicios pblicos privatizados, fundamentalmente a partir del comienzo de la ltima dcada del siglo pasado. Los lineamientos
establecidos por la norma constitucional son similares a los del
art.17delaLRDPN.
El cambio en la redaccin de la norma merece resaltarse porque, coincidiendo con QUIROGA LAVI, se haca necesario un "[. ..]
mayor control para actividades que normalmente se ejercen a partir de monopolios autorizados por la ley o por la concesin que los
habilita. Beneficio indudable para una sociedad donde los usuarios
de estos servicios son prcticamente la totalidad de sus integrantes
[. . 1'.06
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puso el cambio analizado, recibiendo el apoyo de sus pares Alfredo Bravo, Csar J aroslavsky y Cristina Figueroa.
67 LL, 1997-A-67.
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fensor del Pueblo, o si se formula fuera del trmino previsto legalmente, el Defensor del Pueblo estar facultado para derivar la queja a la autoridad competente [. ..J'.
Esta sentencia que limita sustancialmente la legitimacin del
DPN, ha recibido, desde diversos ngulos, cuestionamientos de la
doctrina.
Por ejemplo, BIDART CAMPOS no duda en sealar que "[. . .] la actividad del congreso, en cuanto se despliega en el mbito administrativo, queda sometida a la competencia del Defensor del Pueblo
[ .. .J', al igual que la actividad administrativa llevada a cabo por
el Poder Judicial de la N acin, ante la cual su legitimacin no se
diluye "[. . .]cuando frente a dilaciones procesales que aparecen como
lesivas de derechos de losjusticiables en orden a la duracin razonable del proceso, a la tutelajudicial eficaz, y a la sentencia oportuna y til, [. . .]pretende impulsary acelerar lajurisdiccin del tribunal, no como una forma de interferir en la funcinjudicial propia
y exclusiva de losjueces, sino en auxilio de las partes para resguardar sus derechos en el proceso [. . .J'. 68
Adems, QUIROGA LAVI aclara que en este caso "[. . .] el Defensor del Pueblo se hace parteeneljuicio pidiendo unprontodespacho, sin abogar en relacin al fondo del asunto [. . .]'.69
68
BIDART CAMPOS,
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Por su parte, SPOTAsostiene que la sentencia de la Corte Supremaincurre en un "[. .. ] error de valoracin y, lo que es peor, de concepto [. . .J', pues "[.. .J no medi en aquella causa ningn pedido o
exhortacinalPoderJudicial[.. .JsinoqueelDefensordelPueblo
intent coadyuvar procesalmente con la actora. Esa figura de la
coadyuvacin procesal est perfectamente reconocida, porejemplo,
en el derecho constitucionalprocesal norteamericano. Adems es, en
nuestro derecho, por el Defensor del Pueblo, una peticin legtima
[. .. j.70
Por otro lado, cuando la Constitucin Nacional afirma que entre las misiones del DPN se encuentra la de controlar "las funciones administrativas pblicas", se refiere a stas de manera genrica y sin distinguir entre ellas, quedando por ende comprendida
la actividad de esta naturaleza desarrollada por la justicia federal y el parlamento argentino.
Por estas razones, el DPN lleg incluso a plantear la causa bajo
anlisis por ante la Comisin Interamericanade Derechos Humanos, basado en los trminos de los arts. 10, 80,25 Y44 de la ConvencinAmericana sobre Derechos Humanos 71 , en un intento de re70 SPOTA, Alberto Antonio, "El Defensor del Pueblo", enED, N 9145,
edicin del 9 de diciembre de 1996, pg. 1.
71 Artculo 1. Obligacin de respetar los derechos.
1. Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella ya garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin,
sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional
o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
Artculo 8. Garantas judiciales.
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y
dentro de un plazo razonable por unjuez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en
la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella
o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
341
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JORGE ORGAZ
4) Principios
Entre los principios que tipifican el procedimiento llevado adelante por el DPN en el trmite de sus investigaciones podemos
mencionar al informalsmo, la flexibilidad y la celeridad.
En relacin al informalismo, por ejemplo, basta observar que
los requisitos exigidos para la presentacin de un reclamo cualquiera son mnimos: deber ser escrita y firmada por el interesado, indicando su nombre, apellido y domicilio, en un plazo mximo de
un ao contado desde que ocurriere el acto, hecho u omisin que la
motiva.
Este reclamo ante elDPN puede ser presentado de manera personal o por escrito, debiendo en este ltimo caso remitirse mediante
correspondencia a dicha dependencia, aunque aclaramos que podemos obtener informacin previa utilizando otros mecanismos de
gran difusin en la sociedad actual. 72
sarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c) A garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que
se haya estimado procedente el recurso.
Artculo 44. Competencia.
Cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental
legalmente reconocida en uno o ms Estados miembros de la Organizacin, puede presentar a la Comisin peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin de esta Convencin por un Estado parte.
72 Creemos que es oportuno conocer cuales son los distintos medios
con los que contamos los ciudadanos para hacer llegar a conocimien-
..
EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE LAS IRREGULARIDADES...
343
Es oportuno tambin resaltar que todas las actuaciones iniciadas son gratuitas y que no se requiere patrocinio letrado para participar de las mismas. 73
Si hablamos delaflexibilidad, puede constatarse quelalegitimacin exigida para presentar un reclamo ante el DPN es menos
rgida que la requerida en las situaciones jurdicas subjetivas contempladas por el derecho procesal administrativo -esto es, ser titular de un derecho subjetivo o inters legtimo-, siendo suficiente
demostrar alguna vinculacin entre el interesado yel problema
llevado a conocimiento de aqul. 74
El procedimiento promovido por el DPN debe gozar de celeridad. Por eso, una vez recibida la quej a -que slo excepcionalmente
puede ser rechazada- 75 se informar del contenido de la misma
al organismo o autoridad pertinente, a fin de que por medio de su
responsable y en un plazo mximo de treinta das -slo prorrogable cuando las circunstancias as lo aconsejen-, remita el informe escrito en respuesta al planteo formulado. 76
to del DPN nuestras inquietudes y reclamos. Si enviamos una correspondencia, la direccin de la Defensora del Pueblo de la Nacin es
Montevideo N 1244/50, C1018ACB, ciudad de Buenos Aires. El telfono de dicha dependencia es (011) 4819-1600 Yel fax (011) 4819-1581.
Finalmente, su correo electrnico es defensordefensor.gov.ar y la
pgina web donde encontramos toda la informacin de la institucin
es www.defensor.gov.ar.Mientrastanto.enlaciudaddeCrdoba.la
oficina del Defensor del Pueblo N acionalla encontramos en la calle
Tucumn N" 25,9 Piso, siendo su nmero de telfono (0351) 4113202.
73 Art. 19 de la LRDPN.
74 Art. 18 de la LRDPN.
75 Conforme el arto 21 de la LRDPN, el DPN no debe dar trmite a la
queja cuando advierta mala fe, carencia de fundamento, inexistencia
de pretensin o fundamento ftil o trivial, cuando la cuestin planteada
se encuentre pendiente de resolucin administrativa o judicial, o cuando causare algn perjuicio a intereses o derechos de terceros.
76 Art. 23 de la LRDPN.
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5) Competencias
La regla en este tema es que el DPN nacional puede acudir a
cualquier medio probatorio que le permita resolver satisfactoriamente los distintos procedimientos en los que interviene.
En particular, para cumplir con su cometido, el DPN goza de
facultades que podemos clasificar enp reventivas y reparadoras.
Entre las primeras, y segn surge del contenido del arto 24 de
laLRDPN, puede solicitar expedientes, informes, documentos, antecedentes y todo otro elemento que estime til a los efectos de la
fiscalizacin, dentro del trmino que se fije y sin que pueda negarse dicha entrega en base a su contenido secreto, salvo cuando esta
medida se fundamente enla proteccin de un inters relacionado
con la seguridad nacional.
En cuanto a las inspecciones y verificaciones, el DPN puede
realizar todas aquellas que estime convenientes alos fines de conducir a buen trmino su tarea.
Correlativamente, todos los organismos y entes mencionados
ms arriba y sus agentes estn obligados a prestarle colaboracin
al DPN para asegurar el xito de la misma. 77
Por eso, y en los trminos del arto 25 de la LRDPN, todo aquel que
impida formular una denuncia ante el DPN u obstaculice su investigacin negndose, por ejemplo, a remitir los informes requeridos o
impidiendo el acceso a la documentacin o expedientes cuyo estudio
es necesario para la investigacin, comete el delito de desobediencia
77
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~--~-
345
Adems, no debemos olvidar que una de las caractersticas bsic as del DPN -que ha sido seguida por la mayora de las legislaciones-78 , radica en que sus resoluciones carecen de coactividad
jurdica, es decir, no pueden anular ninguna de las decisiones adoptadas por parte de la Administracin Pblica y que han sido objeto
de su contralor.
Sin embargo, si se convence que el cumplimiento riguroso de
una norma puede llegar a provocar situaciones injustas o pe:rjudiciales para cualquier ciudadano, el DPN tiene la posibilidad proponer al poder legislativo o a la Administracin Pblica su modificacin. 79
tipificado por el arto 239 del Cdigo Penal, debiendo aqul remitir las
actuaciones al Ministerio Pblico Fiscal para el ejercicio de las acciones pertinentes.
En el primero de los supuestos sealados, es decir, que haya negativa
a entregar la documentacin oportunamente solicitada, el DPN puede recurrir a la justicia para obtenerla.
Cuando exista una actitud persistente en entorpecer la actividad del
DPN por parte de cualquiera de los organismos o entes que caen bajo
la rbita de su control, stos pueden ser objeto de un informe especial
o de una mencin especfica en el informe anual presentado ante el
Congreso de la N acin.
Finalmente, establece el arto 26 de la LRDPN que cuando el DPN, en
razn del ejercicio de las funciones propias de su cargo, tenga conocimiento de hechos presumiblemente delictivos de accin pblica, los
debe comunicar de inmediato al Procurador General de la Nacin. ste
debe informar al DPN en cualquier caso y de manera peridica o cuando
ste lo solicite, el estado en que se hallan las actuaciones promovidas
por su intermedio.
78 Cfr. MAIoRANO, Jorge Luis, "Apuntes para un debate parlamentario.
El 'ombudsman' sueco", op. cit., pg. 842. Citando a PITARCH, agrega el
autor refirindose a la naturaleza no vinculante de las decisiones del
defensor del pueblo que, "[. . .] 'su magistratura es fundamentalmente moral [. . .] y su funcin es bsicamente educadora y asesora' [. ..J".
Por otra parte, es el criterio seguido por el arto 27, primer prrafo, de
laLRDPN.
79 Art. 27, segundo prrafo, de la LRDPN.
346
JORGE ORGAZ
Continuando con la enumeracin, el DPN tambin puede formular advertencias, recomendaciones, recordatorios y propuestas
a las autoridades sujetas a su control para la adopcin de nuevas
medidas, debiendo ser respuestas por escrito en un plazo mximo
de treinta das. 80
La segunda categora de competencias con las que cuenta elDPN
es la que se relaciona con su legitimacin procesal, tema que ha
generado polmica tanto a nivel doctrinario como jurisprudencial.
Antes de analizar los distintas posiciones adoptadas al respecto, nos parece oportuno recordar la distincin existente entre la legitimacin procesal "ad processum" y "ad causam".
La primera se refiere a la capacidad con la que cuenta una persona para estar enjuicio, mientras que la segunda constituye un
elemento imprescindible para la debida implementacin de la relacin que se traba entre las partes. 81
La legitimacin procesal "ad processum" del DPN emerge con
total claridad del texto del arto 86 de la Carta Magna nacional.
La legitimacin procesal "ad causam" otorgada al DPN, segn
GoZANI, es representativa, pues no se analiza tanto el vnculo que
debe demostrar todo quien presenta un reclamo ante los tribunales -que une la antijuridicidad con el dao sufrido-, sino la trascendencia de los valores que protege. Este autor agrega que estamos en presencia de un "mandato preventivo", mediante el cual "[.. .]
347
se propicia que losjueces, en el anlisis de admisin de una demanda, prioricen por sobre la acreditacin del derecho subjetivo, la esencia fundamental de la tutela que se solicita [ ...]'.82
En esta misma lnea de pensamiento, BIDARTCAMPOSy MArORANO
semanifiestanafavordereconocerunalegitimacinampliaalDPN
para la proteccin eficaz de los derechos humanos consagrados
constitucional y legalmente en el sistemajurdico argentino. 83
Ambos autores sostienen que de la interpretacin conjunta de
los arts. 86 y 43 de la Constitucin Nacional, surge que el DPN est
legitimado para actuar tanto en sede administrativa, interponiendo toda clase de recursos, como en el mbito judicial, mediante la
presentacin de las ms variadas acciones, como la ejercida en sede
penal, el recurso extraordinario por ante la Corte Suprema deJusticiadelaNacinyel amparo.
Este criterio fue seguido con algunos sobresaltos por lajurisprudencia de nuestro pas, como por ejemplo en la causa "Consumidores Libres Cooperativa Limitada de Provisin de Servicios y
Accin Comunitaria e/Estado Nacional". 84
En relacin a los hechos de este caso, sealemos que el DPN
junto a dos asociaciones interpuso una accin de amparo persiguiendo la declaracinjudicial de nulidad del decreto 702/1995 que
enLL,2000-C-399).
Cfr. BIDART CAMPOS, Germn, Manual de la Constitucin reformada, t. III, Ediar, Bs. As., 1997, pg. 327; MAIORANO, Jorge Luis, El ombudsman. Defensor del Pueblo y de las instituciones republicanas, 2 a
83
348
JORGE ORGAZ
85
LL, 1995-E-469.
$2
349
da en cabeza de quienes invoquen, conjuntamente, ilegalidady perjuicio [ ...1', agregando que "[. . .]De la sentencia surge que este nudo
umbilical no puede desatarse, ya que, aun cuando slo se exija para
penetrar de lleno al proceso de fondo, no es admisible una accin en
defensa de la pura legalidad desvinculada de todo perjuicio [. . .]' .86
Descartando esta ltima solucin, fue la Corte Suprema de Justicia de la N acin la que puso fin al debate, considerando que "[. ..]
la ConstitucinNacional reconoce la legitimacin para promover la
accin de amparo a sujetos potencialmente diferentes a los afectados en forma directa por el acto u omisin [. . .]'87, entre los que se
encuentra, sin duda, el DPN.
Estalneajurisprudencial fue seguida por el Juzgado Nacional
de la Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal N 4,
cuando le toc resolver favorablemente el otorgamiento de una medida cautelar en los autos "Defensor del Pueblo de la Nacin el Secretara de Comunicaciones s/amparo" .88
En igual sentido e incorporando nuevos elementos para el anlisis, podemos mencionar al fallo dictado por la Sala II de la Cmara Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal en la causa "Nieva, Alejandro y otros cl Poder Ejecutivo N acional"89, en
86 CASSAGNE, Juan Carlos, "De nuevo sobre la legitimacin para accionar en el amparo", enLL, 1995-E-469.
87 LL, 1998-C-602; Fallos, 321:1352.
88 LL, Suplemento J urisprudencial de Derecho Administrativo, del 28/
05/1998, pgs. 59 y ss. En la causa mencionada, se reconoci la legitimacin procesal del DP para presentarse en defensa de los usuarios
del servicio telefnico, pidiendo que se declarara la nulidad de parte del
articulado de una resolucin de la Secretara de Comunicaciones,
debido a que con ella se modificaba unilateralmente el Reglamento del
Cliente del Servicio Bsico Telefnico sin haberse celebrado la audiencia pblica correspondiente a estos casos.
89 LL, 1998-B-546. La sentencia dispuso que "[. . .] El Defensor del Pueblo posee legitimacin activa para intervenir en causas donde se cuestiona -como en el caso-la presunta actuacin irregular del Poder
350
JORGE ORGAZ
donde DPN intervino enlos trminos del arto 90, inc. 2, del Cdigo
de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin. 90
Profundizando esta tendencia de la doctrinajudicial argentina, el Juzgado Nacional de la Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal N 1, en la sentencia recada en autos "Monner
Sans, Ricardo dPoder Ejecutivo N acional''91, no slo consider que
Ejecutivo Nacional que, mediante el dictado de un decreto (375/1997)
habra fijado el marco regula torio de un servicio pblico, excediendo
as la esfera de su competencia e invadiendo la que constitucionalmente le ha sido asignada a otro poder del Estado. Ello as, pues a travs
del arto 86 de la CN acta como controlador de las funciones administrativas pblicas
r.. .]'.
que ste se encontrare, quien: 1) Acredite sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio. 2) Segn las normas del derecho sustancial, hubiese estado legitimado para demandar o ser
demandado en juicio".
91 LL, 1998-D-217. En el fallo se dijo que "[. ..] La citacin del Defensor
del Pueblo impulsada por los miembros del colectivo, en virtud de lo
dispuesto por el arto 43, segundo prrafo, de la CN, no incididos en un
derecho subjetivo, debe revestir la naturaleza de una intervencin obligada, la cual no podra ser excusada por aqul en razn de haber respondido a una citacin anterior o con motivo de su previa intervencin en otro proceso, pues tal citacin no encuentra limitaciones de
ese tipo ni por esa causa [. . .]", agregndose que "[. ..] Cuando el Defensor del Pueblo es citado por los miembros del colectivo, en virtud
de lo dispuesto por el arto 43, segundo prrafo, de la CN, puede manifestar que no est de acuerdo con el criterio sustentado por quien deduce la accin de amparo, o que no existe el derecho invocado o el pretendido agravio colectivo. Sin embargo, si comparte las razones que
motivaron la promocin de tal accin, debe permanecer junto al accionante particular, pues si habiendo reconocido que le asista razn
en la promocin de la accin no lo acompaa con su propia legitimacin y como consecuencia de tal abandono aqulla es rechazada por
faltar capacidad subjetiva, la actuacin del mencionado funcionario
es inconstitucional [. . ']".
