DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PBLICA

CONCUSION

AN TECEDENTES
En sentido amplio, Administracin Pblica denota toda la actividad del
Estado, sea esta Legislativa, ejecutiva y Judicial, por lo que puede ser
considerada como el Complejo de funciones ejercidas por los rganos
Estatales, en la consecucin de Bienes colectivo (Luis Bramont Arias), Cdigo
Penal Anotado. En consecuencia, atentan contra la Administracin Pblica en
general los delitos que impiden o perturban la organizacin y el desarrollo
normal de las actividades de los rganos pblicos en el ejercicio de sus
funciones.
El doctor Fidel Rojas, lo trata de definir en dos sentidos: 1)
Objetivamente, como un conjunto de actividades llevadas a cabo por los
agentes pblicos, y que constituyen el desarrollo y la dinmica de la funcin
misma. 2) Subjetivamente, es el orden de rganos estatales, lo que implica
niveles, jerarquas, entidades, cargos y oficios limitados en sus competencias.
En Primer Lugar hay que tener en cuenta quienes cometen este delito,
necesariamente tienen que ser funcionarios Pblicos, es decir tiene que ser un
sujeto activo especial y para ello debemos tener claro quienes son
considerados funcionarios Pblicos. A nuestro entender el sujeto activo no
slo es el funcionario pblico o servidor que la ley lo determina as, sino
tambin cualquier ciudadano particular que para efectos del derecho
penal, la ley le da esta categora. Son aquellos considerados as por la ley o
por eleccin (caso de los alcaldes, regidores, Presidentes de regin etc.
Elegidos en las urnas) o por nombramiento de autoridad competente, participe
del ejercicio de sus funciones. El Art. 425 del Cdigo Penal, considera
Funcionarios o servidores pblicos a las siguientes persona: 1.-Los que estn
comprendidos en la carrera administrativa; son todos los funcionarios y
servidores pblicos que acceden a los cargos y jerarquas por concurso y
seleccin en base a mritos y que prestan sus servicios de modo permanente
en la Administracin Pblica, histricamente constituye una limitacin al Poder
Poltico y un ordenamiento racional del profesionalismo en la Administracin
Estatal. 2.- Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso
si emanan de eleccin popular; el cargo poltico denota funcionario de alto
nivel, de decisin y mando, como los Ministros, parlamentarios, prefectos,
gobernadores, etc.; con respecto a los cargos de confianza podemos decir que
el Sistema Jurdico ha facultado a determinados entes estatales, y por lo mismo
a funcionarios de alto nivel, el proveerse de personal confiable, bsicamente en
reas de direccin, fiscalizacin, vigilancia e inspeccin, que tendr capacidad
de decisin y acceso a informacin privilegiada; estos cargos pueden ser de
naturaleza poltica, Administrativa o de gestin; su nota distintiva esta dada por
la discrecionalidad en el nombramiento realizado por el alto funcionario, se trata

de cargos temporales. 3.-Todo aquel que independientemente al Rgimen

Laboral en que se encuentra, mantiene vinculo laboral o contractual de
cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en
virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos; la
norma aqu se refiere a los particulares que prestan sus servicios tcnicos o
profesionales al interior o fuera de las instituciones Estatales y cuyas
contribuciones llega a constituir funcin pblica, mas no as aquellos cuyos
aportes sean de servicios pblicos o de operaciones menores. No son
propiamente funcionarios o servidores pblicos propiamente dicho las personas
naturales o jurdicas que mantienen con el estado slo vnculos laborales o
contractuales temporales y/o a plazo fijo, cuya naturaleza jurdica de derecho
privado o pblico se torna irrelevante para excluirlos o considerarlos dentro de
los alcances del derecho penal- pero que dada la importancia de la actividad
que desarrollan han sido considerados normativamente sujetos pblicos para el
derecho Penal. Tambin pertenecen a esta clasificacin impropia aquellos
particulares contratados por la Administracin Pblica por tiempo fijo, cargos
definidos y sujeto a rgimen jurdico privado como los contratados bajo el
Rgimen Laboral del Decreto Legislativo 728, entre otras, mediante formas
previstas en el Cdigo Civil, como por ejemplo los casi todos los auxiliares de
Justicia de Lima, secretarios Judiciales, Asistentes de Juez, Especialistas
Legales, Asistentes de Funcin Fiscal etc. 4.-Los Administradores y
depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad
competente, aunque pertenezcan a particulares; el depositario Judicial es
nombrado por el Juez para que custodie los bienes embargados a terceros, o
tambin las Juntas de Administracin de Bienes designados formalmente como
en el caso de CLAE. Este es otro caso en que la Ley le da la categora de
funcionario Pblico a los antes mencionados los cuales estrictamente carecen
de dicha investidura y calidades. 5.-Los miembros de la Fuerzas Armadas y
la Polica Nacional; Todos son considerados, tanto los altos mandos como los
subalternos. 6.-Los dems indicados por la Constitucin poltica y la ley;
Es una norma abierta (nmeros apertus) son todas aquellas no mencionadas
lneas arriba, ya sea por que tienen un rgimen propio de carrera
Administrativa, como los funcionarios o servidores Judiciales, docentes y
funcionarios de universidades, como decanos, rectores etc, o por que
simplemente carecen de un sistema de Carrera Administrativa como el de los
notarios.
Una vez identificado al Sujeto activo del delito, podemos decir que sujeto
pasivo siempre es el Estado Peruano y el Bien Jurdico Protegido es el
desenvolvimiento regular de la actividad del Estado dentro de las reglas de
dignidad, probidad e eficiencia o el ordenado e imparcial desenvolvimiento de
los servicios adscritos al Estado a favor de la sociedad y de los individuos.
DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS
En los delitos cometidos por funcionarios pblicos, tenemos los delitos
de Abuso de autoridad ( incumplimiento de deberes, denegacin de Auxilio,
abandono del cargo, nombramiento ilegal etc.), Concusin ( exaccin Ilegal,
colusin ilegal, colusin desleal, patrocinio incompatible), Peculado (

malversacin, demora injustificada de pago, retencin indebida de cosas,

sujetos equiparados), Corrupcin de funcionarios ( Cohecho propio, cohecho
impropio, corrupcin de Magistrado, Corrupcin de Auxiliares, Negociaciones
incompatibles etc.).
CONCUSION
El tema que, que nos convoca en esta oportunidad corresponde al tipo
especifico de Concusin, termino que viene del vocablo latino CONCUTERE,
que expresa la idea de sacudir un rbol para hacer caer sus frutos y
recogerlos. La concusin constituye la extorsin o la estafa del Funcionario
Pblico, as como el peculado es la apropiacin indebida de este. La concusin
se diferencia de la extorsin en cuanto la violencia o el engao provienen del
funcionario que abusa de su cargo. La concusin se distingue de la Estafa por
que ste es un delito con sujeto independiente, es decir puede ser cometido
por cualquiera ciudadano; mientras que la concusin fraudulenta puede ser
cometido por sujeto calificado, es decir solamente por funcionario pblico
abusando de su calidad. La concusin se distingue de la corrupcin en el uso
de la violencia o del engao, que faltan en la corrupcin, por cuanto hay un
concurso de voluntades. En la Corrupcin, el particular es sujeto activo junto
con el funcionario por que cooperan con este en el delito (delito bilateral), y en
la concusin hay solamente un sujeto pasivo no imputable (delito unilateral).
La concusin se diferencia del peculado, por que en este ltimo la causa de la
posesin es legtima (razn de cargo), mientras que en la concusin hay un
aprovechamiento viciado por la violencia y fraude.
El Sujeto activo de este delito siempre ser un Funcionario Pblico o
Servidor Pblico, es un sujeto calificado como tal. El sujeto pasivo del delito es
siempre el titular del bien jurdico afectado con el acto ilcito. Hay que tener bien
en claro los conceptos de agraviado (sujeto pasivo) y vctima del delito,
generalmente es la misma persona, pero no siempre; no obstante y por
excepcin se produce un desdoblamiento de ambos. Ejemplo a Pedro le
hurtan un televisor que pertenece a Juan, Pedro es la vctima del delito de
Hurto, pero no es agraviado en el proceso Penal, el agraviado es Juan por que
es el propietario del Televisor por que el Derecho Penal protege el bien jurdico
y el bien jurdico en este caso es de propiedad de Juan. Podemos concluir decir
que el sujeto pasivo en este tipo de delito contra la Administra Pblica
en la modalidad de Concusin, siempre es el Estado, Todo delito de
Accin u Omisin siempre va a afectar a dicho titular, que viene a
constituirse as en un sujeto genrico.
Cave mencionar que si bien es cierto el Estado siempre ser sujeto
pasivo, tambin lo es que el Estado es un rgano global formada por una
diversidad de instituciones autnomas las cuales asumen directamente la
titularidad, es decir el sujeto pasivo genrico es siempre el Estado Peruano y
el especifico puede ser la institucin Estatal directamente afectada, como el
Ministerio de la Mujer, el Poder Judicial, el Ministerio del Interior, en todos estos
casos quien asume la defensa del Estado en un juicio son los Procuradores de
cada sector, por ejemplo cuando es cometido por un miembro Policial, la
institucin directamente afectada seria el Ministerio del Interior, y quien asume

