Los Contratos

Seccin Primera: Parte General

Bibliografa: Hernn Troncoso, Jorge Alessandri, Jorge Lpez Santa Mara.
I.

Concepto

El contrato esta definido en el Art. 1438.

Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas
Esta definicin es criticada pues confunde contrato y convencin, siendo convencin el gnero, y el
contrato es una especie dentro de ese gnero, como acto jurdico bilateral que crea derechos y obligaciones.
Por esto tcnicamente no es correcto confundirlos.
El error no tiene mucha trascendencia pues la mayor parte de las convenciones son contratos y a los
contratos se les aplica las mismas reglas que a las convenciones.
Otra crtica que se le hace a esta definicin es que da a entender que el objeto del contrato es dar
hacer o no hacer algo, y en verdad el objeto de todo contrato son las obligaciones que crea y el objeto de las
obligaciones puede ser dar hacer o no hacer.
En definitiva el contrato es un acuerdo de voluntades que crea derechos y obligaciones. Desde otro
punto de vista es una manifestacin de la autonoma de la voluntad.
II.

Requisitos

Deben cumplir con los requisitos generales de todo acto jurdico.

III.

Elementos del Contrato

Los elementos del contrato estn contemplados en el Art. 1444 del CC.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las
puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni
esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales
Los elementos esenciales pueden ser:
a) Elementos esenciales genricos o comunes.
Son aquellos que existen en cualquier contrato
b) Elementos esenciales especficos.
Son aquellos que dicen relacin con cada contrato, son los que le dan fisonoma a cada contrato.
Por ejemplo en el contrato de compraventa son elementos esenciales especficos la cosa y el precio.
En el de sociedad la obligacin de hacer aporte.
Este elemento tiene importancia para efectos probatorios, pues mediante la prueba de los elementos
esenciales especficos, se prueba la existencia del contrato en particular. Los elementos especficos debe
probarlos quien alega la existencia del contrato, en cambio los genricos o comunes se presumen.
Elementos de la naturaleza por ejemplo, es la obligacin de saneamiento que corresponde al
vendedor. En el mandato uno de estos elementos es la remuneracin, pero pude haber un mandato gratuito
IV.

Clasificacin de los contratos

1

1. Unilaterales y Bilaterales
2. Gratuitos y Onerosos y estos ltimos conmutativos y accesorios
3. Principales y accesorios
4. nominados e innominados
5. Contratos Innominados o atpicos y Nominados o tpicos
6. Contratos de libre discusin y de adhesin
7. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo
8. Contratos individuales y colectivos
9. Contratos preparatorios y definitivos
10. Otras clasificaciones
1. Contratos Unilaterales y Bilaterales (Art. 1439)
Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente
Para clasificar los contratos en esta distincin se est a si se obliga solo una parte o las dos partes.
En relacin con esta clasificacin hay que tener presente que cuando estudiamos los actos jurdicos
tambin clasificamos a esto es en unilaterales y bilaterales, pero esto es segn el numero de partes
necesarias para que el acto jurdico se genere. De manera que aun los contratos unilaterales son siempre
actos jurdicos bilaterales, pues supone acuerdo de voluntad.
Dentro de esta clasificacin se habla de contratos sinalagmticos imperfectos, que son aquellos en
que se obliga una sola parte, es decir, unilaterales. Pero si bien al momento en que se genera son
unilaterales, durante su ejecucin pueden surgir obligaciones para la contraparte. As por ejemplo el comodato
es un contrato unilateral, pero puede transformarse en sinalagmtico imperfecto cuando el comodatario realiza
un arreglo en la cosa.
La importancia de esta clasificacin es que la excepcin del contrato no cumplido solo se aplica en los
contratos bilaterales. Art. 1552.
Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos
La condicin resolutoria tcita es propia de los contratos bilaterales, salvo la opinin de Claro Solar.
La teora de los riesgos opera solo tratndose de los contratos bilaterales. En cambio si el contrato es
unilateral se extingue la nica obligacin.
Tambin es importante esta clasificacin para la teora de la imprevisin que normalmente opera en los
contratos bilaterales.
-

Contratos Plurilaterales o asociativos

Esta clasificacin no la define el cdigo. Lpez Santa Mara dice que son aquellos que provienen de la
voluntad de dos o ms partes, todas las cuales resultan obligadas en pos de un objetivo comn. No hay
contraposicin de intereses.
El origen de estos contratos est en el Cdigo Civil Italiano. En Chile se sostiene que se deberan aplicar
las normas de los contratos bilaterales. Pero sin embrago hay diferencias:
-

En los bilaterales si hay un vicio del consentimiento acarrea la nulidad relativa del acto. En los
plurilaterales si hay vicio de nulidad con respecto a uno de los contratantes, no hay nulidad para todos,
sino solo respecto a l.
El los bilaterales el contrato se circunscribe a las partes que lo acuerdan. En los plurilaterales pueden
incorporarse y retirarse partes durante su ejecucin.
Los contratos bilaterales normalmente son de vida efmera, en cambio en los plurilaterales se crean
efectos para perdurar en el tiempo.
Mesineo no acepta esta categora de plurilaterales (Italia), dice que son colectivos.
2

2. Contratos gratuitos y onerosos

Esta clasificacin obedece a un criterio econmico, el cual es la utilidad de las partes, el beneficio que les
reporta. (Art. 1440)
Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada
uno a beneficio del otro
Muchas veces tienden a confundirse esta clasificacin con la anterior, pues los unilaterales
normalmente son gratuitos y los bilaterales onerosos, pero sin embargo hay excepciones. Por ejemplo el
mutuo es unilateral, pero puede ser oneroso, es de su naturaleza. Lo mismo ocurre con el depsito cuando se
faculta al depositario para usar la cosa.
Hay tambin contratos bilaterales que son gratuitos como el mandato gratuito.
Esta clasificacin es importante por varios efectos:
-

Para determinar la culpa de que responde el deudor. (Art. 1547)

En los contratos onerosos las partes tienen una obligacin de garanta, lo que se denomina el
saneamiento de eviccin.
Los contratos gratuitos, son generalmente contratos intuito personae, o sea, celebrados en
consideracin a la persona. Esto es importante porque en estos contratos el error en la identidad de la
persona vicia el consentimiento.
Los contratos gratuitos, normalmente imponen ciertos deberes al beneficiado con el contrato. As por
ejemplo en la donacin esto se manifiesta en el sentido de que si el donatario comete actos que
atenten contra el donante, puede este revocar el contrato por ingratitud del donatario. En el mismo
contrato si el donante desmejorara su situacin, el donatario esta obligado a dar alimentos al donante.
Tambin es importante en la accin pauliana, porque si el contrato es oneroso, el acreedor tienen que
probar la mala fe del deudor y del tercero que contrato con el deudor, en cambio si se celebro un
contrato gratuito, basta la mala fe del deudor, no tiene importancia la mala fe del tercero.
En el contrato de arrendamiento si el arrendador trasfiere la cosa arrendada, gratuitamente, el
adquirente esta obligado a respetar el arriendo.
En general el legislador es mas exigente en los contratos a titulo gratuito que a titulo oneroso. As por
ejemplo para donar una cosa que valga mas de 2 centavos se requiere de insinuacin. Esto porque
normalmente atrs de las donaciones puede haber animo de burlar los derechos de los herederos
forzosos. Que tenga que insinuarse significa que tiene que ser autorizado por el juez.
Es importante tambin, porque en los contratos onerosos condicionales, y fallece el acreedor
condicional transmite sus derechos a los herederos, lo que no ocurre en los contratos gratuitos.
Los contratos onerosos se sub clasifican en contratos conmutativos y aleatorios. (Art. 1441)

Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se
mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio
Esta disposicin, que define los contratos conmutativos y aleatorios merece algunas crticas de la
doctrina.
En primer lugar da a entender que esta clasificacin solo seria posible en los contratos bilaterales, lo
que no es as.
Adems se critica porque parece que esta distincin solo tendra lugar en las obligaciones en que una
de las partes se obliga a dar o hacer, cuando tambin procede en las de no hacer.
Jorge Lpez da a entender que esta definicin no aclara mucho las cosas, "es un chiste".
La definicin dice "se mira como equivalente", bien puede ser que no lo sean pero eso no le quita el
contrato de conmutativo. Lo importante es que las partes lo miren como equivalente.
3

Lo que distingue un contrato conmutativo de uno aleatorio, es que solo en los conmutativos pueden las
partes valorar los resultados econmicos que pretenden con la celebracin del contrato. Puede que a la postre
no resulte, pero no importa. En cambio en los aleatorios no es posible saber si va a ser favorable o
desfavorable para las partes.
La mayora de los contratos onerosos son conmutativos, la excepcin es que sean aleatorios. Dentro
de estos ltimos, tenemos el de seguros, el de censo, el de venta de derechos litigiosos, la venta de cosa
futura (puede o no serlo Art. 1813), etc.
Un contrato conmutativo puede tornarse aleatorio con la incorporacin de ciertas clusulas, como la
compra venta de un bien raz, con clusula de reserva de usufructo.
Importancia de esta clasificacin:
-

Para la lesin enorme, donde solo son susceptibles de este vicio los contratos conmutativos.
Para la teora de la imprevisin, que solo tiene aplicacin en los contratos conmutativos.

3. Contratos principales y accesorios. (Art. 1442)

Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio,
cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin
ella
Los contratos principales se bastan a si mismos, son independientes, no as los accesorios que estn
dependiendo de una obligacin principal a la cual caucionan. La regla general son los contratos principales.
Uno puede garantizar mediante un contrato accesorio una obligacin que no emana de un contrato,
puede emanar de la ley, por ejemplo.
Son contratos accesorios las cauciones, que a su vez se dividen en reales y personales, en las
primeras quedan afectos bienes determinados, en las segundas queda afecto un patrimonio.
Tenemos que agregar una tercera categora que no esta contemplada en el cdigo pero que guarda
estrecha cercana con esta, que son los contratos dependientes, que se definen como "aquellos que esta
supeditados a la existencia de un contrato u obligacin principal, de tal manera que si falta la principal, este
contrato no va a producir efecto alguno".
Se diferencian de los accesorios en que no tiene por objeto garantizar el cumplimiento de una
obligacin principal. El caso mas conocido de contratos dependiente son las capitulaciones matrimoniales,
acuerdos econmicos que celebran las partes que van a contraer matrimonio. Son dependientes porque no
cobrar vida si las partes no se casan.
Efectos de esta clasificacin:
-

De acuerdo al principio que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, extinguindose el contrato

principal, se extingue el contrato accesorio.
Si se declara nulo el contrato principal, acarrea la nulidad del accesorio.
Las obligaciones provenientes del contrato accesorio prescriben conjuntamente a las del contrato
principal. (Art. 2516)

Puede nacer la obligacin accesoria antes que el contrato principal?

Esto es lo que se llama en doctrina "clusula de garanta general", como por ejemplo la Hipoteca
General, que es aceptada generalmente en doctrina, aunque de discutible validez en cuanto al cdigo. La
fianza general si es aceptada expresamente por el cdigo. En la prenda no se acepta Art. 2385. Esta
diferencia tiene una explicacin, ya que no es lgico que se desprenda de un bien que no va a poder usar.
4. Contratos consensuales, reales y solemnes. (Art. 1443)
Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es
solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce
ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento
En todos los contratos tiene que haber consentimiento, ahora bien, cen un contrato consensual basta
con el solo consentimiento para que se perfeccione, en cambio cuando es real, se requiere de la entrega de la
4

cosa. Aqu el cdigo incurre en un error, pues no es la tradicin de la cosa lo que le perfecciona, sino la
entrega. Por ejemplo en el contrato de comodato no hay tradicin, pues no se trasfiere el dominio de la cosa.
En cuanto al contrato solemne, estas formalidades externas tienen que ser establecidas por la ley, de
manera que si las partes establecen determinadas formalidades en un contrato que no es solemne.
La regla general es que los contratos sean consensuales, as ocurre con el arrendamiento, con la venta
de bienes muebles, etc. Son reales el comodato, el mutuo, el depsito y la prenda ordinaria. En cuanto al
mutuo, es el nico caso en que la definicin del cdigo es cierta, ya que hay tradicin. Ejemplo tpico de
contrato solemne es la compraventa de bienes races.
Las solemnidades pueden ser distintas, por ejemplo en la promesa la solemnidad es la escrituracin,
en otros casos la solemnidad puede consistir en la presencia de testigos, en otros en la autorizacin judicial,
etc. Tambin las solemnidades pueden ser varias.
Respecto a los contratos solemnes es necesario recordar que las solemnidades son un tipo de
formalidades, que son el gnero.
No hay que confundir el contrato real con aquellos contratos que siendo consensuales conllevan la
obligacin de entregar la cosa, como por ejemplo en el arrendamiento, o en la compraventa de bienes
muebles.
La tendencia actual es a suprimir los contratos reales, es lo que nos muestra la legislacin comparada,
sin embargo aun se mantienen en algunos cdigos modernos como el de Italia o Canad.
5. Contratos Innominados o atpicos y Nominados o tpicos.
No es que no tengan nombre, es solo que los nominados son aquellos que estn regulados por la ley.
Los contratos innominados son una manifestacin de la autonoma de la voluntad, las partes puedes celebrar
cualquier tipo de contrato.
Ejemplos de contratos atpicos son el de talaje, el de iguala, el de tiempo compartido.
Los contratos atpicos, se sub clasifican en:
-

Atpicos propiamente tales: Concuerdan con la definicin.

Mixtos o complejos: Son contratos tpicos mezclados.

Los contratos sean tpicos o atpicos son ley para las partes contratantes. El problema que genera el
contrato atpico es el determinar por qu normas van a estar regidos. La doctrina dice que hay que asimilar
estos contratos a los ms similares. Siempre prima lo que digan las partes.
6. Contratos de libre discusin y de adhesin.
De discusin son aquellos que las partes libremente estipulan, en un supuesto plano de igualdad. Los
contratos de adhesin no son la consecuencia de la discusin de las clusulas, lo que ocurre es que una de
las partes determina el tenor y se lo propone a la otra quien acepta o no acepta. No hay libertad para estipular
ni hay igualdad entre las partes.
Lo que caracteriza a los contratos de adhesin es que hay un desequilibrio en el poder negociador de
las partes. Normalmente se trata de ofertas hechas a la generalidad de las personas, la oferta est siempre
abierta y es siempre minuciosa. Estos contratos motivan la atencin del legislador, pues este tiende a
establecer regulaciones generales en proteccin de la parte ms dbil.
Esta distincin tiene importancia porque como una de las partes es la que redacta el contrato, tiene
importancia para su interpretacin. Art. 1566. Cuando hay una ambigedad, esta debe resolverse en favor de
la parte ms dbil.
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas
ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se
interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse
por ella
En cuanto a la naturaleza jurdica de los contratos de adhesin, se discute si son contratos o no lo son.
5

Segn la tesis anti contractual (Saleil), lo que constituye un contrato es el consentimiento, y este
consentimiento tiene que ser la consecuencia de un intercambio de opiniones, por tanto se tratara de un acto
unilateral de naturaleza reglamentaria.
En cambio para la tesis contractualista, una de las partes ofrece algo y la otra acepta, por lo que hay
acuerdo de voluntad. Esta clasificacin no est tratada por el cdigo.
7. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo.
De ejecucin instantnea son aquellos en que las obligaciones de cumplen de inmediato, en el
acto. Por ejemplo la venta de mueble.
De ejecucin diferida son aquellos en que alguna o algunas de sus obligaciones se deben
cumplir dentro de un plazo.
De tracto sucesivo son aquellos en que por su misma naturaleza las obligaciones se van
cumpliendo en el tiempo. Existe una relacin contractual que va perdurando en el tiempo. Por ejemplo el
contrato de arriendo, el de trabajo, el de suministro.
La importancia es la siguiente:
-

En los casos de nulidad o resolucin, tanto la nulidad como la resolucin no opera retroactivamente
(Tracto sucesivo), estos contratos no se resuelven, sino que terminan, pues su efecto es solo hacia el
futuro.
Tambin tiene importancia para la teora de los riesgos, pues ella no tiene cabida en los contratos de
tracto sucesivo. Aqu simplemente termina el contrato.
En los contratos de tracto sucesivo, normalmente no opera la resiliacin, sino que estos contratos se
pueden terminar por voluntad de una sola parte mediante el desahucio.

