Tomando los Derechos Indgenas en Serio

Propuestas Indgenas para una Democracia Plurinacional en Chile

Propuesta N 3/2015

Propuestas para Modificacion de Consulta Indigena de

Proyectos de Inversin a Consejo de Conadi y a la
Comisin Presidencial de Evaluacin del Sistema de
Evaluacin Ambiental
Luis Jimnez Cceres1
Salvador Millaleo Hernndez2

Programa de Derechos Indgenas

Fundacin Chile 21
Santiago, Diciembre de 2015

1 Luis Jimnez Cceres es abogado de la U. de Chile y aymara. Estudiante de Magster en

Derecho en la misma Universidad. Es miembro del Programa de Antropologa Jurdica e
Interculturalidad de la Universidad de Chile y de diversas organizaciones indgenas.
2 Salvador Millaleo Hernndez, Dr. Phil, abogado y socilogo, profesor de la Facultad de Derecho
de la Universidad de Chile, Comisionado de la Comisin de Evaluacin del Sistema de Evaluacin
Ambiental.

https://www.facebook.com/derechosindigenaschile21

La serie de papers Tomando los Derechos Indgenas en Serio, Propuestas Indgenas para una
Democracia Plurinacional en Chile es un esfuerzo de intelectuales, acadmicos y profesionales
indgenas comprometidos y responsables con la construccin del conocimiento desde la perspectiva
de los pueblos indgenas para dialogar y aportar a las polticas pblicas democrticas en la vida
republicana del pas.
Salvador Millaleo y Diva Millapn,
Editores

Nota sobre el diseo de portada y contraportada:

Como indgenas hemos usado para la portada los smbolos y diseos de los pueblos indgenas a
que pertenecemos, pero reconocemos que no son apropiables por ninguna persona natural o
jurdica, sino que pertenecen al patrimonio colectivo de los pueblos indgenas de que provienen, en
conformidad con el artculo 31 de la Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas de las

Naciones Unidas (2007).

Programa de Derechos Indgenas, Fundacin Chile 21

Propuestas para Modificacion de Consulta Indgena de Proyectos de Inversin A

Consejo de Conadi y a la Comisin Presidencial de Evaluacin del Sistema de
Evaluacin Ambiental

I. INTRODUCCIN

La Comisin Presidencial de Evaluacin del Sistema de Evaluacin

Ambiental no ha considerado hasta ahora una perspectiva indgena respecto del
futuro del sistema de evaluacin ambiental en Chile. En particular, no se ha
tomado en serio el deber de consulta indgena que tiene el Estado de Chile respecto
de los proyectos de inversin que son susceptibles de afectacin directa para los
pueblos indgenas.
El efecto de esta propuesta es posibilitar una consulta, en trminos del
Convenio N 169 de la OIT, que sea integral y que comience desde las etapas
tempranas de los proyectos de inversin.
La propuesta busca que el procedimiento de consulta indgena sea
considerado como un derecho fundamental y humano de los pueblos indgenas, en
cual,

las

mejores

experiencias

comparadas

disponibles

indican

que

su

implementacin es ms adecuadamente garantizada a travs de una sola agencia

estatal que centralice todas las consultas indgenas.
En este sentido, se propone que las consultas indgenas del Convenio 169 de
la OIT para los proyectos de inversin que hasta ahora se realizan dentro del
SEIA - se lleve ante el mismo organismo que lleve adelante las consultas de las
medidas administrativas del poder ejecutivo central, de las propuestas legislativas
del mismo poder ejecutivo, as como de las mociones e indicaciones y otras
medidas legislativas dentro del Congreso Nacional.

II. CONSTRUCCIN DE UN TRINGULO DE CONFIANZA ENTRE

PUEBLOS INDGENAS, ESTADO Y EMPRESAS (Consulta de proyectos de
inversin en el Derecho comparado)

El propsito de la Evaluacin Ambiental es reducir al mnimo o evitar los

impactos ambientales adversos antes que ocurran, e incorporar los factores
ambientales en la toma de decisiones. Los enfoques regulatorios tradicionales o
lineales de la evaluacin ambiental de comando y control

que requieren la

participacin de los indgenas para evaluar y evitar los daos ambientales, estn
siendo reemplazados en el derecho comparado por modelos ms estratgicos e
iterativos de evaluacin ambiental, donde las comunidades indgenas estn siendo
integradas en la toma de decisiones de una manera que puede lograr mayor
sustentabilidad social para los proyectos.
En Canad, el Common Law ha establecido un robusto derecho a la consulta
previa de los pueblos indgenas a travs de los precedentes Haida Nation v. British
Columbia (2004), Taku River Tlingit First Nation v. British Columbia (2004), Mikisew
Cree First Nation v Canada (2005). La jurisprudencia canadiense relativa a la
consulta con los pueblos indgenas de Canad mantiene la premisa de que el deber
de consultar es responsabilidad de la Corona. Sin embargo, la Corona puede
delegar aspectos de procedimiento de consulta a las empresas (Haida v. British
Columbia 2004). En dicho precedente, la Corte Suprema de Canad aclar que las
normas de consulta, justifican la distincin entre el deber de la Corona de consultar
respecto de la opcin de complemento voluntario de consulta, que est abierta a la
industria con el fin de mejorar las relaciones con la comunidad. Esto significa que
la Corona puede involucrar a la industria para ayudar en el cumplimiento de los
objetivos de la consulta. Mientras que la Corona tiene la responsabilidad de
consultar y dar cabida a los pueblos indgenas para evitar la violacin de sus
derechos, ttulos e intereses, la industria ha tomado cada vez ms un papel activo,
y est actuando como delegada de la Corona. El enfoque es que la gobernabilidad
5

unilateral debe ser abandonada, con el foco cambi a relaciones significativas para
compartir el poder con las comunidades aborgenes.
En la etapa previa a las consultas indgenas se pueden lograr acuerdos
negociados entre las comunidades y las empresas, en los cuales se establecen
impactos y se comparten beneficios de los proyectos de inversin. As los acuerdos
negociados en trminos recprocos pueden generar oportunidades

para las

comunidades.
La Major Project Management Office (MPMO) del Department of Natural
Resources de Canad estimula las consultas tempranas, las cuales pueden tomar
muchas formas, incluyendo sesiones informativas, reuniones o correspondencia
escrita. La documentacin de las consultas indgenas y la participacin junto con
las personas y los lugares que participan, as como las cuestiones y las respuestas
proponentes son requiere en la descripcin del componente del proyecto que se
presentar a la MPMO. El MPMO considera la participacin temprana en el
proyecto una parte integral para mejorar la calidad y el itinerario del proceso de
evaluacin ambiental, facilitando el desarrollo de una relacin de trabajo positiva
entre los pueblos indgenas y los proponentes del proyecto, lo que permite el
intercambio de los detalles del proyecto y los intereses o inquietudes indgenas.

Roles de gobierno, industria y pueblos indgenas en las diversas fases de la consulta indgena de
proyectos de inversin en Canad.3
Gobierno

Industria
1.

