DERECHO FINANCIERO

I.

ORIGEN
El primer estudioso que dio fisonoma al derecho financiero fue MyrbachRheinfeld,
defini a principios del siglo al derecho financiero como las normas de derecho
pblico positivo que tienen por objeto la reglamentacin de las finanzas de las
colectividades pblicas (estado y otros entes) con administracin propias existentes en
el interior de aquel. Si nos atemos a la realidad de lo que debe regular este sector del
saber, nadie puede negar el acierto del creador de la disciplina cuando se refiere a la
reglamentacin de las finanzas. Creemos que la denominacin derecho de la hacienda
pblica, es ms precisa y correcta que la de derecho financiero.
El vocablo financiero presenta alguna ambigedad puesto que se puede emplear
correctamente para aludir a las operaciones bancarias, burstiles y negociables. No
obstante, en el terreno cientfico, la denominacin es prevalente y por tanto aceptamos
su uso.

II.

DEFINICIN
Segn Francisco Carrera Raya sostiene que en una aproximacin inicial observamos
como existe un sector de la realidad que calificamos de financiera y que viene regulada
por un conjunto de normas jurdicas. De esta forma, identifica al derecho financiero
como aquel sector del ordenamiento jurdico que regula la actividad financiera de los
entes pblicos.
El autor Sainz De Bujanda sostiene la sustantividad del derecho financiero,
definindolo como la rama del derecho pblico interno que organiza los recursos
constitutivos de la Hacienda del Estado y de las restantes entidades pblicas,
territoriales e institucionales y regula los procedimientos de percepcin de los ingresos
y de ordenacin de los gastos y pagos que tales sujetos destinan al cumplimiento de sus
fines, o expresando en una formula sinttica que merece reproducirse, que es el
conjunto de normas y de principios jurdicos que tiene por objeto la constitucin y
gestin de la hacienda pblica.
El eximio tratadista EzioVanoni sostiene lo siguiente: el derecho financiero es el
conjunto de normas que regulan la actividad del estado y de la entidad pblica
destinadas a procurarle los medios econmicos necesarios para hacer frente a las
necesidades pblicas.
El derecho financiero tiene como finalidad estudiar el aspecto jurdico de la actividad
financiera del estado en sus diversas manifestaciones, y tanto por su naturaleza y
contenido, como por su objeto, constituye disciplina integrante del derecho pblico.[1]

III.

AUTONOMA DEL DERECHO FINANCIERO

Consideramos que dentro de la teora jurdica general, el derecho financiero no tiene

autonoma, como lo tiene el derecho tributario y otras disciplinas jurdicas. El derecho
financiero es parte del derecho pblico con ciertaautnoma didctica al derecho
financiero, pero negamos que tenga autonoma cientfica, en cuanto ciencia jurdica y
dentro del concepto generalmente entendido sobre autonoma en el campo jurdico, que
no es otra cosa que una cierta independencia jurdica sin despegarse de la unidad del
derecho, axioma que hasta la fecha no resiste tesis en contrario. Por ms captulos,
sectores, mbitos o disciplinas atractivas que se intenten separar en derecho, la unidad
conceptual, dogmtica y principista de la ciencia jurdica es indiscutible.
El jurista Brasileo Alfredo Augusto Becker, quien sostiene que el vocablo autonoma
es ajeno al mundo jurdico, porque aparte de prestarse a las ms dispares
interpretaciones, ni siquiera puede hablarse de separacin entre derecho publica y
derecho privado, ya que no pueden existir normas independientes en la totalidad del
sistema jurdico; de manera que la expresin autonoma solo puede ser entendida con
fines didcticos con respecto a cualquiera de las disciplinas del derecho.
Se discute mucho si el derecho financiero tiene o no autonoma lo cual ha dado origen a
tres marcadas corrientes doctrinales:

1) Corriente administrativa:
Para esta corriente administrativa el derecho financiero no tiene autonoma cientfica
sino que forma parte del derecho administrativo porque su objeto es una mera funcin,
administrativa que se sintetiza en la actividad que despliega el estado para conseguir
recurso, gastarlos y balancearlos. Esta concepcin no tiene su taln de Aquiles en el
hecho de que el derecho financiero es una disciplina del derecho pblico, en
consecuencia est ntimamente vinculado al funcionamiento del estado.
Por otro lado, es necesario recordad que no debe confundirse la actividad
administrativa del Estado con el derecho financiero, pues el derecho financiero se ocupa
de la creacin del tributo en tanto que la actividad para hacerlo sino que se limitan a
administrar el tributo.

2) Corriente autonomista:
Es sustentada porMyrbach, Rheinfeld y Mario Pugliese quienes sostienen que los
problemas jurdicos que surgen de la actividad financiera del estado se resuelven
mediante principios propios de carcter unitario, adems sealan que el derecho
financiero tiene importantes ramas jurdicas como son el derecho tributario material que
tiene una destacada y reconocida autonoma, y que las cuestiones impositivas propias

del derecho tributario no son sino una parte del universo que conforma la actividad
financiera del estado.

3) Corriente intermedia:
Es sustentada por el profesor DinoJarach, entre otros, reconoce la existencia de una
autonoma didctica del derecho financiero, sin embargo niegan que tenga una
autonoma cientfica lo que equivale negarsu autonoma en el fondo.
Llega a la conclusin de que debido a los principios heterogneos que informan a los
principales captulos del derecho financiero que tienen su origen en el derecho
monetario, el derecho presupuestario, el derecho crediticio, sin embargo destaca que se
salva de esta multiplicidad conceptual de derecho tributario, refirindose al derecho
tributario material.[2]

IV.

CONTENIDO DEL DERECHO FINANCIERO

Desde el momento que la actividad financiera se hace efectiva en cuanto a las
erogaciones necesarias para satisfacer las necesidades generales a los recursos para
cubrirlas y en el control de las inversiones, siguese que corresponde al derecho
financiero ocuparse del aspecto jurdico de esos sectores de vida estatal, comenzando
por el instrumento bsico que es el presupuesto.
El derecho presupuestario, entonces, constituye una parte esencial del derecho
financiero, poco desarrollado hasta el presente y que por las caractersticas especiales
de la metera que le sirve de objeto, ofrece aspectos singulares. Se complementa con el
rgimen jurdico de las inversiones y gastos pblicos y de su control.
En segundo lugar trata de la administracin del estado, concibiendo al patrimonio en
un sentido particular, diferente del que tiene un derecho civil, ms bien aproximndose
al concepto econmico, esto es como riqueza en movimiento, concepcin que incluye
por implicancia, el rgimen de los servicios pblicos y de empresas estatales o con
participacin oficial.
Segn el autor SAINZ DE BUJANDA menciona, que el contenido del derecho
financiero puede ser idealmente descompuesto en dos partes esenciales, una referida a
la constitucin u organizacin de la hacienda y la otra a sus procedimientos de
administracin o gestin.
En el haber de la Hacienda incluye a los recursos (tributos, monopolios, deuda pblica y
patrimonio del estado), a los derechos econmicos de la Hacienda (crditos tributarios,
derechos de participacin en la renta de los monopolios, derecho sobre bienes
patrimoniales y sobre sus productos) e ingresos pblicos

(prestaciones tributarias, ingresos monopolsticos, productos de la deuda pblica y

rendimientos patrimoniales)
Tambin se a cuestionado la inclusin de ciertos conjuntos normativos dentro del
derecho financiero, a saber: los ingresos patrimoniales, la actividad mercantil e
industrial, sanciones pecuniarias y las normas sobre circulacin fiduciaria y acuacin
de moneda.
Y por ltimo en cuanto a la inclusin de las normas sobre los ingresos patrimoniales
dentro del derecho financiero se entiende que no deben formar parte porque dicha
actividad de gestin no tiene como fin propio y esencial el de la obtencin de recursos
dinerarios.