351
352
JORGE ORGAZ
El fallo mencionado, permiti al DPN presentarse ante lajusticia federal para solicitar la inconstitucionalidad de los decretos
N 1570/01 YN 1606/01-relacionados con la implementacin de
lo que se conoce como "corralito financiero"-, "[. . .]pues el arto 86
de la Constitucin Nacional confiere a ste la defensa y proteccin de
los derechos humanos y dems derechos y garantas e intereses
tutelados por la Carta Magna {.. .]'.
El criterio expuesto fue ratificado por la Sala V de la Cmara
Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal una vez formulada la apelacin por el Estado Nacional, e127 de septiembre
del ao 2002. 95
Luego de esta reseajurisprudencial podemos llegar a la conclusin de que, en general, lajusticia federal no ha puesto obstculos a la hora de admitir la legi timacin procesal del DPN.
Tal postura es compartida por nuestra parte, ya que es la que
mejor refleja el alcance de los arts. 86 y 43 de la Constitucin N acional, que deben ser interpretados sistemticamente con el resto
de sus disposiciones tomando en consideracin el espritu del constituyente nacional al decidir la incorporacin de este instituto, y
con la realidad histrica por laque atraviesa Argentina desde aquel
tiempo.
En efecto, yms all de un anlisis tcnico del problema, no debemos olvidar que la reforma constitucional de 1994 tuvo entre sus
principales objetivos -y logros- el reconocimiento y fortaleci-
353
miento de la proteccin de los derechos humanos, como fcilmente puede comprobarse con el agregado del Captulo Segundo a su
Primera Parte, denominado "Nuevos derechos y garantas", y con
la incorporacin de los ms importantes instrumentos sobre la materia, a travs del arto 75, inc. 22.
Sucede que, en definitiva, resul ta imposible concebir la plena
vigencia de estos derechos sino contamos con instituciones que
posean con los medios y procedimientos suficientes para cumplir
eficazmente con este trascende~tal objetivo.
Retomando brevemente el caso "Fras Malina", sealemos que
la presentacin efectuada por el DPN por ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, abri el debate en torno a si ste cuenta con competencia procesal trasnacional.
Segn CARNOTA 96 es imposible reconocerle al DPN tal legitimacin porque, en primer lugar, no est incluido por el arto 44 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos97 como sujeto
legitimado para presentar denuncias o comunicaciones, y porque,
en segundo trmino, al ser una institucin que forma parte del
Estado argentino, nos encontraramos en una situacin en la que
el Estado demanda al propio Estado en el mbito internacional.
En cambio, para GIL DOMNGUEZ en principio el DPN cuenta
con legitimacin procesal trasnacional, ya que si puede litigar
contra la Administracin Pblica nacional "[. . .] nada obstara a
que presentara una comunicacin ante la Comisin en representacin de un grupo de personas cuando existe una situacin de violacin de derechos humanos porparte de cualquiera de los tres poderes[.. .]'.98
CARNOTA, W alter, "El ombudsman, los jubilados y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos", enED, 173-1072.
97 Vase nota 45.
98 Cfr. GIL DOMNGUEZ, Andrs - JIMNEZ, Eduardo Pablo, "El Defensor
del Pueblo en Argentina y Per: dos propuestas constitucionales latinoamericanas", enLL, 1997-F-1431.
96
354
JORGE ORGAZ
6Jlnformes
Como dijimos, al ser un representante del Congreso Nacional,
el DPN rinde cuenta a l de sus actuaciones mediante la presentacin de dos clases de informes: el anual u ordinario, de carcter obligatorio' y el especial o extraordinario, de naturaleza facultativa.
Mediante el primero, que deber presentarse antes del 31 de
mayo, el DPN brindar a ambas Cmaras informacin de todo lo
realizado a lo largo del ao transcurrido en el ej ercicio de sus funciones. El segundo, podr presentarse cuando la gravedad o urgencia de los hechos aslo aconsejen.
Cualquiera de ellos, deber ser publicado en el Boletn Oficial
yen los Diarios de Sesiones de ambas Cmaras del Parlamento
argentino.
Sobre este ltimo punto, puede observarse que la difusin de
estos informes es una de las herramientas ms importantes con las
que cuenta el DPN para llevar a buen puerto sus investigaciones.
En efecto, produce una fuerte ''presin moral"99 sobre los organismos administrativos sujetos a su control.
Tambin, y segn hemos precisado anteriormente, el DPN posee una pgina propia en internet , y a travs de ella no slo sus informes, sino tambin estadsticas, investigaciones y dems informacin de inters, pueden llegar a conocimiento de millones de
ciudadanos, brindando de esta forma un canal de participacin
importantsimo para ellos, circunstancia que trae aparejado el
fortalecimiento de la vida democrtica de nuestro pas. lOO
Cfr. MAIORANO, Jorge Luis, "Apuntes para un debate parlamentario. El 'ombudsman' sueco", enLL, 1984-C-842. Contina diciendo este
especialista en la materia que "[. . .] Ese informe es, en los hechos, un
cuadro de honor negativo en el cual son nombrados los funcionarios
y los organismos cuya conducta negligente ha sido comprobada [.. ']".
100 Al final de este captulo y a ttulo ilustrativo, se acompaa como
"Anexo 1", el informe estadstico referido a las actuaciones del DP
durante el ao 2003.
99
355
356
JORGE ORGAZ
Esta ltima tendencia a nivel nacional parece haberse revertido, pues hoy cuentan con este rgano de control, adems de los
ejemplos ya mencionados, la ciudad de Buenos Aires y las provincias de Chubut, Corrientes, Formosa, J ujuy, Mendoza, N euqun,
Santa Fe, Santiago del Estero, Tucumn, y las ciudades de Avellaneda, La Plata, Pilar, Quilmas, Vicente Lpez (Provincia de
Buenos Aires), Corral de Bustos, Villa Mara y Ro Cuarto (Provincia de Crdoba), Corrientes (Provincia de Corrientes), Chilecito
(Provincia de La Rioj a), Posadas (Provincia de Misiones), La Banda y Santiago del Estero (Provincia de Santiago del Estero).
3. Caracteres
Utilizando el mismo criterio escogido al encarar el estudio del
DP nacional, las caractersticas ms importantes del DPPlas ob101 Ubicamos a esta norma en la Segunda Parte (Autoridades de la
Provincia), Ttulo Primero (Gobierno Provincial), Seccin Primera
(Poder Legislativo), Captulo Sptimo (Defensor del Pueblo y Consejo Econmico Social) de la Constitucin local.
zq
pe
357
102 QUIROGA LAVI, Humberto, Los derechos pblicos subjetivos, Depalma, Bs.As., 1985, pg. 107.
358
JORGE ORGAZ
Los intereses difusos, seala FERREYRADE DE LA RA, "[. . .] comprenden aquellos derechos que se relacionan con la defensa de valores trascendentes de un grupo y que se refieren a la preservacin
del medio ambiente o la ecologa, la calidad de vida, la defensa de
losconsumidores,ytambinelderechoanoserdiscriminado[...]'.103
En torno ala supervisin de la prestacin de los distintos servicios pblicos provinciales, habr que conjugar esta disposicin
constitucional, el art.13 de la LRDPPy lo establecido por el arto 24
de la ley provincial 8835 -llamada "Carta del Ciudadano"-, en
razn de que todas tutelan un mismo inters. Con el obj eto de profundizar el tema, nos remitimos al Captulo VI del Tomo 1 de la presenteobra.
Por ltimo, recordemos que la Constitucin de Crdoba encarga la tutela de los intereses difusos no slo al DPP sino tambin a
los particulares104 y al Ministerio Pblico Fiscal105 , slo que al primero no le otorga legitimacin procesal a tal fin.
Naturaleza
El DPP es un representante de la legislatura que se encarga de
su eleccin conforme el procedimiento establecido por el arto 124
de la Constitucin de la Provincia.
Luego, y antes de comenzar con su gestin, el DPP prestajuramento ante el presidente del rgano legislativo provincial, comprometindose a cumplir debidamente su cargo respetando suley
reglamentaria, la Constitucin Provincial y la Carta Magna Federal, conforme lo manda el arto 20 de la LRDPP.
Esta vinculacin institucional entre el DPP y la legislatura
provincial tiene diversas consecuencias para aqul.
359
106 Art. 19, primera parte, de la LRDPP. Este artculo prev que el informe anual se presentar sin perjuicio de los informes especiales que
en cualquier oportunidad el DP eleve o le soliciten la Legislatura o los
legisladores en particular.
107 Arts. 93 y 94 de la Constitucin Provincial; arto 10 de la LRDPP.
108 Art. 18, primer prrafo, de la LRDPP.
109 Arts. 8, primer prrafo, y9 de la LRDPP.
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JORGE ORGAZ
Para asegurar la imparcialidad y plena dedicacin en el ejercicio de sus funciones, el cargo de DPP es incompatible con el desempeo de actividades polticas, gremiales y profesionales , conexcepcin de la docencia e investigacin. 110
Mandato
Segn el arto 5 de la LRDPP, el mandato del DPP dura cinco
aos, pudiendo ser designado por nuevos perodos.
Sin embargo, el plazo mencionado puede no llegar a cumplirse, si el DPP presenta la renuncia a su cargo ante la legislatura
provincial, que decidir sobre la misma con el voto de la mayora
simple de sus integrantes presentes al momento del tratamiento
de dicho pedido. l l l
Si el DPP se encuentra temporalmente imposibilitado de ejercer su cargo, ser reemplazado por su adjunto hasta tanto lo reasuma nuevamente. 112
Procedimiento
1) Forma de actuacin: tal como surge del art.ll, primer prrafo,
LRDPP el DPP puede iniciar o continuar de oficio o a peticin del
interesado toda clase de investigaciones que sean de su competenCIa.
361
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JORGE ORGAZ
363
5) Competencias: el DPP cuenta solamente con facultades preventivas para lograr resolver cada uno de los asuntos que son llevados a su conocimiento.
Enlos trminos del arto 14de laLRDPP, el DPP est facultado
para solicitar a todas las autoridades que caen baj o la rbita de su
control, informes -que debern contestarse en un plazo mximo
de diez das hbiles de formalizado el pedido-, expedientes y documentos e instarlas a realizar las investigaciones que permitan
al esclarecimiento de los hechos que determinan su actuacin.
Puede tambin, segn lo fija el arto 15 de laLRDPP, sugerir ala
Administracin provincial la modificacin de las pautas tenidas en
cuenta al momento del dictado de resoluciones y actos administrativos, y al Poder Legislativo acerca de normas que al momento de su
aplicacin generan situaciones injustas para los ciudadanos.
El DPP estar en condiciones de formular a las autoridades
pblicas advertencias, recomendaciones, recordatorios y propuestas para la adopcin de nuevas medidas.
Adems, puede instar alas autoridades administrativas a cumplir acabadamente con las facultades de control y sancin que poseen en relacin a los prestatarios de servicios pblicos.
Correlativamente, todos los organismos y entes mencionados
ms arriba y sus agentes estn obligados a prestarle colaboracin
al DPP para asegurar el xito de su tarea.
En situaciones en las que las autoridades administrativas no
remitieran los informes, documentos o expedientes solicitados por
el DPP, o en los casos que se negaran a realizar las inspecciones o a
fundamentar la negativa a las modificaciones o recomendaciones
por l aconsejadas, aqul comunicar dichas circunstancias ala legislatura -mediante los informes contemplados en el arto 19 de la
LRDPP-, organismo y funcionario jerrquico correspondiente.
Las resoluciones del DPP carecen de coactividadjurdica, es
decir, no pueden anular ninguna de las decisiones adoptadas por
parte de la Administracin Pblica y que han sido objeto de su contralor. 116
116
Arts. 11 y 16 de la LRDPP.
364
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365
1. Antecedentes
Tal como lo demostramos en el primer volumen de esta obra,
nuestro pas tiene el triste privilegio de ser uno de los estados con
118 Se acompaa como "Anexo II" los grficos y estadsticas correspondientes al ao 2003.
119 Ms all de las publicaciones oficiales que permiten tomar contacto con las distintas actuaciones realizadas por el DPP, creemos que
es oportuno recordar que sus oficinas en la ciudad de Crdoba tienen
su sede en la calle Tucumn N" 25,2,3 Y4 Piso, siendo sus nmeros
telefnicos el 434-2060, 434-2061 y 423-9816 Y su correo electrnico
defpuebc@infovia.com.ar.
366
JORGE ORGAZ
367
Por otra parte, la sancin de la Ley de tica de la Funcin Pblica 25.188123 , contribuy a respaldar la luchajurdica contra la
corrupcin administrativa.
3. Estructura orgnica
Conforme lo establece el arto 6 del decreto 102/990125 -reglamentariodel arto 13 de la ley 25.233-1a OAN estar a cargo de un
Fiscal de Control Administrativo, con rango y jerarqua de Secretario, que ser designado y removido por el Presidente de la N acin a propuesta del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
A su vez, y segn el arto 9 de dicha normativa, la OAN estar
compuesta por la Direccin de Investigaciones y por la Direccin
de Planificacin de Polticas de Transparencia, cuyos funcionarios
tendrn el rango y jerarqua de Subsecretarios, siendo su sistema
de designacin y remocin similar al del Fiscal de Control Administrativo.
En un claro intento de hacer efectiva su tarea, el arto 15 del decreto 102/99 exige a todos sus profesionales la acreditacin de especial versacin en derecho, sociologa, ciencias econmicas, sis-
Adla, LIX-E-5292.
Adla, LX-A-86.
125 Adla, LX-A-230.
123
124
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JORGE ORGAZ
369
e. La participacin como autor, co-autor, instigador, cmplice, encubridor o en cualquier otra forma en la comisin, tentativa de comisin, asociacin o confabulacin para la comisin de cualquiera de
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JORGE ORGAZ
tencias asignadas por el Reglamento de Investigaciones Administrativas. En ambos casos, las actuaciones servirn de cabeza de
sumario que deber ser instruido por las autoridades competentes y la OAN podr ser tenida como parte acusadora con facultad
de ofrecer, producir e incorporar toda clase de pruebas y recurrir
toda resolucin adversa a sus pretensiones.
En relacin alas prerrogativas mencionadas en tercer trmino,
la OAN es competente para llevar el registro de las declaraciones
juradas de los agentes pblicos, de cuya evaluacin se constatar
los eventuales casos de enriquecimiento ilcito o la incompatibilidad con el ejercicio de la funcin pblica. En este punto, las disposiciones del decreto bajo anlisis, deben ser complementadas con
las del decreto 164/99127 , que detalla el procedimiento a seguir para
la formulacin y presentacin de las mismas.
En cuarto lugar, la OAN puede elaborar programas de prevencin y de promocin de la transparencia en la gestin pblica.
Por ltimo, la OAN tambin tiene competencia para asesorar
a los organismos del Estado con el obj eto de implementar polticas
o programas preventivos contrahechos de corrupcin.
Desde una perspectiva orgnica, las tres primeras clases de
competencias se encuentran a cargo de la Direccin de Investigaciones, mientras que las dos restantes recaen sobre la Direccin de
Planificacin de Polticas de Transparencia.
Recordemos que la OAN acta con un criterio de oportunidad,
pues slo interviene en aquellos casos que el Fiscal de Control Administrativo considere de significacin institucional, econmica
o social, tal como lo fij a el arto 40 del decreto 102/99.
Seala MAsSONI que "[. .. ] Este apartamiento del principio de legalidad tiene una razn muy sencilla, de tipo prctico: si nosotros
nos introdujramos en la averiguacin de todos los casos que nos
denuncian, quedaramos paralizados de inmediato por exceso de
. [ ....
J' 128
trabaJo
Adla, LX-A-232.
MASSONI, Jos, "La Oficina Nacional de Anticorrupcin", en Control
de la Administracin Pblica, Ediciones RAP, Bs. As., 2003, pg. 685.
127
128
371
5. Atribuciones
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6. Informes
1. Antecedentes
La Oficina Anticorrupcin Provincial (en adelante, OAP) fue
creada en el ao 2000 mediante la sancin de la ley provincial 8835130
denominada "Carta del Ciudadano", que la regula a partir de su
art.50.
El legislador local profundiz de esta forma la poltica institucional iniciada poco tiempo atrs en el mbito del derecho federal,
motivo por el cual nos remitimos a los conceptos vertidos al abordar sus antecedentes ms importantes.
Adla, LX-C-3356.
373
3. Estructura orgnica
Segn el arto 52 de laley 8335, la OAP estar a cargo de unfiscal de Control Anticorrupcin, con rango y jerarqua de secretario
de Estado.
Ser nombrado por el Poder Ejecutivo provincial, deber contar con ms de treinta aos de edad y tener ciudadana en ejercicio
con una antigedad mnima de cinco aos. 131
Su mandato se extender por un perodo de cuatro aos, pudiendo ser reelecto por nica vez.
La ley guarda silencio en relacin a las condiciones tcnicas o
profesionales que debe reunir este funcionario o el personal que lo
acompaa.
4. Funcin
La OAP tendr la misin de velar por la prevencin e investigacin de aquellas conductas que se consideren comprendidas en
la Convencin Interamericana contra la Corrupcin y de toda otra
irregularidad funcional, las violaciones alos deberes de funcionario
pblico y al rgimen de declaraciones juradas e incompatibilidades establecidas por la legislacin vigente.
Su competencia abarcar a la Administracin Pblica provincial centralizada y descentralizada, empresas, sociedades, y todo
otro ente pblico o privado con participacin del Estado provincial
o que tenga como principal fuente de recursos el aporte estatal
provincial.