Publicar notificacin de
propuesta de proyecto y
cualquier documentacin
relacionada
Consulta antes de la
emisin de procesos de
licencia
ambiental
a
empresas
Identificar (y notificar a)
los pueblos indgenas que
tienen
Derechos
Constitucionales u otros
derechos a la consulta
Decisin sobre posibles
proceso de consulta y si va
a ser delegada a la
autoridad
federal
o
provincial,
o
al
proponente
Proporcionar fondos en su
caso para apoyar la
participacin indgena en
el proceso de consulta
Evaluar la gravedad de los
impactos a los grupos
indgenas, y si se requiere
o no medidas previas de
proteccin
Mantener registros de
consulta para documentar
el compromiso con todas
las partes interesadas

Pueblos Indgenas

Fase de propuesta

Identificar las autoridades

competentes que representan
a los pueblos indgenas

Notifique a la industria los

representantes de los intereses
indgenas en proyecto

Identificar la intencin de
buscar el consentimiento, y
solicitar cualquier protocolo o
mecanismos de participacin
para el proceso de la
consolidacin
de
consentimiento

Compartir con los proponentes

de cualesquiera protocolos
internos que se utilizarn

Proporcionar fondos en su
caso
para
permitir
la
participacin indgena y de
recopilacin de datos
Consultar
con
las
comunidades indgenas para
establecer
un
proceso
acordado
de
consulta,
incluyendo la creacin de
protocolos
y
las
oportunidades
para
el
intercambio de informacin
(En
curso:
comunicarse
regularmente,
compartir
informacin,
establecer
relaciones en la comunidad)
Participar en el proceso de
consulta formal como es
requerido por el gobierno
(como mnimo), y por las
mejores prcticas de gestin
de la industria y protocolos
indgenas (en el mejor de los
casos)
Considerar

integrar

Identificar oportunidades y
expectativas para la consulta y
la participacin (incluyendo las
necesidades de financiacin)
Participar en el proceso de
evaluacin ambiental en las
etapas crticas
Llevar a cabo los estudios
necesarios para evaluar los
impactos
potenciales
del
proyecto
Compartir los hallazgos de los
estudios, incluidos los de la
comunidad
indgena
principales
preocupaciones,
valores y prioridades
Identificar oportunidades para
de mitigacin / alternativas
que
conduzcan
al
consentimiento, acuerdo o no
oposicin
Crear Acuerdos de Impactos y
Beneficios u otros acuerdos con
proponentes o identificar tan
pronto como sea posible que el
consentimiento puede no ser
una opcin

los

Boreal Leadership Council (2015), Understanding Successful Approaches to Free, Prior, and Informed
Consent in Canada, Recent Developments and Effective Roles for Government, Industry, and Indigenous
Communities Part I. pp. 22-23.
3

datos provenientes de las

comunidades
indgenas,
incluyendo la cartografa
participativa y social, medio
ambiente, y la cultura y las
evaluaciones de impacto de
derechos
Identificar oportunidades de
alternativas de mitigacin a
proyectos
que
podran
conducir al consentimiento,
acuerdo o no oposicin
(Dar tiempo suficiente para
que
las
comunidades
indgenas para considerar y
evaluar las opciones)
Crear un acuerdo formal con
las comunidades indgenas,
incluyendo el protocolo de
consulta en curso y los
mecanismos de resolucin de
conflictos
2. Fase de permiso
Asignar
permisos
y
licencias con condiciones
de proteccin de los
derechos y ttulos

Continuar el suministro de
informacin abundante sobre
la evolucin del proyecto
Formalizar acuerdo (aunque
esto podra ser anterior al
permio),
incluidos
los
procesos de disputas y quejas
Solicite
una
verificacin
independiente de la consulta
indgena previa si lo desea
(para fines de certificacin de
la industria).

Continuar evaluacin de los

impactos y de ttulos, as como
de los valores de recursos tales
como la cultura, los peces, la
vida silvestre, las plantas, la
arqueologa, lo social, la salud,
la economa regulada en
algunos
Comunicar la evidencia y
posibles efectos a la Corona y la
industria

3. Fase de Operaciones
Permiso en curso

Implementar acuerdo

Deber
de
consultar,
cuando las licencias de se
vuelvan a expedir

Participar en el monitoreo
participativo

Diferentes
ministerios
tienen diferentes roles;

Monitoreo (administrativa y
fsica) de los trminos de los
permisos y
acuerdos de
proyectos
Evaluacin continua de nueva
informacin,
nuevas
actividades
previstas,
los
conflictos,
accidentes,

violaciones de los trminos y

condiciones
Comunicacin continua de
inquietudes indgenas en su
caso
4. Fase de desmantelamiento y reclamacin
Seguimiento a travs de
los requisitos de cierre,
vigilancia permanente y la
consulta
Garantizar
el
cumplimiento
de
los
trminos
del
plan
acordado
el
cierre;
consulta necesaria para
cualquier cambio

Seguimiento a travs de los

requisitos de cierre, vigilancia
permanente y la consulta

Compromiso continuo con la

industria o el gobierno para la
planificacin de cierre

Garantizar el cumplimiento
de los trminos del plan
acordado de cierre; consulta
necesaria
para
cualquier
cambio

Monitoreo permanente

III. RELACIONAMIENTO PREVIO O CONSULTA ANTICIPADA

La consulta indgena debe ser previa a cualquier decisin y debe comenzar

desde las primeras etapas de los proyectos. Esto quiere decir que la consulta debe
tener la oportunidad de incidir en la estructura y localizacin de los proyectos de
manera efectiva.
El Manual Empresa Mineras y Pueblos Indgenas en Chile de 2014
recomienda lo siguiente:4
Se recomienda contactar a las comunidades en fases tempranas de los proyectos,
previo al diseo definitivo de la ingeniera. Esto permitir incorporar
consideraciones culturales que faciliten las etapas siguientes.

Asimismo,

la

agencia

de

cooperacin

internacional

alemana

GIZ

4 Subsecretara de Minera (2014), Empresas Mineras y Pueblos Indgenas en Chile: Buenas Prcticas para
la Construccin de Relaciones de Beneficio Mutuo. Santiago: Ministerio de Minera/Poch/Banco
Mundial, p. 21.

recomienda:5
La incorporacion de la poblacion local en una fase temprana de la planificacion del
proyecto, y durante el periodo del proyecto, es urgentemente recomendable, por
cuanto solo conjuntamente pueden establecerse nuevas y colaborativas relaciones
economicas.

En cuanto al derecho, segn el desarrollo que ha hecho la Corte

Interamericana de Derechos Humanos en su jurisprudencia, del derecho de
consulta indgena previa, es claro que la consulta debe proceder desde las primeras
etapas de un proyecto de inversin. La Corte ha sealado en el caso Saramaka que
la consulta debe realizarse en las primeras etapas del plan de desarrollo o inversin y no
nicamente cuando surja la necesidad de obtener la aprobacin de la comunidad, si ste
fuera el caso. El aviso temprano proporciona un tiempo para la discusin interna dentro de
las comunidades y para brindar una adecuada respuesta al Estado. 67
Esta exigencia de la consulta para los proyectos de inversin, requiere que el
procedimiento se inicie antes que el proyecto est en condiciones de presentarse a
los sistemas de evaluacin ambiental, que exigen elementos de desarrollo y
precisin de los proyectos que tienen que ver con la determinacin de sus impactos
ambientales y que son ajenos a los objetivos propios de la consulta indgena.
El principio de buena fe exige que la consulta tenga la posibilidad de tener
injerencia en el diseo del proyecto, de manera que no puede considerarse
GIZ (2013), El Derecho a la Consulta Previa, Normas Jurdicas, Prcticas y Conflictos en Amrica Latina.
Bonn: Deutsche Gesellschaft fr Internationale Zusammenarbeit, p. 50.
6 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, Sentencia
del 28 de noviembre de 2007. Considerando 133.
7 Ver tambin CEACR, Observacin Individual sobre el Convenio N 169, Bolivia, 2003, prr. 5.
Otros pronunciamientos de la CEACR, en el mismo sentido, incluyen las observaciones
individuales a Mxico, 1999; Guatemala, 2007; y Paraguay, 2007.
5

El diseo de instancias de consultas en las primeras fases del plan, idealmente en las fases de perfil
y prefactibilidad, y en todo caso, antes del ingreso del proyecto al SEIA y el otorgamiento de
concesiones, constituyen un imperativo.

10

simplemente un problema de ajuste de compensaciones por un diseo que ya no se

puede modificar. Esto requiere que se adelante la consulta, tal como interpreta la
Corte Interamericana de DD.HH. hasta el momento del diseo, aunque no se haya
iniciado formalmente el procedimiento de evaluacin ambiental.
La interpretacin del artculo 6 del Convenio en el sentido que slo procede
la consulta cuando se ha iniciado el procedimiento - de evaluacin ambiental - que
lleve a una medida cuya formacin debe consultarse - la Resolucin de Calificacin
Ambiental (RCA) -, constituye una interpretacin formalista que considera dicha
disposicin como una regla de mandato. Dicha interpretacin no se condice con el
carcter de derecho fundamental del derecho a la consulta indgena previa que
establece el Convenio N 169, en armona con el artculo 5 inciso 2 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
El carcter de derecho fundamental del derecho a la consulta previa exige
una interpretacin valorativa que atienda a los fines que persigue el derecho - en
este caso determinados por el principio de buena fe - y que prefiere las opciones
interpretativas que protejan el alcance de este derecho antes que restringirlo. Como
principio, tal y como lo indica el jurista alemn Robert Alexy, se trata de un
mandato de optimizacin que exige al intrprete desarrollar al mayor nivel posible
el contenido normativo del derecho que se establece en l.8
Debido a lo anterior, se requiere una interpretacin valorativa y pro homine
de la consulta indgena, como la que realiza la Corte Interamericana, las cuales
exigen que este procedimiento se adelante cuanto sea necesario para realizar los
principios de la consulta, aun cuando no haya comenzado formalmente el
procedimiento - de evaluacin ambiental- que da origen a la resolucin que se
consultar.
Normalmente, un proyecto presentado al SEIA est en un etapa avanzada
de desarrollo en cuanto a la planificacin de su estructura y , en dicha etapa, no
8 Ver Alexy, Robert (1993), Teora de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Polticos
y Constitucionales.

11

ofrece alternativas de localizacin.

En una etapa previa, los contactos que hagan los proponentes con las
comunidades indgenas no constituyen una consulta indgena, si no hay una
intervencin estatal formal que garantice la realizacin de los principios de la
consulta previa, informada y de buena fe. El relacionamiento previo en manos de
las empresas no constituye una consulta indgena genuina donde se pueda
garantizar la adecuada simetra y el dilogo con las comunidades indgenas, as
como la necesaria buena fe y el respeto a los mtodos de deliberacin y decisin
propios de los pueblos indgenas.9
La garanta que debe ofrecer el Estado a dichos principios es constitutivo de
la consulta indgena. Dicha intervencin estatal puede realizarse ante una agencia
especializada de consulta (AEC), antes de que el proyecto entre al sistema de
evaluacin ambiental.
Si bien es valorable la existencia de una instancia formal de relacionamiento
previo entre proponente del proyecto y las comunidades, no satisface la obligacin
de consulta previa. La consulta no puede ser delegada bajo ningn respecto en la
empresa proponente, sin comprometer la responsabilidad internacional del Estado.
Precisamente, la delegacin en la empresa titular del proyecto fue la razn
principal de la condena al Ecuador en el caso Sarayaku de 2012.10
Sin perjuicio de garantizarse los PCI en la fase concesional y de las
adecuaciones legislativas o reglamentarias que sean necesarias, se propone una
etapa formal de consulta previo al ingreso del proyecto al SEIA, a fin de garantizar
la posibilidad de los pueblos indgenas de influir sustantivamente en el diseo del
Informe del Comit establecido para examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento
por Colombia del Convenio sobre pueblos indgenas y tribales, 1989 (nm. 169), presentada en
virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por la Central Unitaria de Trabadores (CUT),
GB.276/17/1; GB.282/14/3 (1999), prr. 90.
9

10 La Corte IDH ha sealado que Es necesario enfatizar que la obligacin de consultar es responsabilidad
del Estado, por lo que la planificacin y realizacin del proceso de consulta no es un deber que pueda eludirse
delegndolo en una empresa privada o en terceros, mucho menos en la misma empresa interesada en la
explotacin de los recursos en el territorio de la comunidad sujeto de la consulta. Corte IDH (2012)
Sarayaku vs. Ecuador, prr. 187.

12

proyecto, participar en la elaboracin de los estudios de impacto ambiental y

social, y reducir las asimetras de informacin entre el titular y los pueblos
indgenas, tal como exigen los estndares internacionales.

IV. PROPUESTA DE CONSULTA ANTICIPADA

IV.1 Procedencia
Podrn someterse a consulta anticipada proyectos que se van a presentar
para una evaluacin de impacto ambiental como para a declaracin de impacto
ambiental.
La consulta anticipada deber proceder cuando el proyecto sea susceptible
de afectar directamente a los pueblos indgenas.
El titular ingresar su proyecto y un informe o estudio de consulta
anticipada, que contengan las alternativas de emplazamiento, de diseo,
identificacin de potenciales impactos ambientales, sociales y culturales,
propuestas de las medidas para hacerse cargo, identificacin preliminar de
territorios y comunidades indgenas donde se emplaza el proyecto, consultoras y
profesionales a cargo de los estudios, entre otros antecedentes (concesiones sobre
recursos naturales, constituidas o en trmite, por ejemplo).
Con dichos antecedentes, la AEC deber resolver si la actividad o proyecto
deber someterse a una consulta anticipada. En caso que la informacin fuese
insuficiente, podr solicitar al titular que complemente sus informes, dentro de
determinado plazo, o bien declarar el trmino anticipado del procedimiento, segn
sea el caso.
Asimismo, las comunidades podrn solicitar la consulta anticipada cuando
tomen conocimiento, por ejemplo, de los trabajos para los estudios de
prefactibilidad, factibilidad o de impacto social y ambiental, mediante peticin
fundada.

13

Contra la resolucin que resuelva la procedencia o no de la consulta

anticipada los interesados podrn interponer recursos administrativos y judiciales
generales, garantizado el acceso a la justicia de las organizaciones indgenas.
En el caso que se justifique la susceptibilidad de afectacin directa, la
consulta anticipada ser obligatoria para los proyectos de inversin en sus etapas
temprana, independientemente que se sujeten despus a una evaluacin de
impacto ambiental o a una declaracin de impacto ambiental.

IV.2. Intervencin el Estado en la consulta anticipada.