V.

CODIFICACION EN EL PERU
Tambin Per se ha incorporado a la corriente codificadora, en efecto el decreto
supremo 263-H, del 12 de agosto de 1966, promulgo el cdigo tributario, que fue
declarada en vigencia en todo el pas a partir del 17 de octubre de 1966, decreto
supremo 298-H, del 6 de setiembre de 1966.

El texto se limita a los principios generales que rigen la materia tributaria, en sus
aspectos sustancial y procesal, con exclusin del rgimen de los tributos en particular,
ajustndose de tal modo al sistema adoptado por otros pases como Mxico y
Alemania.
El ordenamiento est integrado por un ttulo preliminar, que contiene 19 normas
generales, y por cuatro libros:
Libro I, de la obligacin tributaria arts. 1 al 50
Libro II, referente a la administracin y procedimientos tributarios arts. 51 a 105
Libro III, titulado de las reclamaciones y recursos arts. 106 a 144.
Libro IV, sobre infracciones y delitos tributarios y de sus sanciones arts. 145 a 181.
Cierran el texto algunas disposiciones transitorias y finales arts. 182 a 192.

VI.

1)

FUENTES DEL DERECHO FINANCIERO

La doctrina reconoce las siguientes fuentes del derecho financiero:

LA CONSTITUCION

En la constitucin poltica del Per se establecen los principios generales bsicos que
norman la actividad financiera del estado que constituyen, por tanto, la norma jurdica
de mayor jerarqua que sirve de punto de partida para su desarrollo a travs de la leyes y
otras reglas propias de nuestra vida jurdica, decretos supremos, resoluciones supremas,
relaciones ministeriales, etc. La constitucin d cada pas sirve de marco jurdico
preferencial y de primera prioridad en la elaboracin de las leyes sobre cuestiones de
finanzas publicas. Pero, no solo nos referimos a los preceptos constitucionales que
tratan expresamente sobre la actividad financiera del estado, sino a la constitucin en su
conjunto, por que jurdicamente la carga fundamental de cada pas no puede entenderse
aislada sino como un todo integral y homognea, cuyas normas estn ntimamente
vinculadas y armonizadas, de modo tal que la mencin que se haga de uno de sus
artculos, siempre debe estar en concordancia con los principios establecidos en el resto
del texto, sea de modo mediato o inmediato.

Remitindonos a la constitucin poltica del Per cuando se trata de la materia

tributaria, los legisladores no solo deben remitirse a las reglas expresas sobre materia
tributaria que contiene la carta fundamental, sino que tienen la obligacin ineludible de
revisar todo el texto constitucional, para concatenar la norma tributaria con el resto de
principios constitucionales, a fin de evitar contradicciones que lesiones espritu de la
carta fundamental.

Desde el punto de vista jurdico el legislador debe conjugar todos los resultados de su
evaluacin econmica social, poltica y financiera, con los preceptos constitucionales en
materia tributaria, para pronunciarse sobre la hiptesis propuesta, por ejemplo, 77- que
dice que todos tienen el deber de pagar los tributos que les corresponden y de soportar
equitativamente las cargas establecidas por la ley para el sostenimiento de los servicios
pblicos.
Tambin debe acudir al artculo 139 de la constitucin que consagra los principio
rectores de la tributacin, como son: legalidad, uniformidad, justicia, publicidad,
obligatoriedad, certeza y economa en la recaudacin y tambin debe recordar con
preferencia el artculo 142 de la carta fundamental que dice: la tributacin, el gasto y el
endeudamiento pblico guardan proporcin con el producto bruto interno, de acuerdo a
ley.