Con el objeto de llegar a cumplir eficazmente su cometido, la OAP
goza de una serie de prerrogativas que enunciadas en el arto 51 de
la ley 8335 pueden clasificarse en investigativas, procesales, registrales,programticas, de asesoramientoy de propuesta legislativa.
374
JORGE ORGAZ
Entre las primeras, podemos mencionar la facultad de investigar preliminarmente a los agentes a los que se atribuya la realizacin de algn acto de corrupcin y a toda institucin o asociacin
cuya fuente principal de ingresos provenga del aporte estatal provincial, sea ste recibido de forma directa o indirecta y siempre que
exista sospecha razonable sobre la existencia de irregularidades
en la administracin de dichos recursos.
En relacin a las segundas, la OAP denunciar los supuestos
delitos de los que tomar conocimiento con motivo de sus investgaciones, y se constituir en querellante particular en los procesos en que se encuentre damnificado el patrimonio pblico.
Las facultades mencionadas en tercer trmino se refieren a la
competencia que tiene la OAPpara llevar un registro de las declaraciones juradas de los funcionarios pblicos, a cuyo efecto, podr
exigir su presentacin y realizar su evaluacin para determinar
la posible existencia de enriquecimientos ilcitos o incompatibilidades con el ej ercicio de la funcin. Adems, podr registrar las
sanciones administrativas y judiciales aplicadas por violaciones
ala presente ley.
En cuarto lugar, la OAP elaborar programas de prevencin de
la corrupcin, de promocin de la transparencia en la gestin pblica y de capacitacin y divulgacin del contenido de esta ley.
En materia de asesoramiento, la OAPbrindar su consejo tcnico a los distintos organismos del Estado provincial para la implementarpolticas y programas preventivos enla lucha contra la
corrupcin.
Finalmente, la OAPtendr la posibilidad de promovermodificaciones a la legislacin vigente, con el objeto de garantizar la
transparencia en materia de contrataciones del Estado provincial
y de perfeccionar el rgimen de financiamiento de los partidos polticos. 132
132 Esta ltima actividad, seala PALAZZO, "[. . .] se parece mucho a una
expresin de deseos pues en lo esencial este rgimen es de competencia federal [. . .]" (PALAZZO, Jos, "La Oficina Anticorrupcin. Una no-
375
376
JORGE ORGAZ
legalidad de la actuacin administrativa y el patrimonio del Estado, y la OAN a la prevencin e investigacin de los hechos de corrupcin en que pudieren incurrir los agentes pblicos y las asociaciones que funcionan gracias al aporte dinerario estatal.
Est claro que el control de la regularidad administrativa y la
lucha contra la corrupcin a cargo delaFIAyla OAN,respectivamente, colaboran con una ms eficaz tutela de lps derechos humanos y, por ende, conla tarea del DPN.
En relacin al ejercicio de sus competencias, tanto la FIA como
el DPN deben ajustar su actuacin al principio de juridicidad en el
sentido de que estn obligados a analizar y denunciar administrativa y judicialmente las violaciones de las disposiciones legales
cuya vigencia deben garantizar ,mientras que, en cambio, la OAN
posee un amplio margen de discrecionalidad al contar con la posibilidad de realizar slo aquellas investigaciones de hecho de corrupcin que considere de significacin institucional, econmica o social.
En el caso de la OAN, el obj etivo perseguido por el legislador es
de naturaleza prctica y consiste en preservar los recursos con los
que cuenta dicho organismo para investigar los casos de corrupcin ms importantes que afectan la regularidad en la gestin de
la Administracin, sin olvidar que muchas veces adquieren perfiles internacionales.
377
ACTIVIDAD DE AUTOEVALUACIN
ANEXO LEGISLATIVO
LEGISLACIN NACIONAL
Ley de Defensora del Pueblo de la N acin
Ley Nacional de Hbeas Data
Decreto Reglamentario de la Ley Nacional de Hbeas Data
Decreto Nacional de Creacin de la Oficina Anticorrupcin Nacional
LEGISLACIN PROVINCIAL
Ley Provincial de Defensor del Pueblo de Crdoba
Ley Provincial de Amparo por Mora Administrativa
Ley Provincial de Acceso al Conocimiento
de los Actos del Estado Provincial
Oficina de Anticorrupcin de la Provincia de Crdoba
Decreto Reglamentario de la Ley de Creacin del Tribunal
de Conducta Policial de Crdoba
Sancin: 01 / 12 / 1993
Promulgacin: 02/ 12/ 1993
Publicacin: B.O. delO6/ 12 / 1993
Ttulo 1
CREACIN. NOMBRAMIENTO. CESE Y CONDICIONES
Captulo 1
CARCTER Y ELECCIN
Artculo 1. Creacin. Se crea en el mbito del Poder Legislativo de la Nacin la Defensora del Pueblo, la cual ejerce las funciones que establece la
presente ley, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. El objetivo fundamental de esta institucin es el de proteger los derechos e intereses de los
individuos y la comunidad frente a los actos, hechos y omisiones de la administracin pblica nacional, que se mencionan en el artculo 14.
Artculo 2. Titular. Forma de eleccin. Es titular de ese organismo un funcionario denominado Defensor del Pueblo quien es elegido por el Congreso de
la N acin de acuerdo con el siguiente procedimiento: a) Ambas Cmaras del
Congreso deben elegir una comisin bicameral permanente, integrada por
siete (7) senadores y siete (7) diputados cuya composicin debe mantener la
proporcin de la representacin del cuerpo; b) En un plazo no mayor de treinta (30) das a contar desde la promulgacin de la presente ley, la comisin
bicameral reunida bajo la Presidencia del presidente del Senado, debe proponer a las Cmaras de uno a tres candidatos para ocupar el cargo de Defensor
del pueblo. Las decisiones de la comisin bicameral se adoptan por mayora
simple; c) Dentro de los treinta (30) das siguientes al pronunciamiento de la
comisin bicameral, ambas Cmaras eligen por el voto de dos tercios de sus
miembros presentes a uno de los candidatos propuestos; d) Si en la primera
votacin ningn candidato obtiene la mayora requerida en el inciso anterior
debe repetirse la votacin hasta alcanzarse; e) Si los candidatos propuestos
para la primera votacin son tres y se diera el supuesto del inciso d) las nuevas votaciones se deben hacer sobre los dos candidatos ms votados en ella.
382
ANEXO LEGISLATIVO
383
Captulo III
DE LOS ADJUNTOS
Artculo 13. Adjuntos. A propuesta del Defensor del Pueblo la comisin
bicameral prevista en el artculo 2, inciso a) debe designar dos adjuntos que
auxiliarn a aqul en su tarea, pudiendo reemplazarlo provisoriamente en los
supuestos de cese, muerte, suspensin o imposibilidad temporal, en el orden
que la comisin determine al designarlos. Para ser designado adjunto del
Defensor del Pueblo son requisitos, adems de los previstos en el artculo 4
de la presente ley: a) Ser abogado con ocho aos en el ejercicio de la profesin
como mnimo o tener una antigedad computable, como mnimo, en cargos
del Poder Judicial, Poder Legislativo, de la administracin pblica o de la docencia universitaria; b) Tener acreditada reconocida versacin en derecho
pblico. A los adjuntos les es de aplicacin, enlo pertinente, lo dispuesto en los
artculos 3, 5, 7, 10, 11 y 12 de la presente ley. Perciben la remuneracin que al
efecto establezca el Congreso dela Nacin por resolucin conjunta dejos Presidentes de ambas cmaras.[Modificado porel arto 6 de la ley 24.379 (B. O. del
12/10/1994)J
...
384
ANEXO LEGISLATIVO
Ttulo 11
DEL PROCEDIMIENTO
Captulo 1
COMPETENCIA. INICIACIN Y CONTENIDO DE
LA INVESTIGACIN
Artculo 14. Actuacin. Forma y alcance. El Defensor del Pueblo puede
iniciar y proseguir de oficio o a peticin del interesado cualquier investigacin
conducente al esclarecimiento delos actos, hechos u omisiones de la administracin pblica nacional y sus agentes, que impliquen el ejercicio ilegtimo,
defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, gravemente inconveniente o inoportuno de sus funciones, incluyendo aquellos capaces de alectar los intereses difusos o colectivos. Los legisladores, tanto
Provinciales como Nacionales, podrn receptar quejas de los interesados de
las cuales darn traslado en forma inmediata al Defensor del Pueblo.
Artculo 15. Comportamientos sistemticos y generales. El Defensor del
Pueblo, sin perjuicio de las facultades previstas por el artculo 14 de la presente ley, debe prestar especial atencin a aquellos comportamientos que
denoten una falla sistemtica y general de la administracin pblica, procurando prever los mecanismos que permitan eliminar o disminuir dicho carcter.
Artculo 16. Competencia. Dentro del concepto de administracin pblica nacional, a los efectos de la presente ley, quedan comprendidas la administracin centralizada y descentralizada; entidades autrquicas; empresas del
Estado; sociedades del Estado; sociedades de economa mixta; sociedades con
participacin estatal mayoritaria; y todo otro organismo del Estado nacional
cualquiera fuere su naturaleza jurdica, denominacin, ley especial que pudiera regirlo, o lugar del pas donde preste sus servicios. Quedan exceptuados del
mbito de competencia de la Defensora del Pueblo, el Poder Judicial, el Poder Legislativo, la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, y los organismos de defensa y seguridad.
Artculo 17. Otros mbitos de competencias. Quedan comprendidas dentro de la competencia de la Defensora del Pueblo, las personas jurdicas pblicas no estatales que ejerzan prerrogativas pblicas y las privadas prestadoras de servicios pblicos. En este caso, y sin perjuicio de las restantes facultades
otorgadas por esta ley, el Defensor del Pueblo puede instar de las autoridades
administrativas competentes el ejercicio de las facultades otorgadas por ley.
[Modificado por el arto BOde la ley 24.379 (B.O. del 12/ 10/ 1994)).
Artculo 18. Legitimacin. Puede dirigirse al Defensor del Pueblo toda
persona fisica ojurdica que se considere afectada por os actos, hechos u omisiones previstos en el artculo 14. No constituye impedimento para ello la
385
Captulo 11
TRAMITACIN DE LA QUEJA
Artculo 19. Queja. Forma. Toda queja se debe presentar en forma escrita
y firmada por el interesado, con indicacin de su nombre, apellido y domicilio
en el plazo mximo de un ao calendario, contado a partir del momento en que
ocurriere el acto, hecho u omisin motivo de la misma. No se requiere al interesado el cumplimiento de otra formalidad para presentar la queja. Todas las
actuaciones ante el Defensor del Pueblo son gratuitas para el interesado, quien
no est obligado a actuar con patrocinio letrado.
Artculo 20. Derivacin. Facultad. Si la queja se formula contra personas,
actos, hechos y omisiones que no estn bajo la competencia del Defensor del
Pueblo, o si se formula fuera del trmino previsto por el artculo 19, el Defensor del Pueblo est facultado para derivar la queja a la autoridad competente
informando de tal circunstancia al interesado.
Artculo 21. Rechazo. Causales. El Defensor del Pueblo no debe dar curso
a las quejas en los siguientes casos: a) Cuando advierta mala fe, carencia de
fundamentos, inexistencia de pretensin o fundamento ftil o trivial; b) Cuando, respecto de la cuestin planteada, se encuentre pendiente resolucin
administrativa ojudicial. Puede rechazar tambin aquellas quejas cuya tramitacin irrogue perjuicio al legtimo derecho de tercera persona. Si iniciada la
actuacin se interpusiere por persona interesada recurso administrativo o
accin judicial, el Defensor del Pueblo debe suspender su intervencin. Ninguno de los supuestos previstos por el presente artculo impide la investigacin sobre los problemas generales planteados en las quejas presentadas. En
todos los casos se comunicar al interesado la resolucin adoptada.
Artculo 22. Irrecurribilidad. Interrupcin. Las decisiones sobre la admisibilidad de las quejas presentadas son irrecurribles. La queja no interrumpe
los plazos para interponer los recursos administrativos o acciones judiciales
previstos por el ordenamiento jurdico.
Artculo 23. Procedimiento. Admitida la queja, el Defensor del Pueblo
debe promover la investigacin sumaria, en la forma que establezca la reglamentacin, para el esclarecimiento de los supuestos de aqulla. En todos los
casos debe dar cuenta de su contenido al organismo o entidad pertinente, a
fin de que por intermedio de autoridad responsable y en el plazo mximo de
treinta (30) das, se remita informe escrito. El plazo puede ser ampliado
cuando concurran circunstancias que lo circunstancias que lo aconsejen a
juicio del Defensor del Pueblo. Respondida la requisitoria, si las razones alegadas por el informante fueren justificadas a criterio del Defensor del Pue-
386
ANEXO LEGISLATIVO
blo, ste dar por concluida la actuacin comunicando al interesado la circunstancia.[Modificado por el arto 9 de la ley 24.379 (E. O. del 12 / 10/1994)].
Captulo 111
OBLIGACIN DE COLABORACIN.
RGIMEN DE RESPONSABILIDAD
Artculo 24. Obligacin de colaboracin. Todos los organismos y entes contemplados en el artculo 16, las personas referidas en el artculo 17, Ysus agentes, estn obligados a prestar colaboracin, con carcter preferente, a la
Defensora del Pueblo en sus investigaciones e inspecciones. A esos efectos el
Defensor del Pueblo o sus adjuntos estn facultados para: a) Solicitar expedientes, informes, documentos, antecedentes y todo otro elemento que estimen til
a los efectos de la fiscalizacin, dentro del trmino que se fije. No se puede
oponer disposicin alguna que establezca el secreto de lo requerido. La negativa slo es justificada cuando ella se fundamenta en la salvaguarda de un inters atinente a la seguridad nacional. b) Realizar inspecciones, verificaciones
y, en general, determinarla produccin de toda otra medida probatoria conducente al esclarecimiento de la investigacin. [Modificado porel arto 10 de la ley 24.379
(B.O.de112/ 10/ 1994)).
Artculo 25. Obstaculizacin. Entorpecimiento. Todo aquel que impida la
efectivizacin de una denuncia ante el Defensor del Pueblo u obstaculice las
investigaciones a su cargo, mediante la negativa al enVo de los informes requeridos o impida el acceso a expedientes o documentacin necesaria para el curso
de la investigacin, incurre en el delito de desobediencia que prev el artculo 239 del Cdigo Penal. El Defensor del Pueblo debe dar traslado de los antecedentes respectivos al Ministerio Pblico Fiscal para el ejercicio de las acciones pertinentes. La persistencia en una actitud entorpecedora de la labor de
investigacin de la Defensora del Pueblo, por parte de cualquier organismo
o autoridad administrativa, puede ser objeto de un informe especial cuando
justificadas razones as lo requieran, adems de destacarla en la seccin correspondiente del Informe anual previsto en el artculo 31. El Defensor del Pueblo puede requerir la intervencin de la Justicia para obtener la remisin dela
documentacin que le hubiere sido negada por organismos y entes contemplados en el artculo 16, las personas referidas en el artculo 17, o sus agentes.[Modificadoporelart.ll de la ley 24.379 (B.O. de112/ 10/ 1994)).
Artculo 26. Hechos delictivos. Cuando el Defensor del Pueblo, en razn
del ejercicio de las funciones propias de su cargo, tenga conocimiento de hechos presumiblemente delictivos de accin pblica, los debe comunicar de
inmediato al Procurador General dela Nacin. Este deber informar, en cualquier caso y de manera peridica al Defensor del Pueblo, o cuando ste lo so-
387
TtulolII
DE LAS RESOLUCIONES
Captulo nico
ALCANCE DE LAS RESOLUCIONES. COMUNICACIONES.
INFORMES
Artculo 27. Lmites de su competencia. El Defensor del Pueblo no es competente para modificar, sustituir o dejar sin efecto las decisiones administrativas. Sin perjuicio de ello, puede proponerla modificacin de los criterios
utilizados para su produccin. Si como consecuencia de sus investigaciones llega
al convencimiento de que el cumplimiento riguroso de una norma puede provocar situaciones injustas o perjudiciales para los administrados, puede proponer
al Poder Legislativo o a la administracin pblica la modificacin de la misma.
Artculo 28. Advertencia y recomendaciones. Procedimiento. El Defensor
del Pueblo puede formular con motivo de sus investigaciones, advertencias,
recomendaciones, recordatorios de sus deberes legales y funcionales, y propuestas para la adopcin de nuevas medidas. En todos los casos, los responsables estarn obligados a responder por escrito en el trmino mximo de treinta(30) das. Si formuladas las recomendaciones, dentro de un plazo razonable
no se produce una medida adecuada en tal sentido por la autoridad administrativa afectada, o sta no informe al Defensor del Pueblo de las razones que
estime para no adoptarlas, ste puede poner en conocimiento del ministro del
rea, o de la mxima autoridad de la entidad involucrada, los antecedentes del
asunto y las recomendaciones propuestas. Si tampoco as obtiene unajustificacin adecuada, debe incluir tal asunto en su informe anual o especial, con
mencin de los nombres de las autoridades o funcionarios que hayan adoptado tal actitud. [Modificado por el arto 12 de la ley 24.379 CB. O. del 12110/1994)].
Artculo 29. Comunicacin de la investigacin. El Defensor del Pueblo debe
comunicar al interesado el resultado de sus investigaciones y gestiones as
como la respuesta que hubiese dado al organismo o funcionario implicados,
salvo en el caso que sta por su naturaleza sea considerada como de carcter
reservado o declarada secreta. Asimismo, debe poner en conocimiento de la
Auditora General de la Nacin, en los casos que corresponda, los resultados
de sus investigaciones en los organismos sometidos a su control.
Artculo 30. Relaciones con el Congreso. La comisin bicameral prevista
en el inciso a) del artculo 2, de la presente ley, es la encargada de relacionarse con el Defensor del Pueblo e informar alas Cmaras en cuantas ocasiones
sea necesario.
388
ANEXO LEGISLATIVO
389
Artculo 36. Presupuesto. Los recursos para atender todos los gastos que
demande el cumplimiento de la presente ley provienen delas partidas que las
leyes de presupuesto asignan al Poder Legislativo de la Nacin. A sus efectos
operativos, la Defensora del Pueblo contar con servicio administrativo-financiero propio. [Modificado por el arto 15 de la ley 24.379 (B.O. del 12 / 10/
1994)].
Artculo 37. Comunquese al Poder Ejecutivo.
Sancin: 04 / 10 /2000
Promulgacin: 30 /10/2000
Publicacin: B. O. del 02 / 11/2000
El Senado y Cmara de Diputados de la N acin Argentina
reunidos en Congreso, etc., sancionan con fuerza de
Ley25.326
Captulo 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1 - Objeto. La presente ley tiene por objeto la proteccin integral
de los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u
otros medios tcnicos de tratamiento de datos, sean stos pblicos, o privados
destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor ya la intimidad
de las personas, as como tambin el acceso a la informacin que sobre las
mismas se registre, de conformidad a lo establecido en el artculo 43, prrafo
tercero de la Constitucin Nacional.
Las disposiciones de la presente ley tambin sern aplicables, en cuanto
resulte pertinente, a los datos relativos a personas de existencia ideal.
En ningn caso se podrn afectar la base de datos ni las fuentes de informacin periodsticas.
Artculo 2 - Definiciones. A los fines de la presente ley se entiende por:
- Datos personales. Informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o de existencia ideal determinadas o determinables.
- Datos sensibles. Datos personales que revelan origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical o poltica e informacin referente a la salud o a la vida sexual.
- Archivo, registro, base o banco de datos. Indistintamente, designan al
conjunto organizado de datos personales que sean objeto de tratamiento o
procesamiento, electrnico o no, cualquiera que fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso.
- Tratamiento de datos. Operaciones y procedimientos sistemticos, electrnicos o no, que permitan la recoleccin, conservacin, ordenacin, almacenamiento, modificacin, relacionamiento, evaluacin, bloqueo, destruccin, y
en general el procesamiento de datos personales, as como tambin su cesin
392
ANEXO LEGISLATIVO
Captulo 11
PRINCIPIOS GENERALES RELATIVOS
ALA PROTECCIN DE DATOS
Artculo 30 - Archivo de datos. Licitud. La formacin de archivos de datos
ser lcita cuando se encuentren debidamente inscriptos, observando en su
operacin los principios que establece la presente ley y las reglamentaciones
que se dicten en su consecuencia.
Los archivos de datos no pueden tener finalidades contrarias a las leyes o
a la moral pblica.
Artculo 40 - Calidad de los datos.
1. Los datos personales que se recojan a los efectos de su tratamiento deben ser ciertos, adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin al mbito y
finalidad para los que se hubieren obtenido.
2. La recoleccin de datos no puede hacerse por medios desleales, fraudulentos o en forma contraria a las disposiciones de la presente ley.
3. Los datos objeto de tratamiento no pueden ser utilizados para finalidades distintas o incompatibles con aquellas que motivaron su obtencin.
4. Los datos deben ser exactos y actualizarse en el caso que ello fuere necesario.
5. Los datos total o parcialmente inexactos, o que sean incompletos, deben
ser suprimidos y sustituidos, o en su caso completados por el responsable del
archivo o base de datos, cuando se tenga conocimiento de la inexactitud o carcter incompleto de la informacin de que se trate, sin perjuicio de los derechos del titular establecidos en el artculo 16 de la presente ley.
393
6. Los datos deben ser almacenados de modo que permitan el ejercicio del
derecho de acceso de su titular.
7. Los datos deben ser destruidos cuando hayan dejado de ser necesarios
o pertinentes a los fines para los cuales hubiesen sido recolectados.
Artculo 5 - Consentimiento.
1. El tratamiento de datos personales es ilcito cuando el titular no hubiere prestado su consentimiento libre, expreso e informado, el que deber constar por escrito, o por otro medio que permita se le equipare, de acuerdo a las
circunstancias.
El referido consentimiento prestado con otras declaraciones, deber figurar en forma expresa y destacada, previa notificacin al requerido de datos, de
la informacin descripta en el arto SO de la presente ley.
2. No ser necesario el consentimiento cuando:
a. Los datos se obtengan de fuentes de acceso pblico irrestricto;
b. Se recaben para el ejercicio de funciones propias de los poderes del Estado o en virtud de una obligacin legal;
c. Se trate de listados cuyos datos se limiten a nombre, documento nacional de identidad, identificacin tributaria o previsional, ocupacin, fecha de
nacimiento y domicilio;
d. Deriven de una relacin contractual, cientfica o profesional del titular
de los datos, y resulten necesarios para su desarrollo o cumplimiento;
e. Se trate de las operaciones que realicen las entidades financieras y de
las informaciones que reciban de sus clientes conforme las disposiciones del
artculo 39 de la ley 21.526.
Artculo 6 - Informacin. Cuando se recaben datos personales se deber
informar previamente a sus titulares en forma expresa y clara:
a. La finalidad para la que sern tratados y quines pueden ser sus destinatarios o clase de destinatarios;
b. La existencia del archivo, registro, banco de datos, electrnico o de cualquier otro tipo, de que se trate y la identidad y domicilio de su responsable;
c. El carcter obligatorio o facultativo de las respuestas al cuestionario que
se le proponga, en especial en cuanto a los datos referidos en el artculo siguiente;
d. Las consecuencias de proporcionar los datos, de la negativa a hacerlo o
de la inexactitud de los mismos;
e. La posibilidad del interesado de ejercer los derechos de acceso, rectificacin y supresin de los datos.
Artculo 7 - Categora de datos.
1. Ninguna persona puede ser obligada a proporcionar datos sensibles.
2. Los datos sensibles slo pueden ser recolectados y objeto de tratamiento cuando medien razones de inters general autorizadas por ley. Tambin
s
394
ANEXO LEGISLATIVO
podrn ser tratados con finalidades estadsticas o cientficas cuando no puedan ser identificados sus titulares.
3. Queda prohibida la formacin de archivos, bancos o registros que almacenen informacin que directa o indirectamente revele datos sensibles. Sin
peIjuicio de ello, la Iglesia Catlica, las asociaciones religiosas y las organizaciones polticas y sindicales podrn llevar un registro de sus miembros.
4. Los datos relativos a antecedentes penales o contravencionales slo
pueden ser objeto de tratamiento por parte de las autoridades pblicas competentes, en el marco de las leyes y reglamentaciones respectivas.
Artculo 8 - Datos relativos a las salud. Los establecimientos sanitarios
pblicos o privados y los profesionales vinculados a las ciencias de la salud
pueden recolectar y tratar los datos personales relativos a la salud fsica o
mental de los pacientes que acudan a los mismos o que estn o hubieren estado bajo tratamiento de aqullos, respetando los principios del secreto profesional.
Artculo 9 - Seguridad de los datos.
1. El responsable o usuario del archivo de datos debe adoptar las medidas
tcnicas y organiza tivas que resulten necesarias para garantizar la seguridad
y confidencialidad de los datos personales, de modo de evitar su adulteracin,
prdida, consulta o tratamiento no autorizado y que permitan detectar desviaciones, intencionales o no, de informacin, ya sea que los riesgos provengan de
la accin humana o del medio tcnico utilizado.
2. Queda prohibido registrar datos personales en archivos, registros o
bancos que no renan condiciones tcnicas de integridad y seguridad.
Artculo 10 - Deber de confidencialidad.
1. El responsable y las personas que intervengan en cualquier fase del tratamiento de datos personales estn obligados al secreto profesional respecto
de los mismos. Tal obligacin subsistir aun despus de finalizada su relacin
con el titular del archivo de datos.
2. El obligado podr ser relevado del deber de secreto por resolucinjudicial y cuando medien razones fundadas relativas a la seguridad pblica, la
defensa nacional o la salud pblica.
Artculo 11 - Cesin.
1. Los datos personales objeto de tratamiento slo pueden ser cedidos para
el cumplimiento de los fines directamente relacionados con el inters legtimo del cedente y del cesionario y con el previo consentimiento del titular de
los datos, al que se le debe informar sobre la finalidad de la cesin e identificar al cesionario o los elementos que permitan hacerlo.
2. El consentimiento para la cesin es revocable.
3. El consentimiento no es exigido cuando:
a. As lo disponga una ley;
395
396
ANEXO LEGISLATIVO
397
7. Los datos personales deben ser conservados durante los plazos previstos en las disposiciones aplicables o en su caso, en las contractuales entre el
responsable o usuario del banco de datos y el titular de los datos.
Artculo 17 - Excepciones.
1. Los responsables o usuarios de bancos de datos pblicos pueden, mediante decisin fundada, denegar el acceso, rectificacin o la supresin en funcin
de la proteccin de la defensa de la Nacin, del orden y la seguridad pblicos,
o de la proteccin de los derechos e intereses de terceros.
2. La informacin sobre datos personales tambin puede ser denegada por
los responsables o usuarios de bancos de datos pblicos, cuando de tal modo
se pudieran obstaculizar actuaciones judiciales o administrativas en curso
vinculadas a la investigacin sobre el cumplimiento de obligaciones tributarias o previsionales, el desarrollo de funciones de control de la salud y del
medio ambiente, la investigacin de delitos penales y la verificacin de infracciones administrativas. La resolucin que as lo disponga debe ser fundada y
notificada al afectado.
3. Sin perjuicio de lo establecido en los incisos anteriores, se deber brindar acceso a los registros en cuestin en la oportunidad en que el afectado tenga
que ejercer su derecho de defensa.
Artculo 18 - Comisiones legislativas. Las Comisiones de Defensa Nacional y la Comisin Bicameral de Fiscalizacin de los Organos y Actividades de
Seguridad Interior e Inteligencia del Congreso de la Nacin y la Comisin
de Seguridad Interior de la Cmara de Diputados de la Nacin, o las que las sustituyan, tendrn acceso a los archivos o bancos de datos referidos en el artculo 23,
inciso 2, por razones fundadas yen aquellos aspectos que constituyan materia
de competencia de tales Comisiones.
Artculo 19 - Gratuidad. La rectificacin, actualizacin o supresin de datos
personales inexactos o incompletos que obren en registros pblicos o privados
se efectuar sin cargo alguno para el interesado.
Artculo 20 - Impugnacin de valoraciones personales.
1. Las decisiones judiciales o los actos administrativos que impliquen apreciacin o valoracin de conductas humanas, no podrn tener como nico fundamento el resultado del tratamiento informatizado de datos personales que
suministren una definicin del perfilo personalidad del interesado.
2. Los actos que resulten contrarios a la disposicin precedente sern
insanablemente nulos.
Captulo IV
USUARIOS Y RESPONSABLES DE ARCHIVOS, REGISTROS Y
BANCOS DE DATOS
Artculo 21 - Registros de archivos de datos. Inscripcin.
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ANEXO LEGISLATIVO
399
400
ANEXO LEGISLATIVO
el mismo hayan sido comunicadas durante los ltimos seis meses y el nombre
y domicilio del cesionario en el supuesto de tratarse de datos obtenidos por
cesin.
4. Slo se podrn archivar, registrar o ceder los datos personales que sean
significativos para evaluar la solvencia econmico-financiera de los afectados
durante los ltimos cinco aos. Dicho plazo se reducir a dos aos cuando el
deudor cancele o de otro modo extinga la obligacin, debindose hacer constar dicho hecho.
5. La prestacin de servicios de informacin crediticia no requerir el previo consentimiento del titular de los datos a los efectos de su cesin, ni la ulterior comunicacin de sta, cuando estn relacionados con el giro de las actividades comerciales o crediticias de los cesionarios.
Artculo 27 - Archivos, registros o bancos de datos con fines de publicidad.
1. En la recopilacin de domicilios, reparto de documentos, publicidad o
venta directa y otras actividades anlogas, se podrn tratar datos que sean
aptos para establecer perfiles determinados con fines promocionales, comerciales o publicitarios; o permitan establecer hbitos de consumo, cuando stos
figuren en documentos accesibles al pblico o hayan sido facilitados por los
propios titulares u obtenidos con su consentimiento.
2. En los supuestos contemplados en el presente artculo, el titular de los
datos podr ejercer el derecho de acceso sin cargo alguno.
3. El titular podr en cualquier momento solicitar el retiro o bloqueo de su
nombre de los bancos de datos a los que se refiere el presente artculo.
Artculo 28 - Archivos, registros o bancos de datos relativos a encuestas.
1. Las normas de la presente ley no se aplicarn a las encuestas de opinin,
mediciones y estadsticas relevadas conforme a la ley 17.622, trabajos de prospeccin de mercados, investigaciones cientficas o mdicas y actividades anlogas, en la medida que los datos recogidos no puedan atribuirse a una persona determinada o determinable.
2. Si en el proceso de recoleccin de datos no resultara posible mantener
el anonimato, se deber utilizar una tcnica de disociacin, de modo que no permita identificar a persona alguna.
Captulo V
CONTROL
Artculo 29 - rgano de control.
1. El rgano de control deber realizar todas las acciones necesarias para
el cumplimiento de los objetivos y dems disposiciones de la presente ley. A
tales efectos tendr las siguientes funciones y atribuciones:
a. Asistir y asesorar a las personas que lo requieran acerca de los alcances
de la presente y de los medios legales de que disponen para la defensa de los
derechos que sta garantiza;
401
b. Dictar las normas y reglamentaciones que se deben observar en el desarrollo de las actividades comprendidas por esta ley;
c. Realizar un censo de archivos, registros o bancos de datos alcanzados por
la ley y mantener el registro permanente de los mismos;
d. Controlar la observancia de las normas sobre integridad y seguridad de
datos por parte de los archivos, registros o bancos de datos. A tal efecto, podr
solicitar autorizacin judicial para acceder a locales, equipos o programas de
tratamiento de datos a fin de verificar infracciones al cumplimiento de la
presente ley;
e. Solicitar informacin a las entidades pblicas y privadas, las que debern proporcionar los antecedentes, documentos, programas u otros elementos relativos al tratamiento de los datos personales que se le requieran. En
estos casos, la autoridad deber garantizar la seguridad y confidencialidad de
la informacin y elementos suministrados;
f. Imponer las sanciones administrativas que en su caso correspondan por
violacin a las normas de la presente ley y de las reglamentaciones que se
dicten en su consecuencia;
g. Constituirse en querellante en las acciones penales que se promovieran
por violaciones a la presente ley;
h. Controlar el cumplimiento de los requisitos y garantas que deben reunir
los archivos o bancos de datos privados destinados a suministrar informes,
para obtener la correspondiente inscripcin en el Registro creado por esta ley.
1. El rgano de control gozar de autonoma funcional y actuar como rgano descentralizado en el mbito del Ministerio de Justicia de la N acin.
2. El rgano de control ser dirigido y administrado por un Director designado por el trmino de cuatro (4) aos, por el Poder Ejecutivo con acuerdo del
Senado de la Nacin, debiendo ser seleccionado entre personas con antecedentes en la materia.
El Director tendr dedicacin exclusiva en su funcin, encontrndose
alcanzado por las incompatibilidades fijadas por ley para los funcionarios
pblicos y podr ser removido por el Poder Ejecutivo por mal desempeo de
sus funciones.
Artculo 30 - Cdigos de conducta.
1. Las asociaciones o entidades representativas de responsables o usuarios
de bancos de datos de titularidad privada podrn elaborar cdigos de conducta
de prctica profesional, que establezcan normas para el tratamiento de datos
personales que tiendan a asegurar y mejorar las condiciones de operacin de
los sistemas de informacin en funcin de los principios establecidos en la
presente ley.
2. Dichos cdigos debern ser inscriptos en el registro que al efecto lleve
el organismo de control, quien podr denegar la inscripcin cuando considere que no se ajustan a las disposiciones legales y reglamentarias sobre la
materia.
402
ANEXO LEGISLATIVO
Captulo VI
SANCIONES
Artculo 31- Sanciones administrativas.
1. Sin perjuicio de las responsabilidades administrativas que correspondan en los casos de responsables o usuarios de bancos de datos pblicos; de la
responsabilidad por daos y perjuicios derivados de la inobservancia de la presente ley, y de las sanciones penales que correspondan, el organismo de control podr aplicar las sanciones de apercibimiento, suspensin, multa de mil
pesos ($1000) a cien mil pesos ($100.000), clausura o cancelacin del archivo,
registro o banco de datos.
2. La reglamentacin determinar las condiciones y procedimientos para
la aplicacin de las sanciones previstas, las que debern graduarse en relacin
a la gravedad y extensin de la violacin y de los perjuicios derivados de la
infraccin, garantizando el principio del debido proceso.
Artculo 32 - Sanciones penales.
1. Incorprase como artculo 117 bis del Cdigo Penal, el siguiente:
"1. Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos el que insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archivo de datos personales.
2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin falsa contenida en un archivo de datos personales.
3. La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo,
cuando del hecho se derive perjuicio a alguna persona.
4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en
ejercicio de sus funciones, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para el
desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo que el de la condena."
2. Incorprase como artculo 157 bis del Cdigo Penal el siguiente:
"Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos el que:
1. A sabiendas e ilegtimamente, o violando sistemas de confidencialidad
y seguridad de datos, accediere, de cualquier forma, a un banco de datos personales;
2. Revelare a otro informacin registrada en un banco de datos personales cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposicin de una ley.
Cuando el autor sea funcionario pblico sufrir, adems, pena de inhabilitacin especial de uno a cuatro aos."
