Producido el dao, surge en el responsable la obligacin de reparar o resarcir.
El resarcimiento adopta dos formas: 1) Por equivalente, que es la suma de dinero, que cubre el dao producido, se llama indemnizacin, y 2) En forma especfica o reparacin in natura o en especie, que es la entrega de un bien de la misma especie, cantidad y calidad que el bien daado. El cdigo civil peruano solo adopta el resarcimiento por equivalente o indemnizacin, a diferencia de otras legislaciones. La indemnizacin consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao sufrido por el damnificado. El Dr. Pizarro manifiesta: la reparacin del dao injustamente sufrido constituye, desde una perspectiva jurdica, el restablecimiento del equilibrio pre-existente alterado por el hecho daoso y al mismo tiempo una existencia de estricta justicia y de equidad. A travs de ella se procura reponer al damnificado, en la medida de lo posible, en una situacin si no igual, prxima a la que se encontraba antes del hecho daoso. La reparacin no borra el dao del mundo de los hechos, pero tiene un carcter compensatorio o satisfactorio, segn los casos, que ms all de sus posibles imperfecciones, constituye una de las reacciones ms significativas del ordenamiento jurdico, frente a la comisin de un dao. a. Naturaleza jurdica de la indemnizacin: Consiste en una obligacin de dar una suma de dinero, pero que se actualiza de acuerdo al principio del valor. El resarcimiento por equivalente o indemnizacin se aplica tanto para los actos ilcitos como para el incumplimiento de los contratos. Producido el dao, la vctima se convierte en un acreedor y el responsable en el deudor de una obligacin de dar una suma de dinero actualizada, aplicando el Principio Valorista (artculo 1235). As lo ha establecido la casacin N 2171-99-Ica cuando dice que la deuda de valor que sustenta una pretensin daosa debe ser expresada en moneda nacional la misma que de sufrir el distorsionamiento de la relacin jurdica patrimonial, extracontractual, por el proceso inflacionario, se debe restituir el valor de la prestacin al que tenga el da del pago. En principio, es la propia vctima quien recibe la indemnizacin, y a falta de ella sus herederos declarados. En la doctrina extrajera se ha extendido la legitimidad para cobrar la indemnizacin al concubino, al adulterino e incluso a la pareja homosexual en los pases donde se ha legalizado este tipo de convivencia. La evaluacin se torna difcil y la indemnizacin imposible tratndose de los grandes daos (ecolgicos, genticos, etc.), por lo que estn cobrando gran importancia las teoras preventivas antes que las resarcitorias de los daos.
Desde la ptica del anlisis econmico del derecho, una indemnizacin
perfectamente compensatoria del dao causado, implica colocar a la vctima en un nivel de indiferencia, respecto de haber o no sufrido el dao, del mismo modo que si hubiera existido una negociacin previa entre las partes involucradas. Este concepto determina el punto en el cual este agente daoso internaliza el costo del mismo, vale decir cuando la indemnizacin cubre correctamente el dao causado, la conducta de los agentes potenciales esta inducida por un clculo de costo beneficio, dado que la expectativa de utilidad tenida en cuenta en su actuar ha sido previamente ponderada con los costos de la prudencia y diligencia, los cuales han sido calculados eficientemente en funcin de la posibilidad de causar dao. Atendiendo a la doctrina, el pleno jurisdiccional civil de 1997 (Lima) respecto a este tema, acord lo siguiente: Que el dao es una deuda de valor y no una deuda de dinero y que por lo tanto en concordancia con la funcin esencialmente reparadora o resarcitoria de la indemnizacin, debe buscarse la actualizacin del monto de la indemnizacin al momento en que esta es pagada, de modo tal que el perjudicado vea verdaderamente satisfecha su pretensin indemnizatoria, recibiendo un importe que efectivamente lo restituya o lo aproxime lo ms posible a la situacin en que se encontraba antes del hecho daoso. Que para la estimacin y cuantificacin del dao debe tomarse en cuenta las cualidades personales de la vctima y del agente productor del dao. Que la prueba de los daos es posible a travs de los medios probatorios tpicos, atpicos y los sucedneos de los medios probatorios. Que para acreditar el dao moral y su cuantificacin basta la prueba indirecta, de indicios y presunciones. b. Caracteres: 1) En los actos ilcitos, la reparacin de los daos y perjuicios constituye una obligacin autnoma. 2) En la inejecucin contractual, es una obligacin resarcitoria o reparadora, de carcter subsidiario y accesorio. c. Valuacin: La indemnizacin se determina por la valuacin del perjuicio. El artculo 1985 dice: La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuado entre el hecho y el dao producido. El monto de la indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el dao. En realidad, dentro de la valuacin de los daos pueden estar presentes muchas variables, como por ejemplo, la riqueza de los causantes y las