2)

LA LEY:
Es la fuente inmediata de mayor importancia en derecho financiero. En nuestro pas
nadie puede ser obligado hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no
prohbe art. 19 de la constitucin y aplicando el concepto a nuestra materia, significa

que sin aquella no podran existir tributos con presupuestos o emprstitos, es decir que
sin ley no habra actividad financiera.
Segn una interpretacin puramente orgnica, debe considerarse ley todo acto emanado
del poder legislativo, sin examinar su naturaleza o contenido.
Una segunda corriente toma como base el rgano del cual surge el acto, pero
entendiendo que es menester tener en cuenta ciertas formas.
Ley seria pues todo acto emanado del poder legislativo, observancia de las formas
establecidas al efecto por la constitucin.
Otros autores prescinden del rgano del cual emanan el acto y del contenido de este
considerndole todo acto de ejecucin inmediata de la constitucin de manera que
podra ser ley el acto proveniente de otro rgano distinto del poder legislativo cuando
tuviere competencia constitucional.
Fcil es comprender la ahora la distincin que hacen ciertos autores entre ley formal y
ley material:
Ley formal, es toda disposicin emanada del rgano legislativo, cualquiera fueren el
carcter y objeto de ella, o sea el acto formal del estado que ha recorrido la va
legislativa establecida por la constitucin, y dicho con palabras de DUGUIT: ley
formal es toda decisin emanada por el rgano que segn la constitucin del pas
considerado, reviste el carcter de rgano legislativo.
Ley material o ley en sentido sustancial, es: todo acto jurdico que establece una regla
de derecho de alcance general o individual, o bien todo acto emanado del estado que
contenga una regla de derecho objetivo, esto es disposicin del carcter general y
abstracto, que estatuya impersonalmente en cambio la decisin individual y concreta no
es ley en sentido material aunque emane dl poder legislativo, pudiendo revestir el
carcter, segn las circunstancias, de una acto administrativo de una acto jurisdiccional.
3)

LEYES DELEGADAS Y DECRETOS LEYES

Cuando el poder legislativo delega en el poder ejecutivo la facultad de legislar emergen
los decretos legislativos o decretos delegados como les llama la constitucin italiana. La
constitucin de 1979 recorre esta novedosa innovacin a la tarea legislativa, cuando en
su artculo 188 dice el congreso puede delegar con el poder ejecutivo la facultad de
legislar, mediante decretos legislativos, sobre las materias y por el trmino que
especifica la ley autoritativa.
El decreto constitucional esta delegacin es muy discutida y tambin lo es en derecho
financiero, precisamente por la naturaleza tan compleja y heterognea de los fenmenos
que regula la actividad financiera del estado.

Segn el autor GIULIANI FONROUGE seala que la facultad de sancionar las leyes
corresponde exclusivamente al poder legislativo, sin que resulte admisible su
delegacin en el ejecutivo en pocas de normalidad institucional. Sin embargo, ello
ocurre con cierta frecuencia unas veces con textos que lo autorizan y otras por
deformacin de las instituciones al amparo de corrientes ideolgicas extraas o por
vocacin autocrtica.

4)

REGLAMENTOS
Son los preceptos que dicta el poder ejecutivo para la ejecucin de una ley. La ley es
noma general y abstracta. Los reglamentos desarrollan el mandato de la ley
posibilitando su aplicacin prctica. Conforme a nuestra constitucin poltica el
presidente de la repblica tiene dentro de sus atribuciones ejercer la potestad de
reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalzalas.

El reglamento es de suma importancia en derecho financiero y dentro de este,

generalmente se emplea de modo frecuente en el derecho tributario, cuya naturaleza de
por si es cambiante y dinmica, como la realidad econmica y financiera donde se
desarrollan los hechos imponibles.

