PODER JUDICIAL

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SUPIIEMA
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TRIBUNAL PLENO

Oficio N 105 -2015

INFORME PROYECTO DE LEY 33-2015

Antecedente: Boletn N 9895-11.

Santiago, 2 de octubre de 2015.

Mediante Oficio N 12.067, recibido el 2 de

septiembre del actual, el seor Presidente de la Comisin de Constitucin,
Legislacin y Justicia de la Cmara de Diputados, don Leonardo Soto Ferrada,
remiti a esta Corte las indicaciones de S.E. la Presidenta de la Repblica al
proyecto de ley que regula la despenalizacin de la interrupcin voluntaria del
embarazo en tres causales (boletn 9895-11).
Impuesto el Tribunal Pleno del proyecto en
sesin del da 25 de septiembre del ao en curso, presidida por el subscrito y
con la asistencia de los ministros seores Patricio Valds Aldunate, Hctor
Carreo Seaman, Pedro Pierry Arrau, Carlos Knsemller Loebelfelder, Haroldo
Brito Cruz, seoras Mara Eugenia Sandoval Gout, seor Lamberto Cisternas
Rocha, seoras Gloria Ana Chevesich Ruiz y Andrea Muoz Snchez, seor
Carlos Cerda Fernndez y el ministro suplente seor Alfredo Pfeiffer Richter,
acord informarlo al tenor de la resolucin que se transcribe a continuacin:

A LA SEORA PRESIDENTA EN EJERCICIO

DENISE PASCAL ALLENDE
H. CMARA DE DIPUTADOS
VALPARASO

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REPUBLIC A

CONT F.

DE

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__ HIl F.

SUPRIMA

TRIBUNAL PLENO

"Santiago, uno de octubre de dos mil quince.

Visto y teniendo presente:
Primero: Que mediante Oficio N 12.067, recibido el 2 de septiembre del

actual, el seor Presidente de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia

de la Cmara de Diputados, don Leonardo Soto Ferrada, remiti a esta Corte
las indicaciones de S.E. la Presidenta de la Repblica al proyecto de ley que
regula la despenalizacin de la interrupcin voluntaria del embarazo en tres
causales.
La iniciativa fue informada en su versin original por la Corte Suprema
mediante oficio N 48-2015, de 24 de abril de 2015. En esta ocasin, dado el
tenor del oficio por el que la Cmara de Diputados vuelve a solicitar opinin de la
Corte Suprema, slo se analizarn las indicaciones formuladas por S.E. la
Presidenta de la Repblica, mediante oficio 846-363;
Segundo: Que el proyecto consta de tres artculos en los que,

respectivamente, se modifica el Cdigo Sanitario, el Cdigo Penal y el Cdigo

Procesal Penal. Como en el Mensaje original, las indicaciones mantienen la
propuesta de despenalizar la interrupcin voluntaria del embarazo en tres casos:
a) cuando el embarazo ponga en riesgo la vida de la mujer (aborto teraputico);
b) cuando el embrin o feto padezca una alteracin estructural que lo haga
inviable (aborto embrioptico); y c) cuando el embarazo es resultado de una
agresin sexual (aborto criminolgico).
Las indicaciones de S.E. la Presidenta de la Repblica se refieren tan slo
a las propuestas relativas al Cdigo Sanitario y Procesal Penal, contenidas en
los artculos 1 y 3 del proyecto, respectivamente;
Tercero: Que examinados los antecedentes a la luz de lo preceptuado en

el artculo 77 de la Constitucin Poltica de la Repblica, se advierte que, en

buena parte, las normas del proyecto tratan de materias eminentemente
sustantivas y que la nica disposicin referida a la organizacin y atribuciones de
los tribunales sobre la cual debe pronunciarse la Corte Suprema reside en la
modificacin propuesta al artculo 119 del Cdigo Sanitario;
Cuarto: Que una innovacin introducida por la indicacin al inciso cuarto

del artculo 119 del Cdigo Sanitario radica en la incorporacin del elemento de
reserva del procedimiento judicial en comento y la regulacin del sistema
recursivo de la decisin del juez en esta sede.

