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UNIDAD I
Derecho: palabra vaga y ambigua (1 tiene un significado pero su aplicacin no est clara en
algunos casos y 2 tiene ms de un significado).
Derecho Comercial: es la rama del derecho positivo que regula el ejercicio de la actividad
comercial (personas y relaciones jurdicas que nacen de su ejercicio).
Origen y evolucin del derecho comercial.
Su origen se relaciona con los cambios histricos sociales y econmicos de las distintas
sociedades. Nos remontamos al trueque como la forma ms simple de relacin comercial.
Dentro del marco jurdico, donde se regulan las relaciones sociales entre individuos
encontramos el campo del Derecho Comercial.
El Derecho Comercial como doctrina data desde la antigedad clsica. A partir de la cada
de Roma surge la necesidad de unificar criterios comerciales, exigiendo la creacin de
nuevas Normas Jurdicas.
El concepto actual de derecho comercial surge para regular el trfico comercial local e
interestatal, en donde aparecen los ttulos de crditos y se desarrolla la actividad bancaria.
En la actualidad ste derecho adquiere autonoma cientfica y didctica (materia
especial de investigacin y enseanza), legislativa y jurdica.
El Derecho Comercial como derecho de la empresa.
La empresa es una organizacin, apta para producir bienes y servicios destinados al
mercado general con el fin de obtener beneficios.
El empresario es una persona fsica o jurdica, que crea la empresa y la explota. ste
desarrolla su actividad empresarial dentro de la empresa.
La empresa tiene la calidad de acto objetivo de comercio, y por ende, la finalidad de lucro
es inherente.
Acto de Comercio. (actos jurdicos regidos por el D. Mercantil)
Innumerables han sido los intentos de lograr una definicin de acto de comercio, pero
jams se lleg a un concepto universalmente aceptado.
Para nuestra ley son actos de com. los detallados en el art. 8:
Artculo 8 .- La ley declara actos de comercio en general:
1.- Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para
lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle
otra forma de mayor o menor valor;
2.- La transmisin a que se refiere el inciso anterior;
3.- Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate;
4.- Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de
papel endosable o al portador;
1
El mandato y la comisin
La fianza
El mutuo
El depsito
La prenda
La prenda con el registro
Subgrupo II: Actos cuya vinculacin con el comercio se presume por Ley salvo
que se pruebe lo contrario.
.
Dentro de ellos encontramos los siguientes casos:
Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba
en contrario. Art. 5
Las operaciones de los factores, tenedores de libros, y otros empleados de los
comerciantes. Art.8 inc. 8
Actos declarados mercantiles por la Ley en virtud de diversos motivos.
UNIDAD II
Empresa y Empresario.
La empresa en la actualidad.
Actualmente la empresa posee un doble perfil
Econmico.
Jurdico.
S/ art. 17 Const. Nac. el patrimonio est formado por derechos y oblig. Materiales e
Inmateriales, estos ltimos surgen de la inteligencia humana y pude manifestarse en obras
de ciencia y arte o en la industria (patentes, marcas y diseos).
La empresa signos distintivos
La Marca: es el signo que distingue al producto (es distinto al nombre comercial y a la
ensea porque estos identifican al comerciante y al comercio). Pueden ser figurativas
(formadas x dibujos), Nominativas (x palabras) o Mixtas (combinacin de ambas).
Adquisicin: La propiedad de una marca de fbrica o designacin y la propiedad del nombre
comercial y la exclusividad de uso se obtienen con su registro en la DN del Reg. De Prop.
Ind.. No es necesario ser comerciante, basta con tener inters legtimo para su solicitacin.
El plazo es de 10 aos pudiendo renovarse . Ley 22.362 .
Los registros mobiliarios que tienen efectos constitutivos son:
-
La falta de inscripcin pertinente hace que la actividad se realice de hecho, o sea de forma
irregular; en el caso de una sociedad de hecho los socios pueden solicitar la disolucin de la
misma en cualquier momento, son individualmente responsables por las operaciones que
realice la sociedad ante terceros.
Claridad.
Veracidad y Exactitud.
Uniformidad.
Debern tomarse cuentas abiertas.
El balance se divide Activo y Pasivo, a su vez se divide en corriente y no corriente. Por otro
lado los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son documentados con
garanta real u otra.
Derechos de los Comerciantes (Art. 14).
La base de los derechos de los comerciantes estn dados en la Constitucin Nacional, y son
:
El derecho al ejercicio de libre comercio. El derecho la propiedad privada.
Enumerando estos derechos tendremos:
El derecho al nombre.
Derecho a la competencia
Derecho a la propaganda
Derecho a contraer obligaciones
Posibilidad de limitar la responsabilidad.
Bolsas de comercio.
Bajo esta denominacin se engloban varios conceptos, tales como.
cobrar su comisin.
P. Adquisitiva S/Cd. Com: solo Bs. muebles, bs. registrables y buques.
a) COSAS MUEBLES.
El art. 477 del CC. det.: El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa
mueble, robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin, sea que el verdadero
dueo haya estado ausente o presente.
b) COSAS MUEBLES REGISTRABLES.
El mismo art. 477 fija en tres aos el plazo de prescripcin cuando la ley dispone su
inscripcin en
registros especiales, creados o a crearse (p.ej., automotores).
c) BUQUES.
El art. 162 de la ley de navegacin 20.094, a los efectos de la prescripcin adquisitiva sobre
buques, distingue dos supuestos:
1) Tres aos de posesin continua del buque cuando hay justo ttulo y buena fe del
adquirente.
2) Diez aos de posesin continua cuando no se dan los requisitos precedentes (sin ttulo).
Caducidad: Extincin de un derecho sea por expresa disposicin de la ley o por no
haberse cumplido con los actos o conductas exigidos por la propia ley para conservar las
acciones correspondientes.
Diferencia. En la caducidad el derecho se extingue definitivamente; en la prescripcin, en
cambio, lo que se extingue es la accin para exigir su cumplimiento. La caducidad slo
procede en aquellos casos en que la ley especficamente la consagra. Hay medios o causas
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Funciones especiales del sndico: verificar que los directores hayan aportado las garantas,
en caso de vacancia designar directores, firmar los ttulos valores.
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UNIDAD III
Contratos comerciales: Teora general de los contratos comerciales.
Fuentes de las obligaciones comerciales
El artculo 207 del Cdigo de Comercio, nos indica en cuanto no est modificado por este
Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales.
Es as que los contratos civiles y comerciales poseen elementos o requisitos similares como
por ejemplo:
Un sujeto activo
Un sujeto pasivo
Un objeto, que es la cosa exigible, y que tendr que ajustarse a las prescripciones
del derecho y de la moral.
1. Un vnculo de derecho.
Concepto de Contrato.
El artculo 1137 del Cdigo Civil brinda una definicin de "contrato".
"Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos"
sobre
una
Por testigos".
Elementos accidentales
Son aquellos elementos que no estn en el rgimen normal del contrato, sino que los
incorporan las partes. Tanto los elementos naturales, como los accidentales, impuestos al
contrato por la voluntad de las partes, no se relacionan con el plano gentico del contrato,
son ajenos al nacimiento del contrato.
A estos elementos accidentales las partes los han incluido en el contrato; en consecuencia,
ambas se han sometido al cumplimiento del pacto, porque, conforme al artculo 1197 del
Cdigo Civil, lo convenido obliga como si fuera la ley misma. Ejemplos de estos elementos
son:
1. El cargo (como ser en la donacin con cargo)
2. El plazo ( pago en cuotas)
3. La condicin
Debe ser determinado: No sera posible obligar al deudor al pago de una cosa o de
un hecho si no se puede precisar cul es la cosa o hecho debido. A veces el objeto no
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est determinado ab initio, es decir, en el contrato mismo, pero este establece una
forma para determinarlo: el objeto es determinable. Con esto basta para cumplir con
la exigencia legal.
Debe ser posible: Nadie puede ser obligado a pagar o hacer algo imposible. Pero la
imposibilidad que anula el contrato debe ser absoluta. No basta que sea slo para un
deudor determinado, por falta de aptitudes o capacidad personal o por otras razones
circunstanciales. Es necesario una total imposibilidad, sea fsica (por ej. tocar el cielo
con la mano) o jurdica (por ej.: hipotecar una cosa mueble).
Sobre la capacidad para contratar, el art. 1160 del Cdigo Civil seala: "No pueden
contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa
en los casos que les es expresamente prohibido
Si bien el artculo transcripto pareciera sostener lo contrario, entendemos junto con la
doctrina que la capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin.
Penados: con pena mayor a 3 aos padecen incapacidad de hecho para administrar
sus bienes mientras dure la pena.
Inhabilitados: art. 152 bis, quienes sufren alteraciones mentales, prdigos, ebrios
consuetudinarios. Tiene incapacidad relativa de hecho, se les nombra un curador
quin no los representa solo lo asiste.
Adicionalmente:
El art. 1358 dispone: "El contrato de venta no puede tener lugar entre el marido y
mujer".
El art. 1359: "Los tutores, curadores y los padres no pueden bajo ninguna forma,
vender bienes suyos a los que estn bajo su guarda o patria potestad."
Rgimen de los contratos celebrados por incapaces. La ley prev no solo una
categora especial de personas a quienes declara incapaces, sino que, adems, a travs de
la legislacin vigente les brinda una serie de medidas de proteccin.
la nulidad de los actos celebrados por menores que violen las normas
existentes (es decir que un acto haya sido celebrado por el menor y no por el
representante).
la existencia de una representacin que hace viable que el incapaz por medio de
su representante pueda efectuar actos perfectamente validos.
Por medio del sistema de la representacin la ley designa representante del incapaz, quien
puede ejercer directamente los actos que le competen al menor. El representante, en
consecuencia, acta por su propia iniciativa y sin necesidad del consenso del incapaz, que
resulta sujeto pasivo de la actividad que desarrolle su representante.
a ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es
concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle; son a
ttulo gratuito cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente
de toda prestacin por su parte".
1. Contratos a ttulo oneroso: en estos contratos la prestacin de una de las partes
se da en razn de la prestacin que promete o ejecuta la otra, aunque puede
suceder que el designado para recibirlo sea un tercero nombrado al efecto. Para
calificar a un contrato como oneroso o gratuito no es indispensable que la prestacin
a que uno se obliga beneficie al co-contratante.
La ventaja o provecho tiene que ser material, quedando excluidas las satisfacciones
puramente morales o de conciencia, pero no es necesario que las prestaciones sean
equivalentes.
Tpico ejemplo de contrato oneroso es la compraventa, en el que cada uno de los
contratantes (comprador y vendedor) queda sujeto a una obligacin, existiendo
reciprocidad de prestaciones, de modo que las ventajas que obtiene una de las
partes tiene como correlativo la prestacin que ha hecho o har a la otra parte. La
reciprocidad y la onerosidad son notas tpicas de este acto contractual.
Todos los contratos bilaterales son, por su naturaleza, ONEROSOS.
2. Contratos a ttulo gratuito: Cuando una de las partes se asegura una ventaja,
independientemente de toda prestacin, el contrato es gratuito. La ventaja que
recibe una de las partes no reconoce como antecedente jurdico una prestacin ya
efectuada o a efectuar por ese contratante. Un claro ejemplo lo encontramos en el
comodato o prstamo de uso, en el cual una parte entrega gratuitamente una cosa a
la otra (inmueble o mueble no fungible ni consumible) con facultad de usarla y
obligacin de devolver la misma cosa. Si el comodato perdiera esa caracterstica de
gratuidad podra convertirse en un contrato de locacin de cosa, que es un contrato.
3. Contratos consensuales y contratos reales : La discriminacin de los contratos
en consensuales y reales tiene expresin legal en los artculo 1140 y 1141 de
nuestro Cdigo Civil.
Contrato consensual es el que se perfecciona por el mero consentimiento de las
partes, sin perjuicio de que se cumpla el requisito de forma que la ley establezca. En
el contrato consensual basta el consentimiento de los contratantes para
perfeccionarlo, siendo este elemento esencial y suficiente. Los efectos propios de
este tipo contractual se producen desde el otorgamiento del consentimiento.
Dentro de los contratos tpicos legislados en el Cdigo, son consensuales: la
compraventa, la cesin, la permuta, las locaciones de cosas, obras y servicios, la
sociedad, las donaciones que no fueren simples donaciones manuales, el mandato,
la fianza, entre otros.
Contrato real es aquel en el cual no resulta suficiente el solo "consensus" y se
exige, adems, la tradicin de la cosa sobre la cual versa el contrato; entrega sin la
cual el contrato no surge, no queda concluido, no se "perfecciona". En el contrato
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El artculo 2051 expresa que "Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas
o prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas dependan
de un acontecimiento incierto". Son contratos civiles aleatorios:
la suerte (art. 2054) como juego o apuesta, pero no para dividir bienes;
25
contratos
de
ejecucin
continuada
peridica
son
tambin
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3. Contrato de Deposito. Es el contrato en virtud del cual una de las partes se obliga
a custodiar una cosa mueble que la otra parte le confa y a restituirla en el momento
pactado, a cambio de un precio.
El Cdigo de Comercio seala las calidades que debe reunir el contrato de depsito
para ser considerado mercantil, a saber:
Custodiar la cosa.
Restituir la cosa con los aumentos que hubiere generado durante su guarda.
Comisin.
Obligaciones del comisionista. Las principales obligaciones del comisionista
son:
Cumplir
con
las
obligaciones
fiscales,
siendo
responsable
de
sus
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c)
d) La carta de porte. Es el "ttulo legal del contrato" (art. 167 Cd. Com.) y de
acuerdo a su contenido se resolvern las controversias que ocurran con motivo
del transporte. Su expedicin NO ES ESENCIAL para la existencia de la relacin
jurdica, pero es la mejor prueba del contrato de transporte ya que en ella se
asientan las convenciones particulares entre las partes. Debe estar datada y
firmada.
Responsabilidad del transportista. El transportador responde por todos los daos
que sufra la cosa durante el traslado, a excepcin del vicio propio de la cosa, del caso
fortuito o fuerza mayor.
Transporte de personas. Esta prestacin del transporte terrestre est regulada en
el art. 184 del Cdigo de Comercio.
El pasajero prueba el contrato de transporte si acredita haberse hallado en forma
pblica en el vehculo. El "ttulo legal del contrato" es el boleto.
El transportador es responsable por los daos sufridos por el pasajero.
El transporte benvolo es aquel que se realiza sin remuneracin ni forma de empresa
y queda sujeto a la responsabilidad del Derecho Civil.
10)
cobrarse del ttulo recibido en prenda sin necesidad de poderes especiales o generales
del deudor.
Prenda con registro. La prenda con registro puede subclasificarse en:
Flotante. Recae sobre las cosas prendadas o sobre las transformaciones de las
cosas prendadas, o el reemplazo de stas por otras cosas (ejemplo: Mercaderas y
materias primas).
11)
Cuenta Corriente Mercantil: Segn el Art. 771 del Cdigo de Comercio: La
cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo, por el cual una de las partes
remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin
aplicacin a empleo determinado, ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un
valor equivalente, pero a cargo de acreditar al remitente por sus remesas, liquidarlas en
las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del dbito y
crdito, y pagar el saldo.
No hay que confundir la cuenta corriente mercantil con las cuentas simples o de gestin.
Estas son las que los comerciantes abren a sus clientes, otorgndoles crditos para
realizar compras hasta un determinado monto o durante un determinado tiempo. En
este caso los dbitos son solamente unidireccionales, en cambio, en la cuenta corriente
mercantil, las partes se encomiendan gestiones recprocas, y por muy variadas causas
jurdicas.
Los rasgos caractersticos de la cuenta corriente mercantil son:
Este contrato tiene un carcter netamente comercial, ya que naci de las necesidades
del trfico mercantil entre comerciantes a distancia.
12)
Contratos de Empresas: Nos referimos a los contratos que se ha dado en
denominar contratos innominados o precisamente atpicos. Son de carcter mercantil,
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15)
Contrato de distribucin:
As como se recurre a las filiales o sucursales para
algunos aspectos y, para otros, se recurre a los viajantes, agentes, concesionarios o
expedicionistas, con el fin de distribucin de los productos, se usan con frecuencia los
contratos de distribucin. Mediante ellos, una empresa, recurriendo a otras empresas o
personas, obtiene que su produccin en masa llegue con ms facilidad a distintos
lugares y a los ms diversos clientes.
Sus caracteres son: 1) consensual; 2) bilateral; 3) oneroso, 4) de ejecucin continuada y
5) atpico (entre otros).
Por otro lado tenemos las siguientes caractersticas:
a) La exclusividad (distribucin exclusiva y excluyente para una regin o pas);
b) Generalmente se fija un trmino anual de duracin y renovable;
c) Se fija un descuento para el distribuidor que permita cubrir el precio que se
cobra por el producto a los mayoristas o agentes concesionarios del productor;
d) Se fija la fecha de pago de las facturas;
e) Regulan el lugar y forma de entrega de la mercadera y forma en que han de
recibirse y acopiarse;
f) Fijacin del precio de venta a los clientes, establecindose un procedimiento
para que el distribuidor conozca sus modificaciones con tiempo;
g) Se hacen estipulaciones sobre los gastos de publicidad (pueden estar a cargo
de otro o bien compartirse);
h) La empresa distribuidora no fabricar, distribuir o vender otros artculos
similares en competencia con los a distribuir en exclusiva.
16)
Contrato de Agencia: El contrato de agencia (agentes de comercio) ha sido
reglamentado por el Cdigo italiano y el alemn, y en Francia tiene un rgimen especial.
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Para el Cdigo italiano, por el contrato de agencia una parte asume de manera estable
el encargo de promover, por cuenta de otra, mediante retribucin, la conclusin de
contratos en una zona determinada con exclusividad.
17)
La Operacin Bancaria.
El aspecto contable hace referencia a la representacin numrica de la relacin jurdica
entre el Banco y el cliente. Este es el aspecto que en la tcnica bancaria es predominante.
Se habla de abrir una cuenta en un banco y no de haber celebrado un contrato bancario.
Ello se debe tanto al gran nmero de clientes como multiplicidad de las relaciones de cada
uno, circunstancia que exige una contabilidad ms rigurosa que en cualquier gnero de
comercio.
Por ello cuando la persona entra en relacin con un banco, ste le abre una cuenta, se dice
que opera con ese banco.
Tener cuenta en un banco significa haber hecho una entrega de dinero o de ttulos en ese
Banco, o tener crdito abierto en el mismo. En cualquier caso, significa haber anudad con el
banco ciertas relaciones contractuales.
En cambio, Desde el punto de vista jurdico, la operacin bancaria significa, pues, un
negocio jurdico normalmente bilateral; es decir un contrato concluido por el banco en el
desenvolvimiento de su actividad profesional y para la consecucin de sus propios fines
econmicos.
El estudio jurdico de las operaciones bancarias se resume, por tanto, en el
estudio de los negocios jurdicos bancarios y de las relaciones que de esos
negocios se derivan.
Fundamentales
Accesorias
Activas
COMPROBACIN
contabilidad.
FACIL
en
la
ejecucin:
travs
de
asientos
de
CONTRATOS BANCARIOS
Parte Especial
Seguidamente estudiaremos los contratos bancarios vigentes de mayor importancia, a
saber:
Contrato de fideicomiso
Caracteres del contrato de tarjeta de crdito. El contrato que celebra el emisor con el
usuario tiene las siguientes caractersticas:
1. Tipicidad. Es un contrato tpico, reglado por la ley 25.065.
2. Bilateral
3. Oneroso
4. Conmutativo
5. Consensual . Se perfecciona por el consentimiento de las partes formulado por
escrito y con la entrega y recepcin de las respectivas tarjetas; algunos autores ven
en este elemento la razn para categorizar al contrato en estudio como real.
6. Formal . Se requiere la forma escrita.
7. De adhesin . La tarjeta, siendo masiva, no podra funcionar si no hubieran
condiciones generales predispuestas unilateralmente con carcter general.
Sujetos intervinientes. La ley 25.065 define a los sujetos del siguiente modo:
Emisor.
Titular
Usuario, titular
adicional o
beneficiario de
extensiones
Proveedor
o
Comercio Adherido
Es
la
entidad Aquel
que
est Aquel
que
est Aquel que en virtud
financiera, comercial o habilitado para el uso autorizado
por
el del contrato celebrado
bancaria que emita de
la
Tarjeta
de titular para realizar con
el
emisor,
Tarjetas de Crdito, o Crdito y quien se operaciones
con proporciona
bienes,
que haga efectivo el hace responsable de Tarjeta de Crdito, a obras o servicios al
pago
todos los cargos y quien el emisor le usuario
aceptando
consumos realizados entrega
un percibir
el
importe
personalmente o por instrumento
de mediante el sistema
los autorizados por el idnticas
de Tarjeta de Crdito
mismo
caractersticas que al
titular
CONTRATO DE FIDEICOMISO
El fideicomiso es el contrato por el cual una persona (Fiduciario) recibe de otra
(Fiduciante), que confa en ella, una titularidad de derecho a nombre propio,
comprometindose a usarla slo en lo preciso parar el fin restringido acordado,
en inters suyo, y del transmitente o un tercero.
Tambin puede ser definido como aquel contrato por el cual una persona recibe de otra un
encargo respecto de un bien determinado cuya propiedad se le transfiere a ttulo de
confianza, para que al cumplimiento de un plazo o condicin le d el destino convenido.
Ambas definiciones presentadas, si bien son sintticas, ponen de manifiesto un elemento
esencial a la figura del Fideicomiso: el ttulo de confianza en virtud del cual se recibe
la propiedad del bien Fideicomitido; independientemente del carcter oneroso o
gratuito que las partes hubieren acordado al contratar.
Son precisamente la "buena fe" y la "confianza" los fundamentos relevantes de los
negocios Fiduciarios; su denominacin lo indica: Fiducia proviene del latn "FIDES", que
significa precisamente, "confianza". Concretamente, el Fiduciario, investido de la potestad
Fiduciaria, adquiere sobre los bienes transmitidos la exclusiva propiedad, frente a terceros y
frente al instituyente mismo.
Las conclusiones precedentes se encuentran plasmadas en la definicin adoptada por el
artculo 1 de la Ley 24.441 del Financiamiento de la Vivienda y la Construccin, que desde
el ao 1995 regula en nuestro pas la figura del Fideicomiso:
Habr Fideicomiso cuando una persona (Fiduciante) transmita la propiedad
Fiduciaria de bienes determinados a otro (Fiduciario), quien se obliga a ejercerla
en beneficio de quien se designe en el contrato (Beneficiario), y a transmitirlo al
cumplimiento del plazo o condicin al fiduciante, al Beneficiario o al
Fideicomisario
Sujetos del contrato de fideicomiso.
Puede ser una persona Fsica o Jurdica y es el
propietario del bien que se transmite en
Constituyente / Fiduciante / Fideicomite Fideicomiso y es adems quien instruye al
Fiduciario acerca del encargo que deber
nte
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cumplir
Es quien asume la propiedad Fiduciaria y la
obligacin de darle el destino previsto en el
contrato. La ley 24.441 prohbe al Fiduciario
constituirse en Beneficiario o Fideicomisario;
as, el art. 7 de la Ley impide dispensar al
Fiduciario de la prohibicin de adquirir para s
los bienes fideicomitidos.
Fiduciario / Fideicomitido
Beneficiario
Fideicomisario
Tradicionalmente,
Beneficiario
y
Fideicomisario son la misma persona, sin
embargo el artculo 1 de la ley citada,
introduce una novedad al autorizar que sean
sujetos distintos.
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Fideicomisos financieros
5. Fideicomiso Testamentario
Anteriormente a la sancin del nuevo rgimen legal haba discrepancias en la doctrina
referidas acerca de si era posible, o no, la constitucin de fideicomisos por actos de ltima
voluntad, la ley 24.441 en su artculo 3, supera esta discusin al admitir que el fideicomiso
se puede establecer por testamento, en algunas de las formas previstas por el Cdigo Civil,
como lo autorizan otras legislaciones. En Argentina, ciertos autores critican la norma
aduciendo que el fideicomiso no existe en tanto el fiduciario no acepte su designacin, por
lo que el testamento slo expresa la voluntad del instituyente, siendo la aceptacin del
fiduciario la que perfecciona el contrato.
La ley prev que si el designado testamentariamente no acepta el
reemplazado segn los mecanismos previstos en el acto constitutivo
sustituto designado, o tampoco aceptare, el juez designar fiduciario
Comisin Nacional de Valores. As siempre habr transmisin fiduciaria de
que la voluntad del testador se cumple inexorablemente.
Los requisitos de forma son los previstos por las normas del Cdigo Civil que rigen los actos
de ltima voluntad. Por una parte, estn prohibidas las sustituciones fideicomisarias, en las
que el traspaso de bienes est supeditado a la muerte del heredero (arts. 3723 y ss. y sus
notas), por otro, se debe respetar la porcin legtima de los herederos forzosos (arts. 3591 y
ss.).
Los bienes que sean objeto del fideicomiso deben ser determinados e individualizados, no
pudiendo ser objeto de las transmisiones fiduciarias las universidades.
Sern pasibles de nulidad los fideicomisos testamentarios que se constituyan en fraude a
los acreedores del heredero forzoso, en cuyo caso stos podrn subrogarse en los derechos
de su deudor e impugnar al fideicomiso.
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La ley cambiaria para facilitar la transmisin de ttulos-valores les otorga garanta cartular,
en las que se encuentra el Aval (solamente sirve para la letra de cambio, el vale y el pagar
; es una garanta anticipada en la cual el avalista queda obligado a cumplir con la
obligacin del obligado principal, la Solidaridad (todos los firmantes sern solidariamente
responsables de su pago) y la Firma de Favor (es la firma que deja asentada una de las
partes librador, aceptante, etc.-para prestarle a un amigo que carece de fondos).
3. Clasificacin de los Ttulos de Crdito
S/ quin los emita: pblico o privado.
Segn la ley de Circulacin:
Al portador, a la orden y nominativos
Al portador:
basta la posesin del
documento. Se transfiere por su sola entrega
(x tradicin).
A la orden: emitido y pagadero a favor de
determinada persona. Tradicin+ Endoso.
S/ la causa:
Causales y abstractos
S/ la exigencia o no de formalidades:
Formales y no formales
a los estatutos.
La Letra de Cambio
Concepto: Es un ttulo de crdito abstracto por el cual una persona, llamada librador, da la
orden a otra, llamada girado, de pagar incondicionalmente o de hacer pagar a una tercera
persona, llamada tomador o beneficiario, una suma determinada de dinero en el lugar y el
plazo que indica el documento. Se transmite a la orden por va del endoso (se emite a la
orden de alguien quin la puede transmitir x endoso).
La letra de cambio es un ttulo formal, debe reunir los requisitos enumerados por la ley, y
completo porque debe bastarse a s mismo. Todos los que firman quienes endosan y quin
libra- son garantes del pago (garanta solidaria); de este modo a mayor nmero de endosos
mayor cobrabilidad.
El Pagar
Concepto: Es el ttulo de crdito a la orden, formal y completo que contiene una promesa
incondicionada y abstracta de pagar una suma determinada de dinero, a su vencimiento. El
deudor es el mismo librador. En la letra de cambio intervienen como mnimo tres personas,
librador (quin lo emite-el 1), tomador (quien recibe el pago) y girado (quien realiza el
pago); y en el pagar intervienen slo dos, el librador y el beneficiario.
Requisitos Formales:
1).- Denominacin del ttulo o clusula a la orden
2).- Promesa pura y simple de pagar una suma de dinero
3).- Plazo para el pago. En el caso de no indicarse el da de pago, el mismo se har
efectivo a la vista.
4).- Lugar de pago. Si no se insertara en el documento este requisito, se entiende
como lugar de pago el de emisin del instrumento.
5).- Nombre del tomador o beneficiario
6).- Indicacin del lugar y fecha de creacin del documento.
7).- Firma del librador.
El Cheque : PREVIAMENTE HAY QUE CELEBRAR CON EL BCO. EL CTTO DE CUENTA
CTE. BANCARIA
Concepto: Es el ttulo valor formal, abstracto y completo, que contiene una orden
incondicional dada a un banco, de pagar al portador una suma determinada de dinero y
que obliga a su creador.
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El art. 1 de la ley 4776/63 expresaba que: El cheque es una orden de pago pura y simple
librada contra un banco en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden en cuenta
corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto.
Cabe mencionar que el texto vigente de la ley que regula el cheque, ley 24.452 modificado
por la ley 24.760, no contiene definicin alguna, slo distingue entre cheque comn y de
pago diferido.
Requisitos: Puede se r creado omitiendo algn req. Excepto la firma, pero para que
un cheque sea vlido para su cobro no puede faltar ningn requisito, excepto el
Lugar de creacin.
a).- Denominacin cheque. Debe insertarse en el texto en el idioma empleado para
su redaccin.
b).- Nmero de orden impreso en el cheque
c).- Lugar de creacin.
d).- Nombre del banco girado y domicilio de pago
e).- Orden pura y simple de pagar una suma de dinero
f).- Firma del librador
g).- Fecha de emisin o creacin.
h).- N de la cuenta corriente.
i).- Nombre del titular, domicilio e identificacin (DNI, Cuit).
Hay 2 clases de cheques: 1) El comn: es un instrumento de pago a la vista (al da), se
cobra en el momento. Tiene 30 das corridos para su cobro o 60 en el caso de que haya sido
librado en el extranjero p/ cobrar en Argentina.
2) el cheque de Pago Diferido: es un ttulo de crdito, no puede exceder de 360 das.
Formas de Girar un cheque:
1) Al Portador: Espacio en blanco. Se transmite por la entrega, sin endoso.
2) Nominal: librado a favor de una persona determinada. Se transmite por endoso.
3) Nominal No a la Orden: librado a favor de una persona determinada quin tendr
que cobrarlo o si quiere transmitirlo ser por cesin de crditos.
4) Girado s/ el librador: NO EXISTE, el banco siempre es el que gira.
5) Girado por un tercero: el titular lo autoriza previa registracin en el banco. (Ej. Por
poder ).
61
RECHAZO. CAUSAS:
-
Del titular
-
VARIEDADES DE CHEQUES:
Cruzado: debe depositar el cheque para su cobro; gral entre ambas rayas no dice nada,
especial solamente en el bco. mencionado.
Imputado: al dorso el portador o el librador especifica el destino del pago.
Certificado: el librador o portador pueden pedir al girado que certifique el cheque por un
plazo mximo de 5 das; de esta forma se debita por el plao mencionado garantizando la
reserva para el da de su cobro.
No negociable: se garantiza ante la prdida o robo que solamente el girado puede pagarlo
al tomador.
CHEQUE DIFERIDO:
Requisitos: los mismos que el ch. comn pero sumando la Fecha de Confeccin y el plazo
entre este y su cobro que no puede exceder de 360 das.
PRESENTACION AL PAGO: IDEM Comn excepto que el plazo de 30/60 das comienza a partir
de la fecha de su cobro y de su emisin.
Contrato de Seguro
"Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante el pago de
una prima o cotizacin a resarcir un dao o cumplir una prestacin convenida si
se cumple un hecho previsto".
62
Funcin del Contrato de Seguro: El contrato de seguro cumple una funcin resarcitoria,
por medio de una indemnizacin pactada, frente a los daos que un acontecimiento futuro
e incierto puede producir.
Elementos integrantes del contrato de seguro
Los elementos que deben existir en todo contrato de seguro, y que lo distinguen por sobre
el resto de los contratos son:
Inters Asegurable
Riesgo
delimitado,
de que se produjera.
Es la contraprestacin a cargo del
asegurado equivalente al precio del
seguro y a la remuneracin que
corresponde al asegurador por todos los
riesgos que acepta a su cargo
Prima
TOMADOR
ASEGURADOR
Es importante destacar que, excepto en el caso del seguro de vida, el contrato de seguro
puede celebrarse por cuenta ajena. En caso de duda se presupone que el contrato de
seguro es por cuenta propia.
Caracteres del Contrato de Seguro
Los caracteres que tipifican al contrato de seguro son:
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Oneroso
De adhesin
Formal (Ad probationem) - Slo de probarse por escrito, siendo admisibles todos
los dems medios de prueba cuando hay principio de ejecucin.
De tracto sucesivo
5. Salvamento (significa que el tomador debe hacer todo lo necesario para evitar o
disminuir los daos)
Las principales obligaciones del asegurador emergentes del contrato de seguro
son:
1. Reembolsar gastos
2. Pagar la indemnizacin
Especies de Seguros
1. Seguros de Daos Patrimoniales
Seguro Contra Incendios
Seguro de Animales
67
UNIDAD IV
Sociedades Comerciales
Parte General.
Concepto.- La Ley de Sociedades Comerciales 19.550 (LSC) brinda en su artculo 1 el
concepto de "SOCIEDAD COMERCIAL", en los siguientes trminos:
"Habr sociedad cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a
uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los
beneficios y soportando las prdidas."Es sujeto de der.
Asociacin
Sociedad Civil
Fundacin
Condominio
Joint Venture
venture
significa
aventura
comn.
Prstamo con
Participacin en las Utilidades
Promesa de Sociedad
72
Objeto Social
Forma
la autoridad correspondiente.
Registracin
Affectio Societatis
75
de los bs. sociales y luego con los bs. de los socios)), fondo comn (los bs. que aportan
los socios dejan de pertenecer a ellos y forman parte del patrimonio de la sociedad).
La ausencia provoca la nulidad del contrato.
Requisitos esenciales del contrato constitutivo. Art. 1 y 2 ley 19550:
inconfundible.
un padrn a fin de evitar que las
76
de
jurisdiccin.
El art. 90 del Cdigo Civil establece que el domicilio legal de las sociedades es el lugar
donde est situada, su direccin o administracin, si en sus estatutos..... no tuviesen un
domicilio
sealado".
sociedades donde rige la limitacin de la responsabilidad de los socios, sta se limita a los
aportes de cada uno en el momento de la constitucin, pero ms adelante, el patrimonio
social,
ser
la
prenda
de
los
responsabilidad
acreedores
de
la
medida
conjunta
la
de
la
sociedad.
El capital puede expresarse unitariamente (sociedad de tipo personal), por cuotas (S.R.L.) o
por acciones (S.A. y en comandita por acciones).
antes
de
su
vencimiento).
de
ellos,
se
libere
de
contribuir
las
perdidas
b).- Es nula la clusula que disponga que al socio capitalista se le restituya su aporte
con
un
plus
de
premio
inters,
haya
no
ganancia
78
La Personalidad en las sociedades: son personas quienes hayan adoptado uno de los
tipos previstos en la ley; excepto las soc. accidentales o en participacin ( es una
excepcinal principio gral.) porque no generan personalidad. La persona societaria para
existir requiere de los elementos constitutivos: denominacin, pluralidad de partes,
patrimonio, organicidad, objeto o fin, declaracin de voluntad y domicilio.
Sociedad Accidental o en Participacin
Concepto: La sociedad accidental o en participacin puede constituirse con dos o ms
personas para acometer algn negocio determinado. Constituye la excepcin al principio
gral (art.361), No es sujeto de derecho.
Caracterizacin:
Su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias.
1) Esas operaciones deben cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre
personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominacin
social.
2) No est sometida a requisito de forma ni se inscribe en el Registro Pblico de
Comercio.
3) Su prueba se rige por las normas de prueba de los contratos.
La "accidentalidad" no implica necesariamente tiempo breve, sino actuacin
acotada. No impone ser oculta, ni no conocida, pudiendo publicitarse.
Obligaciones y derechos del gestor, de los partcipes y de terceros: El socio gestor
o asociante es el administrador y encargado de las gestiones frente a terceros, actuando en
nombre propio y respondiendo ilimitadamente. Si actan ms de un gestor, ellos sern
solidariamente responsables.
El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos.
Cuando el socio gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento,
stos quedan obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros.
Contribucin a las prdidas: el artculo 365 LSC determina que las prdidas que
afectaren al socio no gestor no pueden superar el valor de su aporte; de esta forma la ley
elimina la responsabilidad solidaria.
Administracin: el ctto regular la administracin, a falta de este cualesquiera de los
socios puede realizar esta tarea indistintamente.
79
Liquidacin: se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los
socios no gestores. Funciona y se disuelve s/ las reglas de la Soc. Colectiva.
Sociedades No Constituidas Regularmente.
Dentro del mbito de las sociedades no constituidas regularmente, encontramos dos
clases:
1. Sociedad irregular - es la instrumentada pero afectada por cualquier vicio de
forma en su constitucin.
2. Sociedad de hecho - es la que funciona como sociedad pero sin haberse
instrumentado.
Si bien ambas quedan sometidas a las mismas normas jurdicas, encontramos en
ellas ciertas pautas diferenciadoras. La Sociedad irregular ser mercantil si el acto
constitutivo persigui la creacin de una sociedad de tipo legislado. La sociedad de
hecho, por la existencia de un objeto comercial. La sociedad irregular es comercial
por su forma, la sociedad de hecho es comercial por su objeto.
Regularizacin: La regularizacin de las sociedades no constituidas regularmente se
produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en la ley. Al regularizarse no se
disuelve la sociedad irregular o de hecho, sino que la sociedad regularizada contina en los
derechos y obligaciones de aquella; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los
socios (significa que responden a las obligaciones contradas antes de la regularizacin).
Calquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en
forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el
pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin
registral dentro de los 60 das de recibida la ltima comunicacin.
Personalidad: la doctrina y la jurisprudencia reconocen personalidad jurdica, no as la
leyque establece que tiene personalidad precaria
instrumento
de
constitucin
de
la
sociedad.
Los Socios.
Concepto de Socio: es aquel que tiene la intencin y voluntad de constituir una sociedad
con el fin ltimo de lucro, o sea la obtencin de utilidades (soc. comerciales). Esta calidad
se concreta a travs del aporte, teniendo como contrapartida el riesgo inherente derivado
de la formacin de la sociedad y de la actividad empresarial, objeto de la misma.
Adquisicin de la Calidad de Socio: La condicin de socio puede adquirirse
constituyendo o incorporndose a una sociedad, adquiriendo partes de inters, cuotas o
acciones, por acto entre vivos o por mortis causa.
Por resolucin judicial: El art. 28 de la ley 19.950 (que remite a los arts. 51 y 53
de la ley 14.394) establece cuando en los casos de indivisin forzosa de la herencia
existan herederos menores de edad, ellos debern ser socios con responsabilidad
limitada y el contrato constitutivo de la sociedad deber ser aprobado por el juez de
la sucesin.
83
Prdida de la Calidad de Socio: El estado jurdico de socio puede dejar de existir por
varias causas de distinta naturaleza (voluntaria, naturales, derivadas y forzosas)
1) Causas voluntarias
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2) Causas Naturales
3) Causas derivadas
4) Causas forzosas
Los Socios en sus Relaciones con la Sociedad: El artculo 36 de la LSC dispone que
"los derechos y obligaciones de los socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de
sociedad". Ello implica la adopcin del principio de no retroactividad, a lo sumo, la
retroactividad puede extenderse al acto constitutivo, cuando entre ste y el de inscripcin
ha mediado un plazo.
Por lo tanto, en el caso de haber actuado en nombre y por cuenta de la sociedad antes de
la fecha establecida en el contrato, los socios son responsables de todos esos actos y de
aquellos realizados no solamente en forma personal por ellos sino por quienes invistieren
hasta ese momento la representacin y administracin de la sociedad.
Relaciones de los Socios con Tercero: El artculo 56 de la LSC dice que la sentencia
pronunciada contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios con relacin
a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos, previa excusin de los
bienes sociales, segn el tipo de sociedad que se considere.
Este beneficio de excusin se refuerza hasta llegar a su mxima expresin en las
sociedades por acciones y sociedades de capital en general, incluyendo las SRL.
Socio Aparente, Socio Oculto y Socio del Socio.
85
Socio del socio. Se trata del tercero al cual alguno de los socio puede darlrr
participacin. Los partcipes careceran de la calidad de socio y toda accin social. No
es socio de la sociedad.
establezca que la incapacidad o la muerte de alguno de los socios de una S.A. produce la
disolucin.
Muerte de alguno de los socios
Se resolver parcialmente el ctto en una soc. colectiva, en comandita simple, de cap. E
industria, en participacin o accidental. La ley solo permite la continuacin con los
herederos en la soc. colectiva y en comandita simple, no ocurre lo mismo con el resto.
En las sociedades por inters, los herederos pueden condicionar su incorporacin a la
transformacin de su parte en comanditaria salvo expresa renuncia a la herencia. De esta
manera seevita que asuman responsabilidad solidaria, ilimitada y subsidiaria. En caso de
oposicin, la
transformacin podr ser solicitada judicialmente. En la sociedad en comandita simple se
aplicar lo expuesto en el prrafo precedente para la parte comanditada o solidaria. En la
sociedad en comandita por acciones, la muerte del socio comanditado producir la
resolucin parcial del contrato.
En la sociedad de responsabilidad limitada, en caso de muerte de uno de los socios, si el
contrato lo prev, se podrn incorporar los herederos acreditados con la declaratoria de
herederos. En caso de no existir clusula de continuacin, los socios suprstites y, en su
defecto, la sociedad podrn optar por la compra de las cuotas.
Exclusin de un socio: aplicable a soc. colectiva, de capital e industria, sociedad de
responsabilidad limitada, sociedad en comandita simple y sociedad en comandita por
acciones p/ los socios comanditados. No se aplica en S.A. ni en las soc. en comandita x
acciones p/ los socios comanditarios. Debe existir justa causa, tales como:
- Incumplimiento de las obligaciones (affectio societatis: realizar actos en competencia con
la sociedad).
- La incapacidad, la inhabilitacin, la apertura del concurso preventivo o la declaracin de
quiebra de alguno de los socios, salvo en el caso de las sociedades de responsabilidad
limitada.
Efectos de la exclusin:
Tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su participacin en la
sociedad en el momento de su exclusin. Si hubiese realizado aportes en especie, no tiene
derecho a que los mismos le sean restituido. Si hubiese realizado aportes de uso y goce
indispensables para el funcionamiento, no podr exigir su entrega, estando la sociedad
obligada a pagarle el valor real.
Participa de los beneficios y soporta las prdidas de las operaciones pendientes o iniciados
antes de la resolucin.
Responde frente a los terceros por todas las obligaciones sociales hasta que se haya
inscripto la resolucin parcial.
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD
La disolucin pone fin a la vida de la sociedad, que ingresa en una etapa de liquidacin. La
excepcin es la de fusin de una sociedad con otra en la que hay disolucin pero sin
liquidacin.
La disolucin se produce por (taxativo):
la decisin de los socios;
la expiracin del plazo de duracin;
el cumplimiento de la condicin a la que se hubiese subordinado la existencia.
la consecucin del objeto social o su imposibilidad sobreviniente;
87
88
Para ser oponible a terceros, el nombramiento del liquidador debe ser inscripto en el
Registro Pblico de Comercio. Dicha inscripcin tiene carcter declarativo y no constitutivo,
por lo cual el liquidador puede comenzar a desempear sus funciones desde su
nombramiento y no desde su inscripcin.
El liquidador puede ser removido sin invocacin de causa por la misma mayora requerida
para su designacin, es decir, mayora de votos, salvo en el caso de la sociedad annima.
Existiendo justa causa, cualquier socio, el sndico o el consejo de vigilancia pueden
demandar su remocin.
El liquidador tiene las siguientes obligaciones:
* Confeccionar dentro de los treinta (30) das de asumido el cargo un inventario y balance
del patrimonio social que debe poner a disposicin de los socios. Puede ser prorrogado a
ciento veinte (120) das por los socios. Aun cuando se hubiese confeccionado el balance
ordinario recientemente, los liquidadores debern confeccionarlo.
