CUERPO TCNICO DE HACIENDA

DERECHO MERCANTIL - TEMA 17

LAS
OBLIGACIONES
MERCANTILES:
CARACTERSTICAS
GENERALES. LOS CONTRATOS MERCANTILES: CONCEPTO Y
CLASES. PERFECCIN, FORMA Y PRUEBA DE LOS CONTRATOS
MERCANTILES. INFLUENCIA DE LA ALTERACIN DE LAS
CIRCUNSTANCIAS EN LOS CONTRATOS MERCANTILES. LA
PRESCRIPCIN EN EL DERECHO MERCANTIL.
I.

LAS OBLIGACIONES MERCANTILES: CARACTERSTICAS GENERALES.

1.1. CONCEPTO.
1.2. ESPECIALIDADES EN EL RGIMEN GENERAL
OBLIGACIONES MERCANTILES.
1.2.1. Cumplimiento de las obligaciones mercantiles.

DE

LAS

2.1. CONCEPTO:
EL
CONTRATO
COMO
INSTRUMENTO
CIRCULACIN.
2.2. EL CONTRATO MERCANTIL COMO ACTO DE EMPRESA.
2.3. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.

DE

1.2.1.1. Prohibicin de los trminos de cortesa.

1.2.1.2. Cumplimiento de las obligaciones puras.

1.2.2. Morosidad.
II. LOS CONTRATOS MERCANTILES: CONCEPTO Y CLASES.

III. PERFECCIN, FORMA Y PRUEBA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.

3.1. PERFECCIN.
3.1.1. La oferta.
3.1.2. La aceptacin.
3.1.3. La perfeccin del contrato.
3.2. FORMA.
3.3. PRUEBA DEL CONTRATO.
3.4. INTERPRETACIN DEL CONTRATO.

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IV. INFLUENCIA DE LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS DE LOS

CONTRATOS MERCANTILES.
4.1. TEORAS.
4.1.1. Teora de la clusula rebus sic stantibus.
4.1.2. Teora de la imprevisin.
4.1.3. Teora de la excesiva onerosidad de la prestacin.
4.1.4. Teora de la base del negocio.
4.1.5. Derecho y Jurisprudencia.
V. LA PRESCRIPCIN EN EL DERECHO MERCANTIL.
5.1. INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN.
5.2. PLAZOS DE LA PRESCRIPCIN.

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I.

LAS OBLIGACIONES
GENERALES.

MERCANTILES:

CARACTERSTICAS

1.1. CONCEPTO.
Si consideramos al Derecho Civil como el Derecho privado comn, y al Derecho Mercantil como
Derecho privado especial, debemos partir, a la hora de estudiar las obligaciones mercantiles, de los
conceptos acuados por el Cdigo Civil.
No hay un concepto de obligacin mercantil diferente del estudiado en el Tema 6 de Derecho Civil
sobre las obligaciones en general. La obligacin es el lado pasivo del derecho de crdito y el
derecho de crdito es el derecho subjetivo de una persona para exigir de otra una prestacin. En
este sentido, el art. 1.088 del Cdigo Civil seala, desde el punto de vista de su contenido: Toda
obligacin consiste en dar, hacer, o no hacer alguna cosa.
El Cdigo de Comercio no contiene ninguna definicin de la obligacin, ya que desde el punto de
vista de su estructura no hay diferencia alguna entre una obligacin mercantil y otra civil, ni dice
tampoco cundo una determinada obligacin es mercantil. ste segundo problema debe resolverse a
travs del acto del que procede la obligacin: son obligaciones mercantiles las nacidas de actos
mercantiles, esto es, de actos de comercio, entendiendo como tales los actos jurdicos que
engendran obligaciones mercantiles. As, segn el art. 2 del Cdigo de comercio, sern actos de
comercio: los comprendidos en este Cdigo y cualesquiera otros de naturaleza anloga, no
existiendo una definicin ms completa sobre los mismos.
El artculo 1.089 del C.c. habla de los contratos como una de las fuentes de las obligaciones, y es en
este mbito en el que debemos encuadrar los actos de comercio. Si un contrato es mercantil de acuerdo
con las disposiciones del Cdigo de Comercio, las obligaciones que nacen de l tambin son
mercantiles y se regirn antes por las reglas del Derecho Mercantil que por las del Derecho Civil.

1.2. ESPECIALIDADES EN EL RGIMEN

OBLIGACIONES MERCANTILES.

GENERAL

DE

LAS

Las obligaciones mercantiles, que nacen normalmente de los contratos, tienen como caracterstica, al
ser tpicas o uniformes, su tendencia a la objetivacin. Es decir, a no tener en cuenta la
personalidad de las partes que en ellas intervienen, y la necesidad, ms acusada an que en
Derecho Civil, de un exacto cumplimiento.
Debido a esto, el Cdigo de Comercio contiene algunas normas especiales que se consideran, sin
embargo, insuficientes. La doctrina echa en falta, entre otras, una norma que establezca, con carcter
general, la solidaridad cuando concurran varios deudores a responder de una obligacin mercantil.

1.2.1. Cumplimiento de las obligaciones mercantiles.

1.2.1.1. Prohibicin de los trminos de cortesa.
Segn el art. 61 del C. de c.: No se reconocern trminos de gracia, cortesa u otros, que bajo
cualquier denominacin difieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las
partes hubieren prefijado en el contrato o se apoyaren en una disposicin terminante de Derecho.
Se trata de una regla impuesta por la necesidad de garantizar la rapidez y la seguridad en las
transacciones. El comercio, que tiene una medida exacta del valor del tiempo, no tolera en el
cumplimiento de las obligaciones ms dilaciones que las previstas expresamente.
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Ahora bien, la importancia de la regla est en que implica la derogacin del postulado civil que,
en caso de incumplimiento de obligaciones recprocas, autoriza a los Tribunales, de existir causa
justificada, para no decretar la resolucin pedida por el contratante cumplidor y seal al otro
contratante plazo para cumplir.
En las obligaciones mercantiles el Tribunal no puede hacer uso de esa facultad y una vez instada
la resolucin del contrato, el demandado no podr cumplirlo vlidamente si no es con el
consentimiento del acreedor; el deudor no puede imponer con su conducta una dilacin que ni siquiera
el Tribunal le podra conceder. El acreedor puede aceptar, desde luego, el cumplimiento tardo, pero
no est obligado a ello.
El art. 1.128 del C.c., en lo relativo a las obligaciones sometidas a plazo o trmino inicial, estableca
que los Tribunales podran fijar la duracin del plazo aunque ste no se haya establecido, si se
poda deducir que se haba querido conceder al deudor. En el mbito mercantil los tribunales no
podrn reconocer plazo alguno salvo los casos previstos en el art. 61.
1.2.1.2. Cumplimiento de las obligaciones puras.
El artculo 62 del C. de c, establece que: Las obligaciones que no tuvieran trmino prefijado por las
partes o por las disposiciones de este Cdigo, sern exigibles a los diez das despus de contradas, si
slo produjeren accin ordinaria, y al da inmediato si llevaren aparejada ejecucin, entraando
otra divergencia respecto de la legislacin comn, en cuanto que sienta una doctrina diferente de la
contenida en los arts. 1.113 y 1.128 del Cdigo civil:
a) De un lado, frente al principio civil de la exigibilidad inmediata de las obligaciones puras, las
obligaciones mercantiles de esa ndole slo son exigibles despus de transcurridos los plazos
del art. 62.
b) Y de otra parte, la facultad conferida a los tribunales en el art. 1.128, es incompatible con este
precepto especial mercantil, que no quiere dejar en ningn caso al arbitrio del Juez la
determinacin del da del vencimiento.

1.2.2. Morosidad.
Se considera que el deudor se halla en mora cuando su obligacin est vencida y retrasa su
cumplimiento de forma culpable. La especialidad del derecho mercantil frente al principio general
del civil radica en este punto en que los efectos de la morosidad se inician al da siguiente de su
vencimiento, si la obligacin tiene sealada la fecha de su cumplimiento bien por la Ley o por las
partes.
No es precisa, adems, la interpelacin judicial o extrajudicial en este caso, pues se sustituye este
requisito por la fecha del vencimiento de la obligacin.
El art. 63 establece que: Los efectos de la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones
mercantiles comenzarn:
1. En los contratos que tuvieren da sealado para su cumplimiento, por voluntad de las partes o
por la Ley, al da siguiente de su vencimiento.
2. En los que no lo tengan, desde el da en que el acreedor interpelare judicialmente al deudor, o le
intimare la protesta de daos y perjuicios hecha contra l ante un Juez, Notario u otro oficial
pblico autorizado para admitirla.

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Frente al art. 1.100 del C.c. que, para la existencia de la mora, quiere que el acreedor haya exigido
judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de la obligacin, el C. de c. establece el principio
del vencimiento y sustituye as al de interpelacin. Esta regla, segn sentencia del Tribunal Supremo,
responde a la presuncin de que el comerciante no tiene voluntariamente improductivo el capital.
Los efectos de la morosidad son la indemnizacin de daos y perjuicios siguiendo las normas del
Cdigo Civil.

II. LOS CONTRATOS MERCANTILES: CONCEPTO Y CLASES.

2.1. CONCEPTO:
EL
CIRCULACIN.

CONTRATO

COMO

INSTRUMENTO

DE

La actividad comercial es una actividad mediadora en el desplazamiento de cosas, servicios o

derechos de un patrimonio a otro, es decir, de un titular a otro. La circulacin de estos valores
patrimoniales puede asumir diferentes formas:
Si se traspasa definitivamente el goce de un bien a otra persona (cambio).
Cuando la cesin del goce sea simplemente temporal (crdito).
Cuando el bien pase a ser gozado conjuntamente por dos o ms personas (asociacin).
Cualquiera que sea la forma de circulacin, el Derecho va a regular los medios o instrumentos para
que sta se produzca sin menoscabo de los intereses de quienes participan en ella. Estos instrumentos
son dos:
1. El ttulo de crdito, o ttulo valor.
2. El contrato.
La funcin del contrato es la misma en el trfico civil que en el trfico mercantil. Esto explica que las
normas ordenadoras de la teora general del contrato sean comunes a los contratos civiles y
mercantiles y hayan de ir a buscarse en el Cdigo Civil, a cuyas disposiciones (arts. 1.254 y ss.) se
remite expresamente el Cdigo de comercio, diciendo en su art. 50 que: Los contratos mercantiles,
en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin y a la
capacidad de los contratantes se regirn en todo lo que no se halle expresamente establecido en este
Cdigo o en Leyes especiales por las reglas generales del Derecho comn.
As pues, a tenor del artculo 1.254 del C.c.: El contrato existe desde que una o ms personas
consienten en obligarse respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o a prestar algn servicio.
Y de acuerdo con el art.1.261: No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes:
1. Consentimiento de las partes contratantes.
2. Objeto cierto que sea materia de contrato.
3. Causa de la obligacin que se establezca.

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2.2. EL CONTRATO MERCANTIL COMO ACTO DE EMPRESA.

Casi todos los contratos que regula el Cdigo de Comercio estn regulados tambin en el Cdigo
Civil. Se plantea as la necesidad de distinguir los contratos mercantiles de los contratos civiles, y
el criterio a seguir habr de ser el de la pertenencia o no del contrato al mbito de la actividad
econmica constitutiva de empresa. El contrato mercantil es un acto de empresa: es un acto jurdico
que se realiza por el empresario con el objetivo de realizar la finalidad peculiar de la empresa que
ejercita.
Con esta postura, la doctrina est acudiendo a un criterio puramente subjetivo, ya que se afirma que
el contrato es mercantil en tanto en cuanto interviene en l un comerciante.
Sin embargo, el Cdigo de Comercio parece separarse de esta concepcin. Concretamente, su
Exposicin de Motivos, declara que el Cdigo responde a una concepcin objetiva, al fijarse
principalmente en la naturaleza de los actos o contratos para atribuirles o no la calificacin de
mercantiles, con independencia de las personas que en ellos intervienen.
Adems, el art. 2 del C. de c. establece: Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los
ejecuten, y estn o no especificados en este Cdigo, se regirn por las disposiciones contenidas en
l.
Esta aparente contradiccin entre nuestro derecho positivo y la doctrina es justificada por sta en el
sentido de que, no obstante lo previsto en la Exposicin de Motivos y en el art. 2, el conjunto del
Cdigo traiciona la concepcin objetiva al exigir la participacin, por lo menos, de un comerciante,
en casi todos los contratos, como requisito imprescindible para que puedan ser considerados
mercantiles (cuentas en participacin, art. 239; comisin, art. 244; depsito, art. 303; prstamo, art.
311; transporte, art. 349, etc.).

2.3. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.

Podemos distinguir, dentro de los contratos mercantiles, las mismas clasificaciones que en el
Derecho Civil se hacen. As, puede hablarse de contratos unilaterales y bilaterales; consensuales y
reales; formales y no formales; conmutativos y aleatorios; tpicos y atpicos; causales y abstractos;
principales y accesorios; etc.
Pero existen, adems, otras clasificaciones especficas dentro del Derecho Mercantil. Siendo el
contrato el principal instrumento jurdico de la circulacin, el criterio ms adecuado para agrupar los
distintos tipos contractuales, es el que mira la funcin econmica perseguida por cada uno de ellos.
Cabe hablar de:
a) Contratos de cambio, que procuran la circulacin de la riqueza (bienes y servicios), ya sea
dando un bien por otro (compraventa, permuta, suministro), ya sea dando un bien a cambio de
un hacer o servicio (el transporte y los contratos de obra).
b) Contratos de colaboracin, en los que una parte coopera con su actividad al mejor desarrollo de la
actividad econmica de otra empresa (contratos de comisin, mediacin, agencia, concesin,
publicidad, asistencia tcnica, leasing).
c) Contratos de prevencin de riesgo, en los que una parte cubre a la otra de las consecuencias
econmicas de un determinado riesgo (el seguro, en todas sus clases).
d) Contratos de conservacin o de custodia de cosas (el depsito).

