Fundamentos de los cambios introducidos por el Poder

Ejecutivo Nacional
X) REFORMAS AL TEXTO DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Es una decisin de poltica legislativa no modificar las leyes que
presentan una autonoma de microsistema, como se ha explicado al
inicio. Sin embargo, es necesario hacer modificaciones a la ley de
sociedades, conforme lo hizo el Proyecto de 1998 y lo sostiene la
mayora de la doctrina. Estas reformas no pretenden alterar el
sistema, sino ajustarlo a las reglas generales del Cdigo y se refieren
a temas especficos. La Comisin y los importantes juristas que han
trabajado en el tema consideraron y discutieron varias cuestiones,
que resumimos de la siguiente manera.
1) Sociedad y persona jurdica La reforma propuesta considera
que la sociedad es un sujeto derecho, y ello debe complementarse
con las normas existentes en materia de personas jurdicas:
Artculo 142.- Comienzo y fin de la existencia. La existencia de la
persona jurdica privada comienza desde su constitucin. No necesita
autorizacin legal para funcionar, excepto disposicin legal en
contrario. En los casos en que se requiere autorizacin estatal, la
persona jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.
Artculo 143.- Personalidad diferenciada. La persona jurdica tiene una
personalidad distinta de la de sus miembros. El comienzo de la
persona jurdica ha sido ampliamente debatido, existiendo dos
posiciones:
a) La sociedad es sujeto de derecho desde el momento de su
constitucin. Es la tesis del derecho vigente y la que adopta este
Anteproyecto.
b) La sociedad es persona jurdica y es sujeto de derecho slo a partir
de la inscripcin registral. En la etapa previa hay un contrato.
Mediante ello se procura evitar la posibilidad de atribuir personalidad
jurdica a lo que es doctrinalmente un joint venture (contrato) y nunca
sociedad, aun en sentido lato.
La Comisin ha considerado muy fundadas ambas posiciones, pero se
ha inclinado por la primera. Una cuestin de orden prctico es el
funcionamiento de los registros, que, en muchas provincias, tienen
demoras importantes para terminar los procesos de inscripcin.

En ese contexto, podran generarse serios problemas para quien ha

creado una sociedad, que no es tal hasta la inscripcin, si sta se
atrasa varios meses. Por lo tanto, sin perjuicio del inters terico, no
se dan los presupuestos de infraestructura que la hagan viable.
Hemos tenido en cuenta tambin que, en los proyectos anteriores, no
se innov sobre el rgimen vigente. Para no citar sino el Proyecto de
1998, luego de que su artculo 138 defina a las personas jurdicas
como todos los entes, distintos de las personas humanas, a los
cuales el ordenamiento jurdico les reconoce aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones, el artculo 147 prevea que la
existencia de las personas jurdicas privadas comienza desde su
constitucin.
2) Sociedad unipersonal Se recepta la sociedad de un solo socio.
La idea central no es la limitacin de responsabilidad, sino permitir la
organizacin de patrimonios con empresa objeto-, en beneficio de los
acreedores de la empresa individual de un sujeto con actividad
empresarial mltiple. En esto se han seguido, con alguna innovacin,
los lineamientos de anteriores proyectos de unificacin y la lnea
general propiciada por la doctrina. La Comisin consider conveniente
dejar esta norma en el mbito societario y no incluirla como norma
general en materia de personas jurdicas, como tambin se propuso.
La razn fundamental es que se trata de un fenmeno
fundamentalmente societario y no se da en las asociaciones,
fundaciones u otras personas jurdicas privadas que no son
sociedades comerciales. Tambin se ha considerado conveniente
limitar la cuestin a una norma permisiva, dejando librado a la
iniciativa privada el resto de los desarrollos. Por ello se ha omitido una
regulacin ms detallada, que podra obstaculizar la utilizacin del
instituto. Adems, cabe tener en cuenta que la mayora de los
problemas que se pueden presentar, tienen solucin con las reglas
generales.
3) La categora de la inoponibilidad En este caso, se ha decidido
expandir la tradicional regla del mbito societario y ubicarla en el
campo ms amplio de las personas jurdicas en general. Por esta
razn, el artculo 144 dispone: "Inoponibilidad de personalidad
jurdica. La actuacin que est destinada a la consecucin de fines
ajenos a la persona jurdica, constituya un recurso para violar la ley,
el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier
persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros
o controlantes directos o indirectos, la hicieron posible. Lo dispuesto
se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin

perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser

pasibles los participantes en los hechos por los perjuicios causados".
En este caso se ha tenido en cuenta que el fenmeno ha trascendido
el mbito de las sociedades comerciales y ocurre con todo tipo de
personas jurdicas privadas. Se trata de una regla de moralizacin de
las relaciones jurdicas y de control de orden pblico, que se eleva de
estatus normativo, como ha ocurrido con otros ejemplos,
principalmente en el Ttulo Preliminar. En la reforma de la ley de
sociedades se propone una norma similar, pero especfica.
4) El rgimen de los administradores En este caso, al igual que
en el anterior, se ha considerado que la responsabilidad de los
administradores es una regla que trasciende el campo de las
sociedades comerciales. Hay numerosas asociaciones civiles,
fundaciones, y todo tipo de personas jurdicas en las que es necesario
valorar la responsabilidad de los administradores. Por esta razn se
dispone, en el campo de las personas jurdicas privadas (artculo159):
"Los administradores de la persona jurdica deben obrar con lealtad y
diligencia. No pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios a los
de la persona jurdica. Si en determinada operacin los tuvieran por s
o por interpsita persona, deben hacerlo saber a los dems miembros
del rgano de administracin o en su caso al rgano de gobierno y
abstenerse de cualquier intervencin relacionada con dicha
operacin. Les corresponde implementar sistemas y medios
preventivos que reduzcan el riesgo de conflictos de intereses en sus
relaciones con la persona jurdica". Luego se regula la responsabilidad
(artculo 160): "Los administradores responden en forma ilimitada y
solidaria frente a la persona jurdica, sus miembros y terceros, por los
daos causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus
funciones, por accin u omisin". En la regulacin especfica de las
sociedades comerciales, se propone la unificacin de principios
generales en la parte general de la Ley de Sociedades Comerciales.
La reforma se ha limitado a unificar en el artculo 59 las facultades,
deberes y responsabilidad de los administradores en general, a los
que remite el artculo 274 de la Ley de Sociedades Comerciales, para
los Directores, asegurando as la remisin del artculo 157, 4 prrafo
referida a los gerentes.
El artculo 59 dispone: "Los administradores y los representantes de la
sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen
hombre de negocios. Deben hacer prevalecer el inters social por
sobre cualquier otro inters. Les incumbe implementar sistemas y
medios preventivos que reduzcan el riesgo de conflictos de intereses
en sus relaciones con la sociedad y en las de sta con otras personas

a las que estn vinculadas. No pueden participar por cuenta propia o

de terceros en actividades en competencia con la sociedad, salvo
autorizacin expresa de los socios. Tampoco pueden utilizar o afectar
activos sociales ni aprovechar informaciones u oportunidades de
negocios para beneficio propio o de terceros, ni realizar cualquier otra
operacin que pueda generar conflicto de intereses con la sociedad.
El administrador o representante que tuviera un inters contrario al
inters social debe hacerlo saber al rgano que integra, si fuese
colegiado, y al de fiscalizacin en su caso. Debe abstenerse de
intervenir en la deliberacin y si su funcin es individual no puede
resolver por s. En las sociedades colectivas, en comandita simple y
de capital e industria, debe comunicarlo a los socios. os que faltaran a
sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente por los
daos y perjuicios que resultaran de su accin u omisin. Los
administradores en los grupos En los grupos societarios la afectacin
del inters social por parte de los administradores de cada sociedad
componente a los fines de atribucin de responsabilidad, debe
juzgarse tomando en consideracin la poltica general del grupo con
el criterio del tercer prrafo del artculo 54, la que debe asegurar un
equilibrio razonable entre las sociedades que lo integran.
5) Aspectos procedimentales Se introducen reglas para disminuir
la litigiosidad. Con una renovada redaccin del artculo 15 de la Ley
de Sociedades Comerciales se propicia: unificar en todo el pas el
criterio para determinar el procedimiento aplicable, superando las
diferencias entre los Cdigos de Procedimiento, se introduce el
arbitraje optativo, se impone como obligatorio el arbitraje en caso
de venta de acciones, cuando exista restriccin contractual a su
transferencia. Estas reglas son especficas del rgimen societario, y se
complementan con el contrato de arbitraje, que las partes pueden
celebrar, y que est regulado en el mbito de los contratos
especiales.
6) Sociedades entre cnyuges En consonancia con los criterios
ms modernos, se ha admitido expresamente que los cnyuges
pueden celebrar entre s contrato de sociedad de cualquier tipo
(artculo 27, Ley de Sociedades Comerciales).
7) Sociedad socia. Participaciones recprocas La Comisin ha
considerado conveniente, en consonancia con la doctrina, ampliar las
posibilidades existentes en cuanto a la sociedad socia y las
participaciones recprocas. El artculo 30 de la ley 19.550 es
reemplazado por una norma muy amplia para facilitar y promover
negocios de organizacin, permitiendo recibir capitales. Se aplica