Si se declara la procedencia de una consulta anticipada, el Estado debe

conducir el proceso y asegurar la adecuada simetra entre los proponentes y las
comunidades. Tambin debe garantizar la adecuada asistencia tcnica y medios
para que las comunidades puedan contar con una asesora competente y de su
confianza.

IV.3 Rol de las empresas en la consulta anticipada

En una consulta anticipada, las empresas pueden solicitar el inicio de este

proceso, pero no deben conducirlo.
Las empresas que hayan solicitado una consulta anticipada debern
consignar un monto a determinar por la AEC para el financiamiento de
procedimiento de consulta.

14

IV.4 Etapas de la consulta anticipada.

La consulta anticipada estar a cargo de la AEC y se realizar en las mismas

etapas que cualquier consulta:

1. Inicio y convocatoria
2. Planificacin del proceso de consulta
3. Entrega de informacin y difusin
4. Deliberacin interna
5. Dilogo intercultural
6. Sistematizacin, comunicacin de resultados y trmino del proceso de
consulta

IV.5. Consentimiento y participacin en los beneficios.

La consulta debe buscar siempre un acuerdo con las comunidades

indgenas, aunque no siempre podr ser alcanzado.
En las actividades y proyectos que impliquen reasentamiento o traslados
poblacionales, los grandes proyectos de inversin o desarrollo que puedan afectar
el modo de vida o subsistencia de los pueblos indgenas, y el almacenamiento o
desecho de materiales peligrosos en territorios indgenas, deber obtenerse el
consentimiento de los pueblos indgenas como condicin sine qua non para la
aprobacin de un proyecto, tal como lo establece la jurisprudencia de la Corte
Interamericana y los informes de la Relatora Especial sobre Pueblos Indgenas.
Dichos acuerdos no slo deben incidir en la determinacin de los posibles
impactos ambientales y socioculturales de los proyectos de inversin en sus etapas
15

tempranas, y las posibles compensaciones y medidas de mitigacin, sino que

deben incluir clusulas de comparticin de beneficios.
Los acuerdos debern ser aprobados y registrados por resolucin de la AEC.
Los acuerdos logrados en la consulta anticipada deben ser acompaados en
la presentacin del proyecto cuando ingrese al SEIA, y sern vinculantes para l,
aunque siempre podrn ser revisados dentro del sistema de evaluacin ambiental
en los siguientes casos:

Por no abarcar todos los posibles impactos ambientales y socioambientales

que son susceptibles de afectacin directa para las comunidades.

Por no considerar a todas las comunidades que justifiquen una

susceptibilidad de afectacin directa.

Por no contar con clusulas de comparticin de beneficios.

Por no contar con medidas de compensacin o mitigacin adecuadas a los

posibles daos, tanto desde la perspectiva ambiental, como de las
comunidades indgenas.

IV.6 Relacin entre consulta anticipada y consulta de la RCA.

El informe de la consulta anticipada, cuando esta se haya realizado, ser un

requisito de admisibilidad de ingreso del proyecto al SEIA. Si no se ha realizado un
procedimiento de consulta anticipada ante la AEC, esto no ser requisito.

16

V. CONSULTA DE LA RESOLUCIN DE CALIFICACIN AMBIENTAL

V.1 Causales de ingreso

El SEIA opera bajo la lgica de la magnitud del impacto ambiental. En

cambio, la consulta indgena opera frente a la susceptibilidad de la afectacin, y la
magnitud del impacto se atiende para elevar el estndar de la consulta al
consentimiento, no como criterio de exclusin. Tratndose de proyectos de
inversin, adems, el Convenio establece una situacin expresa de consulta:
debern ser consultados los proyectos de exploracin o explotacin de los recursos
naturales de los pueblos indgenas.
Por tanto, el actual modelo, consistente en vincular la susceptibilidad de
afectacin, adems, a la generacin de algunos de los impactos significativos
enumerados en el Artculo 11 de la Ley N 19.300, conlleva excluir una serie de
proyectos o actividades que podra generar susceptibilidad de afectacin directa y
no ser, a pesar de ello, consultados.
Se propone la incorporacin de una norma expresa que establezca
claramente que todo proyecto o actividad ingresada al SEIA susceptible de afectar
directamente a los pueblos indgenas debern someterse a consulta indgena, sin
limitarla o vincularla a la generacin de otros impactos ambientales.
Para la determinacin de dicha afectacin directa deber considerarse:
1. No se requiere afectacin cierta o demostrada, sino la susceptibilidad de dicha
afectacin, como sera el emplazamiento de los proyectos o actividades ingresadas
al SEIA en tierras indgenas.
2. El concepto de tierras comprende el territorio, entendindose por tales no solo
aquellas enumeradas en el artculo 12 de la Ley Indgena, sino tambin aquellas
bajo ocupacin tradicional segn sus sistemas propios.
3. Los proyectos o actividades que no afectan exclusivamente a comunidades

17

indgenas tambin deben consultarse si se justifica un impacto diferencial de un

proyecto en los derechos e intereses de las comunidades indgenas.
4. La consulta tiene como fin determinar de manera participativa la existencia de la
afectacin y el grado o alcance de ella, a fin de adoptar las garantas necesarias
para evitar la vulneracin de sus derechos o su restriccin ilegtima.

V.2. DIA y consulta indgena

En la actualidad, cuando un proyecto de inversin se somete a una

Declaracin de Impacto Ambiental, y se emplace en tierras indgenas, reas de
desarrollo indgena o prximos a grupos humanos pertenecientes a pueblos
indgenas (Decreto Supremo N 40, art. 86), no procede la consulta indgena, sino
que se faculta a la

autoridad a realizar reuniones con los grupos humanos

indgenas localizados en el rea de influencia para recoger sus observaciones y

determinar si corresponde o no el trmino anticipado del procedimiento. Esta es
una vulneracin franca del art. 6 del Convenio N 169 de la OIT.
Para subsanar dicha vulneracin, se propone que los proyectos que se
sometan a DIA deben someterse tanto a la consulta anticipada como a la consulta
posterior, cuando proceda, esto es, cuando exista una susceptibilidad de afectacin
directa. Diha consulta debe tener una complejidad menor que la consulta de
proyectos que requieran un EIA, pero que garanticen los principios de la consulta
que derivan del Convenio N 169.

V.3 Calificacin de la Procedencia de la consulta

El titular ingresar su actividad o proyecto al SEIA, junto con todos sus

estudios y antecedentes sobre si el proyecto se emplaza en territorios indgenas y

18

los impactos ambientales y socioculturales, entre otros

El SEIA oficiar a la AEC para que, luego de analizar el EIA o DIA en su
caso, resuelva si procede iniciar o no la consulta. En caso, tambin podr solicitar
mayores antecedentes al proponente o declarar el trmino anticipado del
procedimiento.
Si se resuelve la apertura de la consulta, adems de notificar a todas las
organizaciones indgenas con derechos territoriales y a las ubicadas dentro del rea
de influencia del proyecto, dicha resolucin deber ser comunicada y difundida
ampliamente, por ejemplo, mediante publicaciones en los diarios, en pginas web
y avisos radiales, a fin que las organizaciones indgenas que se sienten afectadas
pero excluidas del rea de influencia o que no fueron reconocidas con derechos
territoriales puedan solicitar fundadamente su inclusin en la consulta. Mismas
medidas de publicidad deber aplicarse para aquella resolucin que niega la
apertura de la consulta, a fin de solicitar fundadamente la apertura de la consulta.
Las organizaciones indgenas podrn solicitar a la AEC la apertura de la
consulta o bien ser incluidas dentro de una ya iniciada. Para ello, la peticin deber
estar fundada y sealar la afectacin que les generara la actividad o proyecto.
En los caso que el titular reconozca la susceptibilidad de afectacin o ante la
peticin debidamente fundada de las organizaciones indgenas, la AEC slo podr
rechazar la apertura de consulta cumpliendo estrictos estndares de justificacin.
Contra dicha resolucin, los interesados podrn interponer recursos
administrativos y judiciales generales, garantizado el acceso a la justicia de las
organizaciones indgenas.