* En el caso de la sociedad de responsabilidad limitada o annima que supere el monto
establecido por el art. 299 LS, los liquidadores deben poner el inventario a disposicin de la
sindicatura o consejo de vigilancia (art. 283 LS). El incumplimiento es causal de remocin,
les hace perder el derecho a remuneracin y respondern por los daos y perjuicios
ocasionados.
Informar a los socios por lo menos trimestralmente acerca de la marcha de la liquidacin.
* En el caso de que la liquidacin sea judicial, los informes debern ser suministrados al
juez en los plazos que se hubieren fijado al designarse el liquidador.
En caso de prolongarse la liquidacin, debern confeccionarse balances anuales, los que s
debern ser aprobados por los socios. A travs de estos balances los liquidadores rinden
cuentas de su gestin.
El liquidador tiene los siguientes derechos:
*Ejerce la representacin de la sociedad en forma exclusiva y excluyente.
Est facultado para ejercer todos los actos necesarios para: la realizacin del activo y
cancelacin del pasivo; la conservacin de los bienes sociales; llevar la contabilidad legal;
hacer efectivos los crditos; ejercer acciones judiciales contra deudores morosos; solicitar
concurso preventivo; asumir la defensa judicial de la sociedad en las acciones que le
promuevan terceros.
En todos los actos que realice debe agregarle a la razn social en liquidacin.
Su omisin
lo responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados frente a terceros en forma solidaria
e ilimitada con la sociedad, ya que los terceros deben conocer el estado de la misma.
*Est facultado para realizar actos de disposicin, sin requerir la conformidad de los socios,
salvo disposicin en contrario.
*Contraer las obligaciones que sean consecuencia de la liquidacin. La celebracin de
nuevas operaciones que sean ajenas a la liquidacin son inoponibles a la sociedad (conf.
art. 98 LS).
*Cuando el producido de la realizacin del activo resultare insuficiente a los fines de la
cancelacin del pasivo, la ley faculta al liquidador a requerir a los socios los fondos para
cancelar el pasivo solamente en aquellos tipos de sociedades donde los socios han
comprometido su responsabilidad en forma solidaria, subsidiaria e ilimitada o cuando as se
hubiese pactado (art. 151 LS). En cambio, en aquellas sociedades donde los socios
comprometen su responsabilidad hasta el monto de lo aportado, slo podrn exigir la
integracin del aporte o del aumento de capital. La decisin en ningn caso est sujeta a la
aprobacin de los socios, ni el liquidador tiene obligacin de darles explicacin. El
responsable de la correcta liquidacin de la sociedad es el liquidador.
Conclusin de la liquidacin
89
A los fines de la distribucin no es necesario que los bienes hayan sido realizados, ya que
se los puede distribuir directamente a los socios a travs de la adjudicacin. Si existiesen
dudas en cuanto al valor de los bienes sociales, se proceder a su tasacin por peritos
nombrados por las partes o por el juez. Tambin los bienes pueden ser adjudicados en
condominio entre los socios.
En el caso de las sociedades por inters, el balance y el proyecto de distribucin final deben
ser comunicados a los socios al ltimo domicilio denunciado en la sociedad. Los socios
tienen un plazo de quince (15) das para impugnarlos desde la notificacin y un plazo de
sesenta (60) das para promover accin judicial.
En el caso de sociedades de responsabilidad limitada y annima del art. 299, debern estar
suscriptos por el sndico y ser sometidos a la consideracin y aprobacin de la asamblea.
Los socios
tienen los mismos plazos para impugnar, pero contados desde la aprobacin por la
asamblea.
Una vez aprobados el balance y el proyecto de distribucin final, debern inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio y el liquidador reembolsar a los socios su parte en el capital
en forma proporcional a sus partes o acciones, y, si quedare un remanente, deber
distribuirlo entre los socios en forma proporcional a su participacin en el capital, salvo que
el estatuto estableciere otra forma.
Producida la disolucin, el socio puede exigir la restitucin de los bienes aportados en uso y
goce, ya que estos bienes no pueden ser incluidos en la masa social a liquidarse.
En cuanto a los bienes no dinerarios aportados en propiedad, los socios no pueden exigir su
restitucin pues no tienen un derecho real sobre los mismos, sino un derecho personal
contra la sociedad.
Los importes no reclamados dentro de los noventa (90) das desde la presentacin de la
documentacin en el Registro Pblico de Comercio se depositarn en un banco oficial a
disposicin de sus titulares. Transcurridos tres (3) aos sin que los hubieren reclamado, se
atribuirn a la autoridad escolar.
La cancelacin de la inscripcin importa la extincin de la personalidad jurdica. Deber
designarse a quien estar a cargo de la conservacin de los libros y la documentacin
social. En caso de que no hubiere acuerdo entre los socios, decidir el Juez de Registro.
Sociedades Comerciales
Parte Especial.
En esta sociedad, cuando los bienes de la sociedad no alcanzan para pagar las deudas que
contrajo, todos los socios estn obligados a responder con todo su patrimonio personal. Las
deudas pueden ser reclamadas en su totalidad a cualquiera de los socios; c/u de los socios
no slo responder con aquellos bienes que aport a la sociedad, sino tambin con la
totalidad de su patrimonio para afrontar las obligaciones sociales. Sin embargo, para poder
ir contra los socios, ser necesario que el acreedor demuestre que los bienes de la sociedad
no son suficientes para cubrir su crdito, a esto se llama derecho de excusin.
El nombre de la sociedad podr consistir en una denominacin social (nombre de fantasa)
o en una razn social (contiene el nombre de uno, alguno o todos los socios). La
denominacin de la sociedad debe ir acompaada por las palabras "sociedad colectiva" o
su abreviatura. Si se adopta una razn social y no se incluye el nombre de todos los socios
debe adicionarse las palabras "y compaa" o su abreviatura.
El contrato social debe ser hecho por escrito, por instrumento pblico (escritura pblica) o
por instrumento privado (sin intervencin de escribano), pero en este ltimo caso requiere
la certificacin de la firma o su ratificacin ante el Registro Pblico de Comercio, que es el
encargado de inscribir la sociedad y brindar a cualquier persona que lo desee la
informacin que consta en sus registros .
Cualquiera de los socios pueden administrar y obligar a la sociedad, salvo que los socios
dispusieran algo distinto en el contrato social.
Se reitera que en estas sociedades, toda transmisin de la participacin de un socio,
incluso a otro socio o a un tercero, constituye una modificacin de contrato que debe contar
con la aprobacin de los restantes socios, a menos que en el contrato se hubiera convenido
algo distinto.
Las decisiones en la sociedad son adoptadas por los socios por mayora de capital, salvo lo
ya dicho para la modificacin del contrato social y para transferir la participacin del socio.
El capital se forma en funcin del valor de los bienes que entreguen los socios a la sociedad
(aporte) y se divide en partes de inters. No tiene tanta importancia como la persona de los
socios,
ya que si el capital de la sociedad (que es con lo que debe responder la sociedad por las
obligaciones que contrae) resulta insuficiente, los acreedores podrn reclamar a cualquiera
de los socios para que responda por la totalidad de la deuda, con todo su patrimonio, y no
solo con los bienes que ese socio entreg (aport) a la sociedad.
La participacin de cada socio en el capital, no necesariamente es equivalente a la
participacin que le corresponder en las ganancias de la sociedad, en el
remanente de los bienes de la
sociedad una vez que la sociedad termine, ni a la participacin que deba asumir
de las prdidas; pueden convenir en el contrato social distintos porcentajes, si no
aclarara nada, se tomar el porcentaje de participacin en el capital social.
Responsabilidad de los socios: subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios, pero
pueden en el contrato incorporar una clusula donde uno o varios socios no respondan
subsidiaria, ilimitada y solidaria, la misma no puede ser opuesta a terceros pero permitir
al socio con se beneficio reclamar al resto de los socios, en la medida que haya tenido que
afrontar con su patrimonio deudas mayores a las asumidas en el contrato social.
Es oportuno sealar que la responsabilidad es subsidiaria, en cuanto los acreedores de la
sociedad slo podrn cobrarse del patrimonio de los socios, una vez agotados los bienes
sociales, lo que constituye una verdadera excepcin a principios consagrados en el derecho
comercial; es solidaria, en razn de que cada uno de los socios responder por el
total de lo adeudado por la sociedad y es ilimitada , pues sus integrantes
responden con todo su patrimonio sin ninguna posibilidad de limitar su
responsabilidad con respecto a terceros.
91
E art. 160 de la Ley 24.522 (Ley de Concursos y Quiebras) dispone que la quiebra de la
sociedad importar la quiebra de los socios de responsabilidad ilimitada, an cuando estos
se hubieran retirado de la sociedad, si tal circunstancia se produjo luego de la fecha de
cesacin de pagos.
Las decisiones en la sociedad se toman a travs de una reunin de socios que funciona
como Asamblea, en donde participan ambas categoras de socios.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (S.R.L.)
El rgimen de las SRL ha sido proyectado para cubrir el campo de actividades que
considere inadecuado adaptarse al esquema ms complejo de la sociedad annima.
Tiene un carcter intermedio o mixto valorado entre las sociedades de personas (o por
partes de inters) y las accionarias, para significar que si bien el elemento personal no es
ajeno a su organicidad, la circunstancia de limitar los socios su responsabilidad al capital
que se comprometen a aportar, les otorga un tinte acorde con los principios de la sociedad
de capitales.
El nmero mximo de socios es de cincuenta, la integracin de los aportes en dinero
efectivo debe hacerse en un veinticinco por ciento pero con la obligacin de completarla en
el plazo de dos aos.
La fiscalizacin es facultativa y estar a cargo de uno o ms sndicos, socios o no. Cuando
tenga
veinte o ms socios ser obligatoria.
Las resoluciones sociales podrn adoptarse en reuniones o asambleas de socios o por
consultas por escrito. Todo ello deber preverse en el contrato social.
Cuando los socios sean veinte o ms se aplicar obligatoriamente el rgimen asambleario
de la sociedad annima, excepto en cuanto a la convocatoria que se har con la citacin
personal dirigida al ltimo domicilio comunicado a la sociedad (art. 159).
El requisito de unanimidad para el cambio de objeto, transformacin, fusin y toda otra
modificacin que imponga mayor responsabilidad a los socios, no se aplica cuando stos
sean veinte o ms; en este ltimo supuesto, se aplica la norma correspondiente de las
sociedades annimas, dispuestas en el art. 244 (qurum) y mayora.
Cada cuota da derecho a un voto, se excluye la posibilidad de cuotas con voto plural o
privilegiado.
En la sociedad de responsabilidad limitada, los socios limitan su responsabilidad a la
entrega efectiva de los bienes que se han comprometido a realizar (los aportes
comprometidos). Sin embargo, respondern frente a terceros con todo su patrimonio hasta
cubrir el total de los aportes comprometidos por la totalidad de los socios y garantizarn de
la misma manera que los bienes entregados a la sociedad fueron valuados correctamente.
El capital social de la sociedad se encuentra dividido en cuotas. Todas las cuotas deben
tener igual valor.
Como consecuencia de la limitacin de responsabilidad, los aportes que pueden efectuarse
son en dinero o en especie (stos deben entregarse en su totalidad al momento de la
constitucin).
Cuando lo que se aporte sea dinero, los socios pueden decidir que la entrega de los fondos
no sea
Como principio general, las cuotas pueden transmitirse de una persona a otra libremente,
pero el contrato puede establecer limitaciones a esas transmisiones, que no pueden llegar
a la prohibicin. Esto es as porque en este tipo de sociedad es importante el factor
personal de cada uno de los socios, los socios deben tener cierta confianza entre s. Una de
las limitaciones es la de otorgar el derecho a los socios de adquirir las cuotas de alguno de
los socios que quiera vender con prioridad a un tercero. Otra limitacin, puede consistir en
exigir la aprobacin de la transferencia por determinadas mayoras.
En materia de cesin de cuotas, existe una detallada regulacin en los arts. 152 y ss.. Se
fijan plazos para las comunicaciones y para ejercitar el derecho de opcin de compra. Se
prev como justa causa de oposicin el cambio de rgimen de mayoras.
Administracin y representacin: la gerencia, que est integrada por gerentes, los cuales
pueden ser uno o varios socios o terceros. Se prev la aplicacin de las normas
correspondientes al directorio de la sociedad cuando la gerencia fuere colegiada (art. 157).
93
unipersonal.
SOCIEDAD IRREGULAR
Es aquella sociedad que, si bien cuenta con un contrato constitutivo que responde a uno de
los tipos establecidos por la Ley de Sociedades y cumple con los requisitos del art. 11,
adolece de algn defecto de forma, ya sea en su constitucin (falta de inscripcin del
contrato constitutivo), o despus (sociedad que teniendo vencido el plazo de duracin
contina actuando sin prorrogar el mismo).
La ley sujeta a las mismas disposiciones tanto a la sociedad de hecho con un objeto
mercantil como a las sociedades irregulares. La S.H. ha formado de un fondo social con
aportes de los socios con la decisin de participar en los beneficios y las prdidas, pero que
no se han constituido segn la ley. En cambio, la sociedad irregular es comercial por su
forma, ya que se caracteriza como una sociedad organizada de acuerdo a uno de los tipos
previstos en la ley, que sin embargo, ha omitido la inscripcin en e l Registro Pblico de
Comercio .
La comercialidad de esta sociedad, y la consecuente aplicacin del rgimen establecido por
la LS, est dada por la adopcin de uno de los tipos legales. La sociedad irregular no es
atpica.
La ley sanciona la falta de regularidad con la inoponibilidad del contrato y del
tipo, pero no con la nulidad. No podrn aplicarse los efectos propios del tipo, por
ejemplo, la limitacin de
responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad, y no podr funcionar salvo
acuerdo unnime de sus integrantes. Los socios sern responsables solidaria e
ilimitadamente por las deudas sociales.
Frente a la irregularidad, los socios tienen como opciones regularizar la sociedad
o disolverla.
La sociedad irregular deber disolverse cuando cualquiera de los socios lo solicite. Si los
dems socios deciden regularizarla en vez de disolverla, el socio que pidi la disolucin
puede retirarse de la sociedad teniendo derecho a recibir el valor de su parte. La
disolucin, debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio para que tenga
efectos frente a terceros.
Ni la sociedad ni los socios podrn invocar, respecto de cualquier tercero o entre s,
derechos o
defensas nacidos del contrato social (por ej. s/ la responsabilidad). Sin embargo, la
sociedad podr ejercer frente a los terceros los derechos emergentes de los contratos
celebrados en nombre de la sociedad.
96
El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos.