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Respecto a la reserva del procedimiento, parece acertada su

consagracin siguiendo la lnea que en todo caso es propia de los asuntos
radicados en la jurisdiccin de familia.
En cuanto a la regulacin de la impugnacin de la decisin del juez, cabe
destacar que la Corte Suprema en su primer informe seal que al no hacerse
cargo el proyecto en su versin original de esta temtica, se haran aplicables
las reglas generales que gobiernan tal aspecto en materia de familia, lo que fue
sugerido tener en cuenta en razn de la rapidez que requieren estas decisiones,
dadas las semanas dentro de las que puede interrumpirse el embarazo bajo la
causal de violacin conforme al proyecto.
La manera en que la indicacin propone regular los medios recursivos a
este respecto contiene dos elementos: a) La apelacin proceder nicamente
cuando se rechace la autorizacin; y b) Hace aplicable para la tramitacin el
procedimiento establecido en el artculo 69 inciso quinto del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Respecto a lo primero, pareciera que si se impide la participacin de
cualquier tercero en el procedimiento de autorizacin de interrupcin del
embarazo de la menor de 14 aos, incluyendo a los padres o representantes
legales de sta que se opusieren a tal autorizacin, sera difcil que existiera un
apelante distinto a la propia menor de edad, cuestin que se dificultara al no
tener la capacidad legal para hacerlo toda vez que quien en definitiva podra
recurrir sera su representante legal, salvo que lo que se pretenda es que el
equipo mdico estara habilitado para hacerlo, entendiendo entonces que sera
un interesado en el proceso. En tal sentido, a pesar de parecer tautolgica la
regulacin anotada, ella aparece coherente con el objetivo del proyecto tendiente
a suprimir cualquier posibilidad de oposicin o participacin del padre, madre o
representante legal en el procedimiento judicial descrito, lineamiento ya criticado
por la Corte segn lo consignado en su primer informe a la iniciativa legal en
estudio.
Respecto a lo segundo, esto es, la remisin al inciso quinto del artculo 69
del Cdigo Orgnico de Tribunales para la tramitacin del recurso de apelacin,
cabe consignar que dicha disposicin slo alude a la agregacin extraordinaria
de la causa a la tabla del da hbil siguiente a su ingreso al tribunal, o el mismo
da, en casos urgentes; por lo que la tramitacin misma ser la general de los
incidentes regulada en el Cdigo de Procedimiento Civil;
Quinto: Que, por otra parte, tambin aparece recibida la observacin de

la Corte Suprema en orden a referir adecuadamente al rgano jurisdiccional que

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en concepto del proyecto ser el encargado de intervenir en estos procesos. Es

as que en el ya mencionado inciso cuarto del artculo 119 del Cdigo Sanitario,
la indicacin reemplaza la expresin "Tribunal de Familia" por "juez o jueza con
competencia en materia de familia", tal como expresamente fuera sugerido por el
mximo tribunal en su primer informe, dado que tal redaccin resulta ms
precisa en razn de la existencia de tribunales con competencia comn que,
entre las materias que conoce, se encuentra la referente a familia.' Asimismo, la
indicacin hace mencin expresa a que el rgano jurisdiccional competente,
adems de ser aquel con competencia en familia, corresponde al que se
encuentre en el "lugar donde ella (la interesada) se encontrare", aspecto tambin
expresado por la Corte Suprema en su primer informe, dada la preclusin que
arriesga la interesada en interrumpir el embarazo en caso de declaracin de
incompetencia de un tribunal en correlacin a las semanas en que se puede
producir dicha interrupcin2.
Por estas consideraciones y de conformidad, adems, con lo dispuesto en
los artculos 77 de la Constitucin Poltica de la Repblica y 18 de la Ley N
18.918, Orgnica Constitucional del Congreso Nacional, se acuerda informar en
los trminos precedentemente expuestos las indicaciones de S.E. la

Presidenta de la Repblica al proyecto de ley que regula la despenalizacin de la

interrupcin voluntaria del embarazo en tres causales. Ofciese.
Se hace presente que los pareceres particulares del Presidente seor
Muoz y de los ministros seores Carreo, Pierry y Knsemller relativos al

proyecto de ley constan en el informe correspondiente al PL N 9-2015,

comunicado al seor Presidente de la H. Cmara de Diputados mediante Oficio
N 48-2015, de 24 de abril pasado.
No obstante lo anterior, el ministro seor Pierry estuvo por dejar
nuevamente expresada la objecin a la norma contenida en la iniciativa legal en
estudio que asigna competencia al juez de familia para autorizar la interrupcin
del embarazo en nias menores de catorce aos objecin a la que se adhiere la
ministra seora Chevesich-, por considerar que el aborto no es principalmente un
tema jurdico, sino esencialmente de salud individual y pblica, contexto en que
el juez no aparece como la entidad o el profesional ms apropiado para decidir al

Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N 2 9895-11, Oficio N@ 48-2015, Corte Suprema.

Considerando Octavo, Letra b), numeral i, pg. 10.

1INFORME

INFORME Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N2 9895-11, Oficio N! 48-2015, Corte Suprema.
Considerando Noveno, numeral i, pg. 9.

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respecto. La constatacin entregada al juez de familia deriva de la determinacin

previa de un equipo mdico y, en esa medida no constituye una atribucin
jurisdiccional, sino ms bien administrativa, puesto que se torna en una
autorizacin o denegacin de la misma- adoptada en un plazo brevsimo, de
manera directa y desprovista de toda otra consideracin que no sea la opinin
del equipo mdico.
Sobre el particular, se tiene en cuenta lo preceptuado en la Ley N 19.451
que establece normas sobre Trasplante y Donacin de rganos en relacin a la
denominada muerte cerebral, en cuya determinacin, con arreglo al artculo 11
de la citada ley, no est contemplada la intervencin de la judicatura para dar
curso o no al procedimiento mdico de extraccin de rganos contemplado en el
ordenamiento en mencin. La historia de las distintas modificaciones a esta
situacin demuestra que, en un inicio, la muerte era definida por un equipo
mdico; luego, determinada por dos electroencefalogramas planos; hasta que
hoy en da depende de un certificado emanado de un equipo de facultativos
uno de ellos necesariamente un neurlogo o neurocirujano- que no deben
integrar el equipo que vaya a efectuar el trasplante, quienes se regirn por las
condiciones estatuidas en el reglamento. Para el caso de suscitarse duda o
cualquier dificultad, el artculo 12 de la misma ley no prev la intervencin de un
juez, sino que reserva la definicin a un fiscal del Ministerio Pblico.
Acordado el informe con el voto en contra de los ministros seor Valds,
seora Sandoval y el suplente seor Pfeiffer, quienes, as como qued

expresado al informar en los antecedentes PL N 9-2015, fueron de parecer de

informar desfavorablemente el proyecto, en la parte que a esta Corte Suprema
corresponde pronunciarse, es decir, en cuanto entrega competencia a los jueces
de familia a los efectos de exteriorizar y dar forma de resolucin judicial a una
determinacin que la misma ley trae precisamente ya predeterminada como
decisin unvoca, esto es, ordenar el trmino de la vida del que est por nacer,
sin forma de juicio.
Consideran los disidentes el inconmensurable nivel de complejidad que
significara para los jueces el intento de hacer practicable la normativa que a su
respecto se propone, particularmente en lo que concierne a su labor de
interpretacin y consecuente aplicacin de estos textos, en el marco de su deber
de compatibilizar el tenor de esas normas con lo que expresamente dispone la
Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 19 numerales 1 y 26,
disposiciones que, en lo medular, suponen como propio de la ley y por ende de

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la interpretacin que de sus textos se efecte-, el proteger la vida del que est
por nacer, y ello, sin distinguir la etapa de crecimiento o desarrollo del nasciturus.
El Ministro seor Brito deja expresa constancia que su conformidad con
el proyecto de ley se limita slo a las cuestiones relativas a la organizacin y
atribuciones de los tribunales que se postulan, entre las cuales, en su entender,
no es posible informar acerca de la titularidad para oponerse a la autorizacin de
interrupcin de embarazo de una menor de 14 aos que previene el proyecto,
por ser ste un aspecto de fondo que se vincula al derecho a intervenir, cuestin
sustantiva que excede los lmites que previene el artculo 77 de la Constitucin
Poltica de la Repblica. Por tal motivo, no comparte lo sealado en el motivo
cuarto, prrafo cuarto, a partir desde donde se lee "En tal sentido", hasta
"estudio".
Se deja constancia que la ministra seora Muoz no comparte lo
expresado en la parte final del cuarto prrafo de la cuarta motivacin y previene,
adems, que en el mbito de la supresin de la oposicin de terceros, el espritu
de la iniciativa legal en comento aconseja que tal proscripcin debiera apuntar a
impedir que resulte admisible la oposicin de "un tercero cualquiera", empero no
a excluir aqulla que pudiera formular el representante de la menor de catorce
aos. Consecuente con lo anterior, en relacin a la oposicin a la autorizacin
para interrumpir el embarazo de una adolescente menor de catorce aos, estuvo
por hacer presente que la exclusin de oposicin de "cualquier tercero" armoniza
-en los trminos antedichos- con el objetivo que sirve de gua al proyecto de ley,
en cuanto a resguardar el derecho de la menor de edad en el evento de resultar
comprobada la causal respectiva.
Se previene que el Presidente seor Muoz y los ministros seores
Pierry, Knsemller y Cisternas estuvieron por informar, adems:

1) Que las principales indicaciones al proyecto que regula la

despenalizacin de la interrupcin voluntaria del embarazo modifican las
disposiciones referidas al Cdigo Sanitario. De ellas, la que merece mayores
comentarios es aqulla que reemplaza la redaccin de la segunda causal que
estipula la licitud del aborto consentido motivado por consideraciones
embriopticas. En este sentido, reemplaza el criterio de la existencia de una
"alteracin estructural congnita o gentica incompatible con la vida
extrauterina", por el de una "alteracin estructural congnita o gentica de
carcter tetar'.

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Esta modificacin es problemtica. En la versin original del proyecto, el

criterio demarcatorio de la causal se construa en referencia a un concepto
preciso: la inviabilidad del feto, como sujeto de vida independiente (separada de
la madre). En la indicacin, en cambio, el criterio se construye de un modo
mucho ms vago: en la "letalidad" de la alteracin, esto es, segn la definicin de
la Real Academia Espaola, en una alteracin "mortfera", o "que ocasiona .o
puede ocasionar la muerte"3. Ante esta nueva definicin, cabe preguntarse: es
la intencin del proponente sentar un criterio ms exigente al original? Es decir,
bajo esta causal, sera penable el aborto causado respecto de fetos que slo
habran podido sobrevivir extrauterinamente de modo artificial?. Esta vaguedad
debera subsanarse;
2) Que las restantes modificaciones al proyecto original, en el rubro
sanitario, parecen superar varios de los defectos de aquel aludidos por la Corte
Suprema en su primer informe.
As, se adecua la terminologa utilizada para referirse a "nias, nios y
adolescentes" que a lo largo de su extensin emplea ahora la iniciativa,
superando la utilizacin del vocablo "menores" que consignaba su versin
original, trmino erradicado a raz de las reformas implementadas por nuestro
pas a propsito de la Convencin de los Derechos del Nio, tal como fuera
explcitamente observado en el primer informe de la Corte Suprema al
proyecto.4;
3) Que tambin ha quedado acogida la observacin planteada por la
Corte Suprema que apuntaba a la falta de claridad respecto a la inclusin de las
personas que no pueden manifestar su voluntad por una discapacidad mental o
intelectual. En efecto, la indicacin en anlisis aborda expresamente tal situacin
en el nuevo inciso tercero que se propone intercalar al artculo 119 del Cdigo
Sanitario presentado por el Mensaje, sealando que en caso que la mujer
hubiere judicialmente sido declarada incapaz por demencia, se deber requerir la
autorizacin de su representante legal, pero teniendo siempre en consideracin

Letal. (Del lat. letlis, mortal). 1. adj. mortfero. Diccionario de la Real Academia Espaola. En
lnea: http://buscon.rae.es/drae/srv/search?id=Vy6WQKFQeDXX2LPQSFO3
Mortfero, ra. (Del lat. mortifrus). 1. adj. Que ocasiona o puede ocasionar la muerte. Diccionario
de la Real Academia Espaola. En lnea:
http://buscon.rae.es/drae/sryisearch?idt-ULLFGsiEDXUNT5ATTvlio 1
INFORME Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N 2 9895-11, Oficio N2 48-2015, Corte Suprema.
Considerando Dcimo, pg 10.

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su opinin, a menos que la misma incapacidad que padece haga imposible

conocerla. 5

4) Que es de valorar el esfuerzo en orden a clarificar la extensin de la

"falta" de autorizacin de el o los representantes legales de la nia menor de 14
aos para que sta interrumpa su embarazo contenida en el inciso cuarto del
artculo 119 del Cdigo Sanitario que propone la iniciativa y que habilita a
sustituir tal manifestacin de voluntad al juez con competencia en familia
pertinente.
En su primer informe, la Corte Suprema indic que con esa sola expresin
"falta" de autorizacin no quedaba claro si dentro de tal concepto estaba
comprendida tanto la "omisin en su pronunciamiento" como la "negativa
injustificada a brindarla".6 A pesar que la indicacin parece acoger la observacin
planteada por el mximo tribunal, lo hace slo parcialmente, pues si bien hace
comprender en el concepto de "falta" de autorizacin el caso en que el
representante no sea habido lo que podra corresponderse a una hiptesis de
omisin en su pronunciamiento al mencionar la hiptesis de una negativa de tal
autorizacin por el representante legal no lo hace con el agregado que esta sea
"injustificada". En tal contexto, pareciera que el rol de la autorizacin del
representante legal es nulo, pues an en el caso que ste exprese un
fundamento plausible o razonable para su negativa, igualmente se podr gatillar
la autorizacin del juez competente en caso de darse la hiptesis abortiva. En
efecto, en palabras del proyecto, el juez, en ese caso, se limita a que "constate la
ocurrencia de la causal", sin que se extienda, al menos en trminos explcitos, a
una oposicin o incluso la simple consideracin de los argumentos de la negativa
a la autorizacin que esgrimiere el representante legal de la menor de 14 aos; a
mayor abundamiento, se mantiene la idea que este procedimiento se resuelve
con los antecedentes que le proporcione el equipo de salud y se oye nicamente
a la nia y, solo si lo estimare el juez, a la integrante del equipo de salud que la
asista;

5) Que la imposibilidad de resistencia a la interrupcin del embarazo por

parte del representante legal de la menor de 14 aos que se consagra con la
indicacin -al hacer meramente simblica su autorizacin, segn lo visto en el

INFORME Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N2 9895-11, Oficio N 2 48-2015, Corte Suprema.

Considerando Decimoquinto, prrafo cuarto, pg. 14.

6 INFORME Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N2 9895-11, Oficio N@ 48-2015, Corte Suprema.
Considerando Octavo, letra b), numeral ii, pg. 7.

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numeral precedente- se corrobora al apreciar la regulacin que otorga la

propuesta al procedimiento judicial de esa autorizacin consignada en el nuevo
prrafo final del cuarto inciso del referido artculo 119 del Cdigo Sanitario, al
sealarse que en l "no ser admitida oposicin alguna de terceros". Tal
carencia de posibilidad de deducir oposicin, que parece mantener incluidos a
los representantes legales en la mayora de los casos los propios padres, fue
observada por la Corte Suprema en su primer informe al proyecto, crtica que se
mantiene firme con la indicacin en anlisis, al dar continuidad a la proscripcin
de cualquier participacin de estos sujetos en el procedimiento de autorizacin
de interrupcin del embarazo de su representada menor de 14 aos';
6) Que otra de las innovaciones que trae aparejada la indicacin en

anlisis, radica en la incorporacin de deberes intensos de informacin y

acompaamiento a la mujer que est en la fase de decisin de interrumpir el
embarazo, segn se consigna en el prrafo que se agrega al inciso sptimo del
artculo 119 del Cdigo Sanitario sugerido por la propuesta del Ejecutivo. En su
versin original el proyecto, junto con establecer el deber del prestador de salud
de entregar informacin veraz sobre las caractersticas de la prestacin mdica
conforme a lo establecido en la Ley N 20.584, que regula los derechos y
deberes que tienen las personas en relacin con acciones vinculadas a su
atencin en salud, obligaba a dicha entidad a entregar informacin escrita a la
mujer interesada sobre las alternativas de interrupcin del embarazo,
comprendiendo los programas de apoyo social y econmico que estuvieren
disponibles. Dicha proposicin original, en concepto de la Corte no resultaba
suficiente, dado que la regulacin legal sectorial referida trata los derechos de
los pacientes de forma ms amplia, sugiriendo la agregacin de "un mecanismo
o un profesional que cumpla el rol de colaborar con el paciente" a objeto de
"facilitar el ejercicio integral de sus derechos", de modo de garantizar su
consentimiento libre e informado.8
La indicacin no slo recoge este reforzamiento sugerido por el mximo
tribunal sobre la mayor y mejor informacin posible de la mujer interesada en su

'As se consigna en el primer informe de la Corte Suprema al proyecto de ley en referencia, en su

Considerando Octavo y en la Prevencin del Ministro Presidente Seor Muoz y los Ministros
Seores Pierry y Fuentes. INFORME Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N 2 9895-11, Oficio N@ 482015, Corte Suprema. Considerando Octavo, pg. 7 y Prevencin consignada en segundo prrafo
pg. 20.
8

INFORME Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N2 9895-11, Oficio N@ 48-2015, Corte Suprema.
Considerando Decimosexto, pg. 17.

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fase de discernimiento de la decisin, sino tambin en el acompaamiento en el

perodo posterior, respetando la autonoma y voluntad de la mujer para
aceptarla. A mayor abundamiento, en el inciso octavo del artculo en comento
que propone la indicacin, se establece el deber del Estado en este
acompaamiento, debidamente coordinado entre las entidades de su
dependencia a cargo de las respectivas prestaciones, lo que supone un
compromiso que, aunque declarativo, impone un deber pblico que es coherente
con los fines perseguidos con la iniciativa;
7) Que adicionalmente, se innova en la explicitacin de los deberes de
denuncia de los jefes de los establecimientos hospitalarios o de clnicas
particulares donde las menores de edad solicitaren la interrupcin de su
embarazo, de conformidad con los artculos 369 del Cdigo Penal y 175 letra d)
y 200 del Cdigo Procesal Penal, tal como lo sindica el nuevo inciso tercero del
artculo 119 bis del Cdigo Sanitario que sugiere la indicacin;

8) Que la indicacin establece una nueva norma respecto a la

investigacin penal de los delitos de violacin de las mujeres mayores de 18
aos que pidan la interrupcin del embarazo por esta causal. En efecto, con el
inciso final al artculo 119 bis del Cdigo Sanitario que sugiere la indicacin, se
establece el deber de los encargados de los centros asistenciales en que aquella
se atendiere para interrumpir su embarazo, de poner en conocimiento de tal
circunstancia al Ministerio Pblico, a objeto que el ente persecutor investigue el
delito de violacin, "previa ratificacin de la mujer". La razn que importa
establecer el deber de denuncia de los delitos que atentan contra la indemnidad
sexual de las menores de edad no tiene, al menos en nuestro ordenamiento
jurdico, el mismo correlato respecto a las mujeres que ya han cumplido la
mayora de edad; slo a ellas les corresponde, soberanamente, decidir si ponen
o no en conocimiento de las autoridades el hecho respectivo para iniciar la
investigacin penal de rigor. Por ello, aparece un tanto reiterativo disponer que la
investigacin del delito de violacin en este escenario requiere voluntad de la
mujer mayor de edad, en tanto se trata de un delito de accin penal pblica
previa instancia particular. Pero adems genera potenciales situaciones
complejas desde el punto de vista prctico; desde ya cabra preguntarse cmo
se proceder por la mujer a esta "ratificacin" en trminos tales que sea
equiparable al contenido de una "denuncia" tse firmar una manifestacin de
voluntad o se deber prestar esa expresin de voluntad ante un funcionario
policial o persecutor competente? as como aclarar el instante en que tal

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manifestacin de voluntad debiera materializarse antes o despus del

procedimiento interruptivo;
9) Que sin perjuicio de los aspectos reseados, las indicaciones del
Ejecutivo mantienen otros problemas relativos a la tercera causal de interrupcin
del embarazo. En efecto, la utilizacin del trmino tcnico jurdico "violacin"
respecto a una valoracin que debe realizar un equipo mdico "equipo de
salud" segn el nuevo 119 bis de la propuesta, podra causar importantes
problemas prcticos que aconsejan revisar la redaccin de la causal.9
En primer lugar, porque existen violaciones en las que no pueden
identificarse rastros fsicos en la vctima. Ello es especialmente posible en casos
de violaciones realizadas mediante intimidacin, o con empleo de sustancias
ilcitas, o respecto de menores de edad que han consentido en el acto. En estos
casos, ante la ausencia de rastros forenses cabra preguntarse cul ser el
deber del mdico tratante?, priorizar la mera declaracin de la vctima o
revaluar su situacin mediante un equipo multidisciplinario? el mdico tratante
deber autorizar todas las interrupciones de embarazo respecto de menores de
14 aos?.
En segundo lugar, tal como se anunci en el informe original, podran
darse importantes incoherencias respecto de la confirmacin diagnstica de una
violacin en el sentido del artculo 119 bis propuesto, y la eventual condena o
absolucin respecto de la investigacin de dicho delito. Por ejemplo, qu
ocurrir si practicado lcitamente el aborto por esta causal, se resuelve en sede
penal que no existi el delito de violacin?, Deber, en todo caso, iniciarse una
investigacin penal en contra de la mujer por el aborto realizado?, Qu pasara
si ella ya fue sobreseda definitivamente por el delito?, y qu sucede si,
independientemente de la valoracin del equipo mdico, un tribunal establece
que la agresin sexual no alcanza a calificar como "violacin" pero si de
"estupro"? Pinsese en un caso del acceso carnal que se produce mediante el
abuso de una anomala psquica de un mayor de 14 pero menor de 18 aos que,
a juicio del equipo mdico constituye violacin (en el sentido del artculo 361

Este concepto jurdico, en la regulacin del artculo 361 y 362 del cdigo penal, comprende
solamente a aquellos casos en que una persona mayor de 18 aos, es accedida carnalmente, por
va vaginal, anal o bucal, sin su consentimiento y (i) mediante fuerza o intimidacin, (ii) abuso de

una privacin de sentido, o incapacidad de oposicin, (iii) abuso de la enajenacin o trastorno

mental de la vctima. Mientras que en el caso de los menores de 14 aos, existe violacin en
cualquier acceso carnal, independientemente del medio empleado, y la existencia o inexistencia
de consentimiento.