5)

TRATADOS INTERNACIONALES
Se consideran como fuente mediata o indirecta del derecho financiero, argumentando
que son fuente mediata por su validez depende necesariamente de una ley nacional
ratificatoria.
Algunos autores no estn de acuerdo constitucionalmente en el Per en otros pases el
tratado internacional prevalece sobre la propia ley nacional. El art. 102 de la
constitucin poltica dice: los tratados internacionales celebrados por el Per con otros
estados, forman arte del derecho nacional. En caso de conflicto entre el trato y la ley,
prevalece el primero.
Agregando al articulo106 de la misma carta fundamental, los tratados de integracin
con estados latinoamericanos prevalecen sobre los dems tratados multilaterales
celebrados entre las mismas partes. Y es precisamente en el marco latinoamericano
donde el Per tiene celebrados tratados de una importancia, como el acuerdo
subregional andino, cuya trascendencia financiera es indiscutible y determinante para la
elaboracin de la poltica econmica financiera del pas.

6)

LA JURISPRUENCIA Y LOSPRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Estas dos fuentes son aceptadas por unos tratadistas y negadas por otros, por que su
aplicacin en cada caso concreto choca con el principio de legalidad que es la nota
fundamental del derecho financiero, advirtindose la colisin en forma ms aguda
cuando se trata de cuestiones de carcter tributario. El autor GIULIANI FONROUGE
quien acepta la inclusin de la jurisprudencia y de los principios generales del derecho
como fuente mediata, no explicando el por qu de su exclusin. la falta de
codificacin, la movilidad de las situaciones econmicas que sirven de base a la
actividad financiera, la incipiente y escaza elaboracin de la disciplina que nos ocupa,
los vacios a llenar mediante interpretacin de sus principio, son circunstancias que le
asignan mayor importancia que en derecho civil.
7)

OTRAS FUENTES A TRATAR

Los usos y costumbres, estas fuentes del derecho financiero no son reconocidos, pero
algunos autores los aceptan, si bien con carcter secundario. El cdigo brasileo
atribuye el carcter de normas complementarias a las prcticas reiteradamente
observadas por las autoridades administrativas.

VII.

INTERPRETACION DE LAS LEYES FINANCIERAS

Se manifiestan en dos corrientes opuestas:

a.

En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor de los particulares.

b.

En anloga situacin deben serlo favorablemente para el estado.

En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor de los particulares.

1. IN DUBIO CONTRA FISCUM.- Los autores que se deciden por el criterio de que
toda la ley financiera debe interpretarse en contra del estado, se fundan en el Estado.
Tubo su origen en caractersticas particulares del mundo romano, donde el tributo era
considerado una carga denigrante y que por ello, limitabase en su aplicacin a
extranjeros y vasallos, mas tarde al generalizarse y extenderse a los ciudadanos, bajo el
imperio no perdi su carcter odioso, aparte de que las exigencias financieras
intensificadas considerablemente su peso, todo lo cual explica que la jurisprudencia
haya elaborado formulas para sustraer a los habitantes a las obligaciones derivadas de
los arbitrios del soberano, lo mismo que haran mas tarde los telogos y polticos
medievales para liberare de lo excesos del principios.
2. INDUBIO PRO FISCUM.- del Mismo defecto de unilateralidad, PERO EN
SENTIDO INVERSO, adolece la formula indubio pro fiscum que caracteriza a la otra
posicin ideolgica mencionada, segn la cual la funcin judicial debe limitarse a la
aplicacin con criterio favorable al fiscum, de las leyes votadas por los representantes
parlamentarios, como nico medio de mantener la igualdad de los contribuyentes al
evitar excepciones odiosas

VIII.

RELACION DEL DERECHO FINANCIERO CON OTRAS DISCIPLINAS

El derecho financiero mantiene estrecha vinculacin con otras ramas de las ciencias
jurdicas y de las econmicas sociales.

1.

Con la economa poltica;

Ya que el factor econmico adquiere importancia preponderante en la materia y el acto
jurdico en que se concreta la actividad financiera reposa en presupuestos cuyo anlisis
pertenece a la rama mencionada en ltimo termino, incluyendo en ella la poltica
financiera y la economa financiera.

2.