8. Contratos individuales y colectivos.

El contrato individual es aquel que corresponde a la definicin que hemos dado, y supone el acuerdo
de voluntades. De manera que en estos contratos las partes tienen que consentir y general obligaciones solo
entre ellos. En cambio en los contratos colectivos se generan obligaciones para personas que no han
concurrido a su celebracin e incluso eventualmente para aquellas que se han opuesto. Por ejemplo en la
asamblea de propietarios de propiedad horizontal, o los convenios judiciales en las quiebras.
Aos atrs en la legislacin del trabajo pasaba lo mismo, pero hoy esta un poco desdibujado.
9. Contratos preparatorios y definitivos
El definitivo corresponde a la definicin que hemos dado, lo importante es el contrato preparatorio que
es "aquel en que las partes acuerdan celebrar otro contrato determinado en el futuro, que por ahora no
estn en situacin de celebrar".
Estos contratos generan una obligacin de hacer que es el celebrar el contrato definitivo.
Sin duda que el ms importante es el contrato de promesa, pero hay otros como el de opcin, que
fuello define como "aquel contrato preparatorio general, que consiste en la oferta unilateral de contrato
que formula una de las partes de manera temporal, irrevocable y completa en favor de la otra que no lo
acepta de inmediato, reservando la posibilidad de aceptarlo con posterioridad".
Se menciona tambin como contrato preparatorio las arras que son "una convencin de carcter real
en que una o las dos partes se entregan recprocamente dinero o bienes muebles para caucionar la
celebracin de un acto o contrato".
El cdigo trata las arras a propsito de la compraventa.
10. Otras Clasificaciones
Jorge Lpez seala ciertas categoras de contratos:
A. Contratos dirigidos
6

No es propiamente un contrato, lo que pasa es que en ciertos tipos de contratos el estado interviene
imperativamente respecto de las clusulas ms relevantes. Esto con objetivos distintos, como por ejemplo
proteger al contratante ms dbil, por orden publico, o razones econmicas. Ejemplo de esta categora de
contratos es el contrato de trabajo, o el contrato de seguros. Hay cierto dirigismo contractual que limita la
autonoma de la voluntad. Estos contratos van en decadencia.
B. El contrato forzoso
En ciertos casos la ley obliga a celebrar o da por celebrado ciertos contratos. As por ejemplo en el
usufructo el cdigo obliga a rendir caucin al usufructuario, o a los tutores o curadores lo mismo.
C. Los contratos leyes
Aqu el Estado para lograr ciertos objetivos se obliga a mantener ciertas condiciones en favor de las
personas que celebran los contratos. El estado se limita. Por ejemplo quienes construyen una vivienda DFL 2
celebran un contrato ley con el Estado.
La validez de estos contratos ha sido discutida por la doctrina, pero en general la jurisprudencia se ha
pronunciado a favor. Eduardo Novoa Monreal se opona violentamente a la posibilidad de que el estado
pudiera limitar su soberana.
V.

Efectos de los Contratos

El cdigo en el libro IV titulo XII, trata indistintamente los efectos de las obligaciones y los efectos del
contrato. En este titulo hay 2 disposiciones (Art. 1545 y 1546) que se refieren claramente a los efectos de los
contratos.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa,
sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella
1. Efectos entre las partes
La regla es que los contratos producen efectos respecto de las partes que lo celebran, por eso se dice
que el contrato tiene efectos relativos. Este principio no esta dicho en forma explicita en el cdigo, pero sin
embrago hay ciertas disposiciones que sientan este principio, El caso mas claro es el Art. 2461 sobre la
transaccin.
Art. 2461. La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por el uno
de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvos, empero, los efectos de la novacin en el caso de solidaridad
Es cierto que el cdigo no contempla una norma general, sin embargo nos parece que ello se
desprende con absoluta nitidez de lo que dice el Art. 1545: "Es una ley para los contratantes", lo que nos est
diciendo la norma es que el contrato solo crea derechos y obligaciones para los contratantes.
Respecto de esta disposicin hay que decir que en esta norma se encuentra el sustento dogmtico del
principio de la autonoma de la voluntad.
Tambin en relacin con este Art. se ha discutido sobre qu quiere decir con la frase "ley para los
contratantes".
Para Ramrez Fras esta terminologa no es ms que una metfora, no es que sea una ley como la del
Art. 1 del Cdigo. Eso es importante, pues si creemos que es una ley quiere decir que la infraccin del
contrato es causal de recurso de casacin en el fondo.
En cambio Claro Solar, y en general la doctrina nacional, entienden que es mas que una metfora,
creen que procedera la casacin en el fondo igual que una ley comn.
La segunda norma sobre los efectos del contrato es el Art. 1546. que dice:
7

Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa,
sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella
Entre las partes los contratos son ley para los contratantes, es decir solo producen efectos para las
partes que los acuerdan. No significa esto que los contratos solo puedan afectar a las partes que los
acuerdan. Hoy da va ganando terreno la tesis de que hay un efecto expansivo en los contratos, lo que quiere
decir que indirectamente pueden beneficiar o perjudicar a otras personas que no revisten la calidad de partes
en el mismo. Es un "hecho" que no solo afecta a los contratantes, es un hecho respecto de todos.
Ramn Domnguez guila dice que este efecto relativo de los contratos es como lanzar una piedra al
agua, que genera crculos concntricos que afectan al resto.
2. Efecto de los contratos respecto de terceros.
Son terceros las personas ajenas al contrato y se dividen en:
-

Terceros absolutos: son aquellos que no han concurrido a la celebracin del contrato. en principio no
deberan verse afectados.

Terceros relativos, son aquellos que con posterioridad a la celebracin del contrato contraen relacin
jurdica con los contratantes y por consiguiente les va a afectar. Estos a su vez se dividen en:

A titulo universal, el ejemplo mas comn es el heredero que no concurri a la celebracin del contrato
pero que a la muerte del causante lo representa, y por tanto va a verse afectado por el contrato.

Esta regla tiene excepciones, ya que al heredero no le van a afectar las obligaciones intransmisibles, ni
las obligaciones provenientes de contratos intuito personae, ni cuando as lo hubiesen estipulado las partes.
-

A titulo singular, son aquellos que han sucedido al causante a titulo particular. El ejemplo mas claro
es el legatario de especie o cuerpo cierto, a quien le puede afectar, por ejemplo, un contrato de venta
sobre la cosa que el causante haba celebrado con anterioridad. Otro ejemplo es el contrato de
hipoteca sobre el legado celebrado por el causante, etc.

La reglas es que los contratos solo producirn efectos sobre las partes que los hubiesen acordado,
esta regla tiene excepciones:
A. Los contratos de derecho de familia
Estos contratos tienen efectos erga omnes. Por ejemplo el reconocimiento de un hijo, el matrimonio,
etc.
B. Los contratos colectivos
No obstante ser ellos contrarios a la celebracin el contrato, se vern afectados en ciertos casos.
En el cdigo civil pareciere haber algunos casos excepcionales:
C. La estipulacin en favor de otro
Esta definida en el Art. 1449
Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla;
pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita,
es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato
No es tan cierto que sea una excepcin., pues mientras no lo acepte no le va a afectar al beneficiario.
8

En este contrato intervienen 3 partes el estipulante (universidad), el promitente (vendedor), y el

beneficiario (FEC). (relacin con el ejemplo)
Requisitos respecto del estipulante:
a) Debe tener capacidad
b) Se dice que el estipulante no debe ser mandatario o agente oficioso del beneficiario. Esto se infiere del Art.
1449 "aunque no tenga derecho para representarla".
Esta teora la sostiene casi toda la doctrina salvo don Ren, pues aunque alguien sea el representante
legal de un hijo menor, tambin puede estipular en favor de l, por ejemplo, ya que no es eso lo que dice el
Art. 1449, no quiere decir que si tiene la representacin legal no puede hacerlo.
La importancia es que si se contrata como mandatario, lo que yo haga va a afectar al mandante, en
cambio lo que haga el estipulante debe pasar por la aceptacin del beneficiario.
c) El estipulante y el promitente deben tener la intencin compartida d que los efectos d ese acto se radiquen
el beneficiario.
Requisitos para el promitente:
a) Capacidad para contratar.
b) Tener la intencin compartida de que los efectos de ese acto afecten al beneficiario.
Requisitos en relacin con el beneficiario:
a) Se dice que basta con que tenga capacidad de goce, pero es discutible pues bien se puede comprar para
quien no existe pero se espera que exista.
Naturaleza jurdica de la estipulacin en favor de otro:
1. Doctrina de la oferta
2. Doctrina de gestin de negocios.
3. Teora moderna o de la creacin directa del derecho.
1. Doctrina de la Oferta
De acuerdo a esta teora se supone que cuando los contratantes pactan, los derechos que emanan
desde contrato quedan en el patrimonio del estipulante, quien con posterioridad los traspasara al patrimonio
del beneficiario.
La situacin en que queda el beneficiario es bastante dbil, pues queda sujeto a que el estipulante
mantenga la oferta, y si este fallece o cae en demencia, la oferta termina o caduca, respectivamente. Incluso
como los bienes estn en el patrimonio del promitente sus acreedores podran embargarlos.
Estas teoras se dieron para poder explicar el contrato de seguro de vida, pero resulta que con esta
teora en particular no se soluciona el problema. Esta teora se descarta.
2. Teora de la gestin de negocios
El gestor es el estipulante y el beneficiado el beneficiario. Hay gestin de negocios cuando una
persona acta por otra sin mandato.
Esta doctrina no es procedente pues en la gestin de negocios el gestor acta en representacin de
terceros, en cambio en la estipulacin es l quien contrata. En la gestin de negocios el gestor concurre en
representacin de.
Hay otras diferencias, por ejemplo, en la gestin de negocios surgen entra las partes variadas
obligaciones que es distinta a la que se da en esa institucin.
Ciertamente con esta teora el beneficiario queda en mejor posicin que con la de la oferta, pero aun
as no es satisfactoria.
3. Teora de la creacin directa del derecho
9

Aqu se dice que los contratantes tienen el nimo de que los efectos se produzcan el patrimonio del
beneficiario. El derecho nace inmediatamente se produce el contrato y no requiere de aceptacin del
beneficiario.
La estipulacin en favor de otro no constituye donacin, pues segn la doctrina moderna jams el bien
pas por el patrimonio del estipulante, y nadie puede traspasar ms derechos de los que posee.
El efecto de la aceptacin es que a partir de ese momento ya no podr dejarse sin efecto la
estipulacin. Pero el derecho ya ha ingresado al patrimonio del beneficiario.
Efectos de la estipulacin a favor de otro:
-

Entre el estipulante y el promitente.

Son las partes del contrato, sin embrago el estipulante no puede demandar lo estipulado. (Art. 1449)
De manera que el estipulante no podra demandar el cumplimiento del contrato, pero se sostiene que como
las partes del contrato son estas dos, el estipulante podra pedir la resolucin del contrato si el promitente no
cumpliese con su obligacin.
-

Efectos entre el promitente y el beneficiario.

El beneficiario puede demandar el cumplimiento de lo estipulado. Se estima que no podra demandar la
resolucin, pues ella solo la pueden demandar los contratantes (Art. 1489).
-

Entre el estipulante y el beneficiario.

No hay ningn tipo de relacin.

D. La promesa de hecho ajeno

Aqu hay un estipulante, un promitente y un tercero. La diferencia con la estipulacin en favor de otro
es que en ella el tercero adquiere un derecho, en cambio aqu el tercero adquiere una obligacin.
La verdad es que la promesa de hecho ajeno no es una excepcin al efecto relativo, pues
obligatoriamente debe haber ratificacin por parte del tercero.
En la promesa de hecho ajeno se obliga el promitente, cuya obligacin es que el tercero de, haga o no
haga. El acreedor puede exigirle al promitente el cumplimiento de la obligacin.
Efectos de la promesa de hecho ajeno:
-

Entre el promitente y un tercero.

No hay ningn efecto entre ellos hasta que este ltimo acepte.

Entre el promitente y el acreedor.

Nace una obligacin de hacer.

3. La inoponibilidad
Debemos distinguir entre el contrato en si y sus efectos ya que un contrato puede ser valido, pero debe
cumplir con otros requisitos para ser oponible a terceros.
La doctrina la define como la ineficacia respecto de terceros respecto de un derecho nacido
como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico
Razones por las cuales no va a ser oponible:
- Inoponibilidad de forma
Se produce cuando un acto valido no va afectar a terceros por omitirse un requisito de publicidad. Por
ejemplo el Art. 1707, donde para que esta nueva escritura pblica sea oponible, es necesario que se haya
tomado nota al margen de esta nueva contra escritura, en la escritura matriz.
10

Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no
producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero
Otros ejemplos son las sentencias judiciales sobre la propiedad de inmuebles o la cesin de crditos, o
el embargo. Tambin es un caso de inoponibilidad de forma, la inoponibilidad por falta de fecha cierta (Art.
1703), el instrumento privado no tiene fecha cierta respecto de terceros, sino cuando ocurran ciertos hechos.
Antes de eso les es inoponible.
Art. 1704. Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha escrito o firmado,
pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace
en la parte que le fuere desfavorable
- Inoponibilidades de fondo
a) Por falta de concurrencia
Es el caso del Art. 1815 del Cdigo Civil, la vena de cosa ajena vale pero no afecta al dueo de la
cosa.
b) Inoponibilidad por fraude
El caso mas conocido es el de la accin pauliana o revocatoria, se dice que su naturaleza jurdica es
de una verdadera inoponibilidad por fraude.
La inoponibilidad no solo deriva de los contratos, sino tambin de otras figuras jurdicas como la
nulidad. Normalmente declarada la nulidad los terceros se ven afectados por el acto nulo, pero hay casos en
que ello no es as, como el caso el matrimonio putativo (Art. 122).
La nulidad de un matrimonio no va a afectar al cnyuge que de buena fe no concurri al vicio. Este
artculo cambiar cuando rija la nueva ley de matrimonio civil.
Otro caso de inoponibilidad de este tipo es el de la sociedad en el Art. 2058.
Efectos de la inoponibilidad
A. Entre las partes
El acto es valido y produce todos sus efectos.
B. Respecto de terceros
No va a afectar al tercero.
Forma de hacer valer la inoponibilidad
Puede hacerse valer como accin o como excepcin. El caso del Art. 1815 es un ejemplo de accin de
inoponibilidad, no se llama "accin de inoponibilidad" pero los efectos son ellos. Estamos hablando de la
accin reivindicatoria. Otro caso por va de accin es la accin pauliana.
Lo ms normal es que la inoponibilidad se alegue como excepcin.
La obra clsica en Chile sobre inoponibilidad es la memoria de Alberto Balta Cortes.
VI.

El Auto contrato

Se habla de auto contrato o contrato consigo mismo, cuando una misma persona interviene en un
negocio jurdico invistiendo os calidades jurdicas distintas.
Por ejemplo alguien me otorga un mandato para vender su casa y yo mismo la compro.
11

Se define como "el acto jurdico realizado por una sola persona en el cual ella acta a la vez como
parte directa y como representante de la otra parte, o bien como representante de ambas partes, o
como representante de un patrimonio".
Los casos mas corrientes de auto contrato se ven en la representacin, ya sea por si mismo y como
representante legal o convencional de la otra parte, o como representante de ambas.
-

Naturaleza jurdica del auto contrato

Para algunos es un verdadero contrato en que concurren dos voluntades, la del representante y la del
representado, y para otros como Alessandri no hay contrato, se tratara solo de una voluntad, por lo que seria
un acto jurdico unilateral que produce efectos jurdicos contractuales.
Para que se admita el auto contrato debe tratarse de casos que no estn prohibidos por la ley. El
ejemplo clsico es el del tutor o curador respecto de los bienes del pupilo, (Art. 402).
En general en Chile se aceptan cuando no estn prohibidos, e incluso hay casos en que esta
expresamente permitido (Art. 2144).
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin
expresa del mandante
Lo que es claro es que no se admite el auto contrato en materia judicial.
VI.