Administracin: si no figura en el ctto., se aplicarn las normas establecidas para los socios
comanditarios. En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendicin de cuentas de la
gestin.
Las prdidas que afectaren al socio no gestor no pueden superar el valor de su aporte.
Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones especiales, por las reglas de
la sociedad colectiva en cuanto no contraren la Seccin respectiva de la ley (art. 366 LS).
La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los
socios no gestores.
Se ha sealado que la nota transitoriedad sumada a las limitaciones que impone el art. 30
LS, alejan a la sociedad en participacin de presentarse como estructura apta para la
conformacin e implementacin de joint venture.
NULIDADES SOCIETARIAS
El Cdigo Civil establece un rgimen de nulidades. Pero en relacin al contrato de sociedad
es de difcil aplicacin por la gran variedad existente. Por ello, la Ley de Sociedades
Comerciales establece un rgimen especial de nulidad para los actos societarios con
efectos para el futuro. Establece la sancin de nulidad frente a casos determinados.
En tal sentido, se establece que la nulidad, anulabilidad o resolucin del contrato no se
producir cuando la nulidad o anulacin afecte el vnculo de alguno de los socios, salvo que
la participacin o la prestacin, con arreglo a las circunstancias, deba considerarse
esencial. Es decir, que si la sociedad es de slo dos socios caer el contrato por carecer, de
acuerdo con el art. 1, de la exigencia del mnimo de dos socios (conf. arts. 93 y 94, inc. 8
LS), y lo propio acontecer cuando la prestacin sea fundamental para el logro del objeto
social.
Por el art. 17 se prev un rgimen de subsanacin de la nulidad que cubre la omisin de
cualquier requisito esencial no tipificante, que de suyo haga anulable el contrato.
Con relacin a la ilicitud del objeto social, si bien el art. 18 LS mantiene la nulidad
estableciendo que es de naturaleza absoluta, modifica para las sociedades mercantiles las
disposiciones de los arts. 1659 y 1660 CCiv. Al respecto, en tal sentido se aparta de las
normas citadas en cuanto establece que la liquidacin se efectuar por quien designe el
juez.
En el art. 19 LS se prev una situacin especial, que es la de la sociedad que con objeto
lcito realice actividades ilcitas . El termino actividad, resulta que para la tipificacin del
artculo de la existencia de reiteracin, aunque por la trascendencia de un acto aislado
puede el juez calificarlo as en razn de sus caractersticas.
NULIDAD EN RAZN DEL VNCULO SOCIAL
Si la participacin de alguno de los socios es nula por cualquier causa, no afecta a la
sociedad.
La existencia de un vicio de la voluntad o una incapacidad de derecho de alguno de los
socios y la nulidad consecuente no afectan a la sociedad, sino que el socio afectado es
separado; el contrato ser vlido, ya que sta es una de las caractersticas de los contratos
plurilaterales de organizacin.
No obstante, este principio general de validez del contrato cede frente a los casos en que:
-Dicha participacin sea esencial;
-Se trate de una sociedad de 2 socios en que el vicio de la voluntad de uno har anulable el
contrato; o
-El vicio afecte la voluntad de los socios a los que pertenezca la mayora del capital social.
Sociedad entre cnyuges: ya sea entre s o con terceros, slo pueden ser socios en
sociedades en que limiten su responsabilidad al aporte realizado (SA. SRL. En comandita
por acciones). El fundamento es proteger el patrimonio conyugal; de ocurrir lo contrario
98
debe transformarse en el plazo de seis (6) meses o cualquiera de los esposos deber ceder
su parte a otro socio o a un tercero.
La constitucin de una sociedad en violacin a este principio trae aparejada la
nulidad de la sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios.
Sociedad por acciones socia. Una sociedad por acciones slo puede ser socia de otra
sociedad por acciones. Es una limitacin a la capacidad de derecho de las personas
jurdicas, pero no a su personalidad. El fundamento de esta norma es que si una sociedad
annima forma parte de otro tipo societario en que no est limitada la responsabilidad
puede comprometer la totalidad de su patrimonio (protege el patrimonio).
La violacin de esta restriccin trae aparejada la responsabilidad ilimitada y
solidaria de los socios y la nulidad absoluta del contrato, y ello es inconfirmable.
Participaciones recprocas: la constitucin de una sociedad mediante participaciones
recprocas es nula, siendo los socios responsables en forma solidaria e ilimitada.
Es una limitacin a la capacidad de derecho y a su personalidad.
Efecto de la sentencia de nulidad: declara nulo el contrato social y establece la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. A las relaciones entre los
socios les sern aplicables las normas relativas a las sociedades irregulares o de
hecho, pero los actos realizados por la sociedad sern vlidos.
CLUSULAS NULAS QUE NO AFECTAN EL CONTRATO EN SU TOTALIDAD
Son las enumeradas al explicar la nulidad en razn del vnculo social (vase supra).
NULIDAD EN RAZN DEL TIPO
La sociedad que no se organice bajo uno de los tipos establecidos en la Ley 19550 ser
nula. Toda vez que los contratos sociales, antes de ser inscriptos, son sometidos por el
Registro Pblico de Comercio a un control de legalidad, parecera que esta estipulacin est
referida al supuesto de sociedades regulares que se convierten en atpicas por hechos
posteriores a su inscripcin.
En el caso de omisin de algn requisito esencial no tipificante, el contrato es anulable y
puede subsanarse en forma expresa y con todas las formalidades requeridas para la
modificacin del contrato social hasta su impugnacin judicial. El acto de subsanacin no
tiene efectos retroactivos. La no subsanacin trae aparejada la liquidacin de la sociedad y
la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las obligaciones sociales.
NULIDAD EN RAZN DEL OBJETO
Sociedad de objeto ilcito. La ilicitud del objeto acarrear la nulidad absoluta de la sociedad.
Se aplica fundamentalmente a las sociedades de hecho e irregulares por no haber sido
sometidas al control de legalidad propio del trmite de inscripcin registral. Se refiere al
ilcito comercial.
Los terceros de buena fe podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad y
reclamarles las deudas sin que sta o los socios puedan oponer la nulidad.
Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun para demandar a terceros
o para reclamar la restitucin de los aportes o la divisin de las ganancias. Tampoco podrn
hacer reclamo alguno nacido de las relaciones societarias.
Declarada la nulidad, se proceder a la disolucin de la sociedad por quien
designe el juez.
Realizado el activo y cancelados el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente
ingresar al patrimonio estatal para el fenmeno de la educacin comn de la jurisdiccin
respectiva.
Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social son
responsables solidaria e ilimitadamente por el pasivo social y los perjuicios causados, sin
beneficio de excusin.
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Sociedad de objeto lcito con actividad ilcita. Se trata de aquellas sociedades que
formalmente cuentan con un objeto lcito determinado en su estatuto pero, en realidad,
desarrollan una actividad ilcita. Por ej. una sociedad que segn su objeto se dedica a la
importacin pero su actividad real es realizar contrabando.
Se aplican las mismas consecuencias que para la sociedad con el objeto ilcito,
excepto que los socios que acrediten buena fe quedarn excluidos de la
responsabilidad solidaria e ilimitada y de la entrega del remanente a la
educacin comn.
Sociedad de objeto prohibido en razn del tipo. aquellas sociedades que no pueden realizar
una actividad determinada sin haber adoptado un tipo especfico, por ej. actividad
aseguradora, bancaria, ART, que solamente pueden ser realizadas por sociedades
annimas.
Si se adoptare otro de los tipos previstos en la LS, la sociedad ser nula de nulidad
absoluta. Se aplicarn las mismas consecuencias que para la sociedad con objeto
ilcito, excepto en lo relativo al remanente que se distribuir entre los socios.
OMISIN DE REQUISITOS ESENCIALES NO TIPIFICANTES EN EL CONTRATO
CONSTITUTIVO DE
LA SOCIEDAD
Los requisitos esenciales no tipificantes son aquellos comunes a todas las sociedades que
deben figurar en el contrato constitutivo conforme lo establece el artculo 11 de la L.S.,
como los datos personales de los socios, la denominacin de la sociedad, el domicilio, la
designacin del objeto precisa y determinada, la determinacin del plazo de duracin, la
organizacin de la administracin, fiscalizacin y reunin de socios, mencin del aporte de
cada uno de los socios, fijacin del capital social.
La falta de alguno de estos requisitos traera aparejado un vicio subsanable, hasta la
impugnacin judicial, por ser sta una nulidad relativa.
100
UNIDAD V
Sociedad Annima
La sociedad annima ha sido concebida como estructura de la gran empresa. Sus
caracteres bsicos son la limitacin de la responsabilidad al capital aportado y la
representacin de ste en acciones incorporadas a ttulos esencialmente negociables. La
S.A. organiza capitales y el accionista adquiere generalmente la calidad de inversor, lo
cual resta importancia en esta tipologa a la connotacin personal de socio .
Conceptos Generales
Su regulacin en la LS est sujeta a un conjunto de ideas directrices:
a) Introduccin del sistema normativo en la constitucin.
b) Distincin de las sociedades en cerradas y abiertas, para regular el contralor de su
funcionamiento, segn que la sociedad recurra al ahorro pblico, exceda de cierto capital,
tenga objeto determinado (bancos, seguros, etc.).
c) Proteccin del accionista en el ejercicio de sus derechos, sea individualmente, sea como
integrante de una minora.
d) Organizacin del directorio para asegurar a la sociedad permanencia en la
administracin y libertad para adecuarla a sus necesidades; completado con un rgimen de
responsabilidad, que busca ser incentivo eficaz para una administracin prudente.
e) La sindicatura, que tiene amplias atribuciones.
f) Facultativamente, el consejo de vigilancia para el control de la gestin del directorio. Su
organizacin por el estatuto conlleva la prescindibilidad de la sindicatura.
Da la posibilidad de que los socios, que limitaban su responsabilidad al aporte introducido,
puedan tener intervencin directa en la administracin y manejar los intereses sociales.
Para constituir una sociedad annima bsicamente deben decidirse cinco cuestiones:
La denominacin social; El domicilio; El objeto; El capital; El rgano de administracin; El
rgano de fiscalizacin (si lo hubiere).
Caracteres de la S.A.
- Requisitos de FORMA para su constitucin regular:
Constituirse por instrumento pblico (art. 165 LSC)
Conformidad de la autoridad administrativa antes de la publicidad para controlar los
requisitos legales y fiscales.(art. 167 LSC)
Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. (art. 167 LSC)
- Requisitos de FONDO para su constitucin regular:
El capital se divide en acciones.
Los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones de capital que
suscriban. Se excluye as la responsabilidad personal, solidaria, ilimitada y
subsidiaria de los socios.
Los aportes de los accionistas son representados por acciones.
El rgano de administracin y representacin es el Directorio.
El rgano de gobierno es la Asamblea de Accionistas .
El rgano de fiscalizacin es la Sindicatura, salvo que se prescinda o se establezca
un Consejo de Vigilancia.
Acta bajo denominacin social, no pudiendo tener razn social.
1) Constitucin de la S.A.
Conforme lo normado por el artculo 165 de la LSC, la Sociedad Annima deber
constituirse por instrumento pblico. Puede hacerlo por acto nico o por suscripcin
101
Su fundamento est dado por empresas de enorme volumen en donde no se logra reunir el
capital para constituir la sociedad y entonces resulta necesario acudir al pblico invitndolo
a formar parte de la sociedad annima que se piensa constituir.
El programa de fundacin debe contener, conforme el art. 170 LS:
1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, nmero de DNI y domicilio de los
promotores;
2) Bases del estatuto;
3) Naturaleza de las acciones: monto de las emisiones programadas, condiciones del ctto
de suscripcin y anticipos de pago a que obligan;
4) Determinacin de un banco con el cual los promotores debern celebrar un contrato a
fin de que el mismo asuma las funciones que se le otorguen como representante de los
futuros suscriptores.
5) Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten reservarse.
Las firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano pblico u otro
funcionario competente.
Si la suscripcin no se logra dentro del plazo (no debe exceder los 3 meses), los contratos
de suscripcin formalizados se resuelve de pleno derecho, y el Banco debe devolver los
montos a los accionistas.
Esta forma de constitucin representa una oferta al pblico, por lo que la emisin debe ser
aprobada previamente por la Comisin Nacional de Valores.
Posteriormente se realizar la Asamblea Constitutiva con presencia del bco. interviniente y
resolver si se constituye o no la sociedad, caso afirmativo se preceder a inscribirla. Un
vez cumplido el acto constitutiva e inscripta la soc. los promotores, fundadores y directores
quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos actos.
2) Actos Cumplidos Durante el Periodo Fundacional.
Responsabilidades.
Segn dispone el artculo 183 de la LSC, los directores slo tienen facultades para obligar a
la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto
social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en
el acto constitutivo.
Los directores, fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente
responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta.
Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, sern responsables limitada y
solidariamente, las personas que los hubieran realizado y los directores y fundadores que
los hubieran consentido.
3) Asuncin de las Obligaciones por la Sociedad.
Efectos
Los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultad
conferida en el acto constitutivo, obligan de pleno derecho a la sociedad una vez inscripto
el contrato y los promotores, fundadores o directores quedan liberados frente a terceros.
rganos Sociales: La estructuracin de la sociedad para su funcionamiento (gobierno,
administracin y su control) por rganos es el resultado final de la evolucin o renovacin
doctrinal, que halla su fuente en la nocin del contrato plurilateral de organizacin, que
estructura el funcionamiento. La LSC acept expresamente esta nocin en todo su
articulado.
CAPITAL DE LA S.A.
El capital en las S.A. est representado por acciones y en el momento de su constitucin
debe encontrarse totalmente suscripto. Las acciones deben ser de igual valor en moneda
de curso legal y son indivisibles (ver arts. 207 a 226 LS).
103
Accin: tiene un triple significado, se refiere a una fraccin del capital; a un derecho
patrimonial de esa fraccin y al ttulo que representa (certifica el derecho de socio).
La accin es un ttulo-valor negociable, y le son aplicables los principios genricos de los
ttulos de crdito.
En cuanto a sus caracteres jurdicos , se trata: a) de un ttulo de participacin; b) de
ejercicio continuado; c) no es formal, porque la omisin de elementos no esenciales no
produce la nulidad de la accin; d) es incompleto, porque en l no se regula la posicin del
accionista, sino que se completa con lo dispuesto en los estatutos; e) es causal, es decir
que se vincula con el negocio jurdico que le dio motivo (la constitucin de la sociedad); f)
es fungible, esto es, cambiable por otro de su misma categora; g) es comercial, porque la
divisin en acciones es esencial en las sociedades annimas.
La diferencia entre accin y parte social radica en que la primera se incorpora a un ttulo
representativo y as circula, en cambio, la parte social slo se transmite por cesin, en las
condiciones fijadas por el Cdigo Civil .