V.4 Desvinculacin de la consulta del SEIA: la AEC.

Recordemos que el Estado, en su globalidad, es el que est obligado por el

19

deber de consulta indgena previa que establece el Convenio N 169. Esa

obligacin recae en primer lugar en sus diversos poderes, y luego en los rganos
respectivos, segn la organizacin interna que se ha dado el Estado para dar
cumplimiento a su deber de consulta indgena. Vale decir que la consulta es un
deber del Gobierno, del Congreso nacional y los entes administrativos autnomos
respecto de las medidas que sean de su competencia, y del Poder Judicial (para la
adjudicacin de los conflictos que surjan en torno a ella, no para su realizacin,
aunque ciertas medidas de organizacin y administracin judicial, en cuanto sean
susceptibles de afectacin directa a los pueblos indgenas, tambin deberan
consultarse).
La organizacin interna del Estado puede disponer un esquema u otro para
la realizacin de la consulta indgena, ya sea un sistema concentrado o disperso.
En ese sentido, las nicas limitaciones consisten en los trminos del mismo
Convenio N 169, su estructura constitucional y la adecuacin de la fuente formal
escogida para su implementacin.
Por lo anterior, un sistema disperso en diversos rganos, respecto de las
medidas de su competencia, no es el nico posible, sino que puede implementarse
una centralizacin - ya sea de las consultas del gobierno o incluso de todo el
Estado - en una sola agencia. Creemos que un sistema concentrado para todo el
Estado es la mejor forma de organizacin interna estatal para el cumplimiento
cabal del deber de consulta indgena en Chile.
El proceso debe estar a cargo de una agencia especializada de consulta
(AEC), entidad estatal funcionalmente descentralizada, con personalidad jurdica
y patrimonio propios, sometido a la supervigilancia del Presidente de la Repblica
a travs de un determinado Ministerio (que puede ser el futuro Ministerio de
Asuntos Indgenas, Subsecretara de Derechos Humanos, etc). Su Director debera
ser nombrado por sistema de alta direccin pblica para garantizar su
imparcialidad.
Este organismo ser el responsable de la realizacin de las consultas
20

indgenas de las actividades y proyectos ingresados al SEIA, a fin de lograr el

consentimiento o acuerdo con las organizaciones indgenas.
Para el desarrollo de su actividad, adems del informe de sistematizacin, la
AEC deber emitir un informe que se pronuncie sobre: a) el cumplimiento o no de
los estndares de la consulta; b) si corresponde o no una situacin de
consentimiento; c) un anlisis de las consecuencias en los pueblos indgenas y sus
derechos que provocara la calificacin favorable del proyecto. Ambos informes
debern servir de insumos para la aprobacin de la RCA por parte del SEIA, quin
tomar una decisin al respecto.

V.5 Evaluacin ambiental y consulta indgena: procedimientos paralelos y

coordinados

La apertura de la consulta indgena no suspender necesariamente el

procedimiento de evaluacin ambiental, pero no podr aprobarse una RCA del
SEA si no existe un informe de consulta indgena previa de la AEC. En cualquier
caso, el titular del proyecto podr pedir al SEA la suspensin del procedimiento
del SEIA, mientras se tramita la consulta indgena ante la AEC. A su vez, el SEA
podr determinar la suspensin del procedimiento de evaluacin ambiental
mientras se tramita la consulta indgena. El titular podr solicitar y el SEA ordenar
la suspensin del procedimiento de evaluacin ambiental por motivo de la
consulta indgena, cuantas veces sea necesario.
Para la realizacin de la consulta indgena llevada adelante por la AEC, los
estudios de impacto ambiental que se presenten dentro del procedimiento del
SEIA debern ser remitidos a la AEC cuando se est llevando adelante una
consulta indgena por el mismo proyecto. La AEC los pondr, a su vez, en
conocimiento de los sujetos de la consulta indgena respectiva a fin de que sean
parte de la consulta.

21

En el caso que se produzcan acuerdos en los procedimientos de consulta

indgena ante la AEC, estos debern ser puestos inmediatamente en conocimiento
del SEA y de los titulares de los proyectos, con el fin de que estos se incorporen y
coordinen con las medidas de compensacin o mitigacin ambientales que se
consideren para los proyectos dentro del procedimiento de evaluacin ambiental.
En el caso que durante el procedimiento de evaluacin de impacto
ambiental, el estudio de impacto ambiental haya sido objeto de aclaraciones,
rectificaciones o ampliaciones y estas implique una alteracin significativa del
proyecto (art. 92 del actual DS. N 40, RSEIA), dichas alteraciones debern ser
puestas en conocimiento de la AEC por parte del SEA, y la AEC, a su vez, deber
ponerlas en conocimiento de los sujetos de la consulta indgena dentro del curso
del procedimiento de consulta, para que se incorporen a dicho procedimiento, si
procede. Si la consulta ya hubiese finalizado ante la AEC, sta proceder a abrir un
nuevo proceso de consulta indgena.

V.6 La finalidad de la consulta y los acuerdos.

La consulta, segn el Convenio 169, deber efectuarse de buena fe, mediante

procedimientos adecuados, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el
consentimiento acerca de las medidas propuestas.
Si bien, salvo ciertas situaciones, la decisin final sobre la adopcin de la
medida consultada corresponde al Estado, esta decisin no puede ser arbitraria ni
vulnerar los derechos de los pueblos indgenas o restringirlos ilegtimamente.
El actual artculo 85 del D.S. N 40 no hace referencias al valor de los
acuerdos alcanzados, no contempla reglas para garantizar los derechos de los
pueblos indgenas en caso de desacuerdos, y no reconoce la exigencia de
consentimiento en las situaciones previstas en el derecho internacional de los
derechos y en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de DDHH.
22

Al respecto, se propone incorporar los siguientes artculos:

Si como resultado de la consulta realizada posteriormente al ingreso a evaluacin
ambiental, las organizaciones indgenas y la autoridad llegasen a acuerdos totales o
parciales, estos sern de carcter obligatorio para ambos.
En caso de existir desacuerdos, y la autoridad decidiera autorizar la actividad o
proyecto consultado, deber adoptar todas las medidas necesarias para garantizar los
derechos de los pueblos indgenas, en especial a la vida, integridad y al territorio,
promoviendo la mejora en su calidad de vida. Adems todo impacto que imponga una
restriccin a los derechos indgenas deber justificar su necesidad y proporcionalidad en
relacin con un fin pblico vlido.
En las actividades y proyectos que impliquen reasentamiento o traslados
poblacionales, los grandes proyectos de inversin o desarrollo que puedan afectar el modo de
vida o subsistencia de los pueblos indgenas, y el almacenamiento o desecho de materiales
peligrosos en territorios indgenas, deber obtenerse el consentimiento de los pueblos
indgenas.

