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SOLUCIONES LABORALES PARA EL

SECTOR PRIVADO

LUCES Y SOMBRAS EN LA APLICACIN DEL


PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD EN LA
JURISPRUDENCIA LABORAL PERUANA

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

RESUMEN
EJECUTIVO

Jos Humberto RUIZ RIQUERO(*)

100

El trabajo es parte de la vida diaria de todos y el factor determinante para


alcanzar la dignidad humana, el bienestar y el desarrollo como seres humanos; sin embargo, todava hay empleadores que, con la finalidad de obtener
mayores ganancias reduciendo costos, se aprovechan de las facilidades de
ocultacin de la relacin laboral, bajo la apariencia de un contrato civil,
para eludir la proteccin brindada por el ordenamiento laboral al sujeto que
presta el servicio.
En el presente trabajo de investigacin se realiza un anlisis del contrato
de trabajo, denominado contrato de realidad por el Tribunal Constitucional, que en uso de su funcin antifraude en los Contratos de Locacin
de Servicios; el Principio de la Primaca de la Realidad constituye para el
Derecho Laboral una verdadera proteccin para el trabajador, a fin de que
este no pueda ser marginado de los hechos mediante la adopcin de algunas
figuras jurdicas que disimulan la realidad. Para ello, se debe evaluar si en
los hechos se presentaron en forma alternativa y no concurren: primero, los
elementos tpicos del contrato de trabajo, y segundo, alguno de los rasgos
sintomticos de laboralidad.

I. Hechos materia del caso


Margiory Nancy Loayza aduce que ingres a
laborar para la empresa Telefnica del Per
S.A.A. desde el 27 de setiembre de 2001, bajo
un contrato verbal, y que, con fecha 1 de diciembre de 2001, suscribi un Contrato de
Locacin de Servicios con plazo de vigencia

hasta el 31 de diciembre de 2002, labor realizada bajo subordinacin y sujeta a un horario, recibiendo por ella una remuneracin. Es
despedida el 27 de enero de 2003 de manera verbal y arbitraria. Ella alega vulneracin
de su derecho constitucional al trabajo. Ante
esta situacin Margiory interpone una accin
de amparo con la pretensin de que se deje sin
efecto legal el despido de que ha sido objeto el

(*) Abogado por la Universidad Catlica Santo Toribio de Mogrovejo, Chiclayo - Per. Asistente Acadmico del Centro para
la Investigacin y Mejora de la Calidad en el Servicio de la Administracin de Justicia (CIDAJ-USAT). Miembro Activo de
la Clnica Jurdica Especializada en Derecho Penal y Procesal Penal USAT. Asociado Pleno Adherido a la Asociacin Jurdica Erga Omnes. SECIGRA Derecho 2012 (Servicio Civil de Graduandos), que dirige el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos - Minjus a travs de la Direccin Nacional de Justicia, asignado en la Unidad Receptora de la Corte Superior
de Justicia de Lambayeque para desempear actividades jurdicas y complementarias en la Sala Especializada en Derecho
Constitucional.

SOLUCIONES LABORALES N 64 / Abril 2013

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

27 de enero de 2003, y que, por consiguiente, se la reponga en su puesto habitual de labores y que se le paguen las remuneraciones dejadas de
percibir.
La empresa demandada responde dicha pretensin explicando que no
existe vulneracin a dicho derecho,
debido a que la relacin existente no
es una relacin laboral, sino una relacin nacida de un Contrato de Locacin de Servicios, y que no existe
despido arbitrario, pues solo se trata del vencimiento del plazo de dicho
Contrato de Locacin de Servicios.
Una vez expuestos los hechos y argumentos, que fueron materia del anlisis de parte del Tribunal Constitucional, se verificar si aquellos, de
acuerdo con lo expuesto en la doctrina y jurisprudencia, bastan para determinar si nos encontramos ante un
contrato de trabajo, o por el contrario, ante un Contrato de Locacin de
Servicios.
II. Introduccin
La crisis econmica y necesidad de
reducir costos laborales, la flexibilidad y desregulacin legal, la falta de
adecuacin de los agentes laborales a
los nuevos cambios sociales y econmicos, el fenmeno de individualizacin de las relaciones laborales, la
promocin del Estado de figuras no
laborales, formacin laboral juvenil,
tercerizacin, as como una deficiente fiscalizacin estatal, entre otros;
crearon el marco necesario para que
las empresas privadas y el Estado
utilicen contratos civiles especialmente el de locacin de servicios
que ocultan una autntica relacin
laboral. En este contexto, es necesario utilizar una de las herramientas del Derecho Laboral, el principio
de primaca de la realidad, de enorme
arraigo en la jurisprudencia y los rganos administrativos nacionales(1).
En nuestro ordenamiento jurdico existen dos formas contractuales cuyo objeto es la prestacin de

servicios en el mbito privado. Tenemos as, por un lado, al Contrato de


Locacin de Servicios, regulado en
el Cdigo Civil de 1984 en sus artculos 1764 y ss., y por otro lado, al
Contrato de Trabajo, regulado en la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Legislativo
N 728 en sus artculos 4 y ss. (En
adelante LPCL).
A pesar de esa similitud, en lo que
respecta al objeto de ambos contratos, aquellos tienen caractersticas
propias, las cuales nos permitirn diferenciarlos. Respecto al Contrato
de Locacin de Servicios, se puede
mencionar que se trata de una institucin jurdica del mbito civil que
responde a una singularidad propia,
consistente en que ambas partes se
presentan al momento de la celebracin en condiciones similares, en la
que ninguna de ellas es superior. Basndose en esa igualdad se permite
que la autonoma de la voluntad, de
modo amplio, sea la base fundamental del contrato, y es en base a aquella
que las partes contractuales llegan a
un acuerdo respecto de todos los elementos del contrato.
A diferencia de lo anterior, en el
Contrato de Trabajo, las partes no
se encuentran en condiciones similares al momento de celebrar el contrato, donde es el empleador que se
encuentra en una posicin superior,
sea por su mayor poder econmico u
otras circunstancias. Es por ello, que
en estos casos, la autonoma, si bien
tambin es la base fundamental, va
a estar limitada respecto de algunos
temas, por ejemplo, irrenunciabilidad de derechos, jornada y horario
de trabajo, entre otros, aplicndose
en su lugar lo regulado en la legislacin laboral.

Aparte de la diferencia, en la que se


presentan las partes al momento de
la celebracin del contrato, existen
otras diferencias respecto de los contratos entre s, pues mientras que en
el contrato civil la prestacin del servicio se realiza de manera autnoma,
originndose por ella una retribucin
para el locador, en el Contrato de
Trabajo la prestacin de servicios se
realiza de manera subordinada, originndose por ella una remuneracin
para el trabajador.
Si bien se puede decir que tericamente el Contrato de Locacin de
Servicios y el Contrato de Trabajo
se distinguen claramente, esto no ha
evitado, que en la realidad, se celebren Contratos de Locacin de Servicios en situaciones donde debi celebrarse un Contrato de Trabajo. Es
decir, una utilizacin propia del mbito del Derecho Civil volcada a la
del Derecho Laboral(2), conllevando un atentando contra los derechos
que el Contrato de Trabajo atribuye al trabajador. Esto es, el Contrato
de Locacin de Servicios ha venido
siendo utilizado como instrumento por el cual, como se dice comnmente, el empleador intenta sacarle
la vuelta a la ley.
Una situacin que ha sido analizada por el Tribunal Constitucional en
varias oportunidades, siendo objeto de estudio para este trabajo uno
de sus pronunciamientos, el contenido en el Exp. N 2371-2004-AA/
TC, que consider que en realidad
la relacin existente no era una relacin surgida de un Contrato de
Locacin de Servicios, sino que se
trata de una relacin laboral, debido a que las caractersticas eran las
propias de un Contrato de Trabajo, pues exista prestacin personal,

(1) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del derecho laboral. Editorial Gaceta Jurdica,
Per, 2005, p. 80.
(2) El Derecho del Trabajo es el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan las relaciones entre el empleador y sus trabajadores, las asociaciones sindicales y el Estado. El Derecho del Trabajo
se encarga de normar la actividad humana, lcita, prestada por un trabajador en relacin de dependencia a un empleador (persona fsica o jurdica) a cambio de una contraprestacin principal. Cfr. NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo, 2 edicin, Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial PUCP, Lima, 2007, pp. 15-16.

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SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

subordinacin y lo que en realidad


se deba no era una retribucin sino
una remuneracin. En razn de ello,
aplic el principio de primaca de la
realidad, el cual obliga al empleador a reconocer la relacin laboral
y otorgar los derechos, provenientes
de aquella, al trabajador.
El estudio de este pronunciamiento
nos permitir determinar si la utilizacin del Contrato de Locacin de
Servicios fue correcta o si el Tribunal Constitucional, producto de una
proteccin desmedida del trabajador,
se equivoc en su decisin. Es decir
si la aplicacin del principio de primaca de realidad no fue la debida.
Esto ltimo se realizar analizando
los hechos del caso, y cmo se prob la existencia de los elementos del
Contrato de Trabajo.
En definitiva, el trabajo de analizar
la presente Sentencia busca que las
personas puedan identificar si una
relacin cumple con las caractersticas de un Contrato de Locacin de
Servicios o de un Contrato de Trabajo en un caso concreto sin importar el tipo de contrato que se haya
celebrado.
III. Generalidades
Como antecedente histrico del Contrato de Locacin de Servicios se encuentra la figura romana de la locatio
conductio, figura que haca referencia al contrato de arrendamiento, el
cual era entendido de manera amplia,
en ese entonces, como el contrato
por el cual una persona se compromete a procurarle el goce temporal de una cosa, o a ejecutar por ella
cierto trabajo, mediante una remuneracin en dinero, llamada merces(3).
Como se puede notar, el Contrato de
Locacin de Servicio en el Derecho
Romano estaba comprendido dentro
del contrato de arrendamiento. Esta
misma concepcin fue recogida en
el Cdigo Civil de 1936, en su artculo 1490: contrato por medio del
cual una persona cede a otra el uso

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de alguna cosa, o se obliga a prestarle su servicio o trabajo personal, durante un plazo y por cierta renta convenida. Por su parte el Cdigo Civil
de 1984 en su artculo 1764, corrigi
esa confusin.
Ahora, tambin como antecedente histrico del Contrato de Trabajo se puede mencionar la misma figura romana, debido a que tanto el
Contrato de Locacin de Servicios y
el Contrato de Trabajo tienen en comn la prestacin de servicios a favor de otro y la retribucin (remuneracin) como contraprestacin. Sin
embargo, la aparicin del Contrato
de Trabajo, como figura distinta, se
debi a una serie de cambios, como
el establecimiento de caractersticas
(subordinacin) y principios propios, lo cual permiti percatarse que
nos encontrbamos ante un supuesto
que escapaba de la regulacin civil.
Se trata as, de la situacin, que permitira el nacimiento del Derecho
Laboral, cuya caracterstica principal es su carcter protector del trabajador, en virtud de la desigualdad
en la que se presentaba ante el empleador, buscando as que se respete su dignidad humana, y sancionando las situaciones que vulneren sus
derechos(4).
Surgiendo esta nueva rama del Derecho carcter laboral, cuyo objeto
de regulacin es el Contrato de Trabajo, los derechos y las obligaciones
que surgen de este; es necesario mencionar como ha sido definido aquel,
y cmo se diferencia del Contrato de
Locacin de Servicios.

IV. Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicio: sus connotaciones


El Contrato de Trabajo se encuentra
regulado en el artculo 4 de la LPCL,
el cual establece lo siguiente: en
toda prestacin personal de servicios
remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de
trabajo a plazo indeterminado(5). El
Tribunal Constitucional (en adelante
TC), ha tenido la oportunidad de referirse al Contrato de Trabajo en diferentes sentencias conceptundolo de la siguiente forma: el contrato
de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual este se
obliga a prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un
horario de trabajo(6).
Con este contrato laboral, se permite realizar un acuerdo de voluntades entre el trabajador y el empleador para la prestacin de servicios
personales, por el cual aquel se compromete y ofrece su fuerza de trabajo a travs de la realizacin de actos,
la ejecucin de obras o la prestacin
de servicios a favor del empleador
de forma subordinada bajo una relacin de inters servicios subordinados por otra persona, a cambio de
un remuneracin y por un plazo determinado o indeterminado(7). Cabe
resaltar que la determinacin de la
aplicacin de los elementos esenciales del contrato de trabajo procede inclusive sobre cualquier otra

(3) Definicin ofrecida por Petit, citado por BELTRN PACHECO, Jorge. Contratos Nominados: Locacin de Servicios. Definicin. En: Cdigo Civil Comentado: comentan 209 especialistas en las
diversas materias del Derecho Civil, 2 Edicin, Tomo IX, Lima, Gaceta Jurdica, 2007, p. 122.
(4) Cfr. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. Madrid, editorial Tecnos, 2008, pp. 51-69.
(5) En concordancia con los artculos 11, 12 y 13 del Reglamento del Decreto Legislativo N 728.
(6) STC Exp. N 3012-2004-AA/TC, del 23 de junio de 2005, Fundamento. Dilogo con la Jurisprudencia, Nmero 117, Lima, Gaceta Jurdica, Junio 2008, p. 316.
(7) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho
Laboral. Lima, Gaceta Jurdica, 2009, p. 68.

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ANLISIS JURISPRUDENCIAL

estipulacin que establezcan las partes. As, se estableci en la Casacin


476-2005-Lima(8): si se acredita que
entre las partes existi un contrato de
trabajo, se enerva as, en forma absoluta, la eficacia de los contratos de
locacin de servicios. Si bien el artculo 62 de la Constitucin establece
que la libertad de contratar garantiza que las partes puedan pactar segn las normas vigentes al momento del contrato y que los trminos
contractuales no puedan ser modificados por las leyes u otras disposiciones de cualquier clase, dicha disposicin debe interpretarse en forma
sistemtica y en concordancia con el
artculo 2, inciso 14 de nuestra Constitucin que reconoce el derecho a la
contratacin con fines lcitos, siempre que no contravenga las leyes de
orden pblico.
El TC tambin define al contrato de
trabajo como un Contrato de Realidad: el contrato de trabajo constituye un contrato de realidad, esto quiere decir, que se tipifica por la forma y
las condiciones bajo las cuales se ha
prestado el servicio, con prescindencia de la denominacin que se pudiese otorgar a dicha relacin es decir que habiendo contradiccin entre
la verdad real y la verdad formal, el
juez debe preferir la primera(9). Por
lo tanto, la presuncin de existencia
de un contrato es por tiempo indeterminado (presuncin iuris tantum).
Para Sanguineti Raymond, un Contrato de Locacin de Servicios ha
venido operando como mero negocio jurdico de cobertura para quienes pretenden evitar la aplicacin del
Derecho Laboral a ciertas actividades que se desarrollan con grados de
independencia organizativa o tcnica
superiores a los normales u ordinarios () pareciendo la subordinacin
disimulada por un manto aparente de autonoma, como ejecuciones
de obra en las que el resultado debido no se aprecia con suficiente nitidez(10). Consecuentemente, un Contrato de Locacin de Servicio viene
usado como instrumento de evasin

de la legislacin laboral y para abarcar pocos costos laborales conforme


lo podemos apreciar en las sentencias reseadas, en virtud de que cualquier actividad realizada por un trabajador puede quedar excluida del
Derecho Laboral al amparo del mencionado contrato civil y las dificultades probatorias que entraa muchas
veces probar la subordinacin(11).
El empleador con la finalidad de no
reconocer los derechos laborales a
sus trabajadores ha venido utilizando, en lugar del Contrato de Trabajo,
entre otros contratos civiles, al Contrato de Locacin de Servicios, el
cual ha sido definido, de acuerdo a lo
expuesto en el Cdigo Civil de 1984,
en su artculo 1764, como aquel contrato por medio del cual el locador
se obliga, sin estar subordinado al
comitente, a prestarle sus servicios
por cierto tiempo o para un trabajo
determinado, a cambio de una retribucin. De la literalidad de este artculo, se puede afirmar que la actividad a realizarse no se encuentra
sujeta a la fiscalizacin de parte del
locatario, sino que es una actividad
realizada de manera independiente. De esta manera, la indebida utilizacin de los contratos de locacin

de servicios ha significado su desnaturalizacin, puesto que, si se determina la presencia conjunta de una


prestacin personal, subordinada y
remunerada, caractersticas propias
del Contrato de Trabajo, se estar
ante una relacin laboral.
Para Beltrn Pacheco, la diferencia
entre la Locacin de Servicios y el
Contrato de Trabajo, afirmando la
necesidad de la autonoma contractual, es la prestacin de servicios
del primero de los contratos mencionados. Dicha autonoma se expresa en la libertad de actuacin y decisin del deudor en la realizacin del
servicio, siempre que acte de modo
diligente y en la bsqueda de satisfacer el inters del acreedor. Si bien
es cierto el acreedor puede dar indicaciones o exteriorizar condiciones,
estas podrn ser evaluadas por el sujeto del deudor a partir de sus conocimientos y cumplidas o no, segn sea
el caso. No se puede confundir el poder de direccin del acreedor en una
relacin laboral (donde el empleador
es quien determina cmo se usar la
energa laboral puesta a disposicin
del trabajador), con el inters manifiesto del acreedor de un Contrato de
Locacin de Servicios(12).

(8) CAS. N 476-2005, del 16 de agosto de 2005, Fundamento. Soluciones Laborales, Nmero 16, Lima,
Gaceta Jurdica, 2009, p. 312.
(9) STC Exp. N 3824-2002-AA/TC, del 12 de marzo de 2007, Fundamento. Dilogo con la Jurisprudencia, Nmero 117, Lima, Gaceta Jurdica, junio 2007, p. 241.
(10) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. El contrato de Locacin de servicios. 2 Edicin, Lima, Gaceta Jurdica, 2000, p. 15.
(11) En nuestra jurisprudencia constitucional laboral, manifiesta que en el caso de autos, si bien ambas
partes aceptan que originalmente el demandante suscribi un contrato de locacin de servicios, se
debe tener en consideracin que el actor ha acreditado haber desempeado labores de carcter subordinado como profesor de nios de la calle, tal como se desprende de documentos (). Los recibos
por honorarios profesionales demuestran que el actor percibi en forma permanente un ingreso de la
parte demandada, siendo el caso que el hecho que estos no hayan cumplido los requisitos exigidos
por la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, en nada desvirta el carcter laboral
de la relacin existente resultara atentatorio contra los principios de primaca de la realidad e irrenunciabilidad de derechos (), de acuerdo con el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo el magistrado laboral debe velar por los derechos reconocidos a los trabajadores por
la Constitucin y la ley, por lo que este colegiado, aplicando el principio de primaca de la realidad,
desestima aceptar la existencia de un contrato de locacin de servicios y, por el contrario, aplicando
el artculo 4 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, reconoce que ha existido un contrato de trabajo. STC Exp. N 72392-2006-B.E.
(S), del 23 de abril de 2006, Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima.
(12) Cfr. BELTRN PACHECO, Jorge. Contratos Nominados: Locacin de Servicios. Definicin. En:
Cdigo Civil Comentado: comentan 209 especialistas en las diversas materias del Derecho Civil,
2 edicin, Tomo IX, Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 120.

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SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

Sobre la definicin del Contrato de


Trabajo, si bien existe una serie de
definiciones sobre cmo debe ser entendido, solo utilizaremos algunas de
ellas(13). As se puede mencionar que
se trata de un convenio mediante el
cual una persona fsica (el trabajador) se obliga a poner a disposicin
y, consecuentemente, subordinar su
propia y personal energa de trabajo
(su actividad) a la voluntad y fines de
otra fsica o jurdica(14).
Otra definicin expone que el contrato de trabajo supone la existencia
de un acuerdo de voluntades por la
cual una de las partes se compromete a prestar sus servicios de forma renumerada (el trabajador) y la otra al
pago de la remuneracin correspondiente y que goza de la facultad de dirigir, fiscalizar y sancionar los servicios prestados (el empleador)(15).
En trminos sencillos, el Contrato
de Trabajo se puede definir como un
negocio jurdico por el cual un trabajador presta servicios personales
por cuenta ajena en una relacin de
subordinacin a cambio de una remuneracin(16). De esta manera, no
cabe ms que no dar el brazo a torcer, respecto a la situacin objetiva
de la relacin laboral que integran
principios, instituciones y normas,
que implicara un acuerdo voluntario entre el trabajador y el empleador
para intercambiar trabajo subordinado por una retribucin econmica
(remuneracin)(17).
As, de la lectura de las anteriores
definiciones, se puede determinar
que para que un contrato pueda ser
calificado como un acuerdo en el que
subyace una relacin jurdico-laboral, requerir que las partes se presenten en determinadas posiciones
empleador y trabajador, adems,
requerir la presencia conjunta de
tres elementos: la prestacin personal, subordinacin y remuneracin.
Ahora, respecto al caso, doa Margiory Nancy Loayza Caldern aduce
que ingres a laborar para la empresa
demandada desde el 27 de setiembre

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de 2001, bajo un contrato verbal, y


que, con fecha 1 de diciembre de
2001, suscribi un Contrato de Locacin de Servicios con plazo de vigencia hasta el 31 de diciembre de 2002.
Es decir, reafirmando que doa Margiory ha reconocido que el contrato
que celebr fue un Contrato de Locacin de Servicios, cuyo plazo es de
un ao. Lo cual en primer lugar, nos
permite afirmar que ella realiz determinadas funciones a favor de la
empresa Telefnica del Per S.A.A.,
producto de un acuerdo de voluntades, con lo cual queda confirmada la
existencia de una relacin contractual, quedando a determinar si ella es
de naturaleza laboral o de locacin
de servicios.
V. Situacin jurdica laboral
de las partes
De acuerdo al caso planteado, al haberse celebrado un Contrato de Locacin de Servicios doa Margiory
Nancy Loayza Caldern tiene la posicin de locadora, mientras que la
empresa Telefnica del Per S.A.A.,
tiene la posicin de comitente. Veamos ahora, si sus posiciones concuerdan con los requisitos para ser
locador (a) y comitente.
Respecto al Contrato de Locacin de
Servicios las partes son denominadas locador (quien presta sus servicios) y comitente (a favor de quien
se prestaran los servicios). Solo podr ocupar la posicin de locador
una persona fsica, mientras que el

comitente podr ser una persona fsica o natural.


En el Contrato de Trabajo, las partes
son denominadas empleador y trabajador. Respecto del primero, al igual
que en el Contrato de Locacin de
Servicios, solo podr ocupar esta posicin una persona fsica. Dicho esto
se podr descartar la posibilidad de
que una persona jurdica pueda ocupar tal posicin, en razn a que no
podra cumplir con uno de los tres
elementos exigidos como es el de la
prestacin personal. En otros trminos la persona fsica en la posicin
de trabajador ofrece su personal actividad al empleador e ingresa al servicio de este en atencin a sus cualidades o aptitudes individuales(18),
lo cual no puede ser cumplido por
una ficcin jurdica, puesto que una
persona jurdica no puede dar energas de trabajo(19). Es por esto que,
adems, se justifica la imposibilidad
que tiene el trabajador de ceder su
posicin.
Una cuestin, comn, respecto del
trabajador es determinar desde qu
momento una persona fsica se encuentra en la posicin de trabajador. Al respecto se ha expresado que
desde el punto de vista jurdico, no
es una realidad antecedente a la celebracin del contrato ni deriva de
un estatus permanente, sino que se la
adquiere al convertirse en sujeto del
trabajo, en tanto se celebre un convenio que rena los elementos constitutivos de este(20). De lo escrito
se puede afirmar que ser desde el

(13) Esto por considerar que su mencin permite identificar cules son los elementos caractersticos de un
contrato de trabajo.
(14) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., 2000, p. 103.
(15) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2005,
p. 92.
(16) Cfr. Ibd., p. 93.
(17) ANGULO JUGO, Jos. El trabajo y la relacin laboral (anlisis especializado). En: Revista RAE
Jurisprudencia Laboral. Ediciones Caballero Bustamante, Ao II, N 14, Lima, agosto 2009, p. 407.
(18) GREDA ALIAGA, Jorge Orlando. El principio de primaca de la realidad a propsito de una sentencia del Tribunal Constitucional. En: Los principios laborales en la Jurisprudencia Constitucional. Ediciones Caballero Bustamante, Lima, 2010, p. 61.
(19) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., 2000, p. 105.
(20) dem.

SOLUCIONES LABORALES N64 / Abril 2013

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

momento de la celebracin del contrato en que una persona fsica se encuentra en la posicin de trabajador,
antes de aquel momento el Derecho
Laboral solo proteger su derecho de
acceder a un trabajo.
Respecto del empleador, de la definicin expuesta, se puede establecer que esta posicin podr ser asumida, bien por una persona fsica o
por una jurdica, quien en razn del
Contrato de Trabajo adquiere el derecho a la prestacin de servicios
de parte del trabajador y se obliga
a realizar, como contraprestacin de
tales servicios, el pago de una remuneracin. Sin embargo, y ya no
por contrato celebrado, el empleador cuenta con una serie de facultades como son la facultad directriz,
organizadora y sancionadora, las
cuales le son otorgadas por el derecho constitucional a la libertad de
empresa.
Respecto a la cuestin sobre desde
qu momento una persona asume la
posicin de empleador, la respuesta
es la misma que se expuso en el caso
del trabajador, es decir, ser solo desde el momento de la celebracin del
contrato. Negndose as, que tal posicin sea obtenida de un estatus anterior o de una funcin social o econmica especfica de quien requiere
los servicios(21).
Si bien es cierto que la mayora de
contratos de trabajo se realizan en las
empresas, cabe hacer una aclaracin
sobre la posicin de empleador, es
que la persona fsica o jurdica no necesariamente va a ser un empresario,
sino que tambin puede ser empleador un no empresario, como ejemplo,
est aquel padre de familia en relacin a su personal de servicio domstico. Una aclaracin expuesta por la
doctrina ya desde los aos cincuenta del siglo anterior, as tenemos lo
expuesto por Messineo, para quien la
condicin de empleador puede no
depender del ejercicio de una actividad sino de necesidades directas del
dador del trabajo(22).

Una vez realizado un estudio sobre


las posiciones que ocupan las partes, tanto en el Contrato de Locacin
de Servicios y el Contrato de Trabajo, se puede afirmar que, hasta ahora, el Contrato de Locacin de Servicios celebrado es el debido. Esto
pues, solo podr ser locador(a) una
persona fsica, y en este caso es doa
Margiory Nancy Loayza Caldern,
mientras que la posicin de comitente bien puede ser una persona fsica
o jurdica, y en el caso se trata de la
empresa Telefnica del Per S.A.A.,
quien tiene la posicin de comitente.
Realizado un estudio sobre las partes contractuales en los distintos contratos, es momento de realizar un estudio de los elementos esenciales de
todo Contrato de Trabajo: prestacin
personal, subordinacin y remuneracin, y establecer, a travs de ellos,
su diferencia con el Contrato de Locacin de Servicios.

De esta manera, la presencia de estos elementos en una relacin laboral


determinada cumple una doble funcin(24): en primer lugar, para presumir que estamos ante un vnculo de
naturaleza laboral; en segundo lugar, para que la legislacin otorgue
su proteccin o grade sus beneficios. En nuestro ordenamiento se
presume, salvo prueba en contrario,
que en toda prestacin de servicios
remunerados y subordinados, existe
un Contrato de Trabajo indeterminado, el cual no se encuentra sujeto a
formalidades, por lo que su celebracin podr realizarse por escrito o en
forma verbal(25). En tal sentido, iniciamos un anlisis pormenorizado de
cada uno de estos elementos tpicos.
a. Prestacin personal

En relacin a este primer elemento, es necesario partir mencionando que se trata de una obligacin
del trabajador surgida, como ya
se explic, de la celebracin del
Contrato de Trabajo. Una obligacin que se materializa con la
puesta a disposicin que hace el
trabajador de sus servicios al empleador. Como se puede notar, el
elemento de prestacin personal
significa para el empleador el derecho que adquiere, y para el trabador la obligacin que asume.

Tal como se dijo anteriormente,


este elemento solo es realizable
por una persona fsica, ahora en
la relacin laboral, lo importante de la prestacin personal, no
es la obtencin de los resultados,
sino su prestacin por s misma.
Es decir para determinar la existencia de una relacin laboral no
se debe esperar los resultados de

VI. Elementos esenciales del


contrato de trabajo
Los elementos tpicos del Contrato de Trabajo, como ya se ha mencionado, sumado al hecho que las
labores prestadas constituyen actividades propias de la empresa empleadora, determinan, en primer lugar, la
existencia de un Contrato de Trabajo
a plazo indeterminado y, en segundo
lugar, que en dicha relacin laboral,
necesariamente, debe existir causalidad para su extensin(23). La existencia de estos elementos esenciales que
caracterizan al contrato de trabajo,
radica en el hecho que se reflejen en
la realidad. De no presentarse estos
elementos esenciales, no nos encontraremos ante un contrato de trabajo.

(21) Ibd., p. 106.


(22) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., p.106.
(23) STC Exp. N 0008-2005-PI/TC, del 14 de setiembre del 2005, Fundamento. En: Dilogo con la
Jurisprudencia, N 117, Gaceta Jurdica, Lima, junio 2008, p. 251.
(24) Cfr. ANACLETO GUERRERO, Vctor. Los principios del Derecho del Trabajo. En: Revista Jus
Doctrina & Prctica. Editorial Grijley, N 12, Lima, diciembre 2007, p. 308; Cfr. CASTILLO GUZMN, Jorge; ABAL ABARCA, Jaime; SNCHEZ EDWARDS, Susana. Compendio de Derecho Individual del Trabajo. 4 edicin, Editorial Tinco S.A., Lima, 2007, p. 53.

105

SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

la actividad realizada, sino que


es la realizacin de dicha actividad la obligacin que surge para
el trabajador. Dicho en otros trminos el trabajador promete ya
no un resultado, sino su fuerza de trabajo (). Es lgico que
esa fuerza de trabajo se oriente
a menudo hacia la obtencin de
un resultado. Pero este ltimo ha
de alcanzarse segn las directivas o las rdenes del empleador,
() sobre el empleador o principal recae en definitiva, la responsabilidad del resultado ()(26).
De este modo, se puede afirmar
que el responsable de los resultados de la actividad realizada por
el trabajador, ser el empleador,
y lo ser en virtud de las facultades, mencionadas anteriormente,
como la facultad directriz(27). Es
as que si el resultado de la actividad no es el esperado, no ser
responsabilidad del trabajador
sino del empleador por sus equvocas o insuficientes decisiones.
Para agregar, se puede decir que
es el empleador quien se obliga
con un tercero por los resultados,
y no el trabajador.
Para Sanguineti Raymond, la
prestacin de servicios personales es: la obligacin del trabajador de poner a disposicin del
empleador su propia actividad laborativa la cual es indispensable
de su personalidad, y no un resultado de su aplicacin que se independice de la misma(28). Es decir,
la prestacin de servicios que fluye de un Contrato de Trabajo es
personal intuito personae y no
puede ser delegada a un tercero.
Los servicios que presta el trabajador son directos y concretos no
existiendo la posibilidad de efectuar delegaciones o ayuda de terceros, salvo el caso del trabajo
familiar.

Un tema que no es muy mencionado, pero sin duda de suma importancia, es la caracterstica de
especificidad de este elemento.

106

Es decir no se podra tratar de un


Contrato de Trabajo, aquel en el
cual no se determina en qu consistir la actividad a realizar por
parte del trabajador, sino que por
el contrario se haga una mencin genrica e indeterminada
de la misma. Es por ello que al
momento de la celebracin del
Contrato de Trabajo la actividad
a ser realizada debe ser especfica, con lo cual se evitar que
un empleador contrate a un trabajador para la realizacin de actividades que deberan ser remuneradas con un mayor monto o a
ser obligado a realizar actividades para las cuales no es apto.

Por tal razn, esta determinacin


de actividades conlleva la constitucin de la categora profesional
del trabajador, permitindose as,
determinar si el trabajador es calificado como trabajador de confianza, de direccin, etc.(29).

Con relacin al caso, doa Margiory afirma haber realizado la


prestacin de manera personal, la
cual consista en ser representante comercial del servicio de Telefnica de larga distancia, lo cual
ha quedado ratificado por el Acta
de Visita de Inspeccin Especial, que se realiz el 30 de enero de 2003, en la que se constata
que la recurrente empez a laborar para la emplazada a partir del
1 de diciembre de 2001, como

representante comercial del servicio de Telefnica de larga distancia, con un horario de trabajo
de lunes a viernes de 9:00 a.m. a
6:30 p.m. Por todo ello se puede
afirmar que, en el caso, se cumple este elemento, sin embargo, como aquel se presenta tanto en el Contrato de Locacin de
Servicios como en el Contrato de
Trabajo, an no podemos establecer que haya una desnaturalizacin de Contrato de Locacin
de Servicios que se celebr.
b. Remuneracin
El Contrato de Trabajo al ser
uno por cuenta ajena, el trabajador (deudor del servicio) ofrece
su trabajo a un tercero (trabajador), quien a cambio de esa puesta a disposicin est obligado al
pago de una retribucin, la cual
se denomina remuneracin, que
consiste segn el artculo 6 de
la LPCL(30) en el ntegro de lo
que el trabajador recibe por sus
servicios prestados, y que adems por ser un contrato de tracto
sucesivo, la remuneracin no se
agota en el primer pago, sino que
se mantiene en el tiempo. Tal definicin es aceptada por la doctrina, la cual hace una mencin de
la definicin legal, exponindola
como el ntegro de lo que el empleador paga al trabajador como
contraprestacin de sus servicios,
en dinero o en especie(31).

(25) Todo lo dicho de acuerdo a lo expresado al artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad


Laboral.
(26) SPOTA, autor citado por SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., p. 107.
(27) Entre otras facultades que le son reconocidas en el artculo 9 de la ley de productividad y competitividad laboral: Artculo 9.- (...) tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar
las rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los
lmites de la razonabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador ().
(28) SANGUINETTI RAYMOND, Wilfredo. El derecho del trabajo como categora histrica. En:
Revista Ius Et Veritas. N 12, Editorial Ius Et Veritas, Lima, 1996, p. 424.
(29) Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., p. 109.
(30) Artculo 6.- Constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe
por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominacin que tenga, siempre
que sean de su libre disposicin ().
(31) Cfr. CASTILLO GUZMN, Jorge; ABAL ABARCA, Jaime; SNCHEZ EDWARDS, Susana.
Ob. cit., p. 53.

SOLUCIONES LABORALES N64 / Abril 2013

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

perciba era remuneracin. Si


bien esta afirmacin no ha sido
objetada por la empresa, no basta, a pesar que tambin se cumple
con el primer elemento, para
determinar si el Contrato de Locacin de Servicios se ha desnaturalizado. Por ello, hasta ahora,
la empresa seguira teniendo la
razn cuando afirma que la relacin existente fue originada por
la celebracin de un Contrato de
Locacin de Servicios, y que, debido a que se venci el plazo, termin dicha relacin, y que no
se trata de un despido arbitrario
como alega la seora.

Para el Tribunal Constitucional


peruano, la remuneracin es la
obligacin del empleador de pagar al trabajador una contraprestacin, generalmente en dinero,
por la actividad de este que pone
a su disposicin(32), es tambin
la retribucin que recibe el trabajador de parte del empleador a
cambio de su trabajo. Es el principal derecho del trabajador surgido de la relacin laboral, de
all que se diga que tiene carcter
contraprestativo, en cuanto constituye una retribucin por el trabajador brindado(33).

Ahora, este elemento es entendido como uno esencial del Contrato de Trabajo, el cual debe ser
determinado al momento de la
celebracin del contrato, no pudiendo ser modificado unilateralmente por el empleador. A esto
habