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Trascendencia
Estos brevsimos botones de muestra ejemplifican la existencia de un fenmeno mundial que ha
surgido en nuestro entorno digital y que puede provocar enormes daos a las personas afectadas,
en su mayora mujeres.5 La existencia de imgenes o videos sexuales suele hacerse del
conocimiento del crculo social de las vctimas. Si en general puede afirmarse que la ruptura de la
privacidad o el quiebre del espacio ntimo sin consentimiento implica en s un atentado a la
dignidad de las personas, de consecuencias psicolgicas difcilmente previsibles, en una sociedad
falcrata como la mexicana, una porno de venganza puede ser devastadora para la valoracin
familiar, social y hasta laboral de esas vctimas. La multiplicacin de sitios de internet, blogs o
redes sociales en las cuales se puede compartir esa clase de contenidos, as como la existencia de
diversas organizaciones civiles y la respuesta oficial mediante leyes o resoluciones judiciales de
mltiples autoridades alrededor del mundo, son un reflejo de la relevancia de esta actividad, que al
parecer no har sino incrementarse.
La respuesta del Estado
La impunidad galopante y la desproteccin en la que se halla la mayora de los ciudadanos
mexicanos derivada de un Estado ineficaz y de unas instituciones que estn muy lejos de cumplir
sus funciones, se muestran en casi todos los mbitos de nuestra vida diaria. A nuestras
tradicionales dificultades se han sumado en aos recientes todas aquellas emanadas del uso de
las tecnologas de la informacin, y el porno de venganza es una de ellas. Debido a que es
previsible que semejante fenmeno se acreciente paulatinamente, es indispensable que nos
preguntemos cmo podemos hacerle frente para generar mecanismos que inhiban su presencia y
evitar que, tambin desde esta perspectiva, la impunidad abone al malestar. A continuacin se
enuncian algunos puntos de partida en ese sentido:
A) Aunque lo ms fcil sera decir que la prevencin es la solucin ideal (es decir, que las personas
entiendan los riesgos que conlleva producir y transmitir imgenes o videos de tipo sexual con el fin
de que se abstengan de hacerlo), lo cierto es que no se avizora una disminucin de esa prctica,
sino al contrario. Las borrosas fronteras entre lo pblico y lo privado, y las facilidades que brinda la
tecnologa son un caldo de cultivo perfecto para que ello ocurra. No debemos olvidar, tampoco, que
no slo trae riesgos consigo este compartir: como lo ha subrayado el profesor estadounidense
Derek Bambauer, entre sus efectos positivos puede contarse la potencializacin de la intimidad que
puede surgir entre dos seres humanos que hacen uso de esta posibilidad para satisfacer algunas
pulsiones o para robustecer su relacin. El hecho es que el envo de esta clase de material
continuar dndose y seguramente se acrecentar. ste debe ser un punto de partida.
B) El dao que el porno de venganza puede suscitar es maysculo. Por eso varios gobiernos
locales y federales alrededor del planeta ya han optado por la criminalizacin. Una primera ventaja
de esta tendencia es el mensaje que se manda en torno a la inaceptabilidad de tal conducta, que
por eso se hace acreedora de la mxima sancin legal; sin embargo, ese valor simblico en pases
donde impera la impunidad, como Mxico, puede contribuir a la llamada inflacin del Derecho
penal, donde tantas situaciones se penalizan en la ley aunque la letra permanezca muerta. A
pesar de lo anterior, criminalizar el porno de venganza, al menos tericamente, transfiere al Estado
el costo de perseguir el delito y no a las vctimas el de pagar un abogado y peritos para entablar
otra clase de procedimientos sin resultados ciertos; de nuevo, la aparente bondad de esta
posibilidad no lo es tanto si consideramos lo tortuoso que para una vctima es tener que confiar la
investigacin de los hechos a un Ministerio Pblico.
C) Otro modo tradicional de encarar el problema es mediante acciones civiles, con las cuales la
vctima no se encuentra supeditada a las decisiones de un fiscal y ejerce directamente el reclamo
contra su ex pareja con el fin de obtener una indemnizacin. Como ya se apuntaba, el acceso a la
justicia desde esta trinchera puede resultar ms complicado pues la vctima debe cubrir los gastos
no slo de su abogado sino tambin de los peritos que ayuden a determinar la responsabilidad del
demandado o la existencia de los daos. Otro inconveniente es que la condena puede quedar en
mera decoracin si el responsable no cuenta con recursos.
d) Una propuesta innovadora (planteada en Estados Unidos por acadmicos como Derek
Bambauer o Rebecca Tushnet) consiste en lidiar con esta clase de conflictos haciendo uso del
derecho de autor. Aunque habra que modificar el concepto clsico de autor (por ejemplo,
una selfie podra quedar comprendida aqu pero no las fotos ni video tomados por la pareja), eso
hara posible no slo el reclamo hacia quien abus de la intimidad, sino tambin hacia sitios de
internet o cualquier otra persona que hospedara o difundiera las imgenes sin el consentimiento de
su autora. Las penas se equipararan as a una especie de regalas y obligara a los sitios de
internet a bajar el contenido tras la peticin de la afectada (como ocurre con el sistema de noticeand-take-down propio del Derecho autoral en relacin con los trabajos subidos ilegalmente en
Estados Unidos y Europa), en el entendido de que, de no hacerlo as, incurriran en
responsabilidad solidaria. Esto podra fungir como una herramienta ms eficaz para inhibir a los
sitios en la red que albergan estos materiales. Esta perspectiva, sin embargo, choca con los
actuales sistemas de derechos de autor (lo que complica an ms su puesta en marcha) y, quiz
ms importante, en cierto modo trivializa el dao al equipararlo a una modalidad ms de la
propiedad. Los problemas de costo pueden resultar menores que en un juicio civil pero de
cualquier modo son un obstculo.
Otras cuestiones a considerar
Las anteriores son las tres vas principales que se discuten en Estados Unidos en torno de este
fenmeno, imponindose la opcin penal a juzgar por la ya mencionada tipificacin del delito en
varios estados. En el caso de Mxico, el Estado est obligado a prevenir, investigar, sancionar y
reparar las violaciones a los derechos humanos, de conformidad con el artculo 1 constitucional.
Considerando, adems, que toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica,
psquica y moral, como lo estipula el artculo 5 del Pacto de San Jos, es claro que un recurso
judicial efectivo y sencillo debe existir para las vctimas del porno de venganza. Con el fin de
conseguir lo anterior, adems de las vas judiciales y hasta administrativas que se elijan, deben
ponderarse en nuestro pas las siguientes cuestiones:
1) Cul es la responsabilidad de los proveedores de servicio de internet que albergan este tipo de
contenidos? En Estados Unidos es amplia la inmunidad 6 de la que gozan las plataformas de
internet (y las personas atrs de ellas) respecto del contenido subido por los usuarios en aras de
proteger la libertad de expresin y el flujo de informacin, de ideas y, por supuesto, de dinero. Por
esa razn los procedimientos civiles en contra de esos terceros que almacenan el porno de
venganza estn destinados al fracaso y slo la justicia penal federal puede abatir esa inmunidad
(es decir, una instancia en la que no est regulada la figura materia del presente artculo). En
nuestro pas la situacin de esos proveedores no resulta tan clara. De acuerdo con el artculo 197
de la actual Ley Federal de Telecomunicaciones, los concesionarios y los autorizados debern
bloquear contenidos, aplicaciones o servicios a peticin expresa, escrita o grabada del usuario o
suscriptor o por cualquier otro medio electrnico. Podra entonces una vctima pedir que se
bloquee un contenido o servicio que contenga porno de venganza? La norma parece demasiado
amplia. Cules son los requisitos que han de cubrirse o los candados que eviten el abuso de las
peticiones? Antes, el artculo 189 impone a esos proveedores la obligacin de atender todo
mandamiento por escrito fundado y motivado de la autoridad competente. Estas generalidades
desde luego no son suficientes para clarificar su responsabilidad ni aseguran lo que una vctima
puede hacer frente a los sitios o las plataformas que alberguen el material que lesione su intimidad.
No lo olvidemos: para que la multicitada revancha prospere es indispensable un canal de
comunicacin y hospedaje digital (o varios). La sola conducta del responsable primigenio (la ex
pareja) necesita ese entorno. Esto nos lleva a la segunda cuestin.
2) Son necesarias normas especiales para asir este fenmeno? Los debates en torno de
conflictos derivados del uso de internet tarde o temprano tienen que discutir lo que se conoce como
excepcionalismo, es decir, si nuestras actividades digitales merecen o no un tratamiento legal