VI. LOS ESTUDIOS DE IMPACTO AMBIENTAL

Los actuales estudios y declaraciones de impacto ambiental no son

suficientes y no garantizan imparcialidad. Son insuficientes porque no son
participativos y no fueron diseados para evaluar correctamente los impactos
socio-culturales y en los derechos humanos. No garantizan imparcialidad porque
generalmente estn a cargo de consultoras contratadas por el mismo titular
interesado en la aprobacin de proyecto sin mayor certificacin o control sobre sus
capacidades tcnicas.
Respecto a lo primero, se propone incorporar una etapa de consulta
anticipada, lo que se desarroll supra. Respecto a su falta de imparcialidad, se
propone la creacin de un registro y certificacin de consultores ambientales.
23

Por ltimo, se propone exigir a los proyectos y actividades consultados,

junto a un estudio de impacto ambiental, un estudio de impacto social, econmico,
cultural y derechos humanos, a fin de garantizar la debida informacin de la
consulta.

VII SISTEMA DE ASESORA A LAS COMUNIDADES

En tercer trmino, la garanta de los principios de buena fe y la naturaleza

de bsqueda de acuerdos en los procesos de consulta requieren que se provea a las
comunidades con las capacidades para poder evaluar las propuestas de las
empresas proponentes y lograr una deliberacin en condicione de simetra.
Para lo anterior, es necesario contar con un sistema de asesora que presente
los siguientes elementos:
-

Asesores de confianza de las comunidades: los asesores de las

comunidades deben ser elegidos por ellas, y responder a ellas, no a
las empresas ni al Estado. Esto es independiente de quien financie
la asesora.

Asesora coordinada por el Estado: El Estado deber coordinar un

sistema de asesores a travs de la AEC, llevando un registro de
asesores disponibles para las consultas indgenas, y que ser
accesibe a todo pblico, sin perjuicio que las comunidades podrn
pedir que se adicionen otros consultores para un proceso de
consulta en particular.

Asesora transparente: los asesores no deben tener conflictos de

intereses derivados de vnculos con empresas que sean titulares de
los proyectos. Para ellos, los asesores debern inscribirse en un
sistema de asesores coordinado por la AEC y proveer y mantener
actualizada la informacin sobre los servicios de asesora a otras

24

consulta indgenas o vnculos profesionales con las empresas

proponentes.
-

Asesora de ndole tcnica:

la asesora debe ser realizada por

personas que cuenten con habilidades tcnicas necesarias para

producir uan simetra del dilogo entre comunidades, empresas y
Estado.
o Asesores con ttulo profesional.
o Experiencia en evaluacin de proyectos ambientales o de otra
ndole.
o Con aceptacin o a propuesta de las comunidades sujetos de la
consulta.
-

Asesora financiada por los particulares: La sumisin a una

consulta indgena implicar el deber de los privados proponentes
de proyectos de inversin de financiar los procesos de consulta
anticipada o posterior al ingreso al procedimiento de evaluacin
ambiental. Los costos a proveer sern determinados por la AEC
por resolucin fundada.

VIII REGLA GENERAL DE PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS

No existen mecanismos que garanticen el derecho de los pueblos indgenas

de participar razonablemente en los beneficios de los proyectos. Junto con ello, se
debe tender a modelos de asociatividad entre empresas-pueblos indgenas con un
activo rol del Estado para corregir las asimetras de poder existentes.
Se propone incorporar un artculo que establezca la participacin en los
beneficios, segn el artculo 15 del Convenio, tratndose de las actividades y
proyectos extractivos de recursos naturales, y la de percibir indemnizaciones frente
a cualquier dao que pueda sufrir como consecuencias de las mismas.

25

IX LA CONSULTA DE LAS CONCESIONES SOBRE RECURSOS NATURALES

EN TERRITORIOS INDGENAS

Adems de contemplarse la consulta anticipada en las primeras fases del

plan y las reformas a la consulta de la resolucin de calificacin ambiental, se
propone la consulta de las concesiones de exploracin y explotacin de recursos
naturales en territorios indgenas antes de su otorgamiento.
Los pueblos indgenas han fundamentado su demanda en que el
otorgamiento de la concesin afectan sus derechos territoriales y el acceso a los
recursos naturales que son necesarios para la reproduccin de sus formas
tradicionales y colectivas de vida. Un caso paradigmtico son los derechos de
aprovechamiento de aguas, donde la consulta podra cumplir una importante labor
en determinar si en la cuenca existen derechos ancestrales de agua y que medida la
asignacin de derechos de agua a otro titular afectar el ejercicio efectivo de las
comunidades.
Adems, las concesiones sobre recursos naturales, sean de exploracin o
explotacin, si bien no autorizan la ejecucin de los proyectos susceptibles de
causar impacto ambiental - al menos no la ejecucin de aquellos enumerados en el
artculo 10 RSEIA -, conceden a su titular importantes derechos, como
servidumbres, derechos de agua y autorizaciones para realizar los trabajos
preparatorios para los estudios de prefactibilidad y de impacto ambiental, como es
el caso de las concesiones de energa elctrica. De nuevo, la consulta permitir
determinar en qu grado dicho trabajos y servidumbres podran implicar una
afectacin a sus derechos y si se emplazan en espacios considerados sagrados o de
especial valor espiritual.
Precisamente, la falta de consulta antes del otorgamiento de las concesiones
madereras y mineras acarre la condena internacional de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos (Corte IDH) en el caso Saramaka, a pesar que el Estado aleg

26

que en uno de ellos no haba iniciado la ejecucin de las actividades. Por su parte,
los rganos de control de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT) han
sealado que la consulta previa implica que las comunidades afectadas sean
involucradas lo antes posible,11 sealando que otorgar concesiones sobre recursos
naturales en territorios indgenas sin haberse consultado contraviene el Convenio
N 169. La misma Relatora de la ONU ha sealado que "corresponde al Estado la
obligacin de llevar adelante la consultas en las primeras fases del proyecto, idealmente
durante la fase de inventariado, y en todo caso, antes de la licitacin pblica y otorgamiento
de la concesin.12
En nuestro pas, la Corte Suprema exigi la consulta en fase concesional
tratndose de concesiones de explotacin de energa geotrmica, sin perjuicio de la
consulta en la evaluacin ambiental, lo que oblig al Ministerio de Energa adoptar
polticas generales en tal sentido. Tambin se intent por va judicial exigir la
consulta en fase concesional de los recursos mineros, la cual no prosper.13
Se propone, entonces, establecer expresamente la consulta antes del
otorgamiento de concesiones elctricas, de energa geotrmica, mineras, de
derechos de agua, entre otras, antes de su otorgamiento, y adoptar las medidas
legislativas y reglamentarias a tal fin.
En tal sentido, dicha consulta debera ser claro en las consecuencias jurdicas
y prcticas que conllevan el otorgamiento de la concesin, por ejemplo, qu
actividades puede realizar su titular y que actividades requerirn otras
autorizaciones, a fin que puedan manifestar libremente su consentimiento o llegar
Corte IDH, Sarayaku vs. Ecuador (2012), prr. 180. Tambin Corte IDH, Saramaka vs. Surinam
(2007), prr. 133.
11

12 Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y libertades fundamentales de los
pueblos indgenas (2010). Informe del Relator Especial sobre los derechos de los pueblos indgenas,
James Anaya. A/HRC/15/37Prr. 56-57.