Captulo VII
ACCIN DE PROTECCIN DE LOS DATOS PERSONALES
Artculo 33 - Procedencia. La accin de proteccin de los datos personales
o de hbeas data proceder:
a. Para tomar conocimiento de los datos personales almacenados en archivos, registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proporcionar
informes, y de la finalidad de aqullos;
403
404
ANEXO LEGISLATIVO
3. El afectado podr solicitar que mientras dure el procedimiento, el registro o banco de datos asiente que la informacin cuestionada est sometida a un
proceso judicial.
4. El Juez podr disponer el bloqueo provisional del archivo en lo referente al dato personal motivo deljuicio cuando sea manifiesto el carcter discriminatorio, falso o inexacto de la informacin de que se trate.
5. A los efectos de requerir informacin al archivo, registro o banco de datos
involucrado, el criterio judicial de apreciacin de las circunstancias requeridas en los puntos 1 y 2 debe ser amplio.
Artculo 39 - Trmite.
1. Admitida la accin eljuez requerir al archivo, registro o banco de datos
la remisin de la informacin concerniente al accionante. Podr asimismo
solicitar informes sobre el soporte tcnico de datos, documentacin de base
relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que resulte conducente en la
resolucin de la causa que estime procedente.
2. El plazo para contestar el informe no podr ser mayor de cinco das hbiles, el que podr ser ampliado prudencialmente por eljuez.
Artculo 40 - Confidencialidad de la informacin.
1. Los registros, archivos o bancos de datos privados no podrn alegar la
confidencialidad de la informacin que se les requiere salvo el caso en que se
afecten las fuentes de informacin periodsticas.
2. Cuando un archivo, registro o banco de datos pblico se oponga a la remisin del informe solicitado con invocacin de las excepciones al derecho de
acceso, rectificacin o supresin, autorizadas por la presente ley o por una ley
especfica; deber acreditar los extremos que hacen aplicable la excepcin
legal. En tales casos, eljuez podr tomar conocimiento personal y directo de
los datos solicitados asegurando el mantenimiento de su confidencialidad.
Artculo 41- Contestacin del informe. Al contestar el informe, el archivo,
registro o banco de datos deber expresar las razones por las cuales incluy la
informacin cuestionada y aqullas por las que no evacu el pedido efectuado por
el interesado, de conformidad a lo establecido en los artculos 13 a 15 de la ley.
Artculo 42 - Ampliacin de la demanda. Contestado el informe, el actor
podr, en el trmino de tres das, ampliar el objeto de la demanda solicitando
la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de sus datos personales, en los casos que resulte procedente a tenor de la presente ley, ofreciendo en el mismo acto la prueba pertinente. De esta presentacin se dar traslado al demandado por el trmino de tres das.
Artculo 43 - Sentencia.
1. Vencido el plazo para la contestacin del informe o contestado el mismo,
yen el supuesto del artculo 42, luego de contestada la ampliacin, y habiendo sido producida en su caso la prueba, eljuez dictar sentencia.
405
2. En el caso de estimarse procedente la accin, se especificar si la informacin debe ser suprimida, rectificada, actualizada o declarada confidencial,
estableciendo un plazo para su cumplimiento.
3. El rechazo de la accin no constituye presuncin respecto de la responsabilidad en que hubiera podido incurrir el demandante.
4. En cualquier caso, la sentencia deber ser comunicada al organismo de
control, que deber llevar un registro al efecto.
Artculo 44 - mbito de aplicacin. Las normas de la presente ley contenidas en los Captulos I, II, III y IV, y el artculo 32 son de orden pblico y de
aplicacin en lo pertinente en todo el territorio nacional.
Se invita a las provincias a adherir a las normas de esta ley que fueren de
aplicacin exclusiva en jurisdiccin nacional.
Lajurisdiccin federal regir respecto de los registros, archivos, bases o
bancos de datos interconectados en redes del alcance interjurisdiccional,
nacional o internacional.
Artculo 45 - El Poder Ejecutivo Nacional deber reglamentar la presente ley y establecer el organismo de control dentro de los ciento ochenta das de
su promulgacin.
Artculo 46 - Disposiciones transitorias. Los archivos, registros, bases o
bancos de datos destinados a proporcionar informes, existentes al momento
de la sancin de la presente ley, debern inscribirse en el registro que se habilite conforme a los dispuesto en artculo 21 y adecuarse a lo que dispone el
presente rgimen dentro del plazo que al efecto establezca al reglamentacin.
Artculo 47 - Los bancos de datos presentadores de servicios de informacin crediticia debern suprimir, o en su caso, omitir asentar, todo dato referido al incumplimiento o mora en el pago de una obligacin, si sta hubiere sido
cancelada al momento de la entrada en vigencia de la presente ley [Vetado por
el Poder Ejecutivo].
Artculo 48 - Comunquese al Poder Ejecutivo.
Promulgacin: 29/11/2001
Publicacin: B. O. del 03/12/2001
Aprubase la reglamentacin de la Ley N 25.326. Principios generales relativos a la proteccin de datos. Derechos de los titulares de los datos. Usuarios
y responsables de archivos, registros y bancos de datos. Control. Sanciones.
Buenos Aires, 29 de noviembre de 2001
409
La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales efectuar controles de oficio sobre el cumplimiento de este principio legal, y aplicar las
sanciones pertinentes al responsable o usuario en los casos que correspondiere.
La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales proceder, ante
el pedido de un interesado o de oficio ante la sospecha de una ilegalidad, a
verificar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias en
orden a cada una de las siguientes etapas del uso y aprovechamiento de datos
personales:
a) legalidad de la recoleccin o toma de informacin personal;
b) legalidad en el intercambio de datos y en la transmisin a terceros o en
la interrelacin entre ellos;
c) legalidad en la cesin propiamente dicha;
d) legalidad de los mecanismos de contr<>l interno y externo del archivo,
registro, bases o bancos de datos.
Artculo 5 - El consentimiento informado es el que est precedido de una
explicacin, al titular de los datos, en forma adecuada a su nivel social y cultural, de la informacin a que se refiere el artculo 6 de la Ley N 25.326.
La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales establecer los
requisitos para que el consentimiento pueda ser prestado por un medio distinto a la forma escrita, el cual deber asegurar la autora e integridad de la declaracin.
El consentimiento dado para el tratamiento de datos personales puede ser
revocado en cualquier tiempo. La revocacin no tiene efectos retroactivos.
A los efectos del artculo 5, inciso 2 e, de la Ley N 25.326 el concepto de
entidad financiera comprende a las personas alcanzadas por la Ley N 21.526
ya las empresas emisoras de tarjetas de crdito, los fideicomisos financieros,
las ex-entidades financieras liquidadas por el Banco Central de la Repblica
Argentina y los sujetos que expresamente incluya la autoridad de aplicacin
de la mencionada ley.
No es necesario el consentimiento para la informacin que se describe en
los incisos a), b), c) y d) del artculo 39 de la Ley N 21.526.
En ningn caso se afectar el secreto bancario, quedando prohibida la
divulgacin de datos relativos a operaciones pasivas que realicen las entidades financieras con sus clientes, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 39 y 40 de la Ley N 21.526.
Artculo 6 - Sin reglamentar.
Artculo 7 - Sin reglamentar.
Artculo 8 - Sin reglamentar.
Artculo 9 - La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales
promover la cooperacin entre sectores pblicos y privados para la elaboracin e implantacin de medidas, prcticas y procedimientos que susciten la
410
ANEXO LEGISLATIVO
.,
DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO II
411
El carcter adecuado del nivel de proteccin que ofrece un pas u organismo internacional se evaluar atendiendo a todas las circunstancias que concurran en una transferencia o en una categora de transferencias de datos; en
particular, se tomar en consideracin la naturaleza de los datos, la finalidad
y la duracin del tratamiento o de los tratamientos previstos, el lugar de destino final, las normas de derecho, generales o sectoriales, vigentes en el pas
de que se trate, as como las normas profesionales, cdigos de conducta y las
medidas de seguridad en vigor en dichos lugares, o que resulten aplicables a
los organismos internacionales o supranacionales.
Se entiende que un Estado u organismo internacional proporciona un nivel adecuado de proteccin cuando dicha tutela se deriva directamente del
ordenamiento jurdico vigente, o de sistemas de autorregulacin, o del amparo
que establezcan las clusulas contractuales que prevean la proteccin de datos personales.
Captulo III
-""'II1II
412
ANEXO LEGISLATIVO
413
Captulo IV
USUARIOS Y RESPONSABLES DE ARCHIVOS, REGISTROS Y
BANCOS DE DATOS
Artculo 21 - El registro e inscripcin de archivos, registros, bases o bancos de datos pblicos, y privados destinados a dar informacin, se habilitar
una vez publicada esta reglamentacin en el Boletn Oficial.
Deben inscribirse los archivos, registros, bases o bancos de datos pblicos
y los privados a que se refiere el artculo 1 de esta reglamentacin.
A los fines de la inscripcin de los archivos, registros y bases de datos con
fines de publicidad, los responsables deben proceder de acuerdo con lo establecido en el artculo 27, cuarto prrafo, de esta reglamentacin.
Artculo 22 - Sin reglamentar.
Artculo 23 - Sin reglamentar.
Artculo 24 - Sin reglamentar.
Artculo 25 - Los contratos de prestacin de servicios de tratamiento de
datos personales debern contener los niveles de seguridad previstos en la Ley
N 25.326, esta reglamentacin y las normas complementarias que dicte la
Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales, como as tambin las
obligaciones que surgen para los locatarios en orden a la confidencialidad y
reserva que deben mantener sobre la informacin obtenida.
La realizacin de tratamientos por encargo deber estar regulada por un
contrato que vincule al encargado del tratamiento con el responsable o usuario del tratamiento y que disponga, en particular:
a) que el encargado del tratamiento slo acta siguiendo instrucciones del
responsable del tratamiento;
b) que las obligaciones del artculo 9 de la Ley N" 25.326 incumben tambin
al encargado del tratamiento.
414
ANEXO LEGISLATIVO
Artculo 26 - A los efectos del artculo 26, inciso 2, de la Ley N" 25.326, se
consideran datos relativos al cumplimiento o incumplimiento de obligaciones
los referentes a los contratos de mutuo, cuenta corriente, tarjetas de crdito,
fideicomiso, leasing, de crditos en general y toda otra obligacin de contenido patrimonial, as como aquellos que permitan conocer el nivel de cumplimiento y la calificacin a fin de precisar, de manera indubitable, el contenido
de la informacin emitida.
En el caso de archivos o bases de datos pblicos dependientes de un organismo oficial destinadas a la difusin al pblico en general, se tendrn por
cumplidas las obligaciones que surgen del artculo 26, inciso 3, de la Ley N" 25.326
en tanto el responsable de la base de datos le comunique al titular de los datos
las informaciones, evaluaciones y apreciaciones que sobre el mismo hayan sido
difundidas durante los ltimos SEIS (6) meses.
Para apreciar la solvencia econmico-financiera de una persona, conforme lo establecido en el artculo 26, inciso 4, de la Ley N" 25.326, se tendr en
cuenta toda la informacin disponible desde el nacimiento de cada obligacin
hasta su extincin. En el cmputo de cinco (5) aos, stos se contarn a partir
de la fecha de la ltima informacin adversa archivada que revele que dicha
deuda era exigible. Si el deudor acredita que la ltima informacin disponible
coincide con la extincin de la deuda, el plazo de reducir a dos (2) aos. Para
los datos de cumplimiento sin mora no operar plazo alguno para la eliminacin.
A los efectos del clculo del plazo de dos (2) aos para conservacin de los
datos cuando el deudor hubiere cancelado o extinguido la obligacin, se tendr en cuenta la fecha precisa en que se extingue la deuda.
A los efectos de dar cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 26, inciso 5, de la Ley N" 25.326, el Banco Central de la Repblica Argentina deber restringir el acceso a sus bases de datos disponibles en Internet, para el caso de
informacin sobre personas fsicas, exigiendo el ingreso del nmero de documento nacional de identidad o cdigo nico de identificacin tributaria o laboral del titular de los datos, obtenidos por el cesionario a travs de una relacin contractual o comercial previa.
Artculo 27 - Podrn recopilarse, tratarse y cederse datos con fines de
publicidad sin consentimiento de su titular, cuando estn destinados a la formacin de perfiles determinados, que categoricen preferencias y comportamientos similares de las personas, siempre que los titulares de los datos slo
se identifiquen por su pertenencia a tales grupos genricos, con ms los datos
individuales estrictamente necesarios para formular la oferta a los destinatarios.
Las cmaras, asociaciones y colegios profesionales del sector que dispongan de un Cdigo de Conducta homologado por la Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales, al que por estatuto adhieran obligatoriamente
todos sus miembros,junto con la autoridad de aplicacin, implementarn,
415
dentro de los noventa (90) das siguientes a la publicacin de esta reglamentacin, un sistema de retiro o bloqueo a favor del titular del dato que quiera ser
excluido de las bases de datos con fines de publicidad. El retiro podr ser totalo parcial, bloqueando exclusivamente, a requerimiento del titular, el uso
de alguno o algunos de los medios de comunicacin en particular, como el
correo, el telfono, el correo electrnico u otros.
En toda comunicacin con fines de publicidad que se realice por correo,
telfono, correo electrnico, Internet u otro medio a distancia a conocer, se
deber indicar, en forma expresa y destacada, la posibilidad del titular del dato
de solicitar el retiro o bloqueo, total o parcial, de su nombre de la base de datos. A pedido del interesado, se deber informar el nombre del responsable o
usuario del banco de datos que provey la informacin.
A los fines de garantizar el derecho de informacin del artculo 13 de la Ley
N 25.326, se inscribirn nicamente las cmaras, asociaciones y colegios profesionales del sector que dispongan de un Cdigo de Conducta homologado por
la Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales, al que por estatuto
adhieran obligatoriamente todos sus miembros. Al inscribirse, las cmaras,
asociaciones y colegios profesionales debern acompaar una nmina de sus
asociados indicando nombre, apellido y domicilio.
Los responsables o usuarios de archivos, registros, bancos o bases de datos con fines de publicidad que no se encuentren adheridos a ningn Cdigo de
Conducta, cumplirn el deber de informacin inscribindose en el Registro a
que se refiere el artculo 21 de la Ley N 25.326.
Podrn tratarse datos sensibles obtenidos legalmente, a los fines de realizar ofertas de bienes y servicios, cuando ello no cause discriminacin y de
acuerdo a los parmetros que fije la autoridad de aplicacin. Estos datos no
pueden ser cedidos a terceros sin el consentimiento previo de su titular.
Artculo 28 - Los archivos, registros, bases o bancos de datos mencionados
en el artculo 28 de la Ley W 25.326 son responsables y pasibles de las multas
previstas en el artculo 31 de la ley citada cuando infrinjan sus disposiciones.
CaptuloV
CONTROL
Artculo 29 1. Crase la Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales, en el
mbito de la Secretara de Justicia y Asuntos Legislativos del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, como rgano de control de la Ley N 25.326.
El Director tendr dedicacin exclusiva en su funcin, ejercer sus funciones con plena independencia, no estar sujeto a instrucciones.
2. La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales se integrar
con un Director Nacional Nivel "A" con funcin ejecutiva 1, designado por el
Poder Ejecutivo Nacional, por el plazo de cuatro (4) aos, debiendo ser selec-
416
ANEXO LEGISLATIVO
417
a) dictar normas administrativas y de procedimiento relativas a los trmites registrales y dems funciones a su cargo, y las normas y procedimientos
tcnicos relativos al tratamiento y condiciones de seguridad de los archivos,
registros y bases o bancos de datos pblicos y privados;
b) atender las denuncias y reclamaciones interpuestas en relacin al tratamiento de datos personales en los trminos de la Ley N 25.326;
c) percibir las tasas que se fijen por los servicios de inscripcin y otros que
preste;
d) organizar y proveer lo necesario para el adecuado funcionamiento del
Registro de archivos, registros, bases o bancos de datos pblicos y privados
previsto en el artculo 21 de la Ley N 25.326;
e) disear los instrumentos adecuados para la mejor proteccin de los
datos personales de los ciudadanos y el mejor cumplimiento de la legislacin
de aplicacin;
f) homologar los cdigos de conducta que se presenten de acuerdo a lo establecido por el artculo 30 de la ley 25.326, previo dictamen del Consejo Consultivo, teniendo en cuenta su adecuacin a los principios reguladores del
tratamiento de datos personales, la representatividad que ejerza la asociacin
y organismo que elabora el cdigo y su eficacia ejecutiva con relacin a los
operadores del sector mediante la previsin de sanciones o mecanismos adecuados.
Artculo 30 - La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales
alentar la elaboracin de cdigos de conducta destinados a contribuir, en
funcin de las particularidades de cada sector, a la correcta aplicacin de las
disposiciones nacionales adoptadas por la Ley N 25.326 y esta reglamentacin.
Las asociaciones de profesionales y las dems organizaciones representantes de otras categoras de responsables o usuarios de archivos, registros, bases o bancos de datos pblicos o privados, que hayan elaborado proyectos de
cdigos ticos, o que tengan la intencin de modificar o prorrogar cdigos
nacionales existentes, podrn someterlos a consideracin de la Direccin
N acional de Proteccin de Datos Personales, la cual aprobar el ordenamiento
o sugerir las correcciones que se estimen necesarias para su aprobacin.
Captulo VI
SANCIONES
Artculo 311. Las sanciones administrativas establecidas en el artculo 31 de la ley 25.326
sern aplicadas a los responsables o usuarios de archivos, registros, bases o
bancos de datos pblicos, y privados destinados a dar informacin, se hubieren inscripto o no en el registro correspondiente.
La cuanta de las sanciones se graduar atendiendo a la naturaleza de los
derechos personales afectados, al volumen de los tratamientos efectuados, a
418
ANEXO LEGISLATIVO
Captulo VII
ACCIN DE PROTECCIN DE LOS DATOS PERSONALES
Artculos 33 a 46 - Sin reglamentar.
