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INTRODUCCION
El mundo moderno no existira sin el crdito. El inters del dinero es el elemento central
de las finanzas, y ellas son una pieza imprescindible de la economa moderna. Cuando se
desconoce esto, forzosamente se adoptan posiciones moralmente ambiguas. Es
ilustrativo un fallo del ao 1944 en el que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dijo
que es principio admitido por la jurisprudencia de esta Corte, que asiste al Estado la
facultad de reglamentar y limitar ciertas industrias y actividades, con miras a la defensa y
afianzamiento de la moral, salud y aun de la conveniencia colectiva. Y cuando la afectada
no es profesin honorable ni reconocidamente til ...ese poder de polica alcanza hasta su
supresin 1. El pronunciamiento es comentado por Spota: Nuestra Corte Suprema con
motivo de los impuestos establecidos localmente y a satisfacer por prestamistas,
impuestos que asuma carcter elevado, consider legtimo el ejercicio del poder fiscal,
aportando consideraciones que implican coparticipar con aquella jurisprudencia
limitativa de la tasa de inters. Y tambin por Barbero,-con una visin distinta- seala
que esto es exactamente lo que no corresponde al espritu de una repblica siguiendo al
pensamiento de Montesquie-.Y agrega que en realidad, en este caso , al cobrar un
1
Spota, Alberto G. Instituciones de Derecho Civil. Contratos, Depalma. Bs.As., 1984, vol II, p.396
codificador... a menos que sea legislativa, es decir que tenga por objeto restringir la
significacin del trmino de que se sirva, a las ideas que renan exactamente todas las
condiciones establecidas en la ley
INTERES COMPENSATORIO
DEFINICIONES
Un sector de la doctrina, en orden a su funcin econmica , define a los intereses
compensatorios como el precio que se paga por la utilizacin de un capital ajeno 6, con
independencia del dolo o culpa del deudor y que corren contra ste como un accesorio de
la obligacin a su cargo. Se los ha llamado tambin intereses retributivos o
lucrativos7.Sin embargo, algunos autores creen que los trminos no son idnticos, sino
que expresan conceptos distintos.
Recuerda Molinario que en la vieja terminologa del derecho hispano, se entenda por
inters compensatorio al que se pagaba al acreedor por el dao emergente y el lucro
cesante causado por el incumplimiento. Estos daos deban ser probados por el acreedor
denominado actualmente inters moratorio, con la nica particularidad de que el dao
deba ser probado -; y por inters punitorio a los moratorios que corran por la sola
existencia de la mora, sin necesidad de prueba alguna. El autor citado entiende que esta
terminologa es ms precisa y designa lucrativos a los intereses que se pactan como
retribucin al prestamista
Por su parte Lpez de Zabala propone tambin distinguir entre el inters lucrativo y el
compensatorio. El ltimo es el que existe en los contratos bilaterales con obligaciones
diferidas, por ejemplo la venta a crdito. Esta diferencia proviene de pocas anteriores a
la Revolucin francesa, en que el prstamo a inters estaba prohibido . en cambio slo
sera lucrativo el inters del mutuo
Lpez de Zabala, Fernando. Teora de los contratos.Zavala.Bs.As., 1984 1995. Parte especial t V, p.255
Conf. Busso, Eduardo.Cdigo Anotado. Bs.As., 1958, t.IV, pg.267, n3
7
Molinario, Alberto D. Del inters lucrativo y cuestiones conexas. ED, 43-1155
6
El Proyecto de 1998
inters
compensatorio (art. 714, inc. a ) es debido por la indisponibilidad del capital, que el
el inters retributivo (arts. 714 inc. f)), , es el que la ley establece en los casos en que
corresponde el reembolso del valor de los gastos, anticipos de fondos o inversiones y el
art. 718
De Ruggiero, Roberto. Instituciones de Derecho Civil, trad. R. Serrano Suer y J. Santa Cruz Tejeiro, Madrid, 1944,
t. II, vol 2, pg. 56. Lpez Cabana. La demora en el Derecho Privado. Bs.As., 1989, n26, pg.166
9
Bueres, Alberto J. direccin-Highton, Elena I. coordinacin. Cdigo civil y normas complementarias. Anlisis
doctrinario y jurisprudencia. Hammurabi. Bs.As., 1998. 2A, pg.470
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Se adquieren naranjas al quintero, es justo que se pague ya que el quintero queda sin las naranjas pero Qu se
contestara a ste si pretendiera cobrar el valor de las naranjas, y adems el valor de uso de las naranjas?