Corte de Apelaciones de Valdivia, Rol 1091-2014, confirmada por la Excma. Corte Suprema Rol
6303-2015.
13

27

a acuerdos.

X RGIMEN DE TRANSICIN DENTRO DEL SEA

Como una regulacin sobre la consulta indgena que concentre todos los
procedimientos estatales ante una sola agencia estatal especializada exige contar
con una fuente formal e ndole legal, antes de la completacin de los trmites de
tramitacin legislative, se sugiere contar con un regimen de transicin.
Dicho regimen de transicin debe contar con los siguientes elementos:
-

Elementos de competencia y procedimiento:

o El SEA seguir siendo la institucin competente para la
realizacin de consultas indgenas de los proyectos de inversion
dentro de la evaluacin ambiental que sean susceptibles de
afectacin directa hasta la creacin de la AEC.
o El regimen de transicin debe fijarse como modificacin al
reglamento del SEIA, DS N 40.
o La modificacin del Reglamento del SEIA debe realizarse, en este
aspecto, previa consulta indgena en conformidad con el art.6 del
Convenio y el DS. N 66.

Los elementos de contenido:

o Eliminacin de barreras o restricciones ilegtimas a consulta: Debe
consultarse todo aquello que corresponda a las exigencies del
artculo 6 del Convenio N 169. Esto implica:

Modificacin de artculo 85 de RSEIA, sustituyndolo de la

siguiente manera:

Art. 85 RSEIA vigente

Modificacin propuesta

Articulo 85.- Consulta a Pueblos Indigenas.

Sin perjuicio de lo establecido en el articulo 83 de

Articulo 85.- Consulta a Pueblos Indigenas.

Sin perjuicio de lo establecido en el articulo 83 de este

28

este Reglamento, en el caso que el proyecto o actividad

genere o presente alguno de los efectos, caracteristicas o
circunstancias indicados en los articulos 7, 8 y 10 de
este Reglamento, en la medida que se afecte
directamente a uno o mas grupos humanos
pertenecientes a pueblos indigenas, el Servicio debera,
de conformidad al inciso segundo del articulo 4 de la
Ley, disenar y desarrollar un proceso de consulta de
buena fe, que contemple mecanismos apropiados segun
las caracteristicas socioculturales propias de cada
pueblo y a traves de sus instituciones representativas,
de modo que puedan participar de manera informada y
tengan la posibilidad de influir durante el proceso de
evaluacion ambiental. De igual manera, el Servicio
establecera los mecanismos para que estos grupos
participen durante el proceso de evaluacion de las
aclaraciones, rectificaciones y/o ampliaciones de que
pudiese ser objeto el Estudio de Impacto Ambiental.
En el proceso de consulta a que se refiere el inciso
anterior, participaran los pueblos indigenas afectados
de manera exclusiva y debera efectuarse con la
finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el
consentimiento. No obstante, el no alcanzar dicha
finalidad no implica la afectacion del derecho a la
consulta.
En caso que no exista constancia que un individuo
tenga la calidad de indigena conforme a la ley N
19.253, debera acreditar dicha calidad segun lo
dispuesto en la normativa vigente

Reglamento, en el caso que el proyecto o actividad genere

o presente susceptibilidad de afectacin directa a grupos
humamos pertenecientes a pueblos o comunidades
indgenas, el Servicio debera, de conformidad al inciso
segundo del articulo 4 de la Ley, disenar y desarrollar un
proceso de consulta de buena fe, buscando un acuerdo,
que contemple mecanismos apropiados segun las
caracteristicas socioculturales propias de cada pueblo y a
traves de sus instituciones representativas, de modo que
puedan participar de manera informada y tengan la
posibilidad de influir durante el proceso de evaluacion
ambiental. De igual manera, el Servicio establecera los
mecanismos para que estos grupos participen durante el
proceso de evaluacion de las aclaraciones, rectificaciones
y/o ampliaciones de que pudiese ser objeto el Estudio de
Impacto Ambiental.
Para los efectos de este artculo se entender como
susceptibilidad de afectacin directa la posibilidad de
generacin de impactos que afecten directamente a
grupos que pertenezcan a pueblos o comunidades
indgenas. Esto es independiente de que se haya
concebido en el proyecto a los impactos como positivos
para dichos grupos.
Los proyectos que presenten dichas caractersticas y
que ingresen al SEIA, se sometern a procedimientos de
consulta, independientemente de la magnitud o
naturaleza de los impactos en cuestin.
Los proyectos de inversin que tengan una posibilidad
de generar los referidos impactos se sometern a
procedimientos de consulta indgena cuando, teniendo
esos impactos un alcance que comprenda a otros grupos
no indgenas, se puedan producir impactos difrenciados
en los derechos, forma de vida e intereses de los pueblos o
comunidades indgenas respectivos.
Si como resultado de la consulta indgena las
comunidades y organizaciones indgenas consultadas y la
autoridad llegasen a acuerdos totales o parciales, estos
sern de carcter obligatorio para ambos.
En caso de existir desacuerdos, y la autoridad
decidiera autorizar la actividad o proyecto consultado,
deber adoptar todas las medidas necesarias para
garantizar los derechos de los pueblos indgenas, en
especial a la vida, integridad y al territorio, promoviendo
la mejora en su calidad de vida. Adems todo impacto
que imponga una restriccin a los derechos indgenas
deber justificar su necesidad y proporcionalidad en
relacin con un fin pblico vlido.
En las actividades y proyectos que impliquen
reasentamiento o traslados poblacionales, los grandes
proyectos de inversin o desarrollo que puedan afectar el
modo de vida o subsistencia de los pueblos indgenas, y el
almacenamiento o desecho de materiales peligrosos en

29

territorios indgenas, deber obtenerse el consentimiento

de los pueblos indgenas.
En caso que no exista constancia que un individuo
tenga la calidad de indigena conforme a la ley N 19.253,
debera acreditar dicha calidad segun lo dispuesto en la
normativa vigente.

Modificacin del artculo 27:

Art. 27 RSEIA vigente

Modificacin propuesta

Articulo
27.Analisis
de
ingreso
por
susceptibilidad de afectacion directa a grupos
humanos pertenecientes a pueblos indigenas.
En caso que el proponente requiera ingresar
mediante un Estudio de Impacto Ambiental por
generar o presentar alguno de los efectos,
caracteristicas o circunstancias indicados en los
articulos 7, 8 y 10 de este Reglamento y su proyecto
afecte a uno o mas grupos humanos pertenecientes a
pueblos indigenas, o bien existan dudas en relacion a
la afectacion anterior, podra, de manera previa a su
presentacion, dirigirse al Director Regional o al
Director Ejecutivo del Servicio, segun corresponda, a
fin de obtener informacion acerca de los requisitos
juridicos o tecnicos que es necesario considerar para
la presentacion de su proyecto o actividad y su
eventual proceso de consulta.
Para efectos del inciso anterior, el Servicio
considerara los mecanismos de toma de decisiones
propios de los grupos humanos pertenecientes a
pueblos indigenas, asi como las costumbres y
estructuras organizativas pertinentes. Asimismo, el
Servicio realizara reuniones con los grupos humanos
pertenecientes a pueblos indigenas localizados en el
area en que se desarrollara el proyecto o actividad,
con el objeto de recoger sus opiniones y considerarlas
en su pronunciamiento. Para la implementacion de
los mecanismos a que se refiere este articulo, el
Servicio podra solicitar la colaboracion de los
organos de la administracion del
Estado con competencia ambiental o con competencia
en materia de desarrollo comunitario, social o
indigena y/o de participacion ciudadana.