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e) Contratos de crdito, en los que al menos una parte concede crdito a la otra (el prstamo, la
cuenta corriente y los contratos bancarios en general, aunque tambin hay contratos bancarios de
custodia).
f) Contratos de garanta, dirigidos a asegurar el cumplimiento de obligaciones (fianza, prenda e
hipoteca).
Debe destacarse la extraordinaria importancia que hoy en da tienen en derecho mercantil los
llamados CONTRATOS DE ADHESIN, que son aquellos en que una de las partes (que goza de
una situacin de preeminencia) impone unilateralmente a la otra parte las condiciones y el contenido
mismo del contrato; de modo que esta ltima no puede discutir las diferentes clusulas que se le
proponen, sino que ha de optar, o por aceptarlas en bloque o por no contratar. El trfico
bancario, el de seguros, el de transporte, los suministros de gas, agua, electricidad, etc. se hacen sobre
la base de contratos uniformes, cuyo contenido se establece de antemano en unas clusulas o
condiciones generales que rara vez sufren modificacin por exigencias particulares de los
clientes.
Estas condiciones generales son definidas en el art. 1 de la Ley sobre Condiciones Generales de la
Contratacin, de 13 de abril de 1998, como: las clusulas predispuestas cuya incorporacin al
contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la autora material de las mismas,
de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido
redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos.
Merecen tambin una mencin especfica los CONTRATOS CON CLUSULA PENAL, a tenor de la
regulacin que de ellos establece el Cdigo de Comercio. El art. 56 prev que: En el contrato
mercantil en que se fijare pena de indemnizacin contra el que no lo cumpliere, la parte perjudicada
podr exigir el cumplimiento del contrato por los medios de derecho o la pena prescrita; pero
utilizando una de estas dos acciones quedar extinguida la otra, a no mediar pacto en contrario.

III. PERFECCIN, FORMA

MERCANTILES.

PRUEBA

DE

LOS

CONTRATOS

3.1. PERFECCIN.
Se llama perfeccin del contrato al momento en que nace a la vida del derecho, al momento a partir
del cual el contrato comienza a existir y, por tanto, obliga a las partes contratantes. De aqu la
gran importancia prctica que tiene la determinacin del momento de la perfeccin del contrato, ya
que desde ste los interesados quedan vinculados jurdicamente y no pueden revocar su
declaracin.
La gnesis o formacin del contrato atraviesa esquemticamente tres fases o momentos: la oferta, la
aceptacin y la perfeccin.

3.1.1. La oferta.
Es la declaracin de voluntad encaminada a la perfeccin de un contrato y que contiene los
elementos esenciales del mismo. Una oferta de contrato ha de reunir los siguientes requisitos:
1. Ha de ser completa, es decir, ha de contener todos los elementos esenciales del contrato, de
modo que, para perfeccionar el contrato, baste el s de la otra parte. Por no tener el carcter de
completas, no son verdaderas propuestas de contrato mercantil los anuncios publicitarios, ya
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que se tratan de meras invitaciones a que los clientes hagan sus ofertas, que una vez concretadas
sern o no aceptadas por el empresario.
2. El proponente ha de tener intencin de concluir el contrato. En consecuencia no son propuestas:
a) Las declaraciones sin contenido jurdico.
b) Las ofertas acompaadas de la clusula sin compromiso.
c) Los pedidos puramente informativos.
3. La propuesta ha de ser mantenida viva durante algn tiempo. Esta duracin no puede ser
indefinida. En el comercio suele ser breve, porque los motivos que determinaron la propuesta
cambian constantemente, como consecuencia de las oscilaciones del mercado. Nuestro Cdigo de
Comercio no seala ningn plazo de vigencia de la propuesta contractual.

3.1.2. La aceptacin.
Es la declaracin de voluntad dirigida al oferente de concluir el contrato como ha sido
propuesto. Lo fundamental, adems de dirigirse a la persona del proponente, es que corresponda
exactamente a la propuesta. No puede perfeccionarse el contrato si la aceptacin contiene
ampliaciones, limitaciones o, en general, modificaciones a la propuesta. En todos estos casos no
habr aceptacin de la propuesta sino su rechazo y una contrapropuesta o nueva oferta dirigida al
proponente y pendiente de su aceptacin.

3.1.3. La perfeccin del contrato.

Segn el art. 1.258 del C.c.: Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento (...). Y el art.
1.262 del mismo Cdigo Civil establece que: El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta
y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. De todo ello se deduce que el
contrato celebrado entre presentes se perfecciona cuando hay acuerdo entre ambos contratantes.
El problema surge cuando entre la oferta y la aceptacin transcurre un perodo de tiempo,
debindose determinar en estos casos en qu momento queda perfeccionado el contrato y, por ello,
quedan obligados los contratantes. Sobre este punto hay dos teoras extremas y dos intermedias:
A) Teoras extremas:
Teora de la declaracin, que considera perfeccionado el contrato desde el momento que se
contesta aceptando la propuesta.
Teora del conocimiento, que retrasa el momento de la perfeccin del contrato hasta el
momento en que el oferente tiene conocimiento de la aceptacin.
B) Teoras intermedias:
Teora de la expedicin, para la que no basta con que se conteste aceptando la propuesta, sino
que es preciso que esta contestacin se deposite en el correo, que el aceptante se desprenda
de su aceptacin.
Teora de la recepcin, segn la cual no es preciso que la aceptacin llegue a conocimiento
del oferente, sino que basta el mero hecho de haberla recibido.
En el Derecho espaol, eran diferentes las soluciones a que se llegaba en materia civil y en materia
mercantil. No obstante, la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Informacin
y del Comercio Electrnico, a propsito de la contratacin por va electrnica, aprovecha la ocasin para
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fijar el momento y lugar de celebracin de los contratos electrnicos adoptando una solucin nica,
tambin vlida para otros tipos de contratos celebrados a distancia, que unifica el criterio dispar
contenido hasta ahora en los Cdigos Civil y de Comercio mediante la modificacin de los arts. 1262 Cc
y 54 CCo: as, los prrafos 2 y 3 del 1262 Cc y 54 CCo siguen la Teora del Conocimiento, y
establecen ahora que Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept, hay
consentimiento desde que el oferenteconoce la aceptacin, o desde que, habindosela remitido el
aceptante no puede ignorarla sin faltar a la buena fe. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en
el lugar en que se hizo la oferta.
En los contratos celebrados mediante dispositivos automticos, habr consentimiento desde que se
manifiesta la aceptacin y en los que intervenga Agente o Corredor, cuando los contratantes hubiesen
aceptado su propuesta.
Finalmente, como establece el art. 55 CCo, los contratos en que intervenga Agente o Corredor
quedarn perfeccionados cuando los contratantes hubieren aceptado su propuesta.

3.2. FORMA.
El sistema de contratacin mercantil se inspira, como el civil, en el principio de libertad de forma.
As, el art. 1.278 C.c establece: Los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que
se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez.
Por su parte, el art. 51 del Cdigo de Comercio sigue la misma pauta: Sern vlidos y producirn
obligacin y accin en juicio los contratos mercantiles, cualesquiera que sean la forma y el idioma
en que se celebren, la clase a que correspondan y la cantidad que tengan por objeto, con tal que
conste su existencia por alguno de los medios que el Derecho Civil tenga establecidos.
La forma no interfiere en la existencia del contrato pues, desde que existe consentimiento existe
contrato y las partes quedan obligadas, no slo a cumplir lo expresamente pactado, sino a las
consecuencias que, segn la naturaleza del contrato, sean conformes a la buena fe, al uso o a la Ley
(arts. 1.254 y 1.258 del C.c.).
Una vez formulado ese postulado, el propio Cdigo se encarga de establecer una serie de excepciones
que merman considerablemente su amplitud:
Por un lado, el art. 52 declara exceptuados de lo dispuesto por el art. 51 (libertad de forma)
a los contratos:
1. Que por disposicin legal deban reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades
necesarias para su eficacia.
2. Celebrados en pas extranjero en que la Ley exija escrituras, formas o solemnidades
determinadas para su validez, aunque no las exija la Ley espaola.
Establece, adems, en su prrafo final, que si estos contratos no cumpliesen las circunstancias
respectivamente requeridas no producirn obligacin ni accin en juicio.
Por otra parte, al regular en los siguientes artculos las diferentes figuras contractuales, exige,
frecuentemente, la forma escrita; as ocurre en la sociedad (art. 119), en el transporte (arts. 350,
353 y 354), en la fianza (art. 440), en la adquisicin de buques (art. 573), en el fletamento (arts.
652, 653 y 654), en el prstamo a la gruesa (art. 720) y el seguro martimo (art. 737).
Quiere esto decir que a pesar de la proclamacin del principio de libertad de forma, estamos ms
bien ante un sistema de contratacin preponderantemente formalista, en el que la escritura sea

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elemento necesario para la vlida existencia de todos esos contratos?. Las doctrina, de forma
generalizada, entiende que no.
El prrafo final del art. 52 priva de obligacin o accin en juicio, esto es, de eficacia, a aquellos
contratos que no llenen los requisitos de forma exigidos por la ley. Por ello, habr que admitir que
all donde la forma escrita no se exija como requisito necesario para la validez del contrato,
cumplir una mera funcin instrumental, dirigida a la prueba y no a la existencia del contrato
mismo. Constituir simplemente un aspecto que, de no ser cumplido voluntariamente, permitir que
las partes puedan obligarse recprocamente a llenarlo.

3.3. PRUEBA DEL CONTRATO.

El art. 51 del Cdigo de Comercio establece que los contratos mercantiles sern vlidos cualquiera que
sea su forma, con tal que conste su existencia por alguno de los medios que el Derecho Civil tenga
establecidos. Esta remisin ha de entenderse hecha a los medios previstos en el art. 1.215 del C.c.,
a cuyo tenor: Las pruebas pueden hacerse: por instrumentos, por confesin, por inspeccin personal
del Juez, por peritos, por testigos y por presunciones.
Este precepto fue derogado por la Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil, cuyo art. 399 pasa a regular
esta materia:
1. Los medios de prueba de que se podr hacer uso en juicio son:
1. Interrogatorio de las partes.
2. Documentos pblicos.
3. Documentos privados.
4. Dictamen de peritos.
5. Reconocimiento judicial.
6. Interrogatorio de testigos.
2. Tambin se admitirn, conforme a lo dispuesto en esta Ley, los medios de reproduccin de la
palabra, el sonido y la imagen, as como los instrumentos que permiten archivar y conocer o
reproducir palabras, datos, cifras y operaciones matemticas llevadas a cabo con fines contables o
de otra clase, relevantes para el proceso.
3. Cuando por cualquier otro medio no expresamente previsto en los apartados anteriores de este
artculo pudiera obtenerse certeza sobre hechos relevantes, el tribunal, a instancia de parte, lo
admitir como prueba, adoptando las medidas que en cada caso resulten necesarias.
No obstante, el propio Cdigo de Comercio establece algunas normas especiales en esta materia:
1. La correspondencia telegrfica slo ser admisible como medio probatorio cuando previamente haya
sido admitida en contrato escrito y siempre que los telegramas renan las condiciones o signos
convencionales que previamente hayan establecido los contratantes, si as lo hubiesen pactado (art. 51.2).
2. La declaracin de testigos no ser por s sola bastante para probar la existencia de un contrato
cuya cuanta exceda de 9,02 euros, a no concurrir con alguna otra prueba (art. 51.1).
3. Libros de contabilidad de los comerciantes. El principio que rige en esta materia es el que contiene
el art. 31 del C. de c.: El valor probatorio de los libros de los comerciantes y dems documentos
contables ser apreciado por los Tribunales conforme a las reglas generales del Derecho.
4. Prueba mediante los libros que llevan los Agentes mediadores del comercio y mediante las
plizas intervenidas por ellos. Los agentes mediadores son los Corredores de Comercio (integrados
en la actualidad en el Cuerpo de Notarios y Corredores de Comercio Colegiados) y los Corredores

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Intrpretes Martimos. Si los Agentes estn colegiados son, adems de comerciantes, funcionarios
pblicos depositarios de la fe pblica en la contratacin mercantil. Sus libros, sus certificaciones a
ellos relativas y las plizas que suscriben tienen el valor de documentos pblicos notariales. La
fuerza probatoria de los documentos pblicos se recoge en el art. 1218 del C.c.:
Los documentos pblicos hacen prueba, aun contra terceros, del hecho que motiva su
otorgamiento y de la fecha de ste. Tambin harn prueba contra los contratantes y sus
causahabientes, en cuanto a las declaraciones que en ellos hubiesen hecho los primeros.
Por su parte, el art. 58 C. de c. establece: Si apareciere divergencia entre los ejemplares de un
contrato que presenten los contratantes, y en su celebracin hubiere intervenido Agente o Corredor,
se estar a lo que resulte de los libros de stos, siempre que se encuentren arreglados a Derecho.
5. Un importante medio de prueba de las obligaciones mercantiles es la factura, documento privado
al que nuestra Jurisprudencia otorga consideracin especial, estimando, por aplicacin del art.
1.225 del Cdigo Civil, que si la misma es aceptada y reconocida por su destinatario, adquiere
la fuerza y valor de una escritura pblica.