11
Capital a inters, pg. 273 y sigtes.
12
Famoso por su libro : de los delitos y las penas
13
Bohm-Baverk, ob cit, pg. 73 y 74
reclame tambin los corderos, no hay justificacin para que se pida un inters al prestar
dinero: o son tu dinero y tu plata, ovejas y carneros, dice Antonio14
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la autonoma de la
emisores de tarjetas de crdito, con respecto a las compras realizadas en cuotas por los
usuarios. Estas tasas de inters anual cobradas por los crditos acordados en las
compras de las tarjetas, se escalonan desde niveles bastante elevados hasta llegar en
algunos casos a ms del cien por ciento anual en las deudas de pesos y a menores
niveles, en dlares. A los intereses compensatorios por el plazo otorgado, se agregan
significativos recargos en los moratorios y punitorios que llegan a cifras notables que
rozan el ciento cuarenta por ciento anual
Esto ha dado lugar a planteos judiciales y a un fuerte rechazo en el plano legislativo. Una
organizacin de defensa del consumidor ADECUA- entabl una demanda contra el
banco emisor y el Banco Central por considerar que las tasas cobradas al usuario tienen
niveles que califica encuadrados en la usura. Por su parte un grupo de legisladores se
avoc al estudio de un proyecto de ley que limitara esos intereses con la fijacin de topes
mximos. Dicho tope se basara en la llamada tasa testigo de las publicaciones
peridicas del Banco Central que contendran una tasa activa implcita.
Dicho proyecto de ley tuvo entrada en la Cmara de Diputados inters mximo de
alrededor del 26% anual proveniente de agregar alrededor de un 10% a la mencionada
tasa testigo y se adicionara tambin un porcentaje para los intereses punitoriosb) Similar situacin cobro de tasas de inters excesivas- en la utilizacin de cuentas
corrientes en las que no se pueden pagar los saldos mensuales deudores a veces
incrementados por el uso del descubierto.
Al respecto cabe sealar algunos fallos: *Cmara Federal Civil y Comercial, sala II, en
autos: Ademat S.R.L. c. Banco Mercantil18 estableci en materia de intereses en un
caso de descubierto en cuenta corriente bancaria que si en la determinacin de la tasa
de inters por el giro en descubierto en la cuenta corriente bancaria medi transgresin al
orden
no
corresponde admitir cualquier tasa de inters por el slo hecho de que se encuentran
estipuladas por las partes las reglas contenidas en los arts. 621 y 1997 del Cd. Civil
encuentran su lmite en la pauta rectora contenida en el art. 953 que fulmina de nulidad las
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estableci que la tasa de inters aplicable por todo concepto en materia de mutuos
pactados en dlares estadounidenses, no puede superar el 15% anual.
La pregunta clave es entonces, son suficientes las normas del Cdigo Civil?. Las
soluciones concretas que se pueden extraer del Cdigo Civil son: a) art. 953: los
hechos contrarios a las buenas costumbres.... que se opongan a la libertad de las
acciones o de la conciencia o que perjudiquen los derechos de un tercero.. son nulos
como si no tuvieren objeto.; b)art. 954 puede demandarse la nulidad o la modificacin
de los actos jurdicos,,, cuando de ellos surgiera una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin, lo que se presume en caso de notable
desproporcin de las prestaciones ; el principio sentado se complementa con la reforma
introducida por la ley 17711 que agreg: El accionante tiene opcin para demandar la
nulidad o un ajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se
transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar
la demanda;c) art. 1071 (agregado por la ley 17711)La ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo
en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral
y las buenas costumbres
Las disposiciones transcriptas son evidentemente una limitacin al principio de la
autonoma de la voluntad consagrada como regla general por el art. 1197 del Cdigo Civil.
El anlisis razonado de los arts. 953, 954 y 1071 denotan para el caso de los intereses en
materia de obligaciones, que aquellos que fuesen excesivos son pasibles de nulidad o
reajuste judicial.
No obstante el interrogante sigue vigente es necesario modificar el art. 621 del Cd.
Civil? Sera conveniente
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LL 1997-B,121
LL 1997-D,885 y 886 Jurip. Agrup.casos 11.818 y 11831
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INTERES MORATORIO
DEFINICION
distingue el inters
Lafaille, Hctor. Tratado de las obligaciones, Ediar, Bs. As., 1947, t. II , n1056, pg.160
Salvat-Galli, ob cit. t. I, N491, pg.430; Lafaille, ob cit, t. I. N253, pg. 234
23
Busso, ob cit, t. IV, com art. 622, N17,pg. 292
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Una parte de la doctrina 25 sostiene que cuando los intereses moratorios se aplican para
la reparacin de consecuencias de un hecho ilcito, es correcto darles el nombre de
indemnizatorios o resarcitorios.
Otro sector26 piensa que estos ltimos son tambin moratorios, porque al responsable se
le impone la obligacin de reparar el dao causado a partir del momento de su
produccin, operando la norma desde ese momento.
Son definidos como aquellos que rigen en materia de responsabilidad aquiliana o
extracontractual para la reparacin de las consecuencias de un acto ilcito 27.
Estos nos lleva al siguiente cuestionamiento, si entre los principales anhelos del
Proyecto de Unificacin fue eliminar toda diferencia entre la responsabilidad
contractual y extracontractual o aquiliana ; en este tema puntual, al diferenciar los
intereses moratorios de los resarcitorios No se borr con el codo lo escrito con
las manos?
El Cd. Civil en el art. 622 dispone El deudor moroso debe los intereses que
estuvieses convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay
intereses convenidos, debe los intereses legales, que las leyes especiales hubiesen
determinado. Si no hubiere fijado el inters legal los jueces determinarn el inters que
debe abonar
La inejecucin de una obligacin dineraria impone al deudor a resarcir al acreedor el
dao, materializado en los intereses, con abstraccin del perjuicio real sufrido. El deudor
no puede pretender pagar menos que los intereses alegando que el acreedor sufri un
perjuicio inferior.
El citado art. 622 fija tres pautas para la determinacin de la tasa de inters moratorio:
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a)
partes pueden fijar el inters que ha de regir en caso de mora, su lmite est dado por el
hecho de que el mismo no se constituya en un inters usurario.
b)
Tasa legal.: El Cdigo consecuente con el criterio que expone Vlez en la nota al
art. 622 se ha abstenido de sealar tasa alguna., porque el inters del dinero vara tan
continuo en la Repblica y porque es muy diferente el inters de los capitales en los
diversos pueblos...
La ley no ha fijado la tasa de inters moratorio, siguiendo las directivas expuestas por
Vlez Srfield en la nota al art. 622 del Cd. Civil.
Sin embargo el Cdigo de Comercio, art. 565 alude a los intereses que cobra el Banco
Nacional , claro est que se refiere al contrato de mutuo comercial, y cuando en l
mediare estipulacin de intereses, sin declaracin de la cantidad a que stos han de
ascender... o bien... siempre que en la ley o en la convencin se habla de intereses de
plaza o intereses corrientes...
c)
previsin del art. 565 del Cd. de Comercio.-tasa que cobra el Banco de la Nacin en
sus operaciones ordinarias de descuentos-.Cuando adviene la poca de la inflacin
desmedida, en que la jurisprudencia, con uniformidad, dispona la indexacin de los
crditos en mora, se mand pagar por los jueces, complementariamente un inters del 6
% al 8% anual sobre el capital actualizado.