La interpretacin de los contratos Titulo XIII del libro IV

Interpretar un contrato es determinar su sentido y alcance, es determinar la voluntad de las partes

contratantes. Esto puede ser necesario por:
-

Contener clusulas ambiguas, obscuras o contradictorias

Puede ser demasiado escueto

A. Sistemas de interpretacin
a) Sistema objetivo o de la voluntad declarada (Alemania)
Para interpretar un contrato hay que estarse a los que las partes manifestaron
b) Sistema Subjetivo o de la voluntad real (Francia)
Hay que desentraar la voluntad interna de las partes, que es lo que las partes quisieron decir.
En Chile se sigue la doctrina francesa (Art. 1560). En trminos parecidos el Art. 1069 se refiere a la
interpretacin del testamento.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras
Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias,
prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones
legales.
Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se
haya servido
Esto significa que los contratantes pueden no manejar correctamente el lenguaje, llamar venta a una
permuta, por ejemplo.
B. Reglas de interpretacin.
12

Art. 1562. El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz
de producir efecto alguno
Se supone que las partes hablan para decir algo, luego hay que entender que las partes establecen
clusulas con algn contenido.
Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor
cuadre con la naturaleza del contrato.
Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen
Por ejemplo A celebra con B un contrato de arrendamiento, especificando la renta pero sin estipular la
periodicidad del pago de la renta. De acuerdo a esta norma la renta debiera pagarse mensualmente.
Art. 1564. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.
O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra
Es el smil del mtodo lgico de interpretacin de la ley, hay que evitar la contradiccin. El inciso 2 nos
saca del contrato, buscando la voluntad de las partes analgicamente. El inciso final nos habla de la aplicacin
prctica, por ejemplo si el arrendatario paga el da 7 u 8 o a veces 9, cuando estaba estipulado el 5, luego el
arrendador no podra exigirlo en esa fecha.
Art. 1565. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso
haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda
Por ejemplo si las partes celebran capitulaciones matrimoniales e incluyen el la comunidad los bienes
hereditarios, no hay que entender que solo esos bienes formaran parte de la comunidad.
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas
ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se
interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse
por ella
Se refiere a la interpretacin de las clusulas ambiguas, las que se interpretan en principio en favor del
deudor. En el inciso segundo se castiga a la parte redactora, esta disposicin cobra realce en los contratos de
adhesin.
En relacin con estas reglas se presenta la duda sobre que obligatoriedad presentan para el juez, es
solo un consejo o lo obliga?
Para Josserant son simples consejos, en cambio, para la mayor parte de la doctrina, son normas de
carcter obligatorio, el legislador no esta para dar consejos, sino que dicta normas obligatorias.
Esto es importante pues de ser obligatorias y el juez las vulnera, procedera la casacin de fondo. En
cambio si decimos que son meros consejos, no habra lugar a la casacin.
En todo caso la jurisprudencia bastante reiterada concluye que la interpretacin de un contrato es una
cuestin de hecho, y por tanto no esta sometida al control de casacin de la Corte Suprema, sin embargo no
debe confundirse la interpretacin con la calificacin de un contrato, eso ultimo significa analizar la naturaleza
jurdica del contrato, esto es una cuestin jurdica y por tanto puede ser cuestionada por va de casacin.
Seccin Segunda: De Los Contratos en Particular
I.

El contrato de promesa (Art. 1554)

A. Concepto
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias
siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
13

3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de
la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente
Lo que nos dice esta norma es que el contrato de promesa es excepcional, y se deben cumplir todos
los requisitos que la norma indica, sino no tienen valor.
Este es un contrato que genera muchos problemas, eso significa que hay que conocerlo bien, que hay
que ser cuidadoso al redactarlos. Esta es una institucin tan peligrosa como til.
El cdigo civil trata el contrato de promesa en el Art. 1554, curiosamente a propsito del efecto de las
obligaciones. No lo define.
Se le puede definir como un contrato por el cual las dos partes se obligan a celebrar un contrato
determinado en un cierto plazo o en el evento de cumplirse una determinada condicin.
Luego, lo que caracteriza al contrato de promesa es que las partes acuerdan, se obligan a celebrar un
contrato determinado en el tiempo futuro.
Tengamos presente que aqu juegan en esta situacin dos contratos: el de promesa y el prometido.
A veces se suele confundir las cosas, y se suelen exigir ciertas exigencias para el contrato de promesa
que se establecen para el contrato prometido. Por ejemplo en el contrato de promesa de compraventa de un
bien raz, no es necesario aqu escritura publica pues esa solemnidad es para el contrato prometido.
Hay muchos casos de contratos en que la ley exige requisitos especiales para celebrarlos. Estas
exigencias no deben cumplirse en el contrato de promesa, sino en el prometido.
B. Caractersticas del contrato de promesa
1. La promesa es un contrato
Es un acuerdo de voluntades que crea obligaciones, principalmente la de celebrar el contrato
prometido.
En el cdigo civil, la ley no establece ninguna limitacin sobre que contratos se pueden prometer, y por
tanto se pueden celebrar promesas por cualquier contrato. Es de alcance general.
Se preguntan algunos si es posible celebrar un contrato de promesa sobre un acto consensual, hay
quienes dicen que no porque el contrato ya estara celebrado al hacer la promesa, pero don Ren dice que si
pues no hay ningn inconveniente.
2. Es un contrato preparatorio
Pues es un contrato que las partes celebran que no es el contrato definitivo, ya que l es posterior.
3. Es un contrato solemne
La solemnidad del contrato de promesa consiste en que conste por escrito. Art. 1554.
4. Es un contrato principal
Pues subsiste por si solo y no esta destinado a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
5. Es un contrato nominado
Porque esta regulado por el cdigo
6. Solo crea para las partes una obligacin de hacer,
Que consiste en las partes se obligan a celebrar el contrato prometido. El contrato de promesa no
constituye un titulo translaticio de dominio, no hay un principio de enajenacin ni mucho menos.
Si una de las partes incumple, incumple una obligacin de hacer, y como tal tiene los derechos propios
de las obligaciones de hacer, el cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios.
7. Normalmente s un contrato bilateral
Pues crea obligaciones para ambas partes, pero tiene validez un contrato de promesa en que una
parte promete vender y la otra no promete comprar (unilateral)?.
Este problema ha sido bastante discutido en la doctrina. Alessandri dice que esas promesas
unilaterales no seran vlidas, dando varios argumentos;
14

a) Un contrato en esas condiciones vulneraria lo dispuesto en los N 2 y N 4 del Art. 1554, ya que estima
que no habra consentimiento. Sin embargo no tiene razn Alessandri, pues confunde el contrato de
promesa con el contrato prometido.
b) Otro argumento de Alessandri es que aqu hay una condicin meramente potestativa de la voluntad del
deudor, pero esto no es as pues de ser condicin, seria del acreedor.
c) Otro argumento es que en el Cdigo de minera expresamente se autoriza la celebracin de este tipo
de contrato, ahora bien si all se tuvo que especificar, es porque la regla general es que carecen de
valor.
La tesis de Alessandri est en franca minora, Claro Solar, Fueyo y la mayor parte de la doctrina dicen
que la ley no los prohbe, que no es cierto que haya una condicin meramente potestativa de la voluntad del
deudor. En definitiva la jurisprudencia ha sido vacilante.
C. Requisitos del contrato de promesa
Los contempla el Art. 1554, el que nos indica que los requisitos son copulativos, y que falte uno
significa que adolece de nulidad absoluta.
1. Que conste por escrito
La solemnidad es la escrituracin, no la escritura publica. De no cumplirse con este requisito no es
admisible la prueba de testigos, es razonable pues los contratos solemnes se prueban con la respectiva
solemnidad.
2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley seala como ineficaz
As por ejemplo el contrato de compraventa entre cnyuges.
3. Que la promesa fije un plazo o condicin que fije la poca de celebrarse el contrato
Este es el requisito que genera ms problemas, por ejemplo:
a) Esta condicin tiene que ser determinada, o puede ser indeterminada?, Hay quienes dicen que solo
puede ser determinada, pues solo ella fija la poca, pero eso no es tan as pues la indeterminada tiene
un plazo para cumplirse.
b) Esta condicin que fija la poca ser siempre una condicin suspensiva o pude ser una condicin
resolutoria?
Es discutible, pues si la condicin es resolutoria, ninguna de las partes puede exigir la resolucin del
contrato. Don Rene piensa que la condicin puede ser tanto suspensiva como extintiva. Lo mismo el plazo.
Normalmente el plazo o la condicin son modalidades de los actos jurdicos, pero en este caso es un
elemento de la esencia del contrato de promesa.
4. Que en ella se especifique el contrato prometido, de tal manera que solo falte la tradicin de la cosa
o las solemnidades que la ley seale.
Este requisito tambin genera problemas. Por ejemplo hasta que grado de especificacin se
requiere? Don rene piensa que no se debe ser muy exigente pues de todas formas habr un contrato
posterior. Tambin se cuestiona la posibilidad de celebrar la promesa respecto de un acto consensual.
En relacin con la especificacin y la promesa de venta de bienes races, lo mejor es tratar de
reproducir el contrato prometido en el de promesa, esto con la finalidad de evitar conflictos. Lo que la ley
quiere sealar es que a lo menos los elementos esenciales deben aparecer.
5. Requisitos comunes a todo acto jurdico
Normalmente el plazo y la condicion son elementos accidentales pero en este caso son de la esencia
del contrato de promesa.
Naturalmente tratandose de un acto juridico debe cumplir con los requisitos generales a todo Acto
juridico.
15

D. Efectos del contrato de promesa

Crea una obligacion de hacer, la de otorgar el contrato prometido, definitivo 1553. Cuando se faculta al
promitente a vivir en la casa que en virtud del contrato prometido adquirir y no se suscribe dicho contrato; si
paga un precio por ella por mientras es arrendatario, pero sino en qu calidad esta? de precario?
ocupando un bien ajeno por mera tolerancia o ignorancia del dueo? Porque el que viva all no es
consecuencia del contrato de promesa, son actos juridicos distintos. Si vive gratis podria decirse que es un
comodarario. Es un contrato paralelo.
Qu pasa cuando se celebra un contrato de promesa de compraventa de un inmueble y la parte no
concurre a celebrar el contrato definitivo?. La parte que cumplio puede pedir se suscriba el contrato definitivo
segun las reglas del juicio ejecutivo. 532 CPC

II.

El Contrato de Compraventa

Lo define el 1793. En l una parte se obliga a dar, no dice que da. La compraventa no es un contrato
real, ni un modo de adquirir, de ella surge la olbigacion para el vendedor de dar una cosa y para la otra
pagarla en dinero.
Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio
-

Caracteristicas:

a) Es un contrato consensual por regla general

Es excepcionalmente solemne en los casos del 1801 inc. 2.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la
ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica
La venta es solemne y la solemnidad es la escritura publica. Cuando habla de la sucesion hereditaria
se refiere a la venta del derecho de herencia. El codigo permite en el 1802 que los contratantes estipulen que
la venta de otras cosas se vendan por escritutra publica pero la sancion por la omision en caso alguno sera la
nulidad absoluta. Las partes pueden acordan solemnidades pero el efecto es distinto y lo indica ese articulo.
Cualquiera de las partes puede arrepentirse hasta que no se haya otorgado la escritura o se haya entregado
la cosa.
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2. del artculo
precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes
retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida
Cuando se refiere a que la venta de bienes raices es solemne, se refiere a los bienes inmuebles por
naturaleza puesto que los por adherencia o por destinacion se reputan muebles por anticipacin
b) Es un contrato principal
Porque subsiste por si solo y no esta destinado a garantizar otra obligacion.
c) Es un contrato bilateral
El ms bilateral de todos; el vendedor entrega la cosa vendida y el comprador debe pagar el precio.
16

d) Es un contrato Oneroso
Porque las partes se gravan reciprocamente y es Conmutativo por regla general, excepcinalmente sera
aleatorio en la venta de cosa futura. 1813
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de
existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte
e) Es de ejecucion instantanea
Porque por su naturaleza las obligaciones nacen y se extinguen en un solo acto. Ello es importante
porque se puede resolver, no como los de tracto sucesivo que terminan. Aqu las partes vuelven al estado
anterior.
f) Es un titulo translaticio de dominio
Art. 703 inc. 2. No es que transfiera el dominio sino que sirve para ello. Los titulos translaticios de
dominio generan para una de las partes la obligacion de hacer tradicin de la cosa vendida, si no cumple con
ello el contrato puede ser resuelto. Si el vendedor es dueo de la cosa transfiere el dominio, si no, no lo hace
sino que solo transfiere los derechos que tiene sobre la cosa tradida. En todo caso y como pone en posesion
de la cosa al comprador esta podria llegar a ganarla por prescripcion. (Art. 683)
Art. 703. El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin
entre vivos
- Elementos de la Compraventa
1

1. Elementos de la Esencia
Los requisitos de existencia y validez, ellos son los generales: Los especiales o especificos son la cosa
y el precio. Ellos permiten tipificar el contrato.
A. La Cosa
El Art. 1793 habla de una cosa, esa cosa puede ser corporal o incorporal. La cosa es el objeto de la
obligacin del vendedor. Si falta la cosa el acto es nulo de nulidad absoluta.
Requisitos:
1.- Debe ser comerciable; susceptible de poder ser enajenada. (Art. 1810)
Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley
2.- Debe ser real; debe existir la cosa o esperarse que exista
Luego la venta de cosa futura es valida 1813; ella puede revestir 2 modalidades:
a) Venta condicional suspensiva; sujeta a la condicin de que la cosa exista; si la condicin falla, no habr
venta, porque no habr objeto.
b) Venta aleatoria: Aquella en que de la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.
3.- Debe ser determinado en especie y cantidad y la cosa deber ser singular
La ley no permite que se enajenen patrimonios Art. 1811, debe siempre singularizarce; ello deriva de la
teoria clasica del patrimonio porque es un elemento de la personalidad y no se podria enajenar todo el
patrimonio. Excepcionalemente cuando se vende el derecho de herencia lo que se vende es un patrimonio o
una cuota de l.