3.4. INTERPRETACIN DEL CONTRATO.

Las normas sobre la interpretacin de los contratos mercantiles estn dirigidas a establecer ciertos
criterios objetivos para descubrir cul ha sido la intencin o voluntad comn de las partes. Estas
normas completan las del Cdigo Civil que en forma ms detallada regulan esta cuestin.
La norma fundamental del Cdigo de comercio en este punto es la que ordena que los contratos
han de interpretarse de buena fe. Eso implica entender que el contrato ha de ser aplicado pensando
que los contratantes han actuado en forma leal y con confianza recproca. Esta norma de interpretacin
presupone una buena fe objetiva, de forma que puede servir tambin para la hiptesis en que una de
las partes o las dos, han tenido una actitud de mala fe.
El art. 57 C. de c. precisa, adems, que los contratos de comercio han de cumplirse: de buena fe, segn
los trminos en que fueren hechos y redactados, sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido
recto, propio y usual de las palabras dichas o escritas, ni restringir los efectos que naturalmente se deriven
del modo con que los contratantes hubieren explicado su voluntad y contrado sus obligaciones.
Esto quiere decir que el contrato ha de ser interpretado teniendo en cuenta la finalidad econmica
que las partes han querido alcanzar y lo que es usual en el ambiente o medio comercial o industrial
en el que se desenvuelven las mismas. Ahora bien, conforme establece el art. 58, si apareciese
divergencia entre los ejemplares de un contrato que presenten los contratantes, y en su celebracin
hubiese intervenido Agente o Corredor, se estar a lo que resulte de los libros de stos, siempre que se
encuentren arreglados a Derecho.
Segn el art. 59, adems, se establece que si se originasen dudas que no se puedan resolver con arreglo
a lo estipulado en el Cdigo de comercio ni en el civil, se decidir la cuestin a favor del deudor.

IV. INFLUENCIA DE LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS EN

LOS CONTRATOS MERCANTILES.
Uno de los problemas que con mayor agudeza ha venido preocupando a la doctrina de los ltimos
tiempos, es el de determinar la influencia que ejerce en la vida de un contrato una modificacin
sobrevenida en las circunstancias que fueron tenidas en cuenta por las partes al celebrarlo. Para
tratar de resolver la cuestin se han formulado varias teoras que se resumen a continuacin.
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4.1. TEORAS.
4.1.1. Teora de la clusula rebus sic stantibus.
Con arreglo a esta teora se entiende que en todos los contratos cuya ejecucin se hace a lo largo de un
determinado perodo de tiempo, se sobreentiende una clusula con arreglo a la cual el contrato obliga
mientras las cosas permanezcan igual. Si las circunstancias varan, el contrato no obliga.

4.1.2. Teora de la imprevisin.

Se parte de la fuerza obligatoria del contrato, pero se prev su no obligatoriedad en aquellos casos en
que sobrevienen circunstancias extraordinarias que hacen la prestacin del deudor muy difcil, y
que, adems, son imprevisibles. La imposibilidad de previsin de estas circunstancias es lo que
justifica la no obligatoriedad del contrato.

4.1.3. Teora de la excesiva onerosidad de la prestacin.

Consagrada en el Cdigo Civil italiano es, en esencia, la siguiente: cuando la prestacin de una de
las partes se hace excesivamente onerosa como consecuencia de acontecimientos extraordinarios
e imprevisibles, la parte que debe tal prestacin puede pedir a los Tribunales que declaren resuelto el
contrato. La resolucin del contrato no puede pedirse si la onerosidad sobreviene dentro del riesgo
normal del contrato.

4.1.4. Teora de la base del negocio.

En esta teora se trata de resolver el problema a travs de la idea de la base del negocio o del
contrato. Por tal base del contrato debemos entender un conjunto de circunstancias exteriores
objetivas y de intenciones y expectativas subjetivas de las partes, que son necesarias para que el
contrato sea eficaz.
La transformacin de las circunstancias econmicas puede dar lugar a la desaparicin de la base del
negocio, si lleva consigo la alteracin de las circunstancias exteriores y expectativas e intenciones
de las partes que formaban tal base. Si esta base del negocio desaparece, el contrato puede
declararse resuelto. Uno de los casos de desaparicin de la base del negocio sera precisamente la
alteracin de las circunstancias econmicas que rompa la equivalencia o equilibrio entre las
obligaciones de las dos partes contratantes.

4.1.5. Derecho y Jurisprudencia.

Ni el Cdigo Civil ni el Cdigo de Comercio contienen normas referentes al problema de la influencia
de la alteracin de las circunstancias econmicas en los contratos civiles y mercantiles. La
jurisprudencia del Tribunal Supremo se ha ocupado de esta materia en alguna de sus sentencias,
estableciendo los siguientes principios (STS de 27 de Junio de 1984 y 19 de Abril de 1985):
1. Admisin en nuestro derecho de la clusula rebus sic stantibus.
2. Restriccin en su admisin. La clusula puede ser declarada y admitida por los Tribunales con
cautela por la peligrosidad que encierra. En todo caso, para su admisin es preciso que concurran
los siguientes requisitos:
a) Alteracin extraordinaria de las circunstancias en el momento de cumplir el contrato.