Si bien se consagra el principio de que cada accin confiere un voto (art. 216), se autoriza
la creacin de clases que puedan conferir ms de un voto, hasta el mximo de cinco votos,
pero en tal caso el privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales (art.
216).
Clases de acciones
Se clasifican segn su forma de transmisin o por los derechos (polticos o econmicos) que
otorguen.
1. Por la forma de transmisin:
Actualmente slo pueden emitirse acciones nominativas no endosables y escriturales:
- Acciones nominativas no endosables: se extienden a nombre de una persona
determinada (nominativas) y solo pueden transmitirse por contrato de cesin.
- Acciones escriturales: estas acciones no estn representadas por ttulos. Para acreditar
su titularidad hay que inscribirlas en un Registro de Acciones Escriturales que debe llevar la
sociedad annima en cuestin. Su transmisin, por contrato de cesin, tambin debe
inscribirse en dicho libro.
- Acciones al portador: se extienden sin indicar un beneficiario y pueden ser transmitidas
por la simple entrega (hoy derogadas).
- Acciones nominativas endosables: se extienden a nombre de una persona determinada y
pueden ser transmitidas va endoso (hoy derogadas).
2. Por los derechos (polticos o econmicos) que otorgan:
- Acciones ordinarias: cada accin da derecho a un voto y no otorga preferencias
patrimoniales (c/accionista participa en las utilidades en proporcin a su aporte).
- Acciones privilegiadas: estas acciones otorgan un privilegio poltico, dan derecho a ms de
un voto (cada accin puede otorgar hasta 5 votos).
- Acciones preferidas: otorgan una ventaja patrimonial que puede consistir en una
participacin adicional en las utilidades o en la cuota.
La ventaja poltica excluye a la econmica y viceversa. Las acciones son susceptibles de
ejecucin forzada y sobre ellas se puede constituir usufructo, prenda o embargo.
Los socios solamente pueden aportar bienes determinados, susceptibles de ejecucin
forzada.
No pueden aportarse obligaciones de hacer.En caso de mora en la integracin del aporte
comprometido, los derechos inherentes a las acciones en mora se suspenden
automticamente. La sociedad puede optar entre exigir al socio el cumplimiento de la
integracin del aporte o bien aplicar la sancin que establezca el estatuto.
Aumento de capital
104
El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. Esa decisin
puede ser tomada por la asamblea sin necesidad de requerir nueva conformidad
administrativa. La resolucin de la asamblea se publicar e inscribir.
Las S.A. autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones pueden aumentar el capital
mediante decisin de la asamblea, sin lmite alguno, ni necesidad de modificar el estatuto.
Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otros
fondos especiales, en el pago de dividendos con acciones y en procedimientos similares
donde deban entregarse acciones.
Las nuevas acciones solo pueden emitirse cuando las anteriores hayan sido suscriptas.
Si el aumento del capital no es suscripto en su totalidad en el trmino previsto, igualmente
los suscriptores y la sociedad no se liberarn de las oblig., salvo disposicin en contrario de
las condiciones de emisin.
En caso de mora en la integracin, el estatuto podr disponer que los derechos de
suscripcin correspondientes a las acciones en mora sean vendidos en remate pblico o por
medio de un agente Bolsa si se tratara de acciones cotizables. Los gastos del remate y los
intereses moratorios sern a cuenta del suscriptor moroso.
El estatuto podr establecer tambin que se produce la caducidad de los derechos; en este
caso la sancin producir sus efectos previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de
treinta (30) das, con prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad
podr optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.
Art. 299. Las asociaciones annimas, adems del control de constitucin, quedan sujetas
a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento,
disolucin y liquidacin, en cualquiera de los siguientes casos:
1) Hagan oferta pblica de sus acciones o debentures;
2) Tengan capital social superior a pesos
3) Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la Seccin VI;
4) Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o
valores al pblico con promesas de prestaciones o beneficios futuros;
5) Exploten concesiones o servicios pblicos;
6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin,
conforme a uno de los incisos anteriores.
El aumento del capital tambin podr realizarse por oferta pblica de acciones, de acuerdo
al art. 198 LS. Las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta
pblica son nulas. Los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos
emergentes de los mismos son inoponibles a la sociedad, socios y terceros.
A los efectos de su registro, la sociedad comunicar a la autoridad de contralor y al Registro
Pblico de Comercio, la suscripcin del aumento de capital.
La emisin de acciones bajo la par, es nula. Pero se podr emitir con prima; que
fijar la asamblea extraordinaria, conservando la igualdad en cada emisin. En las
sociedades autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones, la decisin deber ser
adoptada por asamblea ordinaria, la que podr delegar en el directorio la facultad de fijar la
prima, dentro de los lmites que deber establecer.
El saldo que arroje el importe de la prima (descontados los gastos de emisin), integra una
reserva especial.
Reduccin voluntaria y obligatoria del capital
La ley de Sociedades, mediante el art. 203 dispone que la reduccin voluntaria del capital
deber ser resuelta por asamblea extraordinaria, con informe fundado del sndico.
Deber inscribirse previa publicacin. Esta disposicin no regir cuando se opere por
amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres.
105
Qurum, Convocatoria:
Las asambleas, sean generales, especiales, ordinarias o extraordinarias, para su
funcionamiento y toma de decisiones sociales, necesitan un doble rgimen de mayoras:
El qurum es la asistencia mnima de accionistas que requiere el tipo de asamblea de que
se trate . Estarn integradas por accionistas que representen un determinado porcentaje
del capital social con derecho a voto, que vara segn sean ordinarias o extraordinarias
(arts. 243 y 244. LS).
-El qurum de las asambleas ordinarias en primera convocatoria es el de la presencia de
accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. En 2 los
accionistas presentes.
-En las asambleas extraordinarias se requiere el 60% de las acciones con derecho a voto.
En 2 el 30% de las acciones con derecho a voto.
-El qurum de las asambleas ordinarias en segunda convocatoria, es el del numero de los
accionistas presentes y el de las extraordinarias, el 30% de las acciones con derecho a
voto.
La mayora es la cantidad necesaria de votos para lograr acuerdos sociales vlidos. Estos
deben tomarse por mayora absoluta de votos presentes, salvo que el estatuto exija una
mayora superior, o se tratare de los supuestos especiales enumerados en el art. 244 LS, en
cuyo caso, la mayora deber ser considerada en relacin a todas las acciones con derecho
a voto, y no se aplicar el rgimen de pluralidad de voto.
En cuanto a su convocatoria, las asambleas deben ser convocadas por el rgano de
administracin, la sindicatura o el consejo de vigilancia, en los casos previstos por la Ley. En
los supuestos de impedimento o negativa de stos, y ante un pedido de los accionistas que
representen por lo menos el 5% del capital social, sern convocadas por el rgano de
contralor estatal o judicialmente (art. 236, LS). La convocatoria debe efectuarse durante
cinco (5) das en el diario de publicaciones legales**. En caso de fracasar la primera
convocatoria por falta de qurum necesario, la Ley de Sociedades ha previsto el llamado a
segunda convocatoria con un qurum menor.
En la convocatoria deber establecerse el lugar, da y hora de la asamblea, el carcter de la
misma y el orden del da a tratar. **En el supuesto de que se renan accionistas que
representen la totalidad del capital social y las decisiones se adopten por unanimidad, la
ley permite que se omita la convocatoria a travs de publicaciones legales.
En relacin con los efectos de las decisiones tomadas por la Asamblea, el principio general
es que stas son obligatorias para la sociedad y todos los accionistas y deben ser
ejecutadas por el Directorio. Sin embargo hay dos importantes excepciones, ya que no
sern obligatorias para aquel accionista que ejerza el derecho de receso; ni
cuando dichas decisiones sean impugnables de nulidad.
Derecho de receso: es el que le asiste a todo accionista de retirarse de la sociedad,
cuando la Asamblea resuelve modificar de manera sustancia el contrato social o estatuto.
Adems, el accionista podr exigirle a la sociedad una suma que represente el valor de su
participacin social actualizada.
Las resoluciones que autorizan a los accionistas a ejercer este derecho son, entre otras, las
vinculadas a la
transformacin, prrroga y reconduccin de la sociedad; la disolucin anticipada de la
sociedad; la transferencia del domicilio social al extranjero; el cambio fundamental del
objeto social; la fusin por incorporacin (slo para accionistas de la fusionada); la escisin;
el aumento del capital social (que implique desembolsos); etc. Los accionistas legitimados
para ejercerlo son aqullos que votaron en contra de la decisin y aqullos accionistas
ausentes en dicha asamblea. Cabe aclarar que el derecho de receso y las acciones
emergentes de l caducan si la resolucin que los origin es revocada por una
asamblea en un plazo de 60 das.
107
Debido a que cada accin otorga un voto, el socio A tendr 8550 votos, obteniendo la
mayora en la eleccin. Y el socio B con solo 3450 representara la minora en la misma.
Por lo antes expuesto concluimos en que el socio A tendr mayor representacin en el
directorio, pero lo importante es que no sea absoluta. Para que esto no ocurra el socio B
segn lo indica el Art. 263 de LS podr hacer uso de: Eleccin por acumulacin de votos:
1.
Los accionistas tienen derecho a elegir hasta un tercio de las vacantes a llenar en el
directorio por el sistema de voto acumulativo. 1
El socio B deber notificar a la sociedad con un plazo no menor a los tres das hbiles antes
de la asamblea.
Con este sistema de votos, el socio B obtendr un numero de votos igual a la multiplicacin
de los votos que le corresponden normalmente por la cantidad de directores a elegir, es
decir: 3450*6= 20700 votos. Los cuales podr distribuir o acumular en un nmero de
candidatos que no exceda del tercio de vacantes a llenar, por lo que podr hacerlo solo
entre dos candidatos, otorgndole 10350 votos a cada uno.
De esta manera el socio B tendr una representacin en el directorio de 2 directores y el
Socio A podr elegir los 4 restantes ya que al utilizar la acumulacin de votos B solo podr
votar por un tercio de los directores.
El socio A si bien posee el mismo derecho que el socio B, no elegir el sistema antes
detallado, ya que los socios no pueden votar en parte acumulativamente y en parte en
forma ordinaria o plural. Por lo cual si ambos utilizaran el mismo sistema quedara un tercio
del directorio sin ser electo. Adems el socio A mantendr la mayora en el directorio
votando en forma ordinaria o plural ya que es el nico que podr votar por la totalidad de
las vacantes a cubrir obteniendo de esta forma los 2/3 restantes.
Prohibiciones e Incompatibilidades para ser Director.
1. El inciso 1 excluye a quienes no pueden ejercer el comercio en general.
2. El inciso 2 particulariza con los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta, norma
que ha perdido plena vigencia a partir de la sancin de la nueva ley de concursos y
quiebras (24.522) que ha abandonado el rgimen de calificacin de conductas en la
quiebra.
3. El inciso 3 prohbe el ejercicio del cargo a los condenados por delitos de ndole
econmica hasta diez aos despus de cumplida la condena.
4. El inciso 4 extiende la inhabilitacin a los funcionarios de la administracin pblica
cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta 2 aos despus del
cese de sus funciones.
Reuniones.
Convocatoria: S/ el artculo 267 LSC, el directorio deber reunirse, al menos, una vez cada
tres meses. Sin embargo, esto no impide que el estatuto establezca una frecuencia mayor,
o que las mismas sean convocadas por pedido de cualquier director. Toda convocatoria
deber indicar los temas a tratar.
Representacin de la Sociedad.
Atento lo normado por el artculo 268 LSC, "la representacin de la sociedad corresponde al
presidente del directorio". El estatuto tambin puede permitir la actuacin de uno o ms
directores.
Al ser un rgano colegiado, el presidente del directorio no decide por s nada. Slo
representa a la sociedad cuando deben cumplirse algunas de las decisiones ya tomadas por
el rgano (ej. Firmar contratos, absolver posiciones, etc.).
Comit Ejecutivo. Gerentes.
El directorio puede crear un Comit Ejecutivo (integrado por directores) para la realizacin
de las funciones diarias administrativas. Esto no excluye las respuestas y el control que
pueden ejercer los directores que no forman parte del Comit.
La organizacin del mencionado comit debe encontrarse contemplada expresamente en el
estatuto social. Asimismo, el directorio puede designar gerentes generales o especiales,
111
sean directores o no, revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones
ejecutivas de la administracin.
Prohibicin de Contratar con la Sociedad. Interesa Contrario. Actividades en
Competencia.
El director puede contratar con la empresa siempre y cuando se respeten las condiciones
de mercado y el contrato verse sobre lo que habitualmente hace la empresa. En caso
contrario, el director debe tener una aprobacin del Directorio, o en su defecto, de la
Sindicatura, explicando los motivos por los que quiere contratar con condiciones diferentes
a las del mercado o actividades que no son habituales para la empresa.
El director no puede participar por cuenta propia o de terceros en competencia con la
sociedad por ejemplo, en otro negocio del mismo ramo, salvo que medie autorizacin del
Directorio.
Mal Desempeo en el Cargo. Exencin de Responsabilidad.
Conforme a lo dispuesto en el artculo 59 , que integra la parte general del plexo normativo
societario, los representantes de toda la Sociedad deben actuar:
a) Con lealtad
b) Con la diligencia de un buen hombre de negocios
El director de la S.A no responde por las prdidas societarias en el caso de ser un mal
administrador. Solo responde cuando tiene una actuacin ilcita, denominada "mal
desempeo del cargo. En este caso, responde ilimitada y solidariamente por las prdidas.
Para determinar el mal desempeo hay que tener en cuenta si:
Se viol el art. 59 ( no obrar con lealtad)
Se viol la ley
Se viol el estatuto
Se violaron los reglamentos de la Sociedad
Si acta con dolo, abuso de confianza, culpa grave (de acuerdo a cierta doctrina una
culpa no grave estara excluida.)
SociedadAnnima
La Fiscalizacin La Sindicatura, en representacin de los accionistas, es el tpico rgano
de control interno de la administracin. No es obligatoria para las sociedades excluidas por
el art. 299 LS. Para ser sndico es necesario ser abogado o contador pblico. El Consejo de
Vigilancia es un rgano de control ms que la ley prev para ser adoptado junto a la
Sindicatura o en su reemplazo. No es un obligatorio y debe estar previsto en el estatuto.
Est formado por accionistas
El Consejo de Vigilancia: El consejo de vigilancia es un rgano de fiscalizacin que en la
prctica se ve pocas veces y en virtud del cual los socios toman sobre s la obligacin de
controlar al Directorio.