Con la ciencia de las finanzas;

Fue considerada como integrante de la ciencia econmica, orientacin mantenida por
los anglosajones y que en el concepto de GRIZIOTTI, el derecho financiero no puede
separarse de las ciencias de las finanzas, por estudiar distintos aspectos de un todo
orgnico.

3.

Con el derecho administrativo;

Por la identidad del sujeto de ambas disciplinas, administracin pblica y la comunidad
de algunos conceptos. No resulta oportuno recordar que ciertos autores o se resignan a
la segregacin del derecho financiero y siguen considerndolo como un capitulo el
derecho administrativo, olvidando que a pesar de la unidad del sujeto, la actividad de
este tiene distintas finalidades y se ejercita en forma diversa.

4.

Con el derecho constitucional;

Asume importancia excepcional, especialmente en nuestro pas, por la funcin que
corresponde a cada rama del poder pblico en la actividad financiera y en especial por
el rgimen americano de control judicial de constitucionalidad de las leyes. Diversas
normas constitucionales sobre actividad financiera asume la condicin de principios
generales del derecho financiero, y ellas as como las disposiciones sobre poderes
tributarios, presupuesto, control de gastos, emprstitos, constituyen materias que hoy
integran nuestra disciplina.

5.

Con el derecho internacional;

El desarrollo de las comunicaciones y la intensificacin de las relaciones comerciales
han determinado la internalizacin de las finanzas, tanto pblicas como privadas
acrecentando la importancia del derecho internacional en los aspectos relacionados con
aquellas. No solamente han surgido nuevos problemas como consecuencia de
emprstitos internacionales, de devaluaciones o de depreciaciones
monetarias, del
control de cambios, sino tambin de las repercusiones extranacionales de la
intensificacin del poder tributario de los estados y de la creacin de organismos
supranacionales, todo lo cual proporciona idea cabal de la transformacin que se est
operando en la vida de los pueblos.

6.

Con el derecho penal;

Se vincula con la actividad financiera especialmente en lo que respecta a la violacin de

las leyes tributarias y de las normas sobre control estatal de la actividad privada, no
habiendo cesado las polmicas acerca de la aplicabilidad de las normas penales
ordinarias o de la existencia de un derecho penal fiscal o de un derecho penal
administrativo con independencia conceptual.

7.

Con el derecho procesal;

La percepcin de los impuestos y otros gravmenes da lugar a una actividad en estrecha
con constancia con el derecho procesal.[3]

El derecho financiero es la rama dentro de la teora de derecho que se encarga de estudiar y

crear leyes que regulen las actividades financieras del Estado. Se trata de una rama del
derecho pblico la cual da seguimiento a las finanzas del Estado.
Dentro del derecho financiero se hace un anlisis profundo de las relaciones que existen
entre los recursos financieros, y las relaciones que existen entre los distintos rganos del
gobierno. Existen dos puntos centrales de estudio:
Ingresos gubernamentales. Conformados principalmente por los tributos (aportaciones e
impuestos), tambin abarca los bienes patrimoniales, el dinero que se obtiene a travs de
prstamos bancarios, o finalmente el dinero obtenido por la emisin de instrumentos de
deuda.
Gasto Pblico. Se le denomina a todos los conceptos en los cuales el gobierno gasta o
invierte capital. Se le considera un gasto a todo aquello que se adquiere con el fin de resolver

una necesidad de forma inmediata, e inversin a aquello con lo que se busque solucionar una
necesidad a futuro.
El derecho financiero profundiza en temas sobre leyes de impuestos y recaudacin, cmo
deben de ser los impuestos, que productos estn gravados; as como cules son las
penalizaciones correspondientes.
Los impuestos poseen una segunda funcin, la cual le permite al gobierno controlar
comportamientos de consumo en la nacin. Si se exenta de impuestos determinados
productos, su consumo se incrementar; en cambio, si se agregan impuestos, su consumo
disminuir.