victimas, las medidas de precaucin adoptadas, etc. El acuerdo plenario
6-2006 dispone que para la estimacin y cuantificacin del dao debe tomarse en cuenta las cualidades personales de la vctima y del agente productor del dao. d. Responsabilidad solidaria: Si son varios los responsables, respondern en forma solidaria, as lo establece el artculo 1983: si varios son responsables del dao, respondern solidariamente. Empero, aquel que pago la totalidad de la indemnizacin puede repetir contra los otros, correspondiendo al juez fijar la proporcin segn la gravedad de la falta de cada uno de los participantes. Cuando no sea posible discriminar el grado de responsabilidad de cada uno, la reparticin se har por partes iguales. e. Los seguros: Actualmente existe una tendencia creciente a contar con un seguro para las diferentes actividades que suponen un riesgo. As tenemos en el Per, el Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito (SOAT), el Seguro Complementario del Trabajo de Riesgo, el seguro para los periodistas (Ley N24522), etc. En estos casos, la compaa aseguradora es responsable de pagar la indemnizacin en forma solidaria con el causante directo por lo que la vctima puede reclamar a cualquiera de ellos. Como alguien ha dicho indemnizar no borra el dao del mundo, sino simplemente lo cambia del bolsillo. Los artculos 1987 y 1988 se refieren a los seguros: Artculo 1987.- Responsabilidad del asegurador. La accin indemnizatoria puede ser dirigida contra el asegurador por el dao, quien responder solidariamente con el responsable directo de este. Tal como est redactado este artculo, parecera que el asegurador debe responder por el integro de la prestacin, lo que no es cierto ya que se trata de obligaciones conexas y no solidarias, porque no derivan del mismo ttulo, ni tienen unidad en la prestacin, el asegurador responde solo hasta donde se pact en el seguro. As lo ha establecido la jurisprudencia de la Casacin N2779-2004-Piura y 4144-2008-Lima. En cambio el artculo 1988 si establece un lmite cuando se trata de seguros obligatorios: artculo 1988.- Rgimen de seguro obligatorio La ley determina el tipo de dao sujeto al rgimen de seguro obligatorio, las personas que deben contratar las plizas y la naturaleza, lmites y dems caractersticas de tal seguro. Igualmente el artculo 110 de la Ley N29946 Ley del Contrato de Seguro, tambin se refiere al lmite de las obligaciones y dice: El tercero vctima del dao tiene accin directa contra el asegurador, hasta
el lmite de las obligaciones previstas en el contrato de seguro y siempre
que se incluya al asegurado en su demanda. f. Formas de la reparacin del dao patrimonial: De acuerdo a la ltima parte del artculo 1985, parecera que el legislador peruano ha optado por la indemni9zacion solo en dinero, pero no habra ningn inconveniente en que la reparacin pueda ser realizada tambin en especie, por ejemplo, un vehculo por el otro siniestrado, ya que el cdigo tampoco lo prohbe. Actualmente en el Per an no se ha fijado como en otros pases, una indemnizacin en forma de renta. En cuanto a los intereses, la misma parte final del artculo 1985, establece la obligacin del responsable de pagar intereses desde la fecha en que se produjo el dao. Asimismo, es posible revisar el monto indemnizatorio cuando se producen efectos dainos que no eran conocidos al tiempo de fijarse la indemnizacin, por ejemplo, una operacin mdica posterior del accidentado que no fue prevista inicialmente. g. La reparacin del dao extra patrimonial: Existe polmica respecto a que si alguna afeccin espiritual pueda repararse con dinero (el dinero no hace la felicidad, pero ayuda), sin embargo el cdigo civil ha tomado partido por la reparacin pecuniaria del dao moral (artculo 1985), sin que ello impida que los demandantes puedan solicitar una reparacin no patrimonial, por ejemplo, la publicacin de un desagravio en el propio diario difamador.