Articulo
27.Analisis
de
ingreso
por
susceptibilidad de afectacion directa a grupos
humanos pertenecientes a pueblos indigenas.
En caso que el proponente requiera ingresar
mediante un Estudio de Impacto Ambiental, y su
proyecto pueda ser susceptible de afectar
directamente a grupos pertenecientes a pueblos o
comunidades indgenas, en confornidad con el
artculo 85 de este reglamento, o bien existan dudas
sobre esta posibilidad, podra, de manera previa a su
presentacion, dirigirse al Director Regional o al
Director Ejecutivo del Servicio, segun corresponda, a
fin de obtener informacion acerca de los requisitos
juridicos o tecnicos que es necesario considerar para
la presentacion de su proyecto o actividad y su
eventual proceso de consulta.
Para efectos del inciso anterior, el Servicio
considerara los mecanismos de toma de decisiones
propios de los grupos humanos pertenecientes a
pueblos indigenas, asi como las valoraciones
culturales, costumbres y estructuras organizativas
pertinentes. Asimismo, el Servicio realizara
reuniones con los grupos humanos pertenecientes a
pueblos indigenas localizados en el area en que se
desarrollara el proyecto o actividad, con el objeto de
recoger sus opiniones y considerarlas en su
pronunciamiento. Para la implementacion de los
mecanismos a que se refiere este articulo, el Servicio
podra solicitar la colaboracion de los organos de la
administracion del Estado con competencia
ambiental o con competencia en materia de desarrollo
comunitario, social o indigena y/o de participacion
ciudadana.

Art. 86 RSEIA vigente

Modificacin de artculo 86.

Modificacin propuesta

30

Articulo 86.- Reunion con grupos humanos

pertenecientes a pueblos indigenas.
Sin perjuicio de lo senalado en el parrafo 2o de
este Titulo, cuando el proyecto o actividad sometido a
evaluacion mediante un Estudio de Impacto
Ambiental que indique la no generacion o presencia
de los efectos, caracteristicas o circunstancias a que
se refiere el articulo anterior, se emplace en tierras
indigenas, areas de desarrollo indigena o en las
cercanias a grupos humanos pertenecientes a pueblos
indigenas, el Director Regional o el Director
Ejecutivo del Servicio realizara reuniones con los
grupos humanos pertenecientes a pueblos indigenas
localizados en el area en que se desarrollara el
proyecto o actividad, por un periodo no superior a
treinta dias contados desde la declaracion de
admisibilidad del proyecto, con el objeto de recoger
sus opiniones, analizarlas y, si corresponde,
determinar la procedencia de la aplicacion del
articulo 36 del presente Reglamento. El Servicio
generara un acta de cada una de las reuniones en
donde se recogeran las opiniones de los referidos
grupos.
Cuando el proyecto o actividad sometido a
evaluacion mediante una Declaracion de Impacto
Ambiental, se emplace en tierras indigenas, areas de
desarrollo indigena o en las cercanias a grupos
humanos pertenecientes a pueblos indigenas, el
Director Regional o el Director Ejecutivo del
Servicio realizara reuniones con aquellos grupos
humanos localizados en el area en que se desarrollara
el proyecto o actividad, por un periodo no superior a
veinte dias, con el objeto de recoger sus opiniones,
analizarlas y, si corresponde, determinar la
procedencia de la aplicacion del articulo 48 del
presente Reglamento. El Servicio generara un acta
de cada una de las reuniones en donde se recogeran
las opiniones de los referidos grupos.
Las actas de las reuniones a que se refieren los
incisos anteriores podran servir de motivacion de las
resoluciones fundadas de los articulos 36 y 48 del
presente Reglamento, o bien a la Resolucion de
Calificacion Ambiental segun corresponda.

Articulo 86.- Reunion con grupos humanos

pertenecientes a pueblos o comunidades indigenas.
Sin perjuicio de lo senalado en el parrafo 2o de
este Titulo, cuando el proyecto o actividad sometido a
evaluacion mediante un Estudio de Impacto
Ambiental que indique la no generacion o presencia
de los efectos, caracteristicas o circunstancias a que
se refiere el articulo anterior, se emplace en tierras
indigenas, areas de desarrollo indigena, en las
cercanias a grupos humanos pertenecientes a pueblos
indigenas, o incida en recursos del medio ambiente
con los cuales los pueblos indgenas tengan un
vnculo espiritual, el Director Regional o el Director
Ejecutivo del Servicio realizara reuniones con los
grupos humanos pertenecientes a pueblos indigenas
localizados en el area en que se desarrollara el
proyecto o actividad, por un periodo no superior a
treinta dias contados desde la declaracion de
admisibilidad del proyecto, con el objeto de recoger
sus opiniones, analizarlas y, si corresponde,
determinar la procedencia de la aplicacion del
articulo 36 del presente Reglamento. El Servicio
generara un acta de cada una de las reuniones en
donde se recogeran las opiniones de los referidos
grupos.
Cuando el proyecto o actividad sometido a
evaluacion mediante una Declaracion de Impacto
Ambiental sea susceptible de afectacin directa a los
pueblos o comunidades indgenas, en conformidad al
artculo 85, dicho proyecto se someter a un
procedimiento especial de consulta indgena. Dicho
procedimiento se realizar conforme a lo establecido
en aquel artculo, considerando la magnitud de los
posibles impactos del proyecto para los pueblos o
comunidades indgenas durante un perodo que no
podr exceder de 45 das, durante el cual se
suspender el procedimiento de evaluacin
ambiental. Al terminar dicha consulta se generar
un informe final por parte del Servicio. En el caso de
llegar a acuerdos como resultado del proceso de
consulta, estos tendrn los efectos que indica el
artculo 85.
Las actas de las reuniones e informe final a que
se refieren los incisos anteriores debern servir como
parte de los elementos de motivacin de las
resoluciones fundadas de los articulos 36 y 48 del
presente Reglamento, o bien a la Resolucion de
Calificacion Ambiental segun corresponda.

31

Sustituir todos los conceptos de poblaciones indgenas

por pueblos y comunidades indgenas.

o Establecer un sistema de asesora a las comunidades, a cargo del

SEA y financiando por su presupuesto que cumpla con los
requisitos sealados arriba en el punto VII: de confianza de las
comunidades, coordinada por el Estado, transparente y tcnica.

Se deben incrementar durante el perodo de transicin, las

capacidades del SEA para la realizacin de consultas
indgenas:

Crear unidades regionales de consulta indgena.

Los equipos nacional y regionales de consulta

indgena deben ser especializados y diferenciados
de los equipos de PAC.

Se deben incrementar los recursos preuspuestarios y

humanos para los equipos de consulta.

As tambin, se debe elevar la capacitacin

intercultural de los funcionarios del Servicio que
tratan los temas relativos a la consulta indgena,
incluyendo a los directores regionales del servicio.

El Servicio debe crear un manual de buenas prcticas

en materia de consulta indgena.

32