419
OFICINA ANTICORRUPCIN
DECRETO N 102199
422
ANEXO LEGISLATIVO
423
Captulo III
DE LA ESTRUCTURA y ORGANIZACIN
Artcul06-La OFICINAANTICORRUPCINestar a cargo deun Fiscal
de Control Administrativo, con rango y jerarqua de Secretario, designado y
removido por el PRESIDENTE DE LA NACIN a propuesta del Ministro de
Justicia y Derechos Humanos.
Artculo 7 - Sern requisitos para el desempeo del cargo de Fiscal de
Control Administrativo:
a) Ser ciudadano argentino;
b) Tener no menos de treinta (30) aos de edad;
c) Tener no menos de seis (6) aos en el ejercicio de la profesin de abogado o idntica antigedad profesional en el Ministerio Pblico o en el Poder Judicial.
424
ANEXO LEGISLATIVO
425
represin correspondiente;
DE LOS INFORMES
Artculo 16. La OFICINA ANTICORRUPCIN deber elevar al Ministro
de Justicia y Derechos Humanos un informe final de cada investigacin que
realice.
Artculo 17. La OFICINA ANTICORRUPCIN tambin deber elevar al
Ministro de Justicia y Derechos Humanos un informe semestral y una memoria anual sobre su gestin que contenga especialmente las recomendaciones
sobre reformas administrativas o de gestin que eviten que se reiteren ilcitos
o irregularidades administrativas.
--
426
ANEXO LEGISLATIVO
Captulo V
DISPOSICIONES FINALES
Artculo 19. Derganselos Decretos N 152 del 14 de febrero de 1997 y W 878
del 1 de setiembre de 1997.
Artcul020.TodaalusinalaOFICINANACIONALDEETICAPBLICA
en el Decreto N 41 del 27 de enero de 1999 se entender referida a la OFICINA ANTICORRUPCIN.
Artculo 21. Transfirese ala OFICINAANTICORRUPCIN,la dotacin
de cargos, crditos presupuestarios y bienes patrimoniales, incluyendo la
documentacin y archivos pertinentes a la OFICINA NACIONAL DE TICA
PBLICA.
Artculo 22. Dentro de los treinta (30) das de dictada la presente medida,
debern efectuarse las modificaciones presupuestarias que correspondan en
las jurisdicciones involucradas.
Artculo 23. Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del
Registro Oficial y archvese.
Sancwn:23/ 11 / 1988
Promulgacin: 07/12/1998
Publicacin: B.O. del 12/01 /1989
El Senado y Cmara de Diputados de la Provincia de Crdoba,
sancionan con fuerza de
Ley 7741
Artculo 1. El Defensor del Pueblo ser designado conforme el procedimiento establecido por el artculo 124 de la Constitucin Provincial.
Artculo 2. Prestar juramento ante el Presidente de la Asamblea Legislativa, de desempear debidamente el cargo y de obrar en todo de conformidad con lo que prescriben la presente ley, la Constitucin Provincial y la de la
Nacin. Asumir el cargo del da designado por la Asamblea Legislativa.
Artculo 3. Para ser designado Defensor del Pueblo, sern requisitos:
1. Tener treinta aos de edad como mnimo.
2. Ser argentino nativo o por opcin.
3. Tener ciudadana en ejercicio.
4. Tener residencia en la Provincia durante cuatro aos anteriores inmediatos a la designacin, salvo casos de ausencia motivada por servicios a la
Nacin o a la Provincia, o en organismos internacionales.
Artculo 4. El Defensor del Pueblo durar cinco (5) aos en sus funciones
y podr ser designado por nuevos perodos.
Artculo 5. En el desempeo de sus funciones, el Defensor del Pueblo no
recibir instrucciones, ni estar sujeto a mandato de autoridad alguna. Su
actividad no se interrumpir por ningn motivo.
Artculo 6. El Defensor del Pueblo no podr participar en actividades
polticas, sindicales o gremiales, ni ejercer profesin o empleo, con excepcin
de la docencia y la investigacin, ni ejecutar acto alguno que comprometa la
imparcialidad de sus funciones. Asimismo, le comprenden las inhabilidades,
incompatibilidades y prohibiciones establecidas para los legisladores en la
Constitucin Provincial.
Dentro de los diez das de su designacin, el Defensor del Pueblo deber
cesar en toda situacin de incompatibilidad, entendindose, en el caso contrario, que no acepta la misma.
428
ANEXO LEGISLATIVO
*Artculo 11. El Defensor del Pueblo tendr las siguientes funciones, que
ejercitar de oficio o a pedido de parte:
1. Defender los derechos colectivos o difusos frente a actos, hechos u omisiones de la Administracin Provincial.
2. Supervisar, en la Administracin, la aplicacin de las leyes y dems
disposiciones.
3. Supervisar la eficacia en la prestacin de los servicios pblicos provinciales.
En el ejercicio de estas funciones no podr el Defensor del Pueblo examinar los criterios de oportunidad y conveniencia, que sern resorte exclusivo
del poder poltico. Asimismo, no podr intervenir en casos o asuntos que estn sometidas a la competencia del Poder Judicial de la Provincia.
4. Receptar todo tipo de denuncias ecolgicas que sean realizadas a travs
de la implementacin del sistema telefnico denominado "Nmero Verde".
Artculo 12. A los efectos de la presente ley, se entender por Administracin Pblica Provincial la administracin centralizada y descentralizada,
entidades autrquicas, empresas del estado, sociedades del estado, sociedades de economa mixta, sociedades con participacin estatal mayoritaria y todo
otro organismo del estado provincial cualquiera fuere su naturaleza jurdica,
denominacin, ley especial que pudiera regirlo o lugar donde preste sus serVICIOS.
429
Artculo 14. Para el cumplimiento de sus funciones, el Defensor del Pueblo podr:
1. Solicitar informes, los que debern ser respondidos en un plazo de diez
das hbiles. Este plazo podr ser ampliado cuando, ajuicio del Defensor del
Pueblo, concurran circunstancias que as lo aconsejen.
2. Requerir de las autoridades de los organismos administrativos, entidades y empresas enunciados en los artculos 12 y 13, la remisin de expedientes, informes, documentos, actuaciones, datos y elementos que estime
tiles a los fines del cumplimiento de su cometido o copia fehaciente de los
mismos.
3. Instar a la Administracin para que realice las investigaciones conducentes al esclarecimiento de los hechos que motivan su actuacin. A tal efecto, fijar los lineamientos que debern tenerse en cuenta en la realizacin de
las mismas.
4. Informarse sobre la marcha de las investigaciones a que se refiere el
inciso 3.
La negativa o negligencia en la remisin de los antecedentes mencionados
en los incisos 1 y 2, o en la realizacin de las investigaciones a que se refiere el
inciso 3 del presente artculo, ser comunicada por el Defensor del Pueblo a
la Legislatura, al organismo pertinente y al funcionario jerrquico que corresponda, segn su criterio.
*Artculo 15. Con motivo de sus intervenciones, el Defensor del Pueblo
estar facultado para:
1. Sugerir la modificacin de criterios utilizados para la produccin de
actos administrativos y resoluciones.
2. Formular a las autoridades yfuncionarios, advertencias, recomendaciones, recordatorios de sus deberes legales y sugerencias para la adopcin de
nuevas medidas.
3. Instar a las autoridades administrativas respectivas al ejercicio de sus
potestades de inspeccin y de sancin, cuando sus actuaciones se hubieren
provocado con ocasin de servicios prestados por particulares en virtud de acto
administrativo habilitante.
4. Sugerir al Poder Legislativo o a la Administracin la modificacin de
normas, cuando llegase al convencimiento de que su cumplimiento resulta
perjudicial para el administrado o provoca situaciones injustas.
En los casos previstos en los incisos 1,2 Y3, los funcionarios o responsables
debern informar al Defensor del Pueblo si decidieron no aceptar sus sugerencias, recomendaciones, advertencias, recordatorios o instancias, consignando las razones que informan su decisin. Si no obtuviese respuesta incluir
expresamente el asunto en los informes a que se refiere el artculo 19.
5. Promover ante los organismos pblicos correspondientes, las actuaciones necesarias para dar curso a las denuncias previstas en el punto 4 del
artculo 11.
430
ANEXO LEGISLATNO
Artculo 16. En ningn caso podr el Defensor del Pueblo modificar, sustituir o dejar sin efecto decisiones administrativas, ni requerir decisiones de
los Tribunales de Justicia.
Artculo 17. El Defensor del Pueblo podr desestimar la denuncia o la queja
en los siguientes casos:
1. Cuando advierta mala fe, carencia o trivialidad del fundamento, o que el
asunto no fuera de su competencia.
2. Cuando haya transcurrido ms de un ao calendario desde que el hecho,
acto u omisin que motiva la queja o denuncia se hubiere producido o hubiere
tomado conocimiento el interesado.
En ningn caso la presentacin de queja o denuncia ante el Defensor del
Pueblo interrumpir los plazos previstos para la interposicin de recursos
administrativos o acciones judiciales. Tal circunstancia deber ser puesta en
conocimiento del interesado.
*Artculo 18. El Defensor del Pueblo dictar el Reglamento Interno que rija
los aspectos procedimental es de su actuacin, dentro de los lmites fijados por
esta Ley, el que deber ser publicado en el Boletn Oficial. Dicho reglamento
deber ajustarse a los siguientes principios:
1) Impulsin e instruccin de oficio.
2) Informalidad.
3) Gratuidad.
4) Celeridad.
5) Pronunciamiento obligatorio.
Artculo 19. El Defensor del Pueblo dar cuenta anualmente a la Legislatura de la labor realizada, en un informe que le presentar antes del 1 de marzo
de cada ao, sin perjuicio de los informes que en cualquier oportunidad eleve
o le soliciten las Cmaras o los Legisladores individualmente. Asimismo,
deber informar a cada interesado del resultado de su intervencin. Podr
informar a la opinin pblica las conclusiones de sus trabajos y actuaciones.
Elinforme anual al que se refiere este artculo ser publicado en elBoletn Oficial.
Artculo 20. Facltase al Poder Ejecutivo a efectuar los ajustes presupuestarios que demande la aplicacin de la presente ley.
Artculo 21. Comunquese al Poder Ejecutivo.
ANEXO A
RESOLUCIN N 1/90 - REGLAMENTO PROCEDIMIENTO
INTERNO
Visto: La necesidad de dar cumplimiento al artculo 18 de la ley 7741, dictando efectivamente el reglamento interno que rija los aspectos procedimentales de la actuacin del Defensor del Pueblo.
431
y Considerando:
Que dicha reglamentacin debe ajustarse a los principios de impulsin e
instruccin de oficio, informalidad, gratuidad, celeridad y pronunciamiento
obligado.
Por ello,
El Defensor del Pueblo resuelve:
Artculo 1. Aprubase el procedimiento interno que como Anexo 1 forma
parte integrante del presente.
Artculo 2. La presente resolucin ser firmada por el seor Defensor del
Pueblo.
Artculo 3. Protocolcese, comunquese, publquese en el Boletn Oficial
y archvese.
ANEXO 1
PROCEDIMIENTO
Primera: La queja ser presentada en Mesa de Entrada, en forma escrita
o verbal en cuyo caso deber labrarse el acta correspondiente en original y
copia, entrgndose sta al denunciante.
Segunda: En todos los casos el denunciante gozar de los beneficios de la
gratuidad en la iniciacin y sustanciacin del trmite.
Tercera: En el supuesto de realizarse una queja por medios postales podr
verificarse la identidad del denunciante y/o la autenticidad de la firma del
mismo en la queja por cualquier medio idneo.
Cuarta: El Director de Despacho realizar una clasificacin previa de la
naturaleza de la queja, remitindola al Defensor del Pueblo, quien dispondr
el trmite pertinente con intervencin de la Secretara correspondiente.
Quinta: Diligenciados los oficios y agregados todos los elementos de juicio
requeridos, las dependencias orgnicas pertinentes realizarn un informe de
lo actuado, dentro de los tres das de recibidos los mismos.
Sexta: La Secretara actuante, analizar los elementos anteriormente
referidos, realizar un informe y confeccionar un proyecto de resolucin, que
elevar a consideracin del Defensor del Pueblo.
Sptima: El Defensor del Pueblo analizar todo lo actuado y resolver en
consecuencia.
Octava: Todas las resoluciones debern ser refrendadas por el o los Secretarios actuantes.
432
ANEXO LEGISLATIVO
Sancin: 31 /10/1995
Promulgacin: 13 / 11 / 1995
Publicacin: B.O. del 17 /11 /1995
El Senado y Cmara de Diputados de la Provincia de Crdoba,
sancionan con fuerza de
Ley 8508
Artculo 1 - Procedencia. Legitimacin activa. Toda persona tiene derecho a interponer Accin de Amparo por Mora de la Administracin contra Funcionarios, Reparticiones o Entes Pblicos Administrativos que no hubieran
cumplido debidamente dentro de un plazo determinado un deber concreto impuesto por la Constitucin, una leyu otra norma, siempre que la omisin afecte
un derecho subjetivo o un inters legtimo.
Artculo 2 - Legitimacin pasiva. Son funcionarios, reparticiones o entes
pblicos administrativos, a los fines de la presente ley, los del Estado provincial, cualquiera fuera el poder, y de los municipios y comunas, centralizados
o descentralizados, y cualquier otro rgano o persona de derecho pblico estatal o no estatal, dotado de potestad pblica, en todos los casos en que acten
en ejercicio de la funcin administrativa.
Artculo 3 - Obstculos. No ser admisible la accin de amparo por mora
de la administracin cuando la intervencinjudicial comprometa directa o indirectamente la regularidad o continuidad de un servicio pblico o de actividades estatales esenciales.
Artculo 4 - Competencia. Conocern en la accin de amparo por mora de
la administracin, en instancia nica, los tribunales con competencia en materia contencioso administrativa correspondientes al domicilio de la demandada o, a eleccin del demandante, al lugar donde debi cumplirse el deber
cuya mora se invoca.
Artculo 5~ Demanda. Requisitos. La demanda se interpondr por escrito y deber contener:
1) Nombre, apellido, domicilio real, y constituido del accionante. Si re
tratare de persona jurdica, su denominacin, domicilio social, domicilio coru:-
434
ANEXO LEGISLATIVO
435
..
438
ANEXO LEGISLATIVO
c) Cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la defensa o tramitacin de una causajudicial, o de cualquier tipo que resulte protegida por el secreto profesional.
d) Contenida en notas internas con recomendaciones u opiniones producidas como parte del proceso previo a la toma de una decisin de autoridad
pblica que no formen parte de los expedientes.
e) Cuya difusin comprometa la seguridad de la Provincia, la paz y el orden
pblico.
f) Cuya publicidad pudiera revelar estrategias empresariales.
g) Sobre materias exceptuadas por leyes especficas.
Informacin parcial
Artculo 40 - Informacin parcial. En caso que exista un documento que
contenga en forma parcial informacin cuyo acceso est limitado en los trminos del artculo anterior, debe suministrarse el resto de la informacin solicitada.
Gratuidad
Artculo 50 - Gratuidad. El acceso a la informacin es gratuito en tanto no
se requiera la reproduccin de la misma. Los costos de reproduccin son a
cargo del solicitante.
Formalidad
Artculo 6" - Formalidad. La solicitud de informacin debe ser realizada por
escrito, con identificacin del requirente, sin estar sujeta a ninguna otra formalidad. No puede exigirse la manifestacin del propsito de la requisitoria.
Debe entregarse al solicitante de la informacin una constancia del requerimiento.
Procedimiento
Artculo 70 - Plazos. Toda solicitud de informacin requerida en los trminos de la presente ley debe ser satisfecha en un plazo no mayor de diez (10) das
hbiles. El plazo se podr prorrogar en forma excepcional por otros diez (10)
das hbiles de mediar circunstancias que hagan difcil reunir la informacin
solicitada. En su caso, el rgano requerido debe comunicar, antes del vencimiento del plazo de diez (10) das, las razones por las cuales har uso de la
prrroga excepcional.
Silencio. Denegatoria. Habilitacin de la va del amparo
Artculo 80 - Silencio. Denegatoria. Si una vez cumplido el plazo previsto
en el artculo anterior, la demanda de informacin no se hubiera satisfecho se
considera que existe negativa en brindarla, quedando habilitada la accin de
amparo por mora de la Administracin. Si la resolucin fuere denegatoria,
proceder la accin de amparo cuando se hubiere resuelto en exceso de las
previsiones del arto 30 o la fundamentacin fuere arbitraria, insuficiente o
aparente.
OFICINA ANTICORRUPCIN
DE LA PROVINCIA DE CRDOBA
DECRETO N 87/01
cincuenta y uno (51) de la Ley W 8835 (CARTA DEL CIUlas atribuciones de la Oficina anticorrupcin
su inciso c), establece la va reglamentaria para determiprIOCf~d1:n:j.lento a observar por dicha Oficina AnticoITupcin, debiendo
del imputado al debido proceso, defensa y de ofrecer toda
pertinente, como tambin de ser puntualmente informado
la investigacin en curso.