La cantidad de integrantes podr variar de 3 a 15 accionistas, designados por la Asamblea
conforme a los arts. 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. La representacin de
las minoras en las sociedades por acciones encuentra su mbito adecuado en los rganos
de vigilancia o fiscalizacin.
A diferencia de la sindicatura, no se requieren ttulos profesionales para formar parte del
consejo de vigilancia. Las principales funciones del Consejo de Vigilancia son:
Fiscalizar la actuacin del Directorio. El Consejo de vigilancia tiene una amplia
capacidad de gestin para controlar al Directorio.
Convocar a la Asamblea si el Directorio no lo hace.
El estatuto social puede tambin prever que ciertos actos de importancia no sean
aprobados si no cuentan con el visto bueno del Consejo de Vigilancia. Si el acto es
aprobado sin contar con la autorizacin del Consejo, el mismo carece de validez por
no cumplir con los requisitos exigidos.
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Los informes, tanto el requerido por el art. 294, inc. 5, LS, referido a la auditora de los
estados contables que corresponden al cierre de ejercicio, como aquellos correspondientes
a revisiones limitadas de estados contables de perodos intermedios, debern cumplir con
las normas sobre informes previstas en la RT N 7 FACPCE, con las siguientes modalidades:
Titular "Informe del Sndico" o "Informe de la Comisin Fiscalizadora", segn se trate de una
sindicatura unipersonal o plural, respectivamente. Dirigir el informe a los accionistas.
Mencionar que el examen/revisin de los estados contables se ha efectuado de acuerdo con
las normas de sindicatura vigentes, establecidas en la presente Resolucin. Afirmar que los
documentos examinados/revisados son responsabilidad del Directorio de la Sociedad.
Aclarar la responsabilidad que asume el sndico societario respecto de los estados
contables examinados/revisados. Describir sucintamente ciertos aspectos de las normas de
auditora tales como, el carcter selectivo de las pruebas, la necesidad de la planificacin
de la labor, la adecuada evaluacin de las estimaciones efectuadas por la Sociedad, y la
circunscripcin del examen a la informacin contable significativa. En el caso de revisiones
limitadas, describir brevemente en qu consisten. Afirmar en el prrafo de opinin que la
misma se refiere a todos los aspectos significativos de
los estados contables. Afirmar que el examen/revisin realizado incluye la verificacin de la
congruencia de los estados contables con la restante informacin obtenida a travs del
control de legalidad de los actos decididos por los rganos de la Sociedad e informados en
las reuniones de Directorio y Asamblea.
Enfatizar que no es responsabilidad del sndico efectuar un control de gestin y, por lo
tanto, el examen/revisin no se extiende a los criterios y decisiones empresarias de las
diversas reas de la Sociedad, cuestiones que son de responsabilidad exclusiva del
Directorio.
Si existe Comisin Fiscalizadora, el informe puede ser suscripto por uno de sus miembros,
en la medida que haya sido aprobada la delegacin de la firma en acta de dicha Comisin.
Cuando la inclusin de una manifestacin respecto al cumplimiento de las restantes
obligaciones establecidas en el art. 294 LS, fuera requerida por organismos de control
indicar que no tiene observaciones que formular o, de existir algunas, sealarlas. No
debera aconsejar curso de accin alguno a los accionistas respecto de los estados
contables examinados. Asimismo, deber abstenerse de opinar sobre proyecciones y
cualquier otra afirmacin sobre hechos futuros incluidos en la Memoria del Directorio, ya
que stos son de responsabilidad exclusiva del Directorio.
En los casos en que el sndico no sea el auditor externo, el sndico o la Comisin
Fiscalizadora podrn hacer referencia en sus informes a la tarea realizada por el otro
profesional. En este caso, el sndico deber satisfacerse de la tarea del auditor externo que
emite el correspondiente informe sobre los estados contables. En todos los casos, cuando el
auditor externo haya emitido una opinin con salvedades, el sndico deber recogerlas en
su informe, salvo que no participe de sta.
Otras Sociedades por Acciones
1. Sociedades con Participacin Estatal
Modernamente, el estado ha asumido una serie de actividades econmicas para las cuales
ha necesitado obviar su pesada infraestructura, tratando de agilizar el rgimen de
desenvolvimiento para hacerse cargo de las empresas en condiciones eficientes. Con esa
finalidad ha recurrido a diferentes sistemas, entre los que podemos encontrar tres tipos
societarios:
Sociedades de Economa Mixta.
Sociedades del Estado.
Sociedad Annima con participacin estatal mayoritaria
Sociedades de Economa Mixta: Son aquellas sociedades que estn formadas por
el Estado y por capitales privados, para la explotacin de empresas que tengan por
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La sociedad de garanta recproca es una sociedad mercantil formada por socios partcipes
(PYMES) y protectores (grandes empresas, como el Estado Nacional, Provincial, Municipal, el
BNA), vinculados para beneficiarse en comn y cumplir con el objetivo de otorgar garantas
a los socios partcipes que posibiliten el acceso al crdito en forma rpida, econmica y
efectiva.
CARACTERISTICAS
Las SGR se encuentran reguladas por la ley 24.467 (art. 32 a 82) y por la ley 19.550
(normas relativas a la sociedad annima).
Es una sociedad mixta, esta formada por el inters personal de los socios partcipes
(como mnimo debern ser 120) que son los beneficiarios y que constituyen el objeto de la
sociedad, y por los socios protectores que realizan aportes de capital y al fondo de riesgo
para fortalecer la emisin de garantas a los socios partcipes.
El objeto social es nico y especializado, consiste en otorgar garantas a los socios
partcipes mediante la celebracin de un contrato de garanta recproca para que las
PYMES puedan obtener un prstamo. Tambin puede brindar asesoramiento tcnico,
econmico y financiero.
Denominacin: deber contener la indicacin Sociedades de Garanta Recproca, su
abreviatura o la sigla SGR.
Se constituir por acto nico mediante instrumento pblico que adems de los
requisitos exigidos por la ley 19.550 se debern sumar los requeridos por el art. 41 de la ley
24.447 (ej. CUIT de de los socios participes y protectores fundadores, delimitacin de la
actividad econmica, etc.). Deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio o IGJ
segn corresponda.
Capital social: est integrado por aportes de los socios y representado por acciones de
igual valor y nmero de votos. La participacin de los socios protectores no podr exceder
del 50% del capital social y la de cada socio partcipe del 5% del mismo.
Los aportes de capital debern ser integrados en efectivo, como mnimo en un 50 % al
momento de la suscripcin. El remanente deber ser integrado, tambin en efectivo en el
plazo mximo de un (1) ao a contar de esa fecha. La integracin total ser condicin
necesaria para que el socio partcipe pueda contratar garantas recprocas (art. 50 ley
24467).
No podrn las SGR asignar a obligaciones con el mismo acreedor, ms del 25% del valor
total del fondo de riesgo. Quedan exceptuados los bancos pblicos y los organismos
pblicos centralizados o descentralizados
dependientes del Gobierno nacional, provincial, municipal y Ciudad Autnoma de Buenos
Aires que no desarrollen actividades comerciales, industriales o financieras. Estas
sociedades tienen prohibido conceder directamente crditos a sus socios ni a terceros ni
realizar actividades distintas a las de su objeto social.
Deber constituir un fondo de riesgo que integrar su patrimonio. Estar constituido por:
1. Las asignaciones de los resultados de la sociedad aprobados por la Asamblea general.
2. Las donaciones, subvenciones u otras aportaciones que recibiere.
3. Los recuperos de las sumas que hubiese pagado la sociedad en el cumplimiento del
contrato de garanta asumido a favor de sus socios.
4. El valor de las acciones no reembolsadas a los socios excluidos.
5. El rendimiento financiero que provenga de la inversin del propio fondo en las
colocaciones en que fuera constituido. El aporte de los socios protectores.
Este fondo sirve para hacer frente a los pagos que corresponda realizar a la sociedad para
cumplir con el otorgamiento de garantas cuando los socios partcipes no cumplan. En
cuanto a la reduccin del Capital por prdidas, los socios debern compensar con nuevos
aportes.
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Los rganos de una SGR son la asamblea gral. (formada por todos los socios, se ocupa de
fijar las polticas de inversin, arobar el costo de las garantas), el consejo de
administracin (administra y representa la sociedad) y la sindicatura (fiscaliza la sociedad,
est integrada por 3 sndicos designados en asamblea,debe ser abogado, licenciado en
economa, licenciado en administracin de empresas o contador pblico).
Qurum Asambleas: ms del 51% de los votos y deber incluir como mnimo el 20% de
los votos de los socios partcipes. En 2 convocatoria por lo menos el 30 y 15%
respectivamente.
Distribucin de utilidades: socios partcipes debern reintegrarlo al fondo de riesgos en
un 50%; socios partcipes podrn ser en efectivo.
Contrato, Garanta y Contragaranta
El art. 68 de la ley 24467 dispone que habr contrato de garanta recproca cuando una
Sociedad de Garanta Recproca constituida de acuerdo con las disposiciones de la ley se
obligue accesoriamente por un socio partcipe que integra la misma y el acreedor de ste
acepte la obligacin accesoria.
El socio partcipe queda obligado frente a la SGR por los pagos que esta afronte en
cumplimiento de la garanta.El contrato de garanta recproca es consensual. Se celebrar
por escrito, pudiendo serlo por instrumento publico o privado con firmas certificadas por
escribano pblico. Estos contratos estn exentos de IVA y Ga.
En cuanto a los efectos del contrato entre la Sociedad de Garanta Recproca y el
acreedor, la Sociedad de Garanta Recproca responder solidariamente por el monto de
las garantas otorgadas con el deudor principal que afianza, sin derecho a los beneficios de
divisin y excusin de bienes.
Respecto de los efectos entre la Sociedad de Garanta Recproca y el Socio, la
Sociedad de Garanta Recproca podr trabar todo tipo de medidas cautelares contra los
bienes del socio partcipe - deudor principal- en los siguientes casos:
a) Cuando fuese intimado al pago;
b) Si vencida la deuda el deudor no la abonara; etc.
APLICACION
Las SGR surgen para solucionar los inconvenientes que tienen las PYMES cuando por
razones operativas necesitan obtener una garanta que les permita acceder a un prstamo,
garantizando a los terceros que contratan con la sociedad. En nuestro pas un ejemplo de
SGR es GARANTIZAR SGR.
El BCRA ejercer las funciones de superintendencia en lo atinente a vinculaciones de las
(S.G.R.) con los bancos y entidades financieras, tambin dispondr las medidas para la
aceptacin de las garantas otorgndoles a las mismas carcter de garantas preferidas
Auto-liquidables.
Sociedades Constituidas en el Extranjero
La sociedad constituida en el extranjero se rige, en cuanto a su existencia y forma, por las
leyes del lugar de su constitucin, para obtener su reconocimiento como sujeto de derecho,
No puede aplicarse a la sociedad constituida en el extranjero la sancin de irregularidad ya
que sta se ha constituido conforme las normas de su lugar. La ley argentina confiere a las
sociedades extranjeras la facultad de actuar en territorio nacional, con sujecin a varios
recaudos, segn las clases de actos. Hay tres modalidades de actuacin en nuestro pas:
1) Actos Aislados; puede comparecer en juicio, su emplazamiento en la Repblica debe
cumplirse en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el
litigio, ello no significa el sometimiento necesario a la jurisdiccin de los tribunales
argentinos ya que depender de la naturaleza del litigio y de lo convenido por las partes al
respecto.
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UNIDAD VI
Contratos de Colaboracin Empresaria
Las uniones o alianzas pueden instrumentarse jurdicamente de acuerdo a dos modalidades
bsicas. La primera es que los interesados decidan agruparse bajo una forma societaria; en
ese caso constituirn una nueva sociedad que ser un nuevo sujeto de derecho, distinto de
sus socios y se les aplicar la normativa de la ley de sociedades. La segunda es que slo
busquen unirse para hacer uno o varios negocios concretos y con indicacin especfica de
lo que cada uno de los integrantes se compromete a aportar; en esos casos pueden recurrir
a las figuras de los agrupamientos empresarios o contratos de colaboracin empresaria.
Estas figuras, que nacen de un contrato asociativo, no son sujetos de derecho.
1. Sociedad accidental o en participacin. Regulado por Ley 19.550
2. Agrupacin de colaboracin (A.C.E.) Regulado por Ley 19.550
3. Unin transitoria de Empresas (U.T.E) Ley 19.550
4. Consorcio de Cooperacin. Ley 26.005
5. Joint Venture. No regulado.
Las agrupaciones de colaboracin y las uniones transitorias de empresas no son
sociedades, sino estructuras supra-societarias. Estn encuadradas entre los grupos de
colaboracin, ya que entraa el agrupamiento de empresas con finalidad cooperativa o
mutualista, que no se traduce al ejercicio de una actividad comn sino en la organizacin
de una estructura complementaria destinada a auxiliar las economas de las empresas
vinculadas sin que stas pierdan su individualidad econmica y jurdica. Tienden a
colaborar en el desarrollo de las llamadas "alianzas estratgicas", para fomentar la
colaboracin empresaria y un mejor posicionamiento del mercado.
La Agrupacin de Colaboracin Empresaria (A.C.E.)
Ms all de la limitacin establecida por el art. 30 de la LSC (las sociedades annimas y en
comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades por acciones) los fines
mencionados pueden lograrse a travs de dichas vinculaciones societarias.
Denominacin: La Comisin reformadora consider oportuno emplear las frmulas de
"agrupacin" y "unin temporaria de empresas", ya que facilitan la tipificacin de las
relaciones contractuales que se trata.
6. Finalidad y definicin. Integrantes: El art. 367 de la LSC determina que las sociedades
constituidas en la Repblica (incluso las cooperativas) o en el extranjero y los
empresarios individuales (comerciantes o civiles) domiciliados en ella pueden,
mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la
finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de
sus miembros, o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades;
entre otras, la posibilidad de organizar sobre bases comunes, oficinas de ventas,
centros de investigacin o ensayos, oficinas de promocin de representacin,
etctera.
7. No constituyen sociedades.
8. No son sujetos de derecho.
9. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus
miembros
10.Finalidad: Las agrupaciones no pueden perseguir fines de lucro, debiendo recaer las
ventajas econmicas que genere su actividad directamente en el patrimonio de las
empresas agrupadas o consorciadas.
Es lo que se conoce como finalidad mutualstica que debe perseguir la agrupacin en
s misma.
11.Forma del Contrato: El contrato constitutivo del agrupamiento deber otorgarse por
instrumento pblico o privado y se inscribir, remitiendo una copia a la Direccin
Nacional de Defensa de la Competencia.