17

Art. 1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota;
pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se
extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos.
Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda estipulacin contraria es
nula
4.- La cosa comprada no debe ser propia. (Art. 1816)
Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado
por ella
Ello porque ese acto carecera de causa. La obligacin del comprador carecera de causa (la de pagar
el precio) En el cdigo de minera, cuando no se paga la patente y esta sale a remate, la puede comprar uno
mismo.
La venta de cosa ajena vale, 1815 de manera que si se vende una cosa ajena esa venta es vlida, no
tiene vicio de nulidad pero no es oponible al dueo por falta de concurrencia y el verdadero dueo tiene accion
reivindicatoria, que es la forma especial que tiene de hacer valer la inoponibilidad, salvo cuando el 3ero que la
adquirio haya ganado la cosa por prescripcin o cuando el dueo hubiere ratificado la venta. Algunos dicen
que aqu el vendedor al vender cosa ajena no estara cumpliendo con su obligacin de vendedor de transferir
el dominio y en tal caso podra pedirse resolucin.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso de tiempo
A propsito de la prescripcin, el ttulo en este caso es justo o injusto? Consecuencia de ello sera que
el adquirente de la cosa podr ganarla por prescripcin ordinaria o extraordinaria. Es un titulo justo pues no
esta mencionado en el Art. 704 que taxativamente menciona los titulos injustos. Y es importante que la venta
sea valida toda vez que no caera en el 704 n3.
B. El precio
Esta definido en el 1793. El precio es el objeto de la obligacin del comprador; si l falta, la obligacin
del vendedor carecer de causa y sera nula.
El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio
Requisitos:
a) El precio es que debe estipularse en dinero
Ello no obstante que pueda pagarse parte en dinero y parte en otras cosas, o tambin otra cosa
mediante una dacin en pago.
b) Debe ser real
No es real el ridculo o irrisorio o simulado, pero no tiene por qu ser justo. Tanto es as que la ley
permite la rescicin por lesion enorme en la CV de los bienes raices. 1888
Art. 1888. El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme
c) Debe ser determinado. 1808
Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, a menos de
expresarse otra cosa
18

Cmo se determina? Pueden hacerlo las partes, de cualquier forma. Pero tambien puede fijarlo un
3ero; 1809 y en ese caso si l no lo hace puede hacerlo otra persona, y si los contratantes no se ponen de
acuerdo no habr venta. No puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.
Art. 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo
por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.
No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes
Las arras
Arts. 1803, 1804, 1805 Ellas no son una institucin exclusiva del contrato de Compraventa, sino que tambin
pueden utilizarce en otros contratos.
Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, se entiende
que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas
Art. 1804. Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo las
arras, no habr lugar a la retractacin despus de los dos meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada
escritura pblica de la venta o de principiada la entrega
Art. 1805. Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como seal de quedar convenidos los
contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 1801, inciso 2..
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de derecho que los contratantes se reservan la
facultad de retractarse segn los dos artculos precedentes
La compraventa puede celebrarse personalmente o a travs de mandatario; cuando se tiene poder
para vender se tiene para hacer la tradicin y tambin recibir el precio.
En las ventas forzadas, en el caso del deudor insolvente, se lleva a cabo el juicio ejecutivo y el juez acta
como representante legal del vendedor. No tiene mayor especialidad salvo que el precio queda fijado
mediante las "pujas" pero se le aplican las normas de la CV. Adems en estos casos no hay lesin enorme.
CAPACIDAD
La regla es la capacidad Art. 1446. En los casos de incapacidad absoluta deben vender los representantes por
los incapaces; en los casos de incapacidad relativa, vendern los representantes legales o los incapaces
autorizados por estos. Pero hemos de recordar que el CC trata de ciertas incapacidades particulares, las
especiales del Art. 1447. inc. final para vender, para comprar, o para vender y comprar,

Art. 1796; la sancin es la nulidad absoluta porque se trata de una norma prohibitiva.

Art. 1796 Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre
el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad

Art. 1797; la sancin es la nulidad absoluta

Art. 1797. Se prohibe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los
bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas
ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente

Art. 1798 Sea venta forzada o voluntaria la prohibicin subsiste. Somarriva dice que ello no es as, que en
las ventas que haga el partidor en la particin esta norma no se aplica.

19

Art. 1798. Al empleado pblico se prohibe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan
por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta

Art. 1799 / Art. 412; es una norma imperativa, no prohibitiva, pero el final es prohibitivo.

Art. 1799. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos,
sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los tutores y curadores
Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o
su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines
hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en
subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en
arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes

Art. 1800; es un prohibicin para comprar; la norma habla de mandatarios, sndicos y albaceas. En el caso
de los 2 primeros no hay problema y se le aplica el Art. 2144. Pero en el caso de los albaceas el Art. 1294
dice una cosa distinta al Art. 1800. Los albaceas deben estar expresamente autorizados; deben comprar
en publica subasta, y solo tratndose de bienes muebles; inmuebles no podran por impedrselo el Art.
412. El profesor entiende que el Art. 1294 prefiere por ser especial, solo para los albaceas. El 1800 es mas
general.

Art. 1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn sujetos en cuanto a
la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo
dispuesto en el artculo 2144
-

Efectos del Contrato de Compraventa

A. Obligaciones del Vendedor

El Art. 1824 nos dice que las obligaciones del vendedor se reducen a dos. Por nuestra parte
agreguemos que cuando la venta recae en una especie o cuerpo cierto, se tiene tambin la de cuidar la cosa.
Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la
cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II
1. Entrega de la cosa vendida
Si la cosa se destruye entre la fecha de celebracin del contrato y la entrega, de acuerdo a las reglas
generales, el riesgo de la cosa debida es de cargo del comprador. (Art. 1820)
Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el
momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin
suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin
la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprado
Esta regla es injusta, pues el comprador no ha adquirido todava la cosa vendida, y como el principio es
que la cosa se pierde para su dueo, lo lgico seria que el riesgo fuese del vendedor. En todo caso esta regla
est bastante atenuada pues no rige tratndose de la compraventa condicional.
El inciso 2 del Art. 1824, nos dice que la tradicin se someter a las reglas del titulo 6 del libro 2. Debe
ser una tradicin real, no ficta.
La entrega es el pago de la obligacin, y por consiguiente se aplican las reglas del pago. (Art. 1587 y
sig.)
20

Momento de la entrega de la cosa vendida. (Art. 1826)

El inciso final del Art. 1826 contiene una regla especial. (Mem). Este es un verdadero derecho legal de
retencin. Cuando se produce la situacin que indica este inciso, se aplica este derecho de retencin.
Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la poca
prefijada en l.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el
contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas
generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a
plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor
se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el
pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago
3

Venta separada de la misma cosa a dos o ms personas. (Art. 1817)

Art. 1817. Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado en
posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si
no se ha entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer
4

Qu comprende la obligacin de entregar la cosa. (Art. 1818)

Art. 1818. La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal desde la
fecha de la venta
Los Art. siguientes contienen algunas situaciones especiales.
a) Venta de predios rsticos. (Art. 1831)
Art. 1831. Un predio rstico puede venderse con relacin a su cabida o como una especie o cuerpo cierto.
Se vende con relacin a su cabida, siempre que sta se expresa de cualquier modo en el contrato, salvo que las partes
declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o menor que la cabida
que reza el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero de medidas que se
expresa, y del precio de cada medida.
Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de diferentes calidades y
precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio total y la cabida total.
Lo mismo se aplica a la enajenacin de dos o ms predios por una sola venta.
En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto
Puede venderse en relacin a la cabida o como especie o cuerpo cierto. Si se vende en relacin a la
cabida puede ser que lo estipulado sea diferente a lo real, lo cual es solucionado por el Art. 1832.
Art. 1832. Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida declarada, deber
el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance a ms de una
dcima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podr el comprador, a su arbitrio, o aumentar
proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le resarcirn los perjuicios segn las reglas
generales.
Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deber el vendedor completarla, y si esto no le fuere posible, o no
se le exigiere, deber sufrir una disminucin proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza a
ms de una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin
del precio, o desistir del contrato en los trminos del precedente inciso
Del Art. 1831 se desprende que la regla general es que se venda como especie o cuerpo cierto.
21

El Art. 1833 corresponde a lo normal. (venta como especie o cuerpo cierto -ad corpus-). La accin para
reclamar expira en 1 ao contado desde la entrega, cuando es en relacin a la cabida.
Art. 1833. Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habr derecho por parte del comprador ni del vendedor
para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos, estar obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en
ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se observar lo prevenido en el inciso 2 del artculo precedente
5

La obligacin de entregar, consiste en transferir el dominio? En la venta de cosa ajena se cumple con la
obligacin de entregar?

Tradicionalmente se ha enseado que la obligacin del vendedor consiste en hacer tradicin de la cosa
vendida, sin que esto implique necesariamente transferir el dominio. La obligacin del vendedor consiste
solamente en poner en posesin tranquila de la cosa vendida. (Alessandri) Argumentos:
a) En primer lugar se argumenta que en esta materia nuestro cdigo civil se separ del cdigo civil
francs y volvi a las races romanas.
b) En segundo lugar la compraventa de cosa ajena vale (Art. 1815), luego el vendedor cumplir
entregando la cosa vendida aun cuando no sea de l.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso de tiempo
Desde hace algunos aos han surgido opiniones discrepantes, que sostienen que la obligacin del
vendedor es transferir el dominio, y luego, si la cosa es ajena, no se cumplira con esta obligacin. (Jos
Joaqun Ugarte Godoy). Argumentos:
a) Para sostener esto se dice que cuando uno est en posesin de una cosa ajena, la obligacin primera es
la de entregrsela a su dueo, luego esta es incompatible con la de entregrsela al comprador.
b) Otro argumento es la definicin que da el cdigo del contrato de compraventa. (Art. 1793) "se obliga a dar
una cosa", y las obligaciones de dar consisten en transferir el dominio o constituir un derecho real sobre la
cosa. Alessandri dice que esta frase fue un error de Bello, ya que debera decir "entregar".
c) Otro argumento lo encontramos en el Art. 1837, de acuerdo al cual la obligacin del vendedor es amparar
al comprador en el dominio y posesin pacifica de la cosa vendida, de lo cual se desprende que
previamente debi transferirse el dominio.
d) La compraventa es un titulo translaticio de dominio (Art. 1703), y estos son los que por su naturaleza
sirven para transferir el dominio.
Lo que queda en pie es el Art. 1815, la venta de cosa ajena vale, pero sealan que lo que este Art.
quiere decir es que esta venta no adolece de ningn vicio de nulidad, pero no quiere decir que su entrega
cumpla con la obligacin.
Esto tiene consecuencias prcticas, pues el comprador podra exigir el cumplimiento forzado o la
indemnizacin de perjuicios en su caso. Don Rene cree que la segunda opinin es la correcta.
6

En el caso de la venta de un bien raz, basta con la tradicin mediante inscripcin en el conservatorio?

No, debe haber una entrega material de la cosa, pues bien puede ser que la cosa est ocupada por
terceros. De ser as podra oponerse la excepcin de contrato no cumplido.
2. La obligacin de saneamiento
La obligacin de saneamiento comprende dos objetivos:
7
8

Amparar al comprador en el dominio y posesin pacifica de la cosa vendida, y

Responder por los vicios redhibitorios de la cosa vendida.
22

La Eviccin (Art. 1838)

Art. 1838. Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia
judicial
Si el comprador tiene una demanda de parte de un tercero destinado a privarlo en todo o parte de la
cosa comprada, el comprador tiene derecho a recurrir a su vendedor en busca d amparo.
Requisitos de la eviccin
- Que el comprador sea privado en todo o parte de la cosa comprada
- Que la causa de la perdida sea anterior al contrato de compraventa (Art. 1939).
- Que la perdida sea por sentencia judicial.
Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la
venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario
Esta obligacin de saneamiento de la eviccin tiene dos fases:
a) El vendedor tiene la obligacin de concurrir al pleito a defender al comprador.
Aqu es necesario que el comprador lo "cite de eviccin" (Art. 1843). Si no lo hace precluye la opcin.
Esta obligacin de amparar al comprador es una obligacin de hacer, y es imprescriptible e indivisible, pues se
har efectiva cuando se cite al vendedor.
Art. 1843. El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor
para que comparezca a defenderla.
Esta citacin se har en el trmino sealado por el Cdigo de Enjuiciamiento.
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento; y si el vendedor
citado no compareciere a defender la cosa vendida, ser responsable de la eviccin; a menos que el comprador haya
dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa
Citado el vendedor puede ocurrir que este no comparezca a defender la cosa vendida, ante lo cual
ser responsable de la eviccin.
Si comparece puede asumir dos actitudes: allanarse a la eviccin, caso en el cual el comprador puede
seguir el pleito por su cuerda; o defenderse, caso en el cual el pleito se sigue contra el vendedor y el
comprador interviene como tercero coadyuvante.
b) Producida la eviccin surge la obligacin de indemnizar perjuicios.
Esta segunda obligacin es de dar y es prescriptible y divisible.
El Art. 1847 seala los rubros que comprende la indemnizacin. Tambin ver Art. 1848, 1849 y 1850.
Art. 1847. El saneamiento de eviccin, a que es obligado el vendedor, comprende:
1. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos;
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 1845;
4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio de lo
dispuesto en el mismo artculo;
5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero
transcurso del tiempo.
Todo con las limitaciones que siguen
Art. 1848. Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha sacado provecho, se har el
debido descuento en la restitucin del precio
23

Art. 1849. El vendedor ser obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor, que provenga de las mejoras
necesarias o tiles, hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a
abonarlas.
El vendedor de mala fe ser obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias
Art. 1850. El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo que excediere a la cuarta
parte del precio de la venta; a menos de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo el
aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga
La obligacin de indemnizar tiene una regla especial en el caso de las ventas forzadas. (Art. 1851)
Art. 1851. En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado, por causa de la
eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la venta
Extincin de la obligacin de saneamiento de la eviccin
1. Por renuncia. (Art. 1852)
Art. 1852. La estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin, no le exime de la obligacin
de restituir el precio recibido.
Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya deteriorado la cosa o disminuido de cualquier modo su
valor, aun por hecho o negligencia del comprador, salvo en cuanto ste haya sacado provecho del deterioro.
Cesar la obligacin de restituir el precio, si el que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa, o si expresamente
tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo.
Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se habra
comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta
2. Por prescripcin. (Art. 1856)
Art. 1856. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por lo tocante a la sola restitucin
del precio, prescribe segn las reglas generales.
Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la
restitucin de la cosa
3. Caso del Art. 1846 N 1
Art. 1846. Cesar la obligacin de sanear en los casos siguientes:
1. Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de rbitros, sin consentimiento del
vendedor y los rbitros fallaren contra el comprador
4. Caso del Art. 1846 N 2.
Art. 1846. Cesar la obligacin de sanear en los casos siguientes:
2. Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui la eviccin
Obligacin de amparar al comprador
Significa que el vendedor no puede atacar al comprador, es una fase pasiva. No podra reivindicar la
cosa vendida. (Alessandri).
El saneamiento de los vicios redhibitorios (Art. 1857 a 1870)
Segn el Art. 1837 el vendedor debe proporcional al comprador la posesin til de la cosa, por tanto si
la cosa vendida tiene vicios que la hacen intil para el uso tiene derecho a que se le saneen los vicios.
Esto se hace mediante la accin redhibitoria del Art. 1857, la cual tiene por objeto que se resuelva la
venta o se rebaje proporcionalmente el precio.
24

Art. 1857. Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios
El cdigo no define a los vicios redhibitorios, pero seala sus requisitos en el Art. 1858.
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que
sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos
precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de
su parte, o tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio
- Requisitos:
1. Deben ser anteriores a la venta
2. Deben ser graves, en los trminos del N 2 del Art. 1858.
3. Deben ser vicios ocultos
- Derechos del comprador ante los vicios redhibitorios.
Segn el Art. 1860 dan derecho para pedir la resolucin de la venta o la rebaja del precio.
Art. 1860. Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja del
precio, segn mejor le pareciere
Para pedir la resolucin, el comprador tiene la accin redhibitoria. La accin para pedir la rebaja del
precio la accin se llama cuanti minoris. Adems en el caso del vendedor de mala fe este puede ser obligado
a indemnizar perjuicios. (Art. 1861)
Art. 1861. Si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los vicios eran tales que el vendedor haya debido
conocerlos por razn de su profesin u oficio, ser obligado, no slo a la restitucin o la rebaja del precio, sino a la
indemnizacin de perjuicios; pero si el vendedor no conoca los vicios ni eran tales que por su profesin u oficio
debiera conocerlos, slo ser obligado a la restitucin o la rebaja del precio
- Extincin de la accin para pedir la resolucin o rebaja del precio.
1. Por renuncia. (Art. 1859)
Art. 1859. Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa,
estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador
2. En las ventas forzadas (Art. 1865)
Art. 1865. La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia. Pero si el
vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiere declarado a peticin del
comprador, habr lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios
3. Por prescripcin. (Art. 1866, 1867 y 1869)
Art. 1866. La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao respecto de los bienes
races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o
restringido este plazo. El tiempo se contar desde la entrega real
Art. 1867. Habiendo prescrito la accin redhibitoria, tendr todava derecho el comprador para pedir la rebaja del
precio y la indemnizacin de perjuicios segn las reglas precedentes
25