la defensa de Este Ministerio en Juicio es el Procurador Pblico encargado de

los asuntos Judiciales del Ministerio del Interior; Estos pueden constituirse en
Parte Civil y hacer la defensa como cualquier parte procesal, sin ningn
privilegio, pues constitucionalmente existe una igualdad de las partes en el
proceso.
Lo que la norma Protege en este tipo Penal,
es el inters
de la
Administracin Pblica en la observancia de los deberes de probidad de los
funcionarios, en el legtimo uso de la calidad o de la funcin. O Simplemente la
Administracin Pblica, como lo seala el Dr. Fidel Rojas.
La concusin se da cuando un Funcionario o Servidor Pblico, que
abusando de su cargo Obliga o induce a una persona a dar o prometer
indebidamente, para si o para otro, un bien o un beneficio patrimonial.
Aqu, uno de los elementos fundamentales del tipo es que el funcionario
Pblico OBLIGUE y que induzca a error al agraviado, estos elementos son muy
diferentes a la extorsin o a la Estafa respectivamente.
|El Elemento constitutivo del delito, obligar o inducir implica que
necesariamente tiene que haber dolo (conciencia y voluntad); este tipo de delito
esta constituido sobre la base del dolo, los hechos culposos no son castigados
penalmente, ni los casos fortuitos, ni los ocurridos por Fuerza Mayor. El dolo es
un elemento de naturaleza subjetiva esencial en este delito, por que sin el
primaria el castigo en funcin al resultado, sin importar si hubo voluntad de
cometer el ilcito, ello seria estar en el reino de la responsabilidad objetiva,
proscrita en nuestro ordenamiento jurdico penal en el Art. VII TP el Cdigo
Penal. La conducta dolosa implica voluntad de actuar, en este caso especifico,
voluntad de obligar a una persona a dar o prometer indebidamente un beneficio
Patrimonial; Conocimiento de lo que se est realizando y que su conducta
contraviene la ley, es decir a sabiendas que su dicha conducta es sancionada
por la norma lo hace por un beneficio patrimonial, y que su comportamiento
este dirigido hacia el logro del objetivo, es decir a ser beneficiado
patrimonialmente. La culpa no es sancionable penalmente en el delito de
concusin, es decir no est tipificada la concusin culposa. Es importante
mencionar tambin que en este tipo de delito no existe la tentativa; este tipo
penal ha sido construido sobre la base del modelo de delito consumado, en
otras palabras los delitos representados como tpico se reputan consumados
para efectos de la sancin correspondiente, ya sea que dicha consumacin
implique un resultado material o una simple actividad o inactividad, como el
caso de la desobediencia por ejemplo. En tal sentido las penas conminadas en
cada artculo se aplican al delito consumado no a sus fases imperfectas de
tentativa.
Para que se configure el delito de concusin tiene que concurrir adems
todos los elementos del tipo, como el abuso del cargo, el obligar o inducir a una
persona a dar o prometer, esto tiene que ser indebidamente, que lo que se
obligue sea un bien o un beneficio, que sea en provecho propio o para otro.
Se requiere tambin el elemento subjetivo, que como anteriormente
hemos mencionado, tiene que ser doloso, y no cualquier dolo, sino el dolo
directo en los actos del agente, ya que de los medios empleados y el propsito
buscado resulta impracticable que se produzca con dolo eventual.

TEMA: CONCUSION
AUTOR:
- ALEJANDRA NORMA NIETO CERDA, Abogada y Secretaria de la Corte de
Lima
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anieto @yahoo.com