12.Contenido del Contrato: El contrato constitutivo del agrupamiento deber contener lo
siguiente:
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a) El objeto de la agrupacin.
b) La duracin - no puede exceder los 10 aos, pudiendo ser prorrogado antes de su
vencimiento.
c) Denominacin - conformada por un nombre de fantasa ms la palabra
"agrupacin"
d) Datos de cada uno de los participantes.
e) Constitucin de domicilio especial para los efectos que deriven del contrato de
agrupacin.
f) Las obligaciones asumidas por los participantes.
g) La participacin de cada integrante en las actividades comunes y en los
resultados.
h) Medios, atribuciones, poderes y modo de administrar la agrupacin.
i) Supuestos de separacin y exclusin.
j) Condiciones de admisin de nuevos participantes.
k) Sanciones por incumplimiento de obligaciones.
l) Normas para la confeccin de estados de situacin
13.Falta de Registracin: Este tema no ha sido normado. Para un sector de la doctrina,
un contrato de agrupacin de colaboracin no inscripto nos pone frente a una
agrupacin irregular que no constituye sociedad y les seran aplicables los artculos
12, 21 y concordantes de la LSC.
Por otro lado, la falta de inscripcin no implica por s misma la nulidad o anulabilidad
del contrato, puesto que no resulta aplicable de manera supletoria la normativa
societaria, de modo que ni rige el art. 17 de la LSC ni el rgimen de las sociedades
irregulares.
14.Resoluciones: La ley ha previsto un doble rgimen de resoluciones:
1. Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin se
adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salvo disposicin
contraria del contrato.
2. La resolucin social que determine una modificacin del contrato deber
contar con el consentimiento unnime de los participantes.
15.Direccin y Administracin: Debe estar a cargo de una o ms personas fsicas
designadas en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes,
siendo de aplicacin lo normado por el artculo 221 del Cdigo de Comercio. En caso
de que los administradores sean varios y nada se dijera en el contrato se entiende
que pueden actuar indistintamente. El art. 371 estructura la administracin en
personas fsicas, a diferencia de lo que ocurre en la UTE para las que se establece la
figura del representante como mandatario de designacin imprescindible.
16.Fondo Comn Operativo: Las prestaciones de los contratantes se destinan a un fondo
comn operativo, sin intercambiarse entre ellos, a fin de posibilitar el funcionamiento
de la organizacin comn. El mencionado "fondo comn operativo" est constituido
por las contribuciones de los integrantes y los bienes que con ellas se adquieran.
Este patrimonio se mantendr indiviso durante toda la vida de la agrupacin y no
puede ser afectado por los acreedores particulares de los participantes.
La existencia de este fondo se basa en que, dado la carencia de personalidad jurdica
de estas figuras, las mismas no pueden contar con un patrimonio propio, por lo que
deben recurrir a la formacin del fondo comn para tener los medios necesarios que
le posibiliten cumplir con sus actividades.
17.Responsabilidad hacia Terceros: Por las obligaciones que sus representantes asuman
en nombre de la agrupacin, los particulares responden ilimitada y solidariamente
respecto de terceros. Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por
cuenta de un participante, hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste
solidariamente con el fondo comn operativo. En ambos casos el tercero acreedor
debe interpelar al administrador de la agrupacin de manera previa, a fin de que
quede expedita la accin contra los integrantes de la agrupacin.
125
A su vez, el art. 8 d ela ley 26005 dispone que los contratos de formacin de "Consorcios
de Cooperacin "debern establecer la inalterabilidad del fondo operativo que en el mismo
fijen las partes. Este permanecer indiviso por todo el trmino de duracin del acuerdo.
Joint venture: es una asociacin de personas fsicas y/o jurdicas que acuerdan participar
en un proyecto comn, generalmente especfico, para una utilidad comn, combinando sus
respectivos recursos, sin formar ni crear un nuevo sujeto de derecho, establecindose una
comunidad de intereses y un mutuo derecho de representacin dentro del mbito del
proyecto, sobre el cual cada uno ejercer algn grado de control.
Caractersticas:
) Destinado a un proyecto: naci para concretar negocios especficos.
b) Sujetos: pueden ser personas fsicas y/o jurdicas, tanto nacionales como extranjeras.
c) Sus integrantes aportan al proyecto comn: activos, dinero, conocimientos, recursos
humanos, tecnologa, bienes o servicios en general necesarios para el objetivo que se han
propuesto.
d) Propiedad en comn: la existencia de una propiedad en comn se ve reflejada en los
balances.
e) Control y direccin del proyecto en comn: el manejo conjunto del negocio no est,
obligatoriamente, relacionado con el tipo o proporcin del aporte efectuado por los
partcipes.
f) Facultad para representar y obligar: consecuencia necesaria del punto anterior.
g) Utilidad comn: la expectativa de lucro o beneficio es otro componente infaltable.
h) Prdidas: el derecho a participar en las utilidades que arroja el negocio en comn hace a
la esencia del joint venture. Pero, en lo que hace a la participacin en las prdidas, la
doctrina norteamericana acepta, si bien no es esencial al instituto, que se puede
acordar no participar en las mismas. Este planteo resulta inaceptable en cualquier otra
forma societaria pues no es lcito pactar esta clusula, siendo sta, en consecuencia, otra
diferencia del joint venture a tener en cuenta.
Su naturaleza jurdica es la de un contrato atpico, de colaboracin, asociativo no societario,
plurilateral funcional, de duracin y de organizacin. Al no estar regulado expresamente,
existe amplia libertad contractual y las partes fijan los alcances de sus derechos y
obligaciones.
Su uso se halla restringido por la existencia de las figuras reguladas, ya que stas
aumentan la certidumbre.
Asociaciones Civiles.
Concepto: personas de existencia ideal que nacen de la unin que estable un grupo de
personas fsicas que persiguen la realizacin de un fin de bien comn no lucrativo.Pueden
ser de cualquier ndole,Intelectuales, religiosos, cientficos, literarios, gremiales, de estudio,
de apoyo mutuo, deportivos, de entretenimiento en general, etctera.
CARACTERES DE LA ASOCIACIN
Es una persona jurdica. Tiene un nombre colectivo. su existencia es independiente del
cambio de sus miembros. debe contar con un patrimonio. cuenta con una ley interna que
rija los derechos y deberes de los asociados. Ausencia de lucro.
Clasificacin:
- las que cuentan con autorizacin estatal y por ende son personas jurdicas s/ el artculo 33
del Cdigo Civil;
- las que no cuentan con autorizacin estatal, y son simples asociaciones del artculo 46;
- las asociaciones constituidas bajo forma de sociedad (art. 3 , ley 19550).
rganos: Los rganos que conforman la asociacin civil son establecidos por el estatuto,
mas tres de ellos no pueden faltar, a saber:
ASAMBLEA
RGANO DE CONTROL
Las Simples Asociaciones: El artculo 46 del Cdigo Civil contempla otra clase de
asociaciones, denominadas "simples asociaciones".
Su texto expresa: "Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas,
sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su
instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades
se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por
130
133
desenvolvimiento y mejor beneficio pblico, sino que puede modificar los estatutos para
adecuarlos a esos nuevos fines.
Mutuales
Concepto: normadas por las leyes 20.321 y 25.374, la ley determina que son asociaciones
mutuales las constituidas libremente sin fines de lucro por personas inspiradas en la
solidaridad, con el objeto de brindarse ayuda recproca mediante una contribucin
peridica.
Principios: Adhesin voluntaria. Organizacin democrtica. Neutralidad institucional:
poltica, religiosa, ideolgica racial y gremial. Contribucin acorde con los servicios a recibir.
Capitalizacin social de los excedentes. Educacin y capacitacin social y mutual.
Integracin para el desarrollo.
Prestaciones Mutuales: Son prestaciones mutuales aquellas que, mediante la
contribucin o ahorro de sus asociados o cualquier otro recurso lcito, tiene por objeto la
satisfaccin de necesidades de los socios ya sea mediante asistencia mdica, farmacutica,
otorgamiento de subsidios, prstamos, seguros, construccin y compraventa de viviendas,
promocin cultural, educativa, deportiva y turstica, prestacin de servicios fnebres, como
as tambin cualquiera otra que tenga por objeto alcanzarles bienestar material y espiritual.
Los ahorros de los asociados pueden gozar de un beneficio que estimule la capacidad
ahorrativa de los mismos.
A su vez, a los fines de cumplimentar su objeto social, las mutuales podrn asociarse y
celebrar toda clase de contratos de colaboracin entre s y con personas de otro carcter
jurdico, siempre que no desvirten su propsito de servicio.
Constitucin: deber realizarse por instrumento pblico o privado y, al igual que ocurre
con las Sociedades Cooperativas, las asociaciones mutuales debern inscribirse en el
Registro Nacional de Mutualidades.
Los requisitos del estatuto social estn detallados en el art. 6 y son los siguientes:
a) El nombre de la entidad, debiendo incorporarse a l: Mutual, Socorros Mutuos,
Mutualidad, Proteccin Recproca u otro similar.
b) Domicilio, fines y objetivos sociales.
c) Los recursos con que contar para el desenvolvimiento de sus actividades.
d) Las categoras de socios, sus derechos y obligaciones.
e) La forma de establecer las cuotas y dems aportes sociales.
f) La composicin de los Organismos Directivos y de Fiscalizacin, sus atribuciones,
deberes, duracin de sus mandatos y forma de eleccin.
g) Las condiciones de convocatoria, funcionamiento y facultades de las Asambleas
Ordinarias y Ext..
h) Fecha de clausura de los ejercicios sociales, los que no podrn exceder de un ao.
Socios. Admisin: El estatuto social deber especificar las condiciones que deben reunir
las personas para ingresar a la asociacin, relacionadas con su profesin, oficio, empleo,
nacionalidad, edad, sexo u otras circunstancias que no afecten los principios bsicos del
mutualismo.
Socios. Clases a) Activos - Sern las personas de existencia visible, mayores de 21 aos
que cumplan los requisitos exigidos por los estatutos sociales para esta categora. Integran
los rganos directivos.
b) Adherentes - personas de existencia visible, mayores de 21 aos que cumplan los
requisitos exigidos por los estatutos sociales para esta categora y las personas
jurdicas, no pudiendo elegir o integrar los rganos directivos.
c) Participantes - El padre, madre, cnyuge, hijas solteras, hijos menores de 21 aos
y hermanas solteras del socio activo, quienes gozarn de los servicios sociales en la
forma que determine el estatuto, sin derecho a participar en las Asambleas ni a
elegir ni ser elegidos.
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La ley dispone que todos los socios, cualquiera fuera su categora, debern aportar
con destino al Instituto Nacional de Accin Mutual el 1 % de la cuota societaria.
Socios. Sanciones. Exclusin y Expulsin: La ley enumera taxativamente las causales
de exclusin y expulsin del socio, a saber:
a) Causales de exclusin:
Incumplimiento de las obligaciones impuestas por los estatutos o reglamentos.
Adeudar tres mensualidades, si el estatuto no estableciera un plazo mayor.
Cancelar el seguro, en las mutuales de seguros.
b) Causales de expulsin:
Hacer voluntariamente dao a la asociacin u observar una conducta notoriamente
perjudicial a los intereses sociales.
Cometer actos de deshonestidad en perjuicio de la asociacin.
Los socios sancionados o afectados en sus derechos o intereses, podrn recurrir por
ante la primera Asamblea Ordinaria que se realice.
rganos de la Mutual: El rgano de administracin recibe el nombre de "rgano
Directivo", el rgano de gobierno se llama "Asamblea" y el rgano de fiscalizacin se
denomina "rgano de Fiscalizacin".
1) rgano Directivo: Es el rgano de administracin de la mutual, que deber estar
integrado por 5 o ms socios. Funciones:a) Ejecutar las resoluciones de las Asambleas,
cumplir y hacer cumplir el estatuto y los reglamentos; b) Ejercer las funciones inherentes a
la direccin, administracin y representacin de la Sociedad,c) Convocar a Asambleas; d)
Resolver sobre la admisin, exclusin, o expulsin de socios;
e) Crear o suprimir empleos, fijar su remuneracin, adoptar las sanciones que
correspondan, Presentar a la Asamblea G. Ordinaria: la Memoria, Bce General, Inventario,
Cta de Gs. y Recursos e Informe del Organo de Fiscalizacin correspondiente al ejercicio.
2) rgano de Fiscalizacin: formado por tres o ms miembros. Los miembros de los rganos
de Fiscalizacin sern solidariamente responsables del manejo e inversin de los fondos
sociales y de la gestin administrativa durante su mandato y ejercicio de sus funciones,
salvo que existiera constancia fehaciente de su oposicin al acto que perjudique los
intereses de la asociacin. Sern personalmente responsables asimismo de las multas que
se apliquen a la asociacin, por cualquier infraccin a la presente Ley o a las resoluciones
dictadas del Instituto Nacional de Accin Mutual. Funciones:
a) Fiscalizar la administracin, mediante arqueos de disponibilidades en caja y bancos;
b) Examinar los libros y documentos de la asociacin, como asimismo efectuar el control de
los ingresos, por perodos no mayores de tres meses;
c) Asistir a las reuniones del Organo Directivo y firmar las actas respectivas;
d) Dictaminar sobre la Memoria, Balance General, Inventario, Cuenta de Gastos y Recursos
presentados por el Organo Directivo;
e) Convocar a Asamblea Ordinaria cuando omitiera hacerlo el Organo Directivo;
f) Solicitar al Organo Directivo la convocatoria a Asamblea Extraordinaria cuando lo juzgue
conveniente.
g) Verificar el cumplimiento de las leyes, resoluciones, estatutos y reglamentos.
Los mandatos no podrn exceder los 4 aos.
3) Asambleas: Las resoluciones de las Asambleas se adoptarn por la mayora de la mitad
ms uno de los socios presentes, salvo los casos de revocaciones de mandatos o en los que
el estatuto social fije una mayora especial superior. Ninguna Asamblea de asociados podr
considerar asuntos no incluidos en la convocatoria.
Capital: El patrimonio de las asociaciones mutuales estar constituido:
a) Por las cuotas y dems aportes sociales. b) Por los bienes adquiridos y sus frutos.
c) Por las contribuciones, legados y subsidios. d) Por todo otro recurso lcito.
Los fondos sociales se depositarn en entidades bancarias a la orden de la asociacin y en
cuenta conjunta de dos o ms miembros del rgano Directivo.
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Fusiones: Las asociaciones mutuales podrn fusionarse entre s, para lo que se requerir
haber sido aprobada previamente la fusin en Asamblea de socios y la aprobacin del
Instituto Nacional de Accin Mutual.
Las asociaciones mutualistas estn exentas de todo impuesto, tasa o
contribucin de mejoras, en relacin a sus bienes y por sus actos. Tambin
quedan tambin liberadas de derechos aduaneros por importacin.
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