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2 opinión
Para entender el silencio
administrativo negativo
E l silencio administrativo no es un
mero ejercicio intelectual, sino
una verdadera garantía para los
administrados ante lo que pare-
ce una estrategia de la Administración
Pública, como es la reiterada omisión de
responder (Cfr. Sentencia Exp. 07-0673,
Venezuela). La administración pública
tiene como obligación resolver expresa-
mente todos los procedimientos, trámi-
tes y notificaciones en plazos determi-
nados, las decisiones y resolución
sometidas, es necesario establecer una
figura que regule esta obligación, esta
figura es el silencio administrativo (Cfr.
Proyecto LSA, República Dominicana).
El silencio administrativo es un arma
para hacer efectivo el derecho constitu-
cional de petición, contra la negligencia,
inoperancia y corrupción, impone reglas
que prohíben la resistencia de directivos
y servidores públicos (Cfr. Proyecto LSA,
República Dominicana). De esta mane-
ra, el silencio puede ser positivo o nega-
tivo, será positivo cuando transcurrido
un plazo se entiende que se ha aceptado
la solicitud del administrado, será nega-
tivo cuando por el transcurso del tiempo
se entiende que la administración públi-
ca ha desestimado el pedido.
De esta manera, el silencio adminis-
trativo negativo constituye un privilegio
del administrado ante la administración,
para protegerlo ante la eventual mora
de esta en la resolución de su petición.
Sobre el particular, se debe resaltar dos
aspectos: a) Se trata de una presunción
en beneficio del particular únicamente.
b) Su efecto es abrir la vía jurisdiccio-
nal, indefinidamente, en tanto que la
administración no haya resuelto expre-
samente el recurso o solicitud.
El administrado, luego de haber
impugnado un acto administrado y
transcurrido el plazo para resolverlo,
puede acogerse al silencio administrati-
vo o esperar el pronunciamiento expreso
de la Administración, sin que la opción
por esta última alternativa genere la
caducidad en el ejercicio del derecho de
acción (STC Exp. 1003-98-AA/TC, Perú).
A continuación, veamos algunas for-
mas de entender la naturaleza del
silencio administrativo negativo.
EL SILENCIO NEGATIVO COMO
FACULTAD DEL ADMINISTRADO
Conforme a esto, el administrado,
Publicum et laboris
…el silencio administrativo negativo constituye una garantía de
los administrados para hacer valer sus derechos a través de
recursos administrativos o demandas contenciosas
administrativas evitando que la administración pública actúe
arbitrariamente haciendo un uso abusivo de su silencio.
transcurrido el plazo para que la admi-
nistración resuelva el recurso impug-
nativo interpuesto, tiene la potestad
de acogerse al silencio administrativo
y acudir a la vía jurisdiccional o espe-
rar el pronunciamiento expreso de la
administración.
Se precisa que el administrado
“podrá” considerar denegado el petito-
rio y no que “deberá” hacerlo. Se con-
sagra una facultad del administrado a
la que, si así lo desea, podrá acogerse.
No se trata de una obligación, por
lo tanto, la no resolución del recurso
impugnatorio dentro del plazo de trein-
ta días no puede considerada una cau-
sal de exclusión de la potestad del
administrado de esperar el pronuncia-
miento expreso de la administración
(STC Exp. 1003-98-AA/TC, Perú).
SILENCIO NO CONSTITUYE UNA
FRANQUICIA DEL ADMINISTRADO
El silencio administrativo no constituye
una franquicia del administrado para
optar por uno u otro sentido (positivo o
negativo), pues se dispone que se suje-
te a los procedimientos de evaluación
previa con silencio administrativo,
entre otros, aquellos casos en los que
la solicitud verse sobre asuntos de
interés público, medio ambiente y
recursos naturales. En tal sentido (STC
Exp. 06905-2006-AA/TC, Perú).
SILENCIO NEGATIVO COMO
PRESUNCIÓN LEGAL
Cabe considerar que el silencio admi-
nistrativo negativo no es sino una pre-
sunción que la ley establece en benefi-
cio del interesado ante la pasividad de
la administración de no resolver, en el
plazo previsto, el recurso que hubiese
hecho valer contra el acto administra-
tivo, suponiendo que fue desestimado
a efectos de que el agraviado transfie-
ra la decisión del asunto del ámbito
administrativo al jurisdiccional (Cfr.
La Paz, MARTES 27 de marzo de 2018
Sentencia Expediente 159-97, Gua-
temala).
SILENCIO NEGATIVO COMO ACTO
FICTO O DENEGATORIA FICTA
En nuestro ordenamiento jurídico,
actualmente, el silencio administrativo
negativo no constituye una resolución,
por lo que no se puede hablar de acto
ficto, sin embargo, es importante tener
en cuenta esta característica en el
entendido que otras legislaciones
entienden que las peticiones que el
titular de un derecho o de un interés
directo, personal y legítimo formule
ante cualquier autoridad administrati-
va competente, se tendrán por dese-
chadas, si al cabo de plazo legal al de
la presentación no ha sido dictada y
notificada personalmente o publicada
la resolución expresa, el acto ficto
deberá ser impugnado si el peticiona-
rio se propone promover acciones
administrativas o jurisdiccionales (Cfr.
artículo 31, Ley 15.524, Uruguay).
La denegatoria ficta sería un sinó-
nimo del acto ficto, siendo que podrá
ser impugnada de conformidad con las
disposiciones vigentes, cuando el peti-
cionario sea titular de un derecho sub-
jetivo contra la administración, la
denegatoria ficta no obstará al ejerci-
cio de las acciones tendientes a hacer
valer aquel derecho (Cfr. artículo 108,
Decreto 500/991, Uruguay).
SILENCIO NEGATIVO COMO
DENEGACIÓN PRESUNTA
La denegación presunta se configura
como una ficción legal de consecuen-
cias procesales, la cual, para configu-
rarse, tiene que cumplir con los
siguientes requisitos: a) La existencia
de una petición al ente o funcionario
pertinente (entiéndase competente
para resolver del fondo de la misma); b)
la ausencia de respuesta a lo peticiona-
do y su respectiva notificación; y c) el
José María Pacori Cari*
transcurso del plazo prescrito en el ley
(Cfr. Sentencia 255-2013, El Salvador).
SILENCIO NEGATIVO COMO
GARANTÍA DEL ADMINISTRADO
El silencio administrativo negativo
constituye una garantía del adminis-
trado ante la inactividad de la admi-
nistración y cuyos efectos son exclusi-
vamente procesales y nunca se lo
puede considerar como un derecho de
la administración de no contestar,
siendo que es obligación de la admi-
nistración emitir pronunciamiento
expreso respecto de la pretensión del
recurrente y, de no ser así, permite al
particular que considere denegada su
pretensión a fin de que acuda a las ins-
tancias posteriores procedentes (Cfr.
Sentencia 254-2007, Costa Rica).
El silencio es una garantía de los
administrados y no un derecho de la
administración de no responder dentro
de los plazos (Cfr. Sentencia 254-
2007, Costa Rica).
SILENCIO NEGATIVO COMO
INSTRUMENTO PROCESAL
La autoridad puede pronunciarse tardí-
amente en forma expresa, teniendo
como base que el silencio negativo no
produce un verdadero acto administra-
tivo e, incluso, hay legislaciones que la
obligan a ello, la ley no les otorga a
estas resoluciones ningún efecto posi-
ble, salvo, evidentemente, que la tardía
sea positiva, en cuyo caso podríamos
estar frente a una revocación.
En efecto, el silencio negativo no
genera ningún acto administrativo,
siendo un mero instrumento procesal
para permitir al administrado la inter-
posición de los recursos jurisdicciona-
les (Cfr. Fallo 3.683-2009, Chile).
De esta manera, el silencio admi-
nistrativo negativo constituye una ga-
rantía de los administrados para hacer
valer sus derechos a través de recur-
sos administrativos o demandas con-
tenciosas administrativas evitando que
la administración pública actúe arbi-
trariamente haciendo un uso abusivo
de su silencio.
* Es miembro de la Asociación Argentina de
Derecho Administrativo y catedrático de
Derecho Administrativo en la Universidad José
Carlos Mariátegui en Perú.