~UJJLH1LlU en consideracin diversos antecedentes, como el reglaV'u.LOuJ,a.Anticorrupcin en el orden nacional, la Ley N 5805 (Rpara Abogados), en el Cdigo de Procedimientos Contenel Cdigo Procesal Penal y El Cdigo Procesal Civil y
Provincia de Crdoba.
nr<'"",on1" p reglamentacin permitir alcanzar los objetivos de transpblica, como as tambin de promocin y divulgacin
y ciudadanos que informan y constituyen la gnesis de la
n pr.t"rrI"
f ,,,,.Wtall,.,
Artculo 1
la ejecucin del artculo 51 de la Ley N 8835
y en cons",,, ... c .. ,,,,. ESTABLCESE que la OFICINA ANTICORRUPCIN
(O.A.) ejercer
atribuciones de conformidad a las disposiciones pertineno
442
ANEXO LEGISLATIVO
tes cOIltemelalS en el Captulo VI de la Ley N 7233 y sus Decretos Reglamen~"'V '-1 ov y N 1080/86, con las especificaciones contenidas en los art. La OFICINAANTICORRUPCIN (O.A.)proceder de oficio
o por de:nuncilj:lde parte y en caso de denuncia annima slo intervendr cuando
sta sea
verosmil, exista gravedad social, institucional o
el hecho denunciado y medie razonabilidad en mantener el
Cuando el Titular de la OFICINAANTICORRUPCIN (O.A.)
COl10(:ul!Jllelnto de un hecho que, prima facie, pudiera tipificar alguna de
lOUIIUL'lOL<l'1 comprendidas en el artculo cincuenta (50) de la Ley N 8835, dar
mtlestiga,cin y levantar un acta circunstanciada en la que conste
I.OtOrInal~lOln, la relacin de los hechos, la indicacin del presunto
que posea y la nonna especfica presuntamente violada.
Cuando se formule en forma personal, la denuncia ser efecescrita o verbal y deber contener: nombres completos, domidatos personales del denunciante, la relacin precisa y circunshechos, la indicacin de los autores y las pruebas de que
ambos supuestos, el actuario levantar un acta que finnar el
Si el hecho denunciado, analizado prima facie, tipificara alguna
corldul~t:lS comprendidas en el artculo cincuenta (50) de la Ley N 8835,
OFICINAANTICORRUPCIN declarar abierto el procedide oficio la investigacin. En caso contrario, ordenar sin
ms
el archivo de las actuaciones.
Si de las
surgiera que el hecho denunciado carece de signifieconOJnlca. social o institucional, el FISCAL DE CONTROL ANTICOpodr desestimar la denuncia, sin perjuicio de dar traslado
nt!~rvenlcirl a la dependencia administrativa correspondiente o formular la
ante la sede judicial competente.
Una vez que se ha declarado la apertura del procedimiento, se
lo emplazar para que en el tnninoimprorrogable de cinco
pnrnn"""''7P'' fije domicilio real y especial, realice su descargo y ofrezca toda
que estime conveniente y til para su defensa .
. La OFICINAANTICORRUPCIN tiene poder autnomo para
tarea dentro del procedimiento, el que deber ejercerse prudenacuerdo a la naturaleza y circunstancias de cada caso.
Artculo 8. El procedimiento especfico se regir por los principios de
111<llllU<1\,-, celeridad, impulso de oficio y eficacia de las actuaciones, las que
en todo
tendrn carcter reservado.
443
. La OFICINA ANTICORRUPCIN podr requerir a los orgaprovinciales, municipales, comunales, y a las personas
IU"U.'l;l." pblicas o privadas todo tipo de informacin, sea por medio
cOl$1JmlCaC~ln telefnica, fax, correo electrnico, o cualquier otro
de todo lo cual se dejar constancia en el expediente.
ua"'~'U"'H;o",
444
ANEXO LEGISLATIVO
.I.".,.ur.Ltn.....
uJI""r.lX.',....
~-T-n.T
V'f'Hwu".,a
Captulo 1
Disposiciones Generales
Artculo 1 mbito de aplicacin. Las disposiciones de este Reglamento
el personal policial en situacin de actividad o retiro, por
"V>ll"",n,u~" dentro o fuera de la Provincia.
ANEXO LEGISLATIVO
446
Regla de interpretacin. Las normas de este reglamento debeteniendo en consideracin que su finalidad es garantizar la
del servicio policial y el correcto desempeo del persoen los alcances de la ley N 6702.
nt."TTIT:1bn",,,
"cu'''''J~.,las
447
9. Reincidencia. A los efectos de la agravacin, habr reincidenuna misma o diversas faltas, cualquiera sea la natural ede los trminos siguientes:
(3) meses, si se tratare de faltas leves;
(6) meses, si se tratare de faltas graves;
si se tratare de faltas gravsimas.
C01~liSlOn de
SaJ1.CIP,
m,r,1t.n"
11. Faltas colectivas. Las faltas se considerarn colectivas cuancOlmle,t!clas por tres o ms agentes que se concierten para su ejecucin.
Captulo 2
DE LAS FALTAS
12. Faltas disciplinaria. Constituir falta disciplinaria toda transdeberes y obligaciones policiales establecidas expresamente en
relglGlmeptos o disposiciones en vigencia.
13. Faltas leves. Las faltas leves sern reprimidas con apercibihasta quince (15) das o suspensin hasta diez (10) das y son
t;U1IHlJ.1U(l"HJlJ se detallan:
de celo o exactitud en el cumplimiento de los deberes inherenasignada, as como la negligencia o imprudencia en un acto del
de ello no deriven consecuencias daosas para cosas o perde las medidas dispuestas para la seguridad del asiende las reglas establecidas para la higiene y conservaUV"lllao
del servicio.
o transmitir rdenes en forma parcial, extemporneamente o
o claridad debidas.
lli:UlCU'::;'1:: desprovisto del armamento reglamentario durante el servicio.
U"I~"'JLUH o demora en registrar o tramitar, en tiempo y en forma expediarios, comunicaciones y dems actuaciones en que deba mImm",ttt'ir
448
ANEXO LEGISLATIVO
449
29) El ~ncumplimiento no justificado de la obligacin de votar en las elecciones nadonales, provinciales o municipales.
30) No 19uardar la debida compostura en los cafs, fondas, despachos de
bebidas, albacenes, confiteras, locales de baile y todo otro lugar de esparcimiento en los que se encontrare estando franco deservicio y sin el uniforme de
la instituc~n.
31) La Ingestin inmoderada y voluntaria de bebidas alcohlicas.
32) El ~rato injustificado con personas de mala reputacin.
33) El i~lCumplimiento de las leyes civiles que rigen la vida familiar, as
como la falta de respeto por el propio o extrao hogar, cuando ambas conductas, por su trascendencia, afecten al servicio.
.
34) La intervencin en rencillas de la vecindad.
35) La )misin
de satisfacer deudas.
,
36) El descuido en el aseo personal, uso del cabellos largo, desarreglo en
el vestir o Jrxhibir con el uniforme prendas, distintivos o insignias que no le
correspondan.
Artcul!) 14. Faltas graves. Las faltas graves sern reprimidas con arresto
hasta trein:ta (30) das o suspensin hasta veinte (20) das y son las que a continuacin sie detallan:
1) La or,tlisin de requisar a personas privadas de su libertad, hacerlo en
lugares no Idestinados al efecto o permitirla sin observar las formalidades
reglaments,lrias.
2) La d~!mora injustificada en remitir a un detenido o infractor al destino
que se hubiere
dispuesto.
,
3) La cohduccin de un vehculo oficial con inobservancia de las normas de
trnsito vigentes y otras contempladas en cdigos y ordenanzas municipales,
salvo excepciones extremas del servicio.
4) El extravo, destruccin o deterioro culposo de documentos pblicos o
privados,jt~diciales o administrativos.
5) La ge:,stin injustificada ante cualquier agente por la situacin de personas privad~ls de su libertad en razn de un inters personal, as como las entrevistas i~necesarias en los lugares de alojamiento de aqullas.
6) La ngligencia en la custodia de bienes o valores pertenecientes a terI
ceros.
7) La ini~orreccin o descortesa en la relacin con el pblico, con sus iguales o subaltiernos o con personas privadas de su libertad.
8) IngrJsar o permitir el ingreso de bebidas alcohlicas en las dependencias o mvil,es policiales.
9) La o~lsin del control debido de los servicios que por su funcin tenga
a su cargo. !
10) El albandono del servicio por un trmino no mayor de cuarenta y ocho
(48) horas.
450
ANEXO LEGISLATIVO
I
de recursos colectivos.
15) La .
indebida de sanciones impuestas por subordinados, la
16) La
omisin
de imponer las informadas o comunicadas o no hacer
cumplir las
impuestas.
17) El uso del
policial o sus prendas en tareas incompatibles con
~c..~'""'''''''
451
452
ANEXO LEGISLATIVO
13) La difusin de rumores que puedan provocar situaciones de desconcierto, desnimo o malestar entre el personal.
14) Acatar las decisiones de asociaciones gremiales o profesionales contrarias a la prestacin normal de los servicios que le corresponden o a la misin
de la Polida, sea ostensible o encubiertamente.
15) El prstamo, cesin o venta a particulares de distintivos, prendas del
uniforme, ornamentos, equipos u otros bienes de la Institucin.
16) La insubordinacin o instigacin a cometerla.
17) La falta de respeto al superior o desobediencia indebida a sus rdenes.
18) La negativa a prestar declaraciones testimoniales, informes o pruebas en causas que haya conocido en ejercicio de sus funciones o cuando sean
prestadas con reticencia, falsedad u ocultamiento perjudicial para la investigacin.
19) El abandono del servicio que se prolongue por ms de cuarenta y ocho
(48) horas.
20) El incumplimiento de los deberes contemplados en el Ttulo I, Captulo 4, de lla Ley del Personal Policial, o la instigacin de ello, so pretexto de
motivos religiosos, filosficos o de cualquier otra ndole, fuera de las excepciones previstas en el citado cuerpo normativo.
21) La organizacin, prctica o tolerancia enjuegos de naipes, apuestas o
juegos de azar en dependencias policiales o en ejercicio de la funcin.
22) El quebramiento del arresto impuesto.
23) Haber sido condenado como coautor, instigador, cmplice o encubridor
de delito doloso, o tener responsabilidad juzgada administrativamente en la
comisin de hechos directamente vinculados a aquellos que motivaron la instruccin de sumario judicial.
24) La revelacin apersonas ajenas a la reparticin de informes, rdenes,
constancias o documentos reservados, cuya divulgacin pueda causar daos
o perjuiciolS a la Institucin, a cualquier otra autoridad de la provincia o de la
nacin o a particulares.
25) La facilitacin de evasin de alguna persona legalmente privada de su
libertad.
26) Desafiar, hacer adems de extraer armas o efectuar cualqui{lr otra
demostracin de agresividad hacia superiores, iguales o subalternos.
27) Todo acto que comprometa el decoro del empleo y toda contravencin a las rdenes policiales vigentes, siempre que de ello resulte perjuicio para los intereses pblicos o privados, dae o afecte el prestigio de la
polica.
28) Formular, a sabiendas, denuncias o aseveraciones falsas ante autoridades, medios de prensa o personas particulares, o llevar acabo hechos de
cualquier naturaleza, con el propsito de perjudicar de cualquier modo a la
Institucin, a cualquier otra autoridad de la Provincia o de la Nacin o a particulares.
,
j
453
Captulo 3
DE LAS SANCIONES
Artculo 115. Sanciones. Las faltas disciplinarias cometidas por personal en
actividad slo podrn ser reprimidas con alguna de las sanciones que se mencionan a continuacin:
1) Apercibimiento;
2) Arresto;;
3) Suspensin;
4) Cesanta, o
5) Exoneracin
El personal policial en situacin de retiro quedar sujeto a las sanciones
previstas en el artculo 98 de la Ley del Personal Policial.
Artculo 17. Apercibimiento. El apercibimiento es la advertencia formulada por escrito en trminos claros y precisos, de la que dejar constancia en
el legajo personal del sancionado.
Artculo 18. Arresto. El arresto es la privacin de libertad que consiste en
la permanencia del sancionado en su dependencia de revista o en el lugar que
se determine, con las modalidades que en cada caso correspondan.
En ningn caso se cumplir en los lugares destinados a la detencin de
personas ajenas a la Institucin.
Artculo 19. Modalidades de ejecucin del arresto. El arresto podr imponerse con las siguientes modalidades de ejecucin:
a) Arresto con prohibicin de prestar servicios. Cuando la sancin sea de
arresto con prohibicin de prestar servicios, se deber determinar si el mismo se cumplir en el domicilio del sancionado o en dependencias policiales y
en razn del grado y jerarqua segn lo dispuesto en el artculo 20 del presente reglamento.
Si el arresto fuese domiciliario, el sancionado permanecer en su domicilio particular, dlel cual no podr alejarse sin razones debidamente justificadas
y con conocimiento previo dela autoridad que impuso la sancin, salvo casos
excepcionales.
b) Arresto sin perjuicio de prestacin de servicios. Cuando la sancin sea
de arresto sin peirjuicio de prestacin de servicios, se impondr con las siguientes modalidades:
1) Si el sancionado prestare servicios en horario diurno, cumplir la sancin en horario de 07,00 a 21,00 horas, concedindose al sancionado tres (3)
Horas para almorzar.
2) Si el sancionado prestare servicios en horario nocturno, el arresto ser
cumplido mediante su permanencia en la dependencia durante cuatro (4) horas
consecutivas, inmediatamente antes o despus del servicio, segn se determine.
454
ANEXO LEGISLATIVO
455
Captulo 4
APLICACIN DE SANCIONES POR
Captulo 5
DEL TRIBUNAL DE CONDUCTA POLICIAL
Artculo 30. Composicin. El Tribunal de Conducta Policial actuar en
pleno o a travs de sus oficinas, segn lo establece la presente reglamentacin.
Son ocinas del Tribunal las siguientes:
a) Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones;
b) Oficina de Inspeccin e Inteligencia Interna;
c) Oficina de Control de Gestin;
d) Oficina de Formacin tica y Democrtica.
456
ANEXO LEGISLATIVO
457
458
ANEXO LEGISLATIVO
459
Captulo 6
Del procedimiento
Artculo 40. Faltas Leves y Graves. En razn de su cargo y grado, el personal policial podr imponer sanciones por faltas leves y graves conforme a lo
previsto en la ley 6702 y en esta reglamentacin. Para la aplicacin de sanciones por faltas leves y graves se proceder de la siguiente manera:
1) En caso de que la sancin sea impuesta por personal policial en razn de
su cargo y grado, aqul proceder sin otra formalidad que la de notificar al
sancionado, disponer lo necesario para su cumplimiento e informar al sancionado que tiene derecho a formular descargo por escrito dentro de las veinticuatro horas de notificada la sancin, siempre que, a su entender, no sea necesaria la sustanciacin de sumario administrativo, elevando inmediatamente
la imposicin de dicha sancin y, en su caso, el escndalo del sancionado, al
Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones.
El Director de la Oficina, sin sustanciacin pero fundadamente, podr
modificar o desestimar la sancin comunicada en un plazo no mayor a veinticuatro horas, vencido el cual la sancin se tendr por ratificada, as como ordenar la sustanciacin de sumario administrativo si lo considerase necesario
en razn de los dispuesto en el artculo 52 del presente reglamento. En este
ltimo caso se suspender la sancin hasta tanto se resuelva el sumario respectivo. En caso de desestimacin o modificacin de la sancin, o cuando se
decida la sustanciacin de sumario administrativo, se comunicar inmediatamente a la Direccin General de Personal y a quien impuso la sancin. De toda
modificacin o desestimacin se dar noticia a la Oficina de Control de Gestin. La sancin aplicada o ratificada por el Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones se har constar en el legajo del sancionado, con notificacin a ste.
2) La Secretara de Actuaciones por Faltas Leves y Graves investigar
asimismo todas aquellas faltas que considere propia de su mbito de actuacin,
460
ANEXO LEGISLATIVO
sea por comunicacin directa del personal policial cuando ste entienda que
debe tramitarse sumario administrativo, sea por denuncia presentada por un
particular o de oficio. Remitir a la Secretara de Actuaciones por Faltas
Gravsimas las actuaciones que entienda correspondan a su rbita.
En caso de denuncia annima o de la prensa se aplicar lo establecido en
el artculo 44 del presente reglamento.
Artculo 41. Faltas Gravsimas. Las faltas gravsimas sern juzgadas por
el Tribunal de conducta policial, previa sustanciacin de sumario administrativo ante la Secretara de Actuaciones por Faltas Gravsimas de la Oficina de
Investigaciones y Aplicacin de Sanciones, conforme a lo establecido en la
presente reglamentacin.
Si el personal policial tomase conocimiento de la comisin de una falta
gravsima, comunicar ello inmediatamente a la Secretara de Actuaciones por
Faltas Gravsimas para que sta, si lo considera procedente, inicie el sumario
administrativo correspondiente.
La Secretara de Actuaciones por Faltas Gravsimas remitir a la Secretara por Faltas Leves y Graves las actuaciones que involucren a faltas que,
segn su criterio, sean de la naturaleza correspondiente a su rbita.
Artculo 42. Casos de supuesto delito. En caso de que una falta constituya
prima facie un delito penal, se remitirn de inmediato las actuaciones a la
Fiscala de Instruccin u rgano judicial competente. La investigacin administrativa de esta clase de faltas ser de mxima prioridad para la Secretara
pertinente de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones.
Artculo 43. remisin y conmutacin. Ser facultad del Tribunal de Conducta Policial, con el acuerdo de dos de sus miembros, remitir o conmutar las
sanciones disciplinarias impuestas. La remisin de la pena consiste en perdn
del sancionado, eximindoselo del cumplimiento de la sancin. La conmutacin consiste en disminuir la magnitud de la pena disciplinaria o en sustituirla
por otra ms benigna.
Con motivo de las festividades del 25 de Mayo, 9 de Julio, Da de la Polica
y otras circunstancias especiales, el Tribunal de Conducta Policial, con el
acuerdo de todos sus miembros, podr disponer, con carcter general, la remisin o conmutacin de las sanciones de arresto impuestas por faltas leves y
graves. Dicha disposicin puede adoptarse por el da o lapso determinado, o
por todo el tiempo que faltare cumplir.
La remisin o conmutacin de la sancin disciplinaria slo hace a su cumplimiento, debindose dejar constancia de ello en el legajo personal.