Art. 1869. La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artculo 1858, o en el del artculo 1868, prescribe
en un ao para los bienes muebles y en dieciocho meses para los bienes races
B. Las Obligaciones del Comprador.
El Art. 1871 dice que la principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido. Al decir
"la principal" quiere decir que no es la nica.
Art. 1871. La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido
a) El comprador tiene tambin la obligacin de recibir la cosa comprada
Esta obligacin tiene su origen en el Art. 1827. Si se constituye en mora de recibir se configuran dichos
efectos. El comprador se constituye en mora, no segn el Art. 1551, pues este dice relacin con la mora del
deudor.
Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes,
graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de
conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave
A parte de los efectos del Art. 1827, el vendedor podra pedir la resolucin del contrato de
compraventa, pues hay incumplimiento por parte del comprador.
b) Obligacin de pagar el precio
Es la ms importante, segn lo seala el Art. 1871. El Art. 1872 nos dice el lugar y el tiempo en que
debe pagarse.
Art. 1872. El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo de la entrega, no
habiendo estipulacin en contrario.
Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella una accin real de
que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con autoridad de
la justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio
El inciso segundo del Art. 1872 establece una regla importante que constituye una especie de derecho
legal de retencin.
En cuanto a esta obligacin no es intil recordar que como se trata de un pago debe cumplir con todos
los requisitos del pago. Si el vendedor se niega a recibir el pago, el comprador puede pagar por consignacin.
Si el comprador incumple la obligacin de pagar el precio rige lo dicho por el Art. 1873, que es una
aplicacin del Art. 1489.
Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor
tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios
Cuando opera la resolucin de la compraventa por no pago del precio, el Art. 1875 establece algunas
reglas especiales. Lo especial radica en que aqu estamos frente a la resolucin de un contrato y por regla
general no se restituyen los frutos, en cambio ac si se restituyen. Esto es lo ms importante de la norma.
El Art. 1876 se refiere a los efectos de la resolucin por no haberse pagado el precio respecto de
terceros.
Art. 1876. La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino
en conformidad a los artculos 1490 y 1491.
26

Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de
nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores
El inciso segundo plantea un problema que ha motivado jurisprudencia contradictoria. El problema
radica en si se puede o no demandar la nulidad aunque en la escritura se diga que el precio ha sido pagado.
Don rene dice que si, pues este Art. es una norma establecida para proteger a los terceros adquirentes
y no a las partes, de acuerdo a lo dicho en el inciso 1; de no haberse pagado en realidad habra simulacin.
Pero hay quienes dicen que donde la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir.
Pactos accesorios al contrato de compraventa
El Art. 1880 dice que las partes en virtud de la autonoma de la voluntad podrn establecer otros pactos.
Los reglados en el cdigo son:
1. El pacto comisorio
2. El pacto de retroventa
3. El pato de retracto
1. El pacto comisorio
Ya fue estudiado
2. El pacto de retroventa (Art. 1881 a 1885)
El Art. 1881 nos da el concepto del pacto de retroventa.
Art. 1881. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al
comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la
compra
Es un contrato de compraventa sujeta a una condicin resolutoria ordinaria, potestativa de la voluntad
del acreedor, que consiste en que el vendedor haga uso de la facultad de recobrar la cosa vendida.
Tiene utilidad prctica pues en definitiva constituye una importante garanta.
10 Requisitos:
a) Que se haya estipulado al tiempo del contrato.
b) Que se estipule la cantidad que va a tener que reembolsar el vendedor
Si no se hace ser la misma que se ha pagado.
c) Solo se puede intentar dentro de un plazo que no puede ser superior a 4 aos desde la celebracin del
contrato. (1885).
Art. 1885. El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos contados desde la
fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia anticipada, que no bajar de seis meses para los
bienes races ni de quince das para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en
tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino
despus de la prxima percepcin de frutos
Este plazo no es un plazo de prescripcin, sino que es un plazo de caducidad.
11 Efectos de este pacto respecto a terceros.
Se sujeta lo dicho en el Art. 1882.
Art. 1882. El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en los artculos 1490 y 1491
12 Efecto respecto a las partes.
El establecido en el Art. 1883.
27

Art. 1883. El vendedor tendr derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus accesiones naturales.
Tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa del comprador.
Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras tiles o voluptuarias que se
hayan hecho sin su consentimiento
13 Este derecho no puede cederse.
La doctrina no encuentra explicacin, pero as est establecido en el Art. 1884
Art. 1884. El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse
3. El pacto de retracto
Tambin es una especie de contrato de compraventa con condicin resolutoria.
Rescisin de la venta por lesin enorme
Normalmente la lesin no es un vicio que anule el acto o contrato, por lo que tratndose de la
compraventa se rompe la regla.
Esta contemplada en el Art. 1888
Art. 1888. El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme
14 Requisitos:
a) La lesin debe ser enorme
b) La compraventa debe ser susceptible de rescindirse por lesin enorme
a) La lesin debe ser enorme
El cdigo ha sealado cuando esta lesin ser enorme cuando ocurra lo sealado en el Art. 1889.
Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la
cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior
a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato
b) La compraventa debe ser susceptible de lesin enorme
No procede la rescisin por lesin enorme en la venta de bienes muebles y en las ventas judiciales.
(Art. 1891).
Art. 1891. No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se
hubieren hecho por el ministerio de la justicia
De esta forma se limita a los bienes inmuebles que no hayan sido vendidos en el ministerio de la
justicia.
Sobre esta ltima expresin asiste dudas sobre su significado, ya que hay ventas que se hacen por el
ministerio de la justicia pero que no son ventas forzadas, por ejemplo la venta de los bienes del sujeto a tutela
o curatela (Art. 395). Es discutible si procede la rescisin, pero se ha entendido que de todas formas
procedera, ya que no se ve la forma de engaar al vendedor, debido a que se realiza en pblica subasta y
segn las pujas de los oferentes.
Adems podramos agregar que no procede la rescisin por lesin enorme en aquellas ventas
aleatorias, como la venta reservndose el usufructo vitalicio, o las rentas vitalicias.
-

Efectos de la rescisin por lesin enorme

28

El Art. 1890 seala que quien perdi el pleito puede enervar el cumplimiento de la sentencia pagando
la diferencia, con reduccin de un 10% del justo precio, en el caso del comprador, y en el caso de un vendedor
restituyendo el exceso del precio aumentado en un 10%.
Art. 1890. El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el
justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la
rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.
No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn de las
expensas que haya ocasionado el contrato
En esta disposicin el cdigo se separa de las reglas generales pues por regla general las partes
vuelven al estado anterior, las hipotecas y otros derechos reales cesan de pleno derecho, lo que no ocurre en
este caso..
La accin de rescisin por lesin enorme es irrenunciable, Art. 1892.
Art. 1892. Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y
si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita
15 Extincin de la accin de rescisin enorme
a) Cuando se destruye la cosa
b) Cuando la cosa se enajena, Art. 1893 inciso 2
Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del
contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo que haba pagado
por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor
de la cosa, con deduccin de una dcima parte
c) Por prescripcin (Art. 1896) de 4 aos desde la fecha del contrato
Art. 1896. La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha del contrato
III.

El contrato de permuta. (Art. 1897 a 1890)

Art. 1897. La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o
cuerpo cierto por otro
16 En cuanto a las cosas permutables Art. 1899.
Art. 1899. No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse
17 En cuanto a la capacidad, Art. 1899 inciso 2.
Ni son hbiles para el contrato de permutacin las personas que no son hbiles para el contrato de venta
18 Se aplican supletoriamente las reglas del contrato de compraventa, por lo que no nos detendremos ms en
este contrato.
Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a
la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de
ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio

29

IV.

La Cesin de Derechos

El cdigo trata en el ttulo XXV del libro cuarto trata la cesin de derechos. Este titulo tiene tres
prrafos: 1 de los crditos personales; 2. Del derecho de herencia y; 3. De los derechos litigiosos.
1. Cesin de derechos personales
Los crditos pueden ser de tres tipos:
a) Nominativos: que solo pueden ser pagados a la persona que se estipula.
b) A la Orden: llevan esta expresin textual, y la cesin de estos crditos se hace mediante endoso.
c) Al Portador: La cesin de estos crditos se hace mediante la entrega del titulo, se paga a cualquiera que
los cobre.
Sabido esto tenemos que aclarar que la cesin de crditos se refiere a la cesin de los crditos
nominativos, pus los crditos a la orden se ceden al portador, y los crditos al portador mediante la entrega del
mismo. As se seala en el Art. 1908.
Art. 1908. Las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al
portador y otras especies de transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales
El Cdigo habla de la cesin de "crditos personales". Algunos creen ver en esto una redundancia
pues el mismo cdigo hace sinnimas las expresiones derechos personales o crditos. La historia fidedigna
dice a lo que se refiere es la cesin de los crditos nominativos.
19 Naturaleza de la cesin de crditos
Atendida la ubicacin de estas normas, uno podra pensar que lo que se esta regulando es un contrato,
sin embargo esto no es as, no se trata de un "contrato de cesin de crditos personales"
Lo que regula el cdigo es la tradicin de los derechos personales, el modo de adquirir, no es un
contrato.
Argumentos:
a) Esto se desprende del Art. 1901, aqu se habla de dos ttulos, cuando se dice "a cualquier titulo que se
haga", se refiere al titulo de dominio, y cuando se repite la expresin titulo por segunda vez, se hace
alusin al instrumento en que consta la obligacin. Esto nos seala que hablamos de tradicin.
b) No se entiende que esto pueda ser un contrato, pues pueden venderse todas las cosas corporales e
incorporales, por lo que no tiene sentido que se trate en especial, pues bastara con la compraventa.
c) El Art. 699 (tradicin) y el Art. 1901 dicen lo mismo, lo que reafirma que lo que se trata es la tradicin.
d) Si la cesin de derechos fuere un contrato de venta, la exigencia de entrega del titulo hara que fuese
un contrato de venta real, lo que jams se dar en las disposiciones comunes.
La razn para que est ubicada entremedio de los contratos es de orden histrica, pues el cdigo de
napolen tenia esta caracterstica. La doctrina mayoritaria y la jurisprudencia lo ha entendido de esta forma.
20 Requisitos de la cesin de derechos personales:
a) Como es la forma de hacer la tradicin, como toda tradicin requiere de un titulo translaticio que le
anteceda, as se desprende del Art. 1901.
Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el
cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo

30

b) Para que se perfeccione la cesin de crditos es necesaria la entrega del titulo, entindase "instrumento en
que consta la obligacin".
Si el crdito consta en una escritura publica, no habr problema, se cumple entregando copia de la
escritura. Los tribunales han sido benvolos en esta materia, aceptan incluso la entrega simblica del ttulo
(Somarriva).
Cuando el crdito no consta en un instrumento puede pensarse en dos posibilidades: que no pudiera
cederse este crdito; y que la tradicin se perfeccione en forma simblica, mediante escritura pblica.
Cumplidos estos dos requisitos se perfecciona la cesin de crditos. Para que esta cesin afecte al
deudor y a terceros, es necesario que se notifique al deudor o que este acepte. (Art. 1902)
Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el
cesionario al deudor o aceptada por ste
21 Puede el deudor oponerse a la cesin?
Notificado el deudor no puede oponerse el deudor, esto por dos razones:
a) A el no le afecta, pues de todas formas debe pagar.
b) Si el cedente no pudiere enajenar su crdito, significara que no puede disponer de un bien de que es
dueo, luego el deudor no puede limitar la facultad de disposicin del dueo del crdito.
La notificacin
La notificacin es un trmite judicial, se hace mediante receptor, el cedente debe recurrir a tribunales
pidiendo su notificacin.
Segn el Art. 1903 se debe exhibir el titulo.
Art. 1903. La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la
designacin del cesionario y bajo la firma del cedente
La Aceptacin
Puede ser expresa o tacita. Puede estipularse en el instrumento en que consta la cesin, o tcitamente
realizando el pago.
22 Efectos de la cesin de crditos
Cuando se cede un crdito se cede con sus accesorios, privilegios fianzas e hipotecas. (Art. 1906)
Art. 1906. La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones
personales del cedente
En el caso de los crditos hipotecarios, al igual que en el pago por subrogacin sostenemos que se
cumple mediante una anotacin al margen, sin necesidad de una nueva inscripcin. Somarriva discute esto
pues dice que lo que se transfiere es un derecho real que necesita inscripcin.
No se traspasan las acciones personales, excepto la accin de nulidad relativa.
En relacin con la accin de resolucin se dice que no se cede pues la resolucin es una facultad de
los "contratantes", por esta razn es recomendable que en el titulo conste que se cede tambin la accin de
resolucin.
23 Responsabilidad del cedente.
Hay que ver si el titulo de la cesin fue a titulo gratuito u oneroso. Si fue a titulo gratuito, de nada
responde el cedente, por aplicacin del Art. 1422. Si la cesin fue a titulo oneroso, rige el Art. 1907:
Art.. 1907. El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, esto es,
de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se
compromete expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino slo
31

de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extender la responsabilidad sino hasta
concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menos que expresamente se haya
estipulado otra cosa
Si se cede a titulo oneroso, el cedente se hace responsable de la existencia del titulo al momento de la
venta, pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, a menos que se haga expresamente.
2. La cesin del derecho de herencia (Art. 1909 y 1910)
Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone,
no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario
Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser
obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que haya
hecho el cedente en razn de la herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de
acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario
Cuando hablamos de cesin del derecho de herencia, estamos hablando tambin de la tradicin de la
enajenacin del derecho de herencia, luego debe haber un titulo que le preceda.
La tradicin del derecho de herencia la hace un heredero que se lo cede a un tercero. El heredero
adquiri la herencia por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. El heredero no adquiere el
derecho de herencia por tradicin, sino por el modo anteriormente sealado.
24 Requisitos de la cesin:
a) Que haya muerto el causante, si se cede el derecho de herencia mientras el causante esta vivo
hay objeto ilcito.
b) El Cedente debe ser heredero o legatario.
c) Debe haber un titulo translaticio de dominio.
d) Es necesario que exista el derecho de herencia. No se debe haber hecho la particin.
Cuando se cede el Derecho de herencia, lo que cede el heredero es la universalidad, no esta cediendo
bienes determinados.
Para ceder los derechos hereditarios, aun cuando en el has hereditario hayan bienes races, no se
requiere inscripcin, pues la herencia es una universalidad, no son bienes determinados. Esto es discutido
pero esta es la opinin mayoritaria. No se requiere posesin efectiva ni inscripcin.
En cuanto a la forma de realizar la tradicin del derecho de herencia no hay una disposicin clara en el
cdigo.
25 Efectos de la cesin del derecho de herencia.
a) No se traspasa la calidad de heredero
Esto es importante pues los herederos representan al causante, luego si el causante tena deudas, los
terceros acreedores se dirigirn contra el causante. Por esta razn hay quienes dicen que es impropio hablar
de cesin del "derecho de herencia", pues las deudas no se traspasan.
En el caso de la cesin de legados, el profesor entiende que se trata de la cesin de legados de
genero y no de especie, pues de lo contrario se estara cediendo una especie o cuerpo cierto.
b) El cesionario puede pedir la posesin efectiva y la particin
26 Respecto a la responsabilidad del cedente.
32

Para saber cual es la responsabilidad habr que ver si es a ttulo gratuito, caso en que de nada
responder el cedente, y si se hace a titulo oneroso, solo se hace responsable de su calidad de heredero al
tiempo de la cesin.
V.

El Mandato

Es un contrato que el cdigo regula en el titulo XXIX del libro IV Art. 2116 y siguientes.
El Art. 2116 define el mandato:
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en
general, mandatario
Segn esta definicin el mandato es un contrato, es decir es una convencin generadora de
obligaciones. Las partes de este contrato son el mandante o comitente que es quien hace el encargo y, el
mandatario o procurador que es quien lo acepta.
En virtud de este contrato una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra. El verbo
"confa", es importante pues nos dice que es un contrato de confianza lo que genera consecuencias.
El mandatario se hace cargo del negocio encomendado por cuenta y riesgo del mandante. Quiere decir
que los actos ejecutados por el mandatario rigen respecto del mandante.
Lo que tipifica el contrato de mandato es que es un contrato de confianza y que produce efectos en el
patrimonio del mandante.
En general se puede confiar cualquier gestin de negocios, salvo que la ley lo prohba, as por ejemplo
no se puede testar a travs de mandatario.
27 Caractersticas:
1. El mandato es un contrato consensual (Art. 2123)
Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por cartas,
verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus
negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la
escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico
Esta es la regla general, como excepciones pueden nombrarse el mandato judicial pues es un contrato
solemne. (Art. 6 CPC) Otro caso de mandato solemne es el mandato para contraer matrimonio (Art. 103).
En relacin con esta caracterstica se ha plateado un problema, cuando el mandato se da para ejecutar
un acto solemne, debe el mandato cumplir con la misma solemnidad?
El punto ha sido discutido, pero hoy da la opinin que se ha impuesto es que se trata de dos actos
jurdicos distintos, y aun cuando el acto por el cual se da el mandato sea solemne, no es necesario que el
mandato sea solemne. La tesis contraria esta relacionada con la teora del nuncio o mensajero o de la ficcin
en relacin con la teora de la representacin en la formacin del consentimiento, pues segn estas teoras la
voluntad que concurre a la celebracin el acto jurdico es la del mandante y por tanto es el quien debe cumplir
con la solemnidad.
2. Es un contrato bilateral
Pues surgen obligaciones para ambas partes. El mandante tiene la obligacin de proveer al mandatario
de lo necesario para ejecutar el mandato y de pagar la remuneracin pactada. El mandatario tiene la
obligacin de ejecutar lo pactado y de rendir cuenta.
Algunos dicen que si el mandatario no es remunerado, el contrato seria unilateral, sin embargo dice
Stichkin que no es la nica obligacin la de remunerar, sino tambin la de proveer de lo necesario para el
cumplimiento del cometido.

33

Pese a que es un contrato bilateral, se estima que no opera la condicin resolutoria tacita, porque
cuando el contrato se celebra a travs de un mandatario hay un tercero que pudiese verse afectado por la
condicin.
3. Es un contrato naturalmente oneroso
Si nada se dice el mandatario tiene derecho a una remuneracin llamada "honorario", este es un
elemento de la naturaleza, pero las partes pueden convenir que sea gratuito.
Si no hay estipulacin, el monto de los honorarios del mandatario se determinan a travs de lo dicho en
el Art. 2158 "remuneracin usual".
4. Dentro de la onerosidad es un contrato conmutativo
Excepcionalmente ser aleatorio cuando la remuneracin del mandatario quede subordinado al xito o
fracaso de un negocio.
5. Es un contrato principal, pues no garantiza nada
6. Es un contrato de confianza
Surge de la propia definicin. De este hecho surgen algunas consecuencias:
a) Es un contrato intuito personae
b) Termina por voluntad de cualquiera de las partes.
En el caso del mandante puede revocar, y el mandatario puede renunciar.
c) Termina por la muerte de cualquiera de las partes
Excepcin a esta regla es el mandato judicial (Art. 7 del CPC)
d) Termina tambin cuando al mandatario o mandante cae en incapacidad sobreviniente.
28 El mandato y la representacin
a) El mandato es un contrato que supone acuerdo de voluntades, en cambio la representacin no lo es.
b) Puede haber representacin sin mandato, como ocurre con los representantes legales de instituciones.
Tambin puede haber mandato sin representacin, situacin que en nuestro cdigo contempla el Art. 2151.
Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si
contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante
La relacin que hay entre ambas instituciones es que la representacin es un elemento de la
naturaleza del contrato del mandato, pero las partes lo pueden excluir.
29 Capacidad de las partes para celebrar el contrato de mandato
Para responder esta interrogante tenemos que distinguir entre el mandante y el mandatario.
En cuanto al mandante, la ley no establece reglas especiales y por tanto se aplican las reglas
generales de capacidad. Respecto del mandatario hay reglas especiales, que estn en el Art. 2128. La ley
distingue dos casos.
Primero las relaciones entre el mandante y el mandatario y segundo las relaciones entre mandante y
mandatario en cuanto a las obligaciones que contraiga el mandatario tanto respecto del mandante como
respecto de terceros.
Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos
respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el
mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores

34

El mandatario puede ser menor adulto. Es lgico pues si le doy un mandato a un menor adulto, no es
el patrimonio del menor adulto que corre peligro, sino el del tercero y el del mandante.
En cuanto a las obligaciones que contraiga el mandatario tanto respecto del mandante como respecto
de terceros , se rigen por las reglas generales.
30 Clasificacin del mandato
1. Atendiendo a la naturaleza del encargo
a) Mandato Civil: es aquel en que el mandato encomendado es de naturaleza civil.
b) Mandato Comercial: cuando sea un acto de comercio, y en este caso se rige por el cdigo de comercio y
presenta algunas diferencias importantes con el mandato civil, la responsabilidad del mandatario es mayor..
c) Mandato Judicial.
2. Atendiendo a su extensin:
a) Especial: es el que se da para uno o ms negocios especialmente determinados. (Art. 2130)
b) General, cuando se da para todos los negocios del mandante. (Art. 2130).
Esta clasificacin se hace atendiendo al texto del Art. 2130, no tiene que ver con las facultades del
mandatario.
Art. 2130. Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados, se llama especial; si se da para
todos los negocios del mandante, es general; y lo ser igualmente si se da para todos, con una o ms excepciones
determinadas.
La administracin est sujeta en todos casos a las reglas que siguen
3. En cuanto a las facultades del mandatario
El mandato sea general o especial no da al mandatario mas facultades que las que el mandante le ha
conferido, ha menos que la ley lo faculte para obrar de otra manera. (Art. 2131).
Art. 2131. El mandatario se ceir rigurosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las leyes le
autoricen para obrar de otro modo
a) Mandato de simple administracin: se refiere a l inciso 1 del Art. 2132:
Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de
administracin; como son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro
administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las
prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los
materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le
hayan encomendado
La regla es que el mandatario solo esta facultado para efectuar los actos de administracin que digan
relacin con el giro administrativo ordinario. Actos administrativos son los que tienden a la conservacin del
patrimonio. Uno tiende a pensar que de acuerdo a la norma nunca se podran realizar enajenaciones, esto no
es as pues si a alguien se le confiere un mandato para administrar una zapatera, naturalmente estar
facultado para vender zapatos.
b) Mandato de libre administracin.
Trata esta materia el inciso 2 del Art. 2133. (1629) (1580)
Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el mandatario tiene la facultad de ejecutar
aquellos actos que las leyes designan como autorizados por dicha clusula
c) Mandato con poder especial
35

De acuerdo al Art. 2132 inciso 2 son aquellos que exceden la limitacin de administracin de los actos
del mandante.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial
31 Efectos del mandato
Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que crea para las partes.
1. Obligaciones del mandatario
a) Cumplir el encargo en la forma convenida. (Art. 2131) (Art. 2134)
Art. 2131. El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las leyes le
autoricen para obrar de otro modo
Art. 2134. La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del negocio encomendado, sino los
medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo.
Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente de
ese modo el objeto del mandato
En el fondo lo que dice el Art. 2134 es aplicacin del Art. 1546. Si el mandatario esta imposibilitado de
cumplir con el mandato rige el Art. 2150.
Art.. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no es obligado a
constituirse agente oficioso; le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que
ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del
mandante
El cdigo en seguida establece una serie de reglas especiales, por ejemplo el Art. 2139, 2142, 2143.
Art. 2139. En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las ligeras gratificaciones
que se acostumbra hacer a las personas de servicio
Art. 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio
Art. 2143. La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa
32 Prohibiciones del mandatario:
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin
expresa del mandante
Art.. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters designado por el mandante, o a
falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado
para s sin aprobacin del mandante
Art.. 2146. No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin su expresa autorizacin.
Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber abonrselo ntegramente, salvo que se le haya
autorizado para apropiarse el exceso

36

Art. 2147. En general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo con mayor
beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los
trminos del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el
mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser
imputable la diferencia
b) Debe indemnizar al mandante de los perjuicios que le cause.
El Art. 2129 seala que el mandatario responde hasta de culpa leve y luego agrega reglas especiales.
Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto modo forzado a
aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l recaiga
El Art. 2152 responde la interrogante de la responsabilidad del mandante ante la solvencia de los
deudores. Si no hay pacto especial no responde de la solvencia de estos.
Art. 2152. El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la solvencia de los deudores y
todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Constityese entonces principal deudor para con el mandante, y son
de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor
El Art. 2153 establece una regla especial en relacin con el principio de las cosas se pierden para su
dueo.
Art. 2153. Las especies metlicas que el mandatario tiene en su poder por cuenta del mandante, perecen para el
mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre
los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos pueda probarse incontestablemente la
identidad
c) Obligacin de rendir cuenta
El mandatario es obligado a rendir cuneta de su administracin. Agreguemos que en cualquier
momento el mandante pude pedir cuenta al mandatario del estado de los negocios. (Art. 2155) (Art. 2156)
Art. 2155. El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin.
Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no le hubiere relevado de esta obligacin.
La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra l justifique el mandante
Art.. 2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de ste que haya empleado en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya, desde que haya sido constituido en
mora
2. Obligaciones del mandante. Art. 2158
Art. 2158. El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario
no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa
37

Adems el mandante debe cumplir respecto de terceros las obligaciones contrados por el mandatario.
(Art. 2160)
Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites
del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones
contradas a su nombre
33 Delegacin del mandato
Como el mandato es un contrato de confianza, el cdigo ha dado reglas especiales en cuanto a la
delegacin del mandato.
La regla es que se puede delegar el mandato. (Art. 2135 inciso 1).
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no estando expresamente autorizado
para hacerlo, responder de los hechos del delegado, como de los suyos propios
En definitiva pueden darse tres situaciones distintas:
a) Que al mandatario no se le haya autorizado ni prohibido, puede delegarse
b) Si al mandatario se le ha prohibido delegar, no puede hacerlo.
c) Si se autoriza expresamente. En este caso pueden presentarse dos situaciones distintas:
- Autoriz designando al delegado, en ese caso se entiende constituido un nuevo mandato entre el mandante
y el delegado, los actos el delegado obligan al mandante. (Art. 2137)
- Si autoriza para delegar pero no indica en quien. Art. 2135 inciso 2
Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el mandante, se
constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que slo puede ser revocado por el mandante, y no se
extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido expresamente la facultad de delegar, si el
mandante no le ha designado la persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente
34 Efectos respecto de terceros
Si el mandatario contrata a su propio nombre no obliga al mandante respecto de terceros. Si el
mandatario contrata a nombre del mandante obliga al mandante siempre que haya actuado dentro de sus
facultades.
35 Terminacin del mandato. Art. 2163
Art. 2163. El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdiccin del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas
36 La revocacin del mandante
Es una situacin especial pues la regla general es que el contrato sea ley para las partes y no pueda
terminar por voluntad unilateral, esto se debe a que es un contrato de confianza.
38

Es importante esto pues se discute si la facultad de revocar es un elemento de la esencia del contrato
o solo de la naturaleza.
Stichkin dice que este elemento no es de la esencia sino que de la naturaleza, por lo que las partes
podran acordar mandatos irrevocables. Adems el mandato debe entenderse como irrevocable en cuanto
compromete el inters de un tercero. Esto se extrae del Art. 241 del Cdigo de Comercio que establece este
principio en materia mercantil y lo aplica por analoga al Derecho Civil.
VI.

La Hipoteca

Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en
poder del deudor
Aqu se define a la hipoteca pensando en el derecho real de hipoteca y no en el contrato de hipoteca.
Entre ambas circunstancias hay relaciones, as, la hipoteca por regla general se constituye por
tradicin, y toda tradicin supone un titulo translaticio que la anteceda, y por tanto el contrato de hipoteca es el
titulo necesario que dar origen al derecho real de hipoteca.
37 Caractersticas del derecho real de hipoteca:
a) Es un derecho real (Art. 577)
Luego da derecho al acreedor para perseguir la finca hipotecada en poder de quien se encuentre, a
cualquier titulo que la tenga, as lo dice el Art. 2428 inciso 1.
Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a
cualquier ttulo que la haya adquirido
Como derecho real es un poco distinto a los dems derechos reales que conocemos, ya que en la
hipoteca su carcter real se hace efectivo en el derecho que tiene el acreedor para perseguir la finca
hipotecada en poder de quien se encuentre y rematarla.
b) Es un derecho real inmueble
De acuerdo al Art. 580, el derecho de hipoteca se ejerce sobre inmuebles, excepcionalmente se puede
ejercer tambin sobre naves, caso en que ser mueble.
c) Es un derecho real accesorio
Pues asegura el cumplimento de una obligacin principal sin la cual no puede existir.
Esta obligacin principal puede ser una obligacin de dar, hacer o no hacer; puede ser pura y simple o
sujeta a modalidad; se puede garantizar una obligacin determinada o indeterminada; puede ser civil o
natural; etc.
En doctrina se discute esto de acuerdo al principio de que lo accesorio sigue la surte de lo principal.
(Francia) En Chile esto es claro que no es as.
d) Atribuye un crdito preferente e tercera clase
e) Es indivisible
Es indivisible objetivamente, en relacin con la cosa dada en hipoteca. Si se cumple parte de la
obligacin principal, de todas formas sigue la hipoteca en su totalidad.
Tambin es indivisible desde el punto de vista del inmueble dado en hipoteca. Si el inmueble se divide
luego de constituida la hipoteca, cada uno de sus lotes queda gravado.
Si son varios los deudores hipotecarios y uno paga su cuota, no puede pedir que se alce la hipoteca
respecto de los dems.
f) Constituye una limitacin al derecho de dominio
g) Constituye un principio de enajenacin
Lo que es importante para efectos del Art. 1464.
39

Bibliografa: Tratado de las cauciones de Somarriva, Rafael Meri "Derecho Hipotecario", La Memoria de
Fernando Alessandri.

Caractersticas del contrato de hipoteca

a) Es un contrato unilateral (Somarriva)

Pues solo surge obligacin para el constituyente de la hipoteca, para el deudor hipotecario; ya que
para el surge la obligacin de inscribir, hacer la tradicin del derecho de hipoteca. Emilio Rioseco deca que
era bilateral pues para el deudor surge la obligacin de hacer la tradicin de hacer la tradicin del derecho de
hipoteca y para el acreedor surga la obligacin de alzar la hipoteca cumplida la obligacin principal.
Don Rene sigue la segunda opcin pues dice que la obligacin del acreedor nace despus de
celebrado el contrato.
b) Es un contrato accesorio
Pues est destinado a garantizar el cumplimiento de un contrato principal.
c) Se dice que es un contrato oneroso
Esto pues sostienen que tienen utilidad para ambas partes para uno sirve como caucin y al deudor le
sirvi para conseguir un crdito.
A don Rene esta distincin le parece que tiene poco sentido, no tiene gran utilidad, es un problema
meramente terico, pues en la prctica no tiene ninguna consecuencia. Para lo nico que podra ser til es
para ver si opera respecto de ella la accin pauliana o revocatoria, pero el mismo cdigo al tratar la hipoteca le
da un tratamiento equivalente a los contratos onerosos.
Esta clasificacin no se acomoda a la hipoteca, no cuadra.
d) Es un contrato solemne
El Art. 2409 nos dice que la hipoteca deber otorgarse por escritura pblica y el Art. 2410 nos dice que
adems deber ser inscrita en el conservatorio.
Art. 2409. La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que accede
Art. 2410. La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor
alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin
Fernando Alessandri sostiene que la solemnidad del contrato de hipoteca es doble. Esta posicin es
histrica.
Somarriva dice que el contrato de hipoteca es solemne pero la solemnidad es una sola, la escritura
publica, lo que nos quiere decir el Art. 2410 es que para que nazca el derecho real es necesaria la inscripcin
porque esta es la forma de hacer la tradicin del derecho real de hipoteca.

Razones:
- El mensaje del cdigo civil seala claramente la dualidad titulo y modo por lo que no se ve por qu
bello se haya separado de esta teora.
- El Art. 2411 deja claro que el contrato se puede celebrar en el extranjero y ya queda perfeccionado, al
inscribir en Chile ya hay contrato de hipoteca.
- Art. 2419 distingue entre la celebracin del contrato y la inscripcin o tradicin.
- Si no hubiera contrato hasta que no se inscribiera, el acreedor no tendra ningn medio para exigir la
inscripcin.

Art. 2411. Los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero darn hipoteca sobre bienes situados en Chile,
con tal que se inscriban en el competente Registro

40

Art. 2419. La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los inmuebles que el
deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera

Requisitos de validez de la hipoteca

a) Debe cumplir con los requisitos generales de todo acto jurdico

b) Debe cumplir con la solemnidad (escritura pblica)

Capacidad para hipotecar

Se debe tener capacidad para enajenar, capacidad de disposicin.

Bienes susceptibles de hipoteca

Bienes races que se posean en propiedad o usufructo y excepcionalmente las naves. Las concesiones
mineras tambin son susceptibles de hipoteca, lo cual no es una excepcin pues son inmuebles pero su forma
esta tratada en el cdigo de minera. Tambin se puede hipotecar el derecho de aguas que segn don Rene
son bienes muebles. Se pueden hipotecar bienes futuros (Art. 2419)
Cuando uno es comunero en un bien puede dar en hipoteca su cuota en el bien. (Art. 2417)
Art. 2417. El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisin,
la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo
fueren, caducar la hipoteca.
Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en ello, y
as constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria

Hipoteca sobre cosa ajena

Algunos han dicho que no vale, pues si no se dueo de la cosa no se es capaz de enajenarlo.
Sin embargo esta tesis no es aceptada generalmente pues si se puede vender una cosa ajena no se
ve porque no se puede hipotecar una cosa ajena.
Adems que el derecho real se hipoteca se puede adquirir por dos modos, por tradicin o prescripcin
y se adquiere por prescripcin cuando el constituyente no era sueo de la cosa. Si se puede ganar por
prescripcin es porque la hipoteca sobre cosa ajena vale.

El principio de la especialidad de la hipoteca

Este principio se puede estudiar desde dos puntos de vista:

a) Desde los bienes susceptibles de hipotecarse

La hipoteca debe recaer sobre bienes determinados que se deben individualizar tanto en la escritura
como en la inscripcin. (Art. 2432 N 3). Esto es importante pues antes de la dictacin del cdigo civil existan
leyes de prelacin de crditos en que se establecan hipotecas generales sobre los bienes de los
representantes, adems eran ocultas, pues no se inscriban en el registro. Bello suprimi esas hipotecas
generales ocultas y estableci un crdito de cuarta clase en beneficio del incapaz.
Art. 2432. La inscripcin de la hipoteca deber contener:
3. La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural se expresar la provincia y la
comuna a que pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas
Hoy se habla de una hipoteca legal en el CPC, pero es legal en otro sentido. Esto est ubicado en la
particin, pero difiere de la anteriormente vista ya que requiere inscripcin por lo que no es oculta. Cuando se
hace una particin se fija un haber probable, cuando se asigna a un comunero un bien que excede su cuota
se establece una hipoteca sobre el bien adjudicado.
b) En relacin con la obligacin principal
Es necesario hacer una nueva distincin:
41

En relacin con el monto de la obligacin principal, y

En relacin con la naturaleza de la obligacin principal

En relacin con el monto

La pregunta es si se puede constituir una hipoteca para garantizar un monto indeterminado. No es
necesario que el monto est determinado al momento de constituir la hipoteca (Art. 376). Esa es una hipoteca
para garantizar una obligacin de monto indeterminado.
Tambin se desprende que es posible del Art. 2427.
Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendr
derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y en
defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o
implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada
Otra disposicin que nos demuestra esta teora el Art. 2431.
Art. 2431. La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal que as se exprese inequvocamente; pero no
se extender en ningn caso a ms del duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as se
haya estipulado.
El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida, se har a su costa una nueva
inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda
Luego la hipoteca puede garantizar una obligacin de monto indeterminado, pero en todo momento el
deudor puede pedir la reduccin de la hipoteca.
-

Atendiendo a la naturaleza de la obligacin principal

La pregunta es si solo se pueden garantizar con hipoteca obligaciones de naturaleza determinada o si

tambin indeterminada.
Algunos como Fernando Alessandri dicen que solo se puede garantizar mediante hipoteca obligaciones
determinadas. (Art. 2432 N 2)
Art. 2432. La inscripcin de la hipoteca deber contener:
2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar tambin la fecha de este acto, y el archivo en que
existe
En contrario, Somarriva en el tratado de las cauciones dice que se puede garantizar mediante
hipoteca incluso obligaciones indeterminadas, basados en el Art. 2413 inciso final.
De manera que si se puede otorgar hipoteca antes del contrato a que accede estar garantizando
obligaciones de naturaleza indeterminada.
Otra razn es que algunos dicen que estas hipotecas para garantizar obligaciones indeterminadas
dicen que serian contrarios a la definicin de contrato accesorio (Art. 1442). Somarriva replica que puede
"existir" pero no puede "subsistir".
En cuanto al argumento del Art. 2432 N 2 Somarriva dice que eso es as cuando la obligacin principal
ya existe, pero no rige cuando la obligacin general aun no se ha generado.
Se dice que en derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohbe, y esto no est
prohibido.
Se dice que Bello se separ en esta parte del derecho civil francs remitindose al derecho civil
espaol, donde se puede garantizar obligaciones de naturaleza determinada.
Esta distincin es importante pues guarda relacin con la hipoteca con clusula de garanta general.
Aceptar esta hipoteca quiere decir que se garantizan obligaciones futuras no determinadas. Esto es
importante porque estas clusulas de garantas general hipotecaria, son de uso corriente en el mundo
bancario. Por ejemplo A pide un prstamo al banco B por $500.00 garantizado por hipoteca. Mediante esta
42

clusula si A pide un nuevo prstamo al banco B, esta vez por $300.000, no es necesario constituir una nueva
hipoteca, ya que la primera garantizara tambin obligaciones futuras.
Somarriva dice que esta clusula naci en Valparaso en un banco de la plaza donde trabajaba Enrique
Kott quien era amigo de Bello y se dice que le habra pedido que la incluyera en el cdigo.
Hoy da prcticamente nadie discute que esta clusula es vlida.
Derechos del Deudor en la hipoteca de monto indeterminado. (Art. 2431 inciso 2)
Art. 2431. La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal que as se exprese inequvocamente; pero no
se extender en ningn caso a ms del duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as se
haya estipulado.
El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida, se har a su costa una nueva
inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda

Efectos del a hipoteca

Cuando hablamos de los efectos de un contrato nos referimos a los derecho y obligaciones que
genera.
1. Efectos respecto del deudor
-

Est obligado a hacer la tradicin del derecho real de hipoteca (inscripcin)

El deudor no puede realizar actos que desmejoren la finca hipotecada. Si incumple esta obligacin
surgen algunos derechos para el acreedor hipotecario (Art. 2427 MEM)

Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendr
derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y en
defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o
implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada
-

El deudor hipotecario tiene derecho a enajenar e hipotecar la finca hipotecada. (Art. 2415)

Art. 2415. El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante
cualquiera estipulacin en contrario
De manera que no obstante haya clusula en contrario, esta clusula no tiene ninguna validez.
En esta disposicin la voz enajenacin estara tomada en sentido restringido, como transferir el
dominio, pues en los otros casos especialmente en el usufructo se produce una desmejora en perjuicio del
acreedor y la ley no soluciona este problema.
2. Efectos respecto del Acreedor

Extensin de la hipoteca

Queda comprendida en la hipoteca el inmueble por naturaleza y los muebles por adherencia o
destilacin siempre que sean de propiedad del deudor. (Art. 2420)
Art. 2420. La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que por accesin a ellos se reputan
inmuebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros
Quedan comprendidos en la hipoteca las mejoras o aumentos de la cosa hipotecada. De acuerdo al
Art. 2422 tambin quedan comprendidas las pensiones de arrendamiento e indemnizaciones por seguros.
Art. 2421. La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada

43

Art. 2422. Tambin se extiende la hipoteca a las pensiones devengadas por el arrendamiento de los bienes
hipotecados, y a la indemnizacin debida por los aseguradores de los mismos bienes
La hipoteca tambin se puede hacer efectiva sobre la indemnizacin por el inmueble expropiado.
Tiene derecho a vender la propiedad hipoteca en pblica subasta si no se paga la deuda. (Art. 2424). A
esta venta se aplican las reglas del juicio ejecutivo.
Art. 2424. El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el
acreedor prendario sobre la prenda
Tiene derecho de persecucin, de perseguir la finca hipotecada en poder de quien se encuentre por ser
un derecho real. (Art. 2428)
Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a
cualquier ttulo que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica
subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la subasta con citacin personal, en el
trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern
cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero

Ejercicio de este derecho de persecucin

Tenemos que hacer una distincin:

a) Si el bien hipotecado esta en poder del deudor

b) El bien hipotecado no est en manos del deudor principal.
En el primer caso la accin personal que tiene todo acreedor para pagarse y la accin hipotecaria se
confunden, normalmente se demanda al deudor y se pide que se embargue el bien hipotecado.
En el segundo caso, si el deudor principal no est en posesin de la finca hipoteca, se puede dar en
dos casos:
-

Cuando se enajen propiedad hipotecada

Cuando una persona constituye una hipoteca para garantizar una obligacin ajena. Este caso es lo que
se denomina tercer poseedor acreedor de una finca hipotecada

Lo que caracteriza este caso es que el dueo del bien no es el deudor principal, y l es el actual
poseedor de la finca hipotecada. En este caso vemos claramente las dos acciones la accin personal y la
accin real.
El procedimiento para este caso est establecido en el Art. 758 y siguientes del CPC.
Art. 758 (932). Para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor
personal, se notificar previamente al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la deuda o abandone
ante el juzgado la propiedad hipotecada
Frente a la notificacin el tercero tiene alternativas: No hacer nada, pagar la deudo o abandonar la
finca.
Si paga, paga una obligacin ajena y se subroga en los derechos del acreedor a quien paga.
Si abandona la finca hipotecada opera el Art. 760 del CPC.
Art. 760 (934). Efectuado el abandono o el desposeimiento de la finca perseguida, se proceder conforme a lo
dispuesto en los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil, sin necesidad de citar al deudor personal. Pero si ste
comparece a la incidencia, ser odo en los trmites de tasacin y de subasta
44

Si el tercer poseedor no hace nada, el acreedor hipotecario deber iniciar en su contra la accin de
desposeimiento. Art. 759 CPC.
Art. 759 (933). Si el poseedor no efecta el pago o el abandono en el plazo expresado en el artculo anterior, podr
desposersele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.
Esta accin se someter a las reglas del juicio ordinario o a las del ejecutivo, segn sea la calidad del ttulo en que se
funde, procedindose contra el poseedor en los mismos trminos en que podra hacerse contra el deudor personal
Cuando se demanda ejecutivamente uno pide que se despache mandamiento de desposeimiento, no
de pago.

Extincin del derecho de persecucin:

1. Si la finca se expropia
En este caso el acreedor hipotecario va a hacer efectivo su crdito en la indemnizacin de
expropiacin.
2. Cuando sobrevenga la purga de la hipoteca.

Extincin del derecho real de hipoteca

a) Por va principal
Cuando la hipoteca se extingue sin que se extinga la obligacin principal, se producir cuando se
expropie, cuando se produzca la purga o cuando se cancela la inscripcin hipotecaria
b) Por va de consecuencia
Cuando la hipoteca es accesoria a una obligacin principal que se extingue.

La purga de la hipoteca
Es un modo de extinguir el derecho de hipoteca por va principal, se extingue la hipoteca aun cuando
subsista la obligacin principal. Est tratada en el Art. 2428 del Cdigo. (atrs)
Supongamos que hay una propiedad con varias hipotecas que se saca a remate, el tercero que la
adquiere va a adquirir la propiedad libre de hipotecas, no obstante el resultado del remate no alcance a
satisfacer la totalidad de la deuda, siempre que se cumpla con los requisitos que se van a sealar.
Requisitos:
a) Debe notificarse a todos los acreedores hipotecarios.
c) Debe transcurrir el trmino de emplazamiento entre la notificacin y la demanda.
c) El que remata debe consignar el precio a la orden del tribunal.
Esta materia esta reglada por el Art. 492 del CPC.
Art. 492 (514). Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el deudor
personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente citados conforme al artculo 2428 del Cdigo
Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas
sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados.
No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre el precio de la
subasta.
Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se estar a
lo prescrito en el artculo 2477 de dicho Cdigo.
Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores se verificarn en audiencias verbales con el interesado
o los interesados que concurran
Por plazo de emplazamiento se ha entendido que es el del juicio ordinario, pues cuando se dict el
cdigo civil era el nico plazo que se conoca.
45

Extincin de la hipoteca por cancelacin de la inscripcin hipotecaria:

- Por comn acuerdo

- Por renuncia
- Por decreto judicial
VII. La Fianza
La fianza esta tratada en el titulo 36 del libro 4, articulos 2335 y siguientes. El CC lo define en el Art.
2335.

Art. 2335. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una
obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal
no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador
La definicion hace referencia a una obligacion accesoria y ello ha motivado a algunos a pensar que
podria ser no contractual, pero ello no es asi, la fianza es siempre contractual, no unilateral. El CC la define
considerando el aspecto pasivo de la fianza, el del fiador.
Algunos dicen que la fianza no es un contrato, ello porque el Art. 2336 seala que puede ser tambien
legal o judicial pero ello no tiene que ver con que sea o no un contrato; ella sera convencional cuando las
parte sla establezcan en un contrato y provenga del acuerdo; sera legal la ordene la ley, sera judicial cuando el
juez ordene constituirla.

Carateristicas
a) Es una caucion personal, porque no hay bienes determinados que queden afectos al
cumplimiento de la obligacion; ella se persigue en el patrimonio del deudor.
b) Es consensual, porque no la ley no requiere solemnidad, por excepcion hay fianzas que son
solemnes como la fianza comercial-mercantil y las legales y judiciales. En el proyecto del ao
1853 se propuso que la fianza se otorgara por escrito pero la idea no prospero.
c) Es unilateral, el contrato se celebra entre el acreedor y el fiador, el deudor no es parte de este y
ello explica el Art. 2345. Solo se obliga el fiador, a cumplir la obligacion en todo o parte si el
deudor principal no cumple. Pero el solo puede ser condenado a pagar un a suma de dinero,
una indemnizacion, y no podria ser obligado a cumplir una obligacion de hacer o no hacer.
d) Es gratuito, solo tiene por objeto la utilidad del acreedor. Es naturalente gratuito porque el fiador
podria tener una remuneracion pecuniaria por parte del deudor. Art. 1397. La fianza gratuita no
es donacion.
e) Es accesoria, ello es importante porque debe existir una obligacion principal a la cual acceda,
extinguida la obligacion personal se extingue la fianza, la fianza prescribe conjuntamente con la
obligacion a que accede, Arts. 2343, 2344 el fiador no puede obligarse en terminos ms
gravosos que el principal deudor.
f)

Es un contrato nominado, porque esta regulado en la ley.

g) Es un contrato patrimonial, Art. 2352, es transmisibles a herederos.

h) La fianza no se presume
46

Somarriva seala que no se trataria de un contrato condicinal, sujeto a la condicion de que el deudor
principal no cumpla pero ello no es asi pues el acreedor puede dirigirse directamente en contra del fiador y
entonces el fiador podra oponer el beneficio de excusion. Art. 2357.

Requisitos de la Fianza

Los requisitos generales a todo contrato con ciertas particularidades:

a) El consentimiento; debe consentir el fiador y el acreedor de la obligacion principal pues el
deudor principal no es parte del contrato de fianza.
b) El objeto; el fiador se obliga a pagar una cantidad de dinero si el deudor principal no cumple.
Art. 2343, si el deudor se oblida a dar otra cosa o hacer o no hacer estamos en prensencia de
una clausula penal, no una fianza.
c) Debe existir obligacion principal porque la fianza es accesoria. Esta obligacion puede ser civil o
natural. Art. 2338 en relacion con el 1472.
d) La obligacion garantizada puede ser futura y tambien a plazo o condicional. Art 2339. o de dar,
hacer o no hacer, pero el fiador solo responde de pagar una suma de dinero.
El art. 2350 indica la capacidad normal y el art. 2342 se pone en distintas situaciones.
Si esta sujeto a patria potestad, no puede, se obliga en su patrimonio reservado si lo tiene. Art. 260
Tutor o Curador; Art. 404. Sociedad conyugal: el marido no puede constituir fianza sin la autorizacion de la
mujer y si lo hace se obliga en sus bienes propios.
Clases de Fianza
Atendiendo a su origen puede ser convencional, legal o judicial.
a) Convencional: si proviene del acuerdo de las partes
b) Legal: si lo ordena la ley
c) Judicial: si lo ordena el juez
Esto tiene importancia porque la fianza convencional es consensual, no asi la legal y la judicial que son
solemnes. Ademas en la fianza judicial no hay beneficio de excusion.
Fianza simple y Fianza solidaria: Esta clasificacion tiene lugar cuando son varios los fiadores. Art. 2367.
Sera simple cuando los fiadores se obliguen conjuntamente, por sus respectivas cuotas. Si es solidaria los
fiadores responden cada uno del total.
Fianza civil y Fianza Comercial: La civil es consensual y la comercial es solemne. Art. 1820 del C. de C.
Debe constar por escrito.
Fianza simple, fianza hipotecaria y fianza prendaria; La primera es la que se hace efectiva en el patrimonio
del deudor, la hipotecaria es aquella en que el fiador constituye una hipoteca para garantizar su obligacion y
en la prendaria el fiador constituye una prenda.
Fianza limitada y Fianza ilimitada. Art. 2367 inc. 3ero

El fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o cuota determinada, no ser
responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota.
Art. 2368. La divisin prevenida en el artculo anterior tendr lugar entre los fiadores de un mismo deudor y
por una misma deuda, aunque se hayan rendido separadamente las fianzas
47

Fianza voluntaria y Fianza obligatoria. En la obligatoria el deudor esta obligado a rendir fianza. Art 2348,
2349
Requisitos del fiador en la Fianza obligatoria
Los seala el Art. 2350, y no puede ser cualquier fiador:
- debe ser capaz de obligarse como tal
- que tenga bienes suficientes
- que este domiciliado en elija domicilio en la jurisdiccion.
El inciso segundo califica la suficiencia de los bienes.
Efectos de la Fianza
Se debe distinguir entre:
- Acreedor y fiador
- Fiador y Deudor
- Cofiadores entre si
Acreedor y Fiador: ellos son las partes del contrato de fianza; aqui se debe distiguir
Antes de la demanda
Despues de la demanda.
Antes de la demanda el fiador tiene derecho a pagar la obligacion principal en los mismos terminos que el
deudor principal antes de ser reconvenido. Art. 2353. Si paga antes de vencer el plazo no podra reconvenir al
deudor principal sino despues de vencido el plazo.
Tiene derecho a requerir al acreedor desde que sea exigible la obligacion para que proceda en contra del
deudor principal. Art 2356.
Despues de la demanda El fiador es demandado; los efectos ms importantes es que notificado tiene derecho
a defensas:
El beneficio de excusion o de orden
El beneficio de division
La excepcion subrogatoria
Las excepciones reales.
El beneficio de excusion: Art 2357. Ello es importante pues para oponerlo se deben cumplir las exigencias que
seala el Art. 2358.

Art. 2357. El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin en virtud del cual podr exigir que antes de
proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas
prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda
Art. 2358. Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las condiciones siguientes:
1. Que no se haya renunciado expresamente;
2. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
3. Que la obligacin principal produzca accin;
4. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
48

5. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del
requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera;
6. Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal
Ademas debe interponerse en tiempo. Y ello se logra mediante la excepcion dilatoria del 303 n 5 del
CPC. Ademas deben sealarse los bienes del deudor principal sobre los cuales se hara efectiva la obligacion,
y no cualquier bien sirve para el beneficio de excusion Art. 2359. La regla es que el beneficio de excusion es
un derecho que compete al fiador y el decidir. En el Art. 2365 se contemplan excepciones en el inc. 2do.
El beneficio de excusion solo puede oponerse una sola vez. Art. 2363
Art. 2362 Si existen varios codeudores solidarios y solo uno hs rendido fianza, el puede oponer el
beneficio de excusion y puede pdir se persiga la obligacion en los bienes de todos los demas, lo cual es una
consecuencia de la solidaridad.
Art.2367 En caso de que el fiador lo oponga y los bienes del deudor principal no fueren suficientes el
fiador debera pagar el resto.
El beneficio de division: segun el 2364 solo opera cuando son varios los fiadores. Ver inc.final.

Art. 2364. Si los bienes excutidos no produjeren ms que un pago parcial de la deuda, ser, sin embargo, el
acreedor obligado a aceptarlo y no podr reconvenir al fiador sino por la parte insoluta
La excepcion subrogatoria: Art 2355. Cuando el fiador paga se subroga en los derechos del acreedor a quien
paga.

Art. 2355. Cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra
el deudor principal o contra los otros fiadores, el fiador tendr derecho para que se le rebaje de la demanda
del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener del deudor principal o de los otros fiadores por
medio de la subrogacin legal
Excepciones reales: Son aquellas inherentes a la obligacion principal.
Efectos de la fianza entre fiador y deudor principal; hay que distinguir
Antes de que el fiador pague
Despues de que el fiador pague
Antes de que el fiador pague, tiene el derecho que le confiere el Art. 2370

Art. 2370. El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por
l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales.
Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al
deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador
Despues de que el fiador pague, el fiador tiene accion de reembolso en contra del deudor principal. El Art 2370
seala los requisitos que deben cumplirse:
- que el fiador pague o extinga la deuda por un modo equivalente al pago
- que el pago sea util y valido. Art. 2375 n 3
- que el fiador no este privado de la accion de reembolso: ello ocurrira cuando:
. extingue la deuda sin sacrificio economico
. Art. 2375 n 1 y 2
. cuando todavia no ha vencido el plazo de la obligacion principal.
49

- que se entable oportunamente, antes de que prescriba (5 aos)

La accion subrogatoria de que goza el fiador esta contemplad en el 1610 3
Efectos de esta accion: los menciona el Art. 1612.
Efectos entre los cofiadores: Tratado en el parrado 4 Art. 2378 y sgtes.

Art. 2378. El fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le corresponde, es subrogado

por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores
Art. 2379. Los cofiadores no podrn oponer al que ha pagado, las excepciones puramente
personales del deudor principal.
Tampoco podrn oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente personales
que correspondan a ste contra el acreedor y de que no quiso valerse
Art. 2380. El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, es responsable
de las obligaciones de ste para con los otros fiadores
Extincion de la fianza. Como toda obligacion accesoria puede extinguirse por via principal o por via de la
consecuencia.
El Art. 2381 n 1 y 2 y el Art. 2382 tratan de la principal.

Art. 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones segn
las reglas generales, y adems:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;
2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de
subrogarse;
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte
Art. 2382. Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un objeto
distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente extinguida la fianza,
aunque despus sobrevenga eviccin del objeto

VIII. El contrato de prenda

El Art. 2384 la define. A nosotros nos corresponde estudiar la prenda civil; la hay tambien comercial,
indrustrial, agraria, las especiales, etc.

Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad
de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario
Hay que distinguir entre el contrato de prenda y el derecho real de prenda.
- La prenda es un contrato
50

- Es un derecho real
- Es un titulo de mera tenencia
- Es un principio de enajenacion
Caracteristicas
Es un contrato unilateral porque solo genera obligaciones para el acreedor prendario, la de conservar la cosa
y restituirla cuando se extinga la obligacion principal.
Es un contrato accesorio: Art. 1442 y 2384
Es un contrato nominado
Es un contrato real porque se perfecciona por la entrega de la cosa, de la prenda al acreedor: Art. 2376. Esta
caracteristica es asi en la prenda civil pero no lo es en las prendas sin desplazamiento (agraria, industrial, etc)
y ellas son solemnes porque lo que se pretende es que el deudor no se despoje de sus medios de trabajo, de
sus intrumentos de trabajo, pues la cosa sigue en poder del deudor.
Es un derecho real Art. 577, lo menciona expresamente y es real porque otorga al acreedor... como derecho
real es mueble porque se hace efectivo sobre bienes muebles, ademas otorga al acreedor un privilegio
especial de 2da clase.
Es un titulo de mera tenencia el Acreedor prendario es un mero tenedor de la cosa dada en prenda pues
reconoce dominio ajeno, sin perjuicio de que sea dueo y poseedor del derecho real de prenda.
Constituye un principio de enajenacion porque de hecho el deudor queda privado del uso y goce dela cosa.
Ello tiene importancia porque se exige en el deudor capacidad de enajenacion. Art.2387, y ademas para los
efectos del Art. 1464.
Es indivisible, desde un punto de vista objetivo y subjetivo.
Objetivamente porque si la cosa dad en prenda se divide se puede perseguir el credito en la totalidad de las
partes.
Subjetivamente porque si se paga parte del credito no se devuelve parte de la cosa.
Esto fluye de los Arts. 1526 n 1 Y2396 Y 2405.
El contrato de prenda civil es un contrato que poco se usa porque normalmente ahora se recurre a las prendas
sin dezplazamiento pero es importante porque este es el derecho comun en lo no regulado por las
legislaciones especiales.
Requisitos de validez de la prenda. Art 1445 los normales.
Capacidad: para poder empear se debe tener capacidad de disposicion.
Por ser un contrato real es necesario que se entregue la cosa dada en prenda, a proposito de esto, la entrega
debe ser real o puede tambien ser ficta? Aos atras algunos fallos permitian una entrega simbolica, pero
actualmente ello no es asi, y los tribunales se han pronunciado en el sentido de la necesidad de un entrega
real. Ello porque:
- entre la obligaciones que debe tener el Acreedor prendario es conservar la cosa y ello no podria ocurrir si no
se le entrega.
- al perfeccionarse la antrega los 3eros sabran de la solvencia del deudor, lo que no podrian saber si no se le
entrega la cosa.
Rol de la entrega
- requisito de existencia y validez de la prenda; el profesor dice que es de existencia
- es la forma de hacer la tradicion del derecho real de prenda.
51

Bienes susceptibles de darse en prenda

Son susceptibles de darse en prenda todas las cosas muebles excepto las naves e inmueble por adherencia o
por destinacion.
Se pueden dar en prenda los creditos. Art 2389.
Cuando de da en prenda un credito y no se cumple la obligacion principal lopuede cobrar el acreedor
prendario y se entiende ocmo representante legal del dueo. Art. 12 del DL 776 del ao 25.
Se puede dar en prenda el dinero.
No se puede dar en prenda una misma cosa a distintas personas al menos en materia civil.
Se puede dar en prenda una cosa ajena. Art. 2390.
Especialidad de la prenda. Se puede garantizar con prenda cualquier obligacion civil o natural. En relacion con
la cosa dada en prenda no se admite la clausula de garantia general prendaria, es decir solo se pueden
grantizar con prenda una obligacion principal determinada y existente, porque el dueo se deprende de la
cosa. Art. 2385.
Efectos
Respecto del acreedor prendario;
obligaciones:
- guardar y conservar la cosa. Art. 2384
- restituir la cosa cuando se satisface el credito garantizado. Art. 2401. Art. 2396 extiguida la obligacion
principal su deber es restituir la cosa. Art. 2401. El Art. 2401 contempla una situacion especial llamada prenda
tacita.
- esta inhibido de usar la cosa. Art. 2395 en relacion con el Art. 2220 del deposito.
derechos:
- derecho de retencion: mantener la cosa en su poder hasta que se cumpla la obligacion personal
- derecho de reivindicacion: el es dueo de su derecho real de prenda.
- vender la cosa, si no se cumple la obligacion principal, sa hace en publica subasta con preferencia de 2da
clase. A este respeto hay una norma en el DL 776 del ao 25 en su Art. 1 y que tenia por objeto impedir los
abusos de los Acreedores prendarios que se adueaban de las cosas.
Respecto del deudor prendario:
- tiene decho a exigir la restitucion de la cosa (?)
- hacer efeciva la responsabilidad del acreedor. (?)
- derecho a pedir la restitucion anticipada de la cosa si el Acreedor abusa de ella.
- tiene derecho a concurrir a la subasta.
- tiene derecho a vender la cosa dada en prenda. Art 2404
El deudor prendario no tiene obligaciones porque es un contrato unilateral; las obligaciones que pudiera tener
no derivan del contrato de prenda.
Extincion de la prenda
Por via principal; por destruccion completa de la cosa dada en prenda, por confusion del acreedor prendario,
por el evento de la condicion reslutoria
52

Por via de la consecuencia:

Prendas sin desplazamiento: Han sido creadas por leyes especiales que regulan su funcionamiento y tienen
como proposito evitar que la cosa pase al acreedor prendario. Ellos son contratos solemnes, tiene importacia
para la prelacion de creditos, para verificar como prefieren entre si, y las distintas leyes sealan como se
procede.
Prendas de valores mobiliarios en favor de los bancos: LEY 4287; la persona es duea de documentos y
puede darlos en prenda y habra que distinguir si son al portador, se hara entregandolos, si son a la orden
mediante el endoso, si son nominativos se entrega la EP o privada en que conste y ratificandose.
Penda Agraria LEY 4097. Algunas estan reguladas en el CC.Tiene por objeto garantizar las obligaciones del
giro. Es solemne, se requiere EP o privada autorizada ante notario u oficial del registro donde no haya notario.
Su tradicion se hace inscribiendo el documento en un registro especial que llevan los conservadores del lugar
en que esten ubicados los bienes dados en prenda.
Prenda Industrial. LEY 5787, tambien tiene por objeto garantizar obligaciones del ese giro y se pueden dar en
prenda utiles, herramientas, maquinarias, materiales de trabajo, etc.
Se requiere EP o privada autorizada ante notario, no se puede ante el oficial del registro civil porque la ley no
lo permite. Tambien debe incribirse en un registro especial.
Prenda de mercaderias depositadas en almacenes generales de deposito. LEY 18690 del ao 88 la mas
actual. Se perfecciona por el endoso del vale de deposito (?)
Prenda de cosas muebles vendidas a plazo destinadas a pagar el precio de la venta.
Prenda sin desplazamiento. LEY 18112 es solemne y esta en el apendice del CC. El Art 4 seala las cosas
que pueden darse en prenda.
El Art. 8 seala la forma de hace la tradicion. Escritura Publica.

53