Prohibida toda actualizacin a partir de la fecha sealada por la ley de Convertibilidad se
inicia, la discusin sobre qu tasa de inters es la que corresponde aplicar: la tasa activa
la que expresa el inters que cobran los bancos por los crditos que otorgan- o la tasa
pasiva-la que pagan los bancos a los titulares de los depsitos
El decreto 529/91, reglamentario de la Ley de Convertibilidad, 23928, en su art. 8,
prrafo 2 (agregado dispuesto por el decr.941/91, art.10) ordena : en oportunidad de
determinar el monto de la condena en australes convertibles-hoy pesos-, el juez podr
indicar la tasa de inters que regir a partir del 1/4/91, de modo de mantener inclume
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competencia originaria- el voto mayoritario que expresa la postura de los jueces Levene,
Fayt, Barra y Nazareno decide la aplicacin de la tasa pasiva, por entender que ese era
el mandato de la ley decr. 529/91 reglamentario de la ley 23928, modificado por el art. 10
del decr. 941/91; norma a la que remite el art. 622 del Cd. Civil en cuanto establece que
el deudor moroso debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen
determinado. Para estos cuatro jueces la desindexacin perseguida por la ley de
convertibilidad quedara desvirtuada por aplicacin de la tasa de inters activa, ya que
sta, a partir de la nueve ley, ha superado sustancialmente los ndices de precio(...)
porque no mantiene inclume el contenido econmico sino que genera en el patrimonio
del acreedor un enriquecimiento incausado30Resuelven
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Barbierei. Cuestin federal y cuestin trascendente: la disputa sobre la tasa de inters en la Corte Suprema. ED 1641163
29
causa del 3 de marzo de 1992, ED, 146-321; LL 1992-B-216
30
Considerando 32
31
Considerando 36
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* Tres meses despus del fallo citado precedentemente la Corte Suprema se pronuncia
nuevamente sobre la tasa de inters aplicable en la causa Lpez, Antonio Manuel c.
Explotacin Pesquera La Patagonia S.A.-va del recurso extraordinario-32 pero en l se
agreg la asignacin o no de carcter federal a las normas de
la ley de
15
la misma y directa repercusin que de por s tiene el factor intereses(a partir del 1/4/91) en
la composicin del crdito y sus accesorios en las obligaciones dinerarias en mora;
mxime con la abrupta cancelacin a esa fecha de los precedentes mecanismos
indexatorios entonces en uso. b) Ese adecuado resguardo del rgimen econmico
financiero que busca la lnea de consolidacin de la estabilidad aparece como justificado,
sin violencia de lo que consagra el art. 67 inc. 11 de nuestra Ley Fundamental. De all que
supere el control de razonabilidad del acto legislativo y la consecuente interpretacin de la
Corte que import la federalizacin de una cuestin, la de la tasa de los intereses,
habitualmente comprendida en el cuadrante del inc. 11 del art. 67 Constitucin Nacional
* Luego al Mximo Tribunal del pas en la causa,Banco Sudameris c. Belcam S.A.35 (
dos nuevos miembros, los jueces : Lpez y Bossert reemplazaron a dos de los miembros
de la mayora de Lpez Barra y Cavagna Martnez- )modific su criterio expresando
que el tema de intereses no es cuestin federal de modo que su juzgamiento
corresponde a los tribunales inferiores, y estos son los que, en defecto de convenio de
partes, deben fijar la tasa de inters segn su criterio
No todos los tribunales del pas acataron el decisorio de la Corte Nacional referido a la
tasa pasiva. Fue resistido por la jurisprudencia en materia comercial con el argumento de
que no poda reconocerse a los bancos cuando stos demandaren por la va ejecutiva la
restitucin de las sumas dadas en mutuo (ejecucin de pagar, por ej.) un menor inters
(tasa pasiva) que el que ellos mismos perciban en sus prstamos ordinarios (tasa activa),
desde que tal solucin implicara tratar al deudor moroso con ms benignidad que al
deudor diligente. Se aadi, adems que el decr. 941/91 reglamentario de la ley 23928,
vena a complementar el art. 622 del Cd. civil, pero que no era aplicable en material
comercial36
34
ED 150-563
Fallo del 17 de mayo de 1994. LL 1994-C-27 ; en fallos posteriores, en los que la Corte ha dictado sentencia como
tribunal de origen, los intereses se han fijado a la tasa de las operaciones ordinarias de descuento, es decir, una tasa
activa (Murcot SA c/YPF, LL 1997-C-218 y S.M.C. c/ Prov. de Buenos Aires, LL, 1999-D-533). Tambin se aplic
en un fallo en el que la Corte intervino en virtud de un recurso ordinario de apelacin (Brescia c/Buenos Aires, Prov.
de y otros, Fallos 317-1224)
36
Cm apelaciones en lo Civil y comercial de Rosario, Sala I, en autos Banco del Suqua c. Del Cura E del 16/2/92,
JA, 1992-IV-493. Con parecidos argumentos, CNCom, en pleno La Razn S.a. s/Quiebra LL 1994-E-412
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por una falta de real competencia entre las instituciones bancarias, situacin que puede
ocurrir en alguna situacin patolgica. Si la tasa activa o pasiva recogen o computan la
inflacin no es algo que dependa de su naturaleza, del hecho de ser pasivas o activas.
Depende de las condiciones competitivas. Si los bancos tienen que atraer ahorristas,
elevarn la tasa pasiva y naturalmente , lo mnimo que se puede pedir para que un
depsito sea atractivo es que mantenga el valor real de la moneda.42
Tambin es equivocado-afirma Barbero- sostener que el costo operativo del banco, su
utilidad, etc. incide sobre la tasa activa y no sobre la pasiva. Un banco paga sus costos y
obtiene sus utilidades por la brecha entre una y otra tasa. Pero Acaso ello explica que la
activa sea ms alta, o determina que la pasiva sea ms baja?. Ambas cosas a la vez.
Supongamos que en un momento dado aumentan los costos operativos de un banco.
Significa esto que aumentar la tasa activa? . O que reducir la pasiva?. Puede ser
una u otra cosa , o ambas o ninguna. Eso depende de las condiciones del mercado, y
precisamente las decisiones sobre el particular son de las ms difciles que debe
adoptarse en un banco.
En resumen, debe desterrarse de una vez por todas la idea de que la inflacin o
los costos o las utilidades sean la explicacin de la cuanta de la tasa activa y no
de la pasiva. Porque si la tasa activa significa una indexacin encubierta, contraria a la
ley de convertibilidad, debera rechazrsela en todos los casos y no slo en los que no hay
una tasa expresamente pactada por las partes.
El Proyecto de Unificacin en el art. 716 establece: E l deudor moroso de una
obligacin de dar dinero debe los intereses ... La tasa del inters.... se fija: a) por lo que
convienen las partes como inters punitorio, b)En subsidio en la cuanta que disponen
las leyes o resulta de los usos. c) En subsidio, en la cuanta de la tasa activa promedio
para operaciones ordinarias de corto plazo
El Proyecto a diferencia de la legislacin vigente elimina la atribucin del juez para fijar la
tasa de inters moratorio, cuando la misma no fue establecida por las partes o por la ley,
ya que le impone aplicar especficamente la tasa activa promedio
Pareciera que los autores del Proyecto de Unificacin han tomado posicin en el debate,
antiguo y arduo, acerca del rol judicial, que antes aluda a la boca del juez que repite las
palabras de la ley-Montesquie- y con olvido de la concepcin actual que califica al juez
42
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LL 1995-C-189
CONCLUSIONES
22
3)
4) Es necesario modificar el principio del art. 621 del Cd. Civil? . Sera conveniente
para evitar la aplicacin de tasas de inters excesivas o usurarias ej. compras
con tarjetas de crditos, cuentas corrientes en descubierto - la fijacin legal de
topes mximos.
6) Los jueces deberan disponer que el deudor moroso de una obligacin de dar
suma de dinero en materia comercial debe pagar ,cuando no hubiere pacto
expreso o disposicin legal, los intereses que perciben los bancos oficiales tasa
activa-. Sin embargo, en materia civil, por ejemplo las indemnizacin de daos
sean contractuales o por responsabilidad aquiliana, los jueces deberan disponer la
aplicacin de intereses segn tasa pasiva
23