Artculo 44. Denuncia annima o de la prensa. Cuando se reciba una denuncia annima o proveniente de algn medio de prensa, la Secretara que
corresponda proceder de la siguiente manera:
462
ANEXO LEGISLATIVO
Captulo 9
INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA PREVIA
Artculo 48. Procedencia. En los casos en que no estuviera individualizado el supuesto autor de una falta disciplinaria, se llevar a cabo una investigacin administrativa previa, que tendr por objeto precisar el hecho e individualizar a sus supuestos autores, partcipes o encubridores. Deber ser
ordenada por resolucin del Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones y sustanciada por la Secretara que corresponda segn la
entidad de la falta.
Artculo 49. Plazo. El plazo mximo dela investigacin administrativa
previa ser de treinta (30) das hbiles administrativos. Si el plazo precedente resultare insuficiente, el encargado de la investigacin podr solicitar al
Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones una prrroga de hasta quince (15) das hbiles administrativos ms, segn las causas
de la demora y la naturaleza de la investigacin en la prrroga sin que se hubiese logrado el objeto de la investigacin, se resolver conforme a lo dispuesto
en el artculo 51, ltima parte.
Artculo 50. Facultades. La Secretara interviniente gozar de amplias
facultades para realizar la investigacin. Podr requerir directamente los
informes que resulten necesarios para ella. Los organismos requeridos debern evacuarlos con la mayor celeridad, prestando toda la colaboracin que se
le solicitare al respecto.
Artculo 51. Resolucin. Concluida la investigacin administrativa, el
Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones dictar
resolucin dentro del plazo mximo de tres (3) das hbiles administrativos,
a contar desde el da en que recibiera sus resultados de parte de la Secretara
interviniente. El Director se pronunciar fundadamente sobre las comprobaciones efectuadas en el curso de la investigacin e individualizar a los supuestos responsables si ello fuere posible, ordenando, si procediera, la apertura de
sumario administrativo, o declarando, en caso contrario, que no existe mrito para su sustanciacin.
Captulo 10
SUMARIO ADMINISTRATIVO
Artculo 52. Causales. Corresponde ordenar la instruccin de sumario
administrativo en los siguientes casos:
1) Cuando se trate de faltas gravsimas.
2) En los casos de faltas leves o graves cuando, por la naturaleza del hecho,
y siempre que estuviere individualizado el supuesto autor de la falta, sea
necesario recabar prueba adicional a la mera constatacin de la falta por parte del superior jerrquico.
463
Artculo 57. Intimacin y declaracin sobre el hecho. Previo a la declaracin sobre el hecho se interrogar al imputado por sus condiciones pe~ona-
464
ANEXO LEGISLATIVO
Captulo 12
PRUEBA
Artculo 61. Libertad probatoria. Todo medio de prueba es admisible con
las limitaciones que surgen de la ley y de la Constitucin Nacional y de la
Provincia, y la Secretara interviniente podr disponer la recepcin y produccin de todas las pruebas que considere pertinentes y tiles para el esclarecimiento de los hechos.
Artculo 62. Valoracin de la prueba. En los sumarios administrativos la
valoracin de la prueba se regir por el sistema de la libre conviccin y de la
sana crtica racional.
465
Captulo 13
PLAZOS Y TRMINOS
Artculo 64. Plazo mximo. El trmino para la investigacin a realizar en
el sumario administrativo no ser mayor a sesenta (60) das hbiles administrativos, desde el inicio del trmite hasta la elevacin del informe de cierre del
sumario, no computndose en ese lapso las demoras por diligencias que deban
practicarse fuera del lugar de asiento del sumario.
Artculo 65. Das inhbiles. Las actuaciones administrativas podrn
proseguirse inclusive los das inhbiles, cuando la suspensin de esos das
cause perjuicios o cuando as lo disponga el Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones.
Artculo 66. Plazo de las diligencias. Las diligencias ordenadas en procedimientos disciplinarios deben ser cumplidas dentro de las veinticuatro (24)
horas.
Artculo 67. Principio de celeridad. Todo aqul que intervenga en actuaciones por procedimientos disciplinarios est obligado a propender, dentro de
sus atribuciones, a que aquellos se tramiten con la mayor celeridad, tomando
las iniciativas adecuadas a ese fin.
Artculo 68. Prrroga de plazo. Cuando el sumario no pudiere estar concluido en los trminos establecidos en el artculo 64 se solicitar al Tribunal de
Conducta Policial la prrroga del plazo, indicndose las causas que motivan
la solicitud y el tiempo que se estima necesario, el que no podr exceder de
treinta (30) das hbiles. El tribunal mediante resolucin firmada por al menos dos de sus miembros, resolver fundadamente en trmino de tres (3) das
hbiles la aceptacin o el rechazo de la prrroga en funcin de las causas de la
demora. En caso de acordar la prrroga, fijar su tiempo teniendo en cuenta
la naturaleza de los actos que deben practicarse. Su resolucin ser irrecurrible.
El tribunal, deber remitir una copia del pedido de prrroga y de su resolucin, cualquiera sea su contenido, a la Oficina de Control de Gestin.
Vencidos todos los plazos sin que se haya elevado el informe de cierre del
sumario, el imputado podr solicitar al Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones que tome intervencin en el sumario con el objeto
466
ANEXO LEGISLATIVO
.
DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO II
467
Captulo 14
ARRESTO PREVENTIVO
Artculo 77. Trmino. Al disponerse la tramitacin de sumario administrativo o durante sta, a solicitud fundada del Secretario interviniente, el Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de Sanciones podr disponer,
de acuerdo con la naturaleza y circunstancias de la falta imputada, el arresto
preventivo del acusado por un lapso no mayor de ocho (8) das, que deber
cumplirse en los Cuerpos de Polica.
Esta medida puede ser dejada sin efecto por la misma autoridad que la
orden.
Captulo 15
NOTIFICACIN DE RESOLUCIONES
Artculo 78. Notificacin por la Secretara. La notificacin de lo resuelto
en sumario administrativo ser efectuada por la Secretara interviniente del
Tribunal de Conducta Policial tanto al interesado cuanto a la Direccin Gene-
468
ANEXO LEGISLATNO
Captulo 16
SITUACIN PASIVA
Artculo 82. Aplicacin restrictiva. La situacin pasiva de es una medida
de carcter excepcional, que se aplicar restrictivamente en los casos que este
captulo determina, con los efectos que all se establecen.
Artculo 83. Efectos. La aplicacin de la situacin pasiva lleva implcitos
los efectos de la suspensin del servicio establecido como sanciones en la Ley
del Personal Policial, sin peIjuicio de las modalidades que en el presente captulo se establecen.
Artculo 84. Personal comprendido. Revistar en situacin pasiva el personal que se hallare comprendido dentro de las previsiones del artculo 73 de
la ley N" 6702.
Artculo 85. Mantenimiento de los efectos. El personal privado de su libertad en proceso penal que obtuviera la excarcelacin no podr conseguir el
levantamiento de la situacin pasiva cuando su presencia en el servicio pueda resultar un obstculo para la investigacin, o cuando por la naturaleza o
caractersticas del hecho sea inconveniente el servicio efectivo.
Artculo 86. Imputacin por sumario administrativo. El personal imputado
en sumario administrativo no derivado de sumario judicial revistar en situacin pasiva cuando concurran las circunstancias del artculo anterior.
Artculo 87. Proposicin de la aplicacin y levantamiento de la medida.
Cuando de las constancias de autos suIja alguna de las circunstancias previstas en el artculo 85 de este reglamento, el Secretario Interviniente propondr fundadamente al Director de la Oficina de Investigaciones y Aplicacin de
Sanciones la aplicacin de la mediada de situacin pasiva. Si de las constan-
469
Captulo 17
PROCESO PENAL PENDIENTE
Artculo 91. elevacin de la causa ajuicio o procesamiento. Si el sumario
administrativo se hubiera iniciado por haberse dispuesto la elevacin de la
causa ajuicio o el procesamiento el imputado en su proceso penal, respecto de
un hecho que encuadra a la vez en una falta disciplinaria, podr dictarse resolucin administrativa condenatoria sin esperarse el pronunciamiento judicial
definitivo, en tanto hubiere suficientes elementos dejuicio.
Artculo 92. Suspensin del sumario administrativo. Si no hubiese mrito administrativo para imponer una sancin por falta disciplinaria, no se archivar el sumario administrativo mientras no medio resolucin judicial firme de absolucin o sobreseimiento, disponindose la suspensin del sumario
administrativo y de todas las medidas impuestas contra el imputado en razn
del sumario hasta tanto se dicte sobreseimiento o sentencia absolutoria o
condenatoria en el proceso penal. Ocurrido ello, se dispondr el archivo del
sumario o se impondr la sancin disciplinaria que corresponda, segn el caso,
de acuerdo con lo establecido en la presente reglamentacin.
Artculo 93. Relacin con el servicio. A los fines de establecer si el proceso
penal ha sido motivado por un hecho relacionado con el servicio se deber
considerar no slo el hecho imputado sino tambin las relaciones del denunciante con el imputado y sus antecedentes.
470
ANEXO LEGISLATIVO
Captulo 18
Captulo 19
DEFENSORES
Artculo 96. Los defensores podrn ser designados en cualquier momento del sumario, para que asuman la defensa tcnica del imputado en actuaciones administrativas.
Artculo 97. Intereses contrapuestos. Cuando el defensor fuera designado en un mismo sumario para asistir a varios imputados y su actuacin resultare incompatible para la defensa simultnea de aqullos por existir intereses contrapuestos, dicha designacin valdr para el primero que lo propuso.
Cuando fuere el defensor quien tomare la decisin con respecto a la incompatibilidad antes mencionada, deber comunicarla al Secretario interviniente
para la respectiva constancia en el sumario. El Secretario intimar a los imputados a presentarse por s a designar nuevo defensor en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas hbiles bajo apercibimiento de continuar la causa segn su estado.
Artculo 98. Revocatoria. La revocatoria de la defensa es facultad privativa del imputado.
Artculo 99. Atribuciones. Los defensores tendrn las siguientes atribuciones:
1) En el acto de la declaracin del imputado, podrn efectuar las aclaraciones pertinentes sin entorpecer su desarrollo.
2) Luego de la declaracin del imputado podrn ejercer todos los derechos
y facultades que les acuerda la presente reglamentacin.
3) Podrn refrendar las declaraciones, ofrecimientos de prueba o recursos
del imputado.
471
Captulo 20
RECURSOS
472
ANEXO LEGISLATIVO
3) Cuando se hubiere impuesto la medida disciplinaria por resolucin fundada en documentos o circunstancias cuya declaracin de falsedad se desconoca o se hubiere dictado luego de producida tal resolucin.
4) Cuando hubiere sido dictada mediante cohecho, prevaricato, violencia
o cualquier otra maquinacin fraudulenta o grave irregularidad comprobada.
En el caso del inciso 1), el pedido deber interponerse ante el Tribunal de
Conducta Policial dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a la notificacin de la resolucin. En los dems supuestos podr promoverse la revisin
dentro de los veinte (20) das hbiles de recobrarse o descubrirse los documentos aludidos, o de que cesare la fuerza mayor o el accionar de terceros, o de
haber sido acreditados en legal forma los hecho indicados en los incisos 3) y 4).
Captulo 21
DEL PERSONAL RETIRADO
Artculo 107. Personal retirado. Las faltas disciplinarias cometidas por
personal policial en situacin de retiro sern sancionadas por el Tribunal de
Conducta Policial conforme a lo establecido en la presente reglamentacin.
El personal retirado no tendr facultades disciplinarias.
Artculo 108. Faltas disciplinarias del personal retirado. El personal retirado podr ser sancionado en los siguientes casos:
1) Cuando, vistiendo uniforme, incurra en cualquiera de las faltas que afecten su dignidad o el decoro de la Institucin.
2) Cuando por cualquier medio faltare el respeto debido a la Institucin o
a sus integrantes.
3) Cuando deba responder por faltas cometidas mientras estaba en actividad.
4) Cuando fuere condenado por delito doloso.
5) Cuando transgrediere disposiciones reglamentarias que especficamente le incumbieran.
Artculo 109. En todo lo no previsto por la presente reglamentacin sern
de aplicacin supletoria las disposiciones pertinentes del Cdigo Procesal
Penal de la Provincia de Crdoba.
Artculo 110. Disposicin transitoria. Hasta tanto se cuento con la infraestructura necesaria para la puesta en prctica de lo establecido en esta reglamentacin' el rgimen disciplinario policial continuar aplicndose conforme
a las reglas y por el personal establecidos en el Decreto N 3727/90.
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479
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NDICE
CAPTULO VIII
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS
Graciela Montesi
I. Los recursos administrativos: Concepto amplio. II. Recurso, reclamacin y denuncia. III. Requisitos formales y sustanciales de los recursos.
IV. Efectos de la interposicin de los recursos. V. Vistas y traslados.
VI. Notificacin y publicacin. VII. Apertura a prueba. VIII. Medios
de prueba. IX. Produccin y valoracin de la prueba. X. Los plazos en
el procedimiento administrativo. XI. Interrupcin, suspensin y
remisin de los plazos procesales. XII. Caducidad de las actuaciones
administrativas. XIII. El silencio administrativo y el deber de resolver. XIV. La suspensin del acto administrativo como consecuencia
de la interposicin de un recurso administrativo ........................................ 9
CAPTULO IX
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS EN EL ORDEN
PROVINCIAL
Ignacio M. Vlez Funes - Liliana N. Villafae
I. Recursos administrativos. Clases. n. Recurso de reconsideracin.
III. Recurso jerrquico. IV. Recurso de alzada. V. Queja o recurso directo. VI. Recurso de revisin. VII. Aclaratoria. VIII. Efectos de los recursos administrativos. IX. Reclamo administrativo previo. X. Derechos
reconocidos en la ley N 8835. XI. Amparo por mora. XII. Relevancia
del agotamiento de la va administrativa. XIII. Hbeas data. XIV. Acceso al conocimiento de los actos del Estado (ley N 8803). XV. Regmenes recursivos especiales ........................................................................ 55
482
NDICE
CAPTULO X
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS EN EL ORDEN FEDERAL
Liliana N. Villafae
1. Consideraciones generales. II. Recurso de reconsideracin. III. Recurso
jerrquico. IV. Recurso de alzada. V. Recurso de revisin. VI. La queja.
VII. Aclaratoria. VIII. Rectificacin de errores materiales. IX. Reclamo
administrativo previo. X. Amparo por mora administrativa. XI. Denuncia de ilegitimidad. XII. Hbeas data. XIII. Regmenes recursivos especiales ............................................................................................................ 101
CAPTULO XI
CONTROL JUDICIAL DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
Eduardo valos
1. Introduccin. II. Sistemas de control. I1I. Los elementos constitutivos del proceso contencioso administrativo. IV. Principios que rigen el
proceso contencioso administrativo. V. Caractersticas bsicas de la
jurisdiccin contencioso administrativa. VI. Distintas clases de procesos contencioso administrativos. VII. El control judicial del ejercicio
de facultades discrecionales de la Administracin. VIII. El control
judicial de la inactividad administrativa. Inactividad formal e inactividad material de la Administracin. IX. La impugnacin judicial de
los reglamentos .......................................................................................... 145
CAPTULO XII
EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
EN LA PROVINCIA DE CRDOBA
Ignacio M. Vlez Funes - Liliana N. Villafae
1. Los rganos de la jurisdiccin. II. La materia contencioso administrativa en Crdoba. II!. La situacin de los llamados actos de gobierno
o polticos. IV. Tcnicas jurdicas de control de la discrecionalidad. V.
Otras materias excluidas. VI. La demanda. VII. La habilitacin de instanciajudicial. VIII. La suspensin de los efectos de la decisin impugnada. IX. Citacin y notificacin. X. Contestacin de la demanda. Las excepciones. XI. La prueba. XII. La sentencia. Efectos. XIII.
Recursos contra la sentencia. XIV. La ejecucin de la sentencia.
XV. Perencin de instancia. XVI. Control judicial de los entes reguladores ............................................................................................................ 177
DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO II
483
CAPTULO XIII
EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
EN LA NACIN
Eduardo valos
1. Introduccin: existe en realidad la accin contencioso administrativa federal? lI. Normativa aplicable ante la ausencia de codificacin.
lII. La habilitacin de la instancia. IV. La suspensin de actos administrativos en sede judicial. V. La ejecucin de sentencias contra la
Nacin y la emergencia permanente ......................................................... 235
CAPTULO XIV
EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL
DE LAS IRREGULARIDADES ADMINISTRATIVAS
Jorge Orgaz
1. Introduccin. II. La Fiscala de Investigaciones Administrativas. lII.
El Defensor del Pueblo. IV. La Oficina Anticorrupcin. V. Anlisis comparativo entre la Fiscala de Investigaciones Administrativas, el Defensor del Pueblo Nacional y la Oficina Anticorrupcin Nacional ......... 305
ANEXO LEGISLATIVO
LEGISLACIN NACIONAL
Ley N" 24.284 - Creacin de la Defensora del Pueblo ............................. 381
Ley N 25.326 - Proteccin de Datos Personales ...................................... 391
Decreto N 1558/2001 - Proteccin de los Datos Personales ................... 409
Decreto N 102199 - Oficina Anticorrupcin ............................................. 421
LEGISLACIN PROVINCIAL
Ley N 7741- Defensor del Pueblo ............................................................ 427
Ley N 8508 - Accin de amparo por mora de la Administracin ........... 433
Ley N 8803 - Ley de Acceso al conocimiento de los Actos del Estado ... 437
Decreto N 87/01 - Oficina Anticorrupcin de la Provincia de Crdoba. 441
Decreto N 1753 - Reglamentacin de la Ley N 9120 .............................. 445