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CP), pero a juicio del tribunal, slo alcanza a revestir el delito de estupro (art. 363
CP) debera considerarse justificado ese aborto?;

10) Que la regulacin de la tercera causal posee, todava, un defecto

adicional. Ella no establece ningn procedimiento para cuestionar el diagnstico
del equipo de salud. Esto, que en materias tcnicas no constituye una dificultad
especial, se vuelve problemtico por la referencia a una categora jurdica (la
existencia o inexistencia de violacin), que se espera sea atribuida por un equipo
mdico. De este modo, en estos casos, cabe preguntarse contar la mujer con
algn recurso administrativo o judicial si es que por ejemplo por ausencia de
rastros- el equipo se niegue a certificar la existencia de una violacin en el
sentido de la tercera causal?;

11) Que las consideraciones sealadas constituyen razones de peso para

modificar el criterio empleado en la tercera causal. Por una parte, porque deja en
un espacio de ambigedad o derechamente fuera de la causal, casos de acceso
carnal abusivo que, a la luz del mensaje que inaugura la iniciativa, deberan
quedar subsumidos en el mismo v.gr. la mayora de los casos de estupro. Por
otra, porque otorga a un equipo mdico la competencia para determinar la
existencia o inexistencia de una categora jurdica la "violacin" , que slo los
jueces deberan valorar. Por ello, a luz de las necesidades jurdicas que
preconiza el mensaje, sera ms adecuado que la tercera causal se sirviera de
un trmino distinto a "violacin". Un trmino ms emprico, cientfico o pericial,
como podra ser el de "agresin sexual". Este trmino, permitir el empleo de la
causal de un modo adecuado, adems de respetar los mrgenes de
competencia de equipo mdico y tribunales de justicia;

12) Que adicionalmente, cabe mencionar que el proyecto mantiene la

diferenciacin del perodo mximo de gestacin dentro del cual se puede
interrumpir el embarazo, en 12 o 18 semanas, segn se trate de mujeres
mayores de 14 o menores de esa edad, respectivamente. En tal contexto, se
hace necesario reiterar lo sealado por esta Corte Suprema en su primer
informe, en el sentido que si el trasfondo de una limitacin temporal del estado
de puerperio para interrumpir el embarazo es la consideracin hacia el
nasciturus, no se aprecian razones para dimensionar a distintos niveles ese hito
en funcin de la futura madre (Informe Proyecto de Ley 9-2015, Boletn N 989511, Oficio Na 48-2015, Corte Suprema. Considerando decimoctavo, pg. 18);

13) Que finalmente, respecto a las modificaciones propuestas al Cdigo

Procesal Penal por la indicacin, que abandonan la alusin a todo el artculo 344

PODER JUDICIAL
R_EPUBLIcA
DE
CHIIF
CORTE
SUPREMA

TRIBUNAL PLENO

del Cdigo Penal como excepcin a la regla de obligacin de denuncia por los
encargados de los establecimientos hospitalarios o clnicas particulares y la
limitan a los dos primeros incisos de dicho artculo, cabe reiterar lo sealado por
la Corte Suprema en su primer informe el proyecto de ley de que se trata, en
orden a que lo ms correcto ser establecer la excepcin al deber de denuncia
slo en los casos en que concurriere la causal de interrupcin del embarazo que
ahora se hallar permitida por la iniciativa, segn los trminos expresos del
nuevo inciso tercero que se agrega al artculo 344 del del citado Cdigo. Ello es,
adems, una consecuencia lgica normativa de las alteraciones que propugna el
proyecto, pues en rigor, cuando se genere una causal de interrupcin del
embarazo normada por el nuevo artculo 119, el 119 bis y el 119 ter del Cdigo
Sanitario, no habr delito de aborto sancionable y, por tanto, denunciable.
El ministro seor Cerda concurre a la prevencin precedente, slo en
cuanto hace suyos los acpites 5), 7) y 8).
PL-33-2015".
Saluda atentamente a V.S.
A

Sergio Muoz GaTard?

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