especialmente a los denominados Joint Ventures, contrato

exploratorio o preliminar, que no configura desde ningn punto de
vista una sociedad, menos de hecho como alguna jurisprudencia ha
sealado. Todas estas situaciones son contratos, y como tales deben
ser tratados. El artculo 30 establece que las sociedades pueden
formar parte de sociedades del mismo tipo o de otro, aun si difieren
los regmenes de responsabilidad de sus socios. Pueden ser parte de
cualquier contrato asociativo. El artculo 31 establece que las
sociedades cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin,
pueden adquirir participacin en otra u otras sociedades sin
limitaciones. Si el contrato o estatuto lo autorizan, estas sociedades
pueden tambin desarrollar tareas de intermediacin, asesoramiento
y ejercer mandatos vinculados a la actividad financiera o de inversin.
Las entidades financieras y las dems sociedades reglamentadas por
su objeto se rigen por las normas de sus respectivos ordenamientos.
Las sociedades no comprendidas en los prrafos anteriores slo
pueden tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades
cuyo objeto sea similar o complementario. Si la participacin es en
sociedades que no cumplen este requisito, su monto no puede ser
superior a la cuarta parte del capital social y de las reservas legales y
a la mitad de las reservas libres y resultados acumulados. Para el
clculo de estos porcentajes se toma en cuenta el costo de
adquisicin de cada una de las participaciones, actualizado con
criterios idnticos a los que la sociedad utilice respecto de su capital
social. Se exceptan de estos lmites el exceso en las participaciones
que resultara del pago de dividendos en acciones o de la
capitalizacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el
balance; o el que se produjera por una disminucin del patrimonio de
la participante causada por prdidas posteriores a la ltima
participacin computable. Los socios pueden autorizar el
apartamiento de los lmites indicados mediante resolucin que as lo
disponga para cada caso concreto, adoptada con el qurum y la
mayora ms elevados que el acto constitutivo o el estatuto requieran
para su modificacin. Las participaciones, sean en partes de inters,
cuotas o acciones, que exceden los lmites fijados, deben ser
enajenadas dentro de los tres meses siguientes a la fecha de la
aprobacin de cualquier balance del que resulte que el lmite ha sido
superado. La eleccin de las participaciones sociales a ser enajenadas
corresponde al rgano de administracin social siempre que la
resolucin de los socios no hubiera impartido instrucciones al
respecto. Sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de los
administradores sociales que adquirieron las participaciones en
exceso y de los que omitieron enajenarlas, el incumplimiento en la

enajenacin del excedente produce la prdida de los derechos de oto

y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso;
tambin habilita a cualquier socio a promoverla judicial o
arbitralmente. Finalmente, el artculo 32 establece: Es nula la
constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante
participaciones recprocas, aun por persona interpuesta. La infraccin
a esta prohibicin hace responsables en forma ilimitada y solidaria a
los fundadores, administradores, directores, consejeros de vigilancia y
sndicos. Dentro del trmino de TRES (3) meses debe procederse a la
reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad,
en caso contrario, disuelta de pleno derecho. Ninguna sociedad puede
participar en otra sociedad que, a su vez, sea socia de ella, si por
efecto de la participacin el capital y las reservas legales resultan,
aun indirectamente, invertidos en todo o en parte en su propio
capital. Las participaciones recprocas imputadas a reservas libres o
resultados acumulados, no pueden exceder del DIEZ POR CIENTO
(10%) del total de las partes de inters, cuotas o acciones de ninguna
de las sociedades. Las participaciones, sean en partes de inters,
cuotas o acciones, adquiridas en violacin a la prohibicin o en exceso
de los lmites fijados en el prrafo precedente, deben ser enajenadas
dentro de los TRES (3) meses siguientes a la fecha de la aprobacin
de cualquier balance del que resulte que el lmite ha sido superado. El
incumplimiento de la enajenacin torna aplicable lo dispuesto en el
ltimo prrafo del artculo 31..
8) Conservacin de la empresa El principio de conservacin de la
empresa impone autorizar expresamente la remocin de la causal de
disolucin sin perjuicio de las responsabilidades asumidas y de
terceros, cuando la empresa sea viable econmica o socialmente.
9) Medios tecnolgicos. Registro de datos sensibles en soporte
distinto del papel. Reuniones a distancia Recomendamos el acceso
electrnico a los Registros, adoptando los medios tecnolgicos que
han sido incorporados para la contabilidad y las reuniones de
integrantes de rganos a distancia. Para ello se establece que el acto
constitutivo, contrato o estatuto social prevea:
(i) el sistema de soporte sensible (por opuesto a soporte papel)
que se adopte; (ii) la facultad de realizar reuniones (de
administracin, de gobierno o de control), emitir opiniones a
distancia. Debiendo preverse qurum de presentes y distantes,
soporte y firma;

(iii) actas conforme al mismo criterio. La modernizacin que se

propicia se refleja en la modificacin de los artculos 61 y 73 de
la ley 19.550.