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b) Desproporcin enorme entre las obligaciones de las partes contratantes.

c) Aparicin de causas totalmente imprevisibles.
d) Que la parte que la alega tenga buena fe y carezca de culpa.
3. Que no haya otro medio de evitar el dao ms que resolver (es decir, que el contrato deje de

existir, devolvindose los contratantes lo percibido en virtud de l) o bien modificar el contenido

del contrato mediante su remisin a los tribunales para adecuarlo a las diferentes circunstancias. La
jurisprudencia viene manteniendo esta segunda posicin (modificacin del mismo).
Se configura, por tanto, como una regla interpretativa derivada de lo que establece el art. 1258 C.
Civil: Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al
cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su
naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.

V.

LA PRESCRIPCIN EN EL DERECHO MERCANTIL.

Debemos partir de la distincin que establece el art. 1.930 del Cdigo civil, en virtud del cual: Por la
prescripcin se adquieren (...) el dominio y dems derechos reales. Tambin se extinguen (...) por la
prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean. La primera es un modo de
adquirir el dominio y los dems derechos reales por la posesin a ttulo de dueo, continuada y no
interrumpida durante el tiempo que marca la ley. La prescripcin extintiva es un modo de
extinguirse por su no uso durante el tiempo sealado por la ley.
Asimismo, la prescripcin como causa de extincin de las obligaciones mercantiles no opera en forma
automtica, sino como excepcin que ha de alegarse por el deudor.
El Cdigo de Comercio regula la prescripcin en el Ttulo II del Libro IV (arts. 942-954) bajo la
denominacin De las prescripciones. En este Ttulo slo hace referencia a la prescripcin
extintiva o de acciones, con dos especialidades respecto a la regulacin de la prescripcin extintiva
en el Cdigo Civil:

5.1. INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN.

Se llama, en general, interrupcin de la prescripcin a las causas que determinan un impedimento
de la prescripcin e imponen que el tiempo tenga que volver a contarse de nuevo por entero.
Pues bien, el sistema de interrupcin de la prescripcin establecido en el art. 944 del C. de c. no
coincide con el art. 1.973 del Cdigo Civil.
Ambos artculos establecen tres causas de interrupcin de la prescripcin:
Art. 1973 C.c.
- Ejercicio de la accin ante los tribunales.
- Reclamacin extrajudicial del acreedor.
- Acto de reconocimiento de la deuda por el
deudor.

Art. 944 C. de c.
- Demanda o interpelacin jurdica hecha al
deudor.
- Renovacin del documento en que se funde.
- Reconocimiento de las obligaciones.

El precepto mercantil omite toda referencia a la reclamacin extrajudicial, y, en cambio, aade a

la interrupcin judicial y al reconocimiento de la deuda por el deudor la renovacin del documento
en que se funde el derecho del acreedor.

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5.2. PLAZOS DE LA PRESCRIPCIN.

Segn el art. 943 del C. de c.: Las acciones que en virtud de este Cdigo no tengan un plazo
determinado para deducirse en juicio se regirn por las disposiciones del Derecho comn.
Respecto de los plazos expresamente previstos en el Cdigo, cabe hacer la siguiente clasificacin
de los derechos a prescribir, en funcin del perodo previsto en su articulado:
Cinco aos:
Derecho del socio a percibir los dividendos o pagos por razn del capital.
Cuatro aos:
Accin contra los socios gerentes y contra los administradores de la sociedad, a contar desde el da
de su cese.
Tres aos:
a) La responsabilidad en que hubieren incurrido los Agentes mediadores del comercio.
b) Las acciones del socio contra la sociedad (desde su separacin o exclusin) y las de la
sociedad contra el socio (desde la disolucin).
c) Las acciones nacidas de los contratos mercantiles de prstamo a la gruesa y de seguro martimo.
d) La accin del tenedor de la letra de cambio contra el aceptante o su avalista.
Dos aos:
Accin para reclamar indemnizacin por abordaje a contar desde el siniestro.
Un ao:
Un conjunto muy diverso de acciones de Derecho martimo, contempladas en el art. 952.
Seis meses:
1. La accin real contra la fianza de los Agentes mediadores de comercio, a contar desde que
se entregaron los efectos.
2. Acciones relativas al cobro:
a) De portes, fletes y gastos a ellos inherentes, y de la contribucin de averas comunes, a
contar desde la entrega de los efectos que los adeudaron.
b) Del pasaje, a contar desde el da en que el viajero lleg a su destino, o del en que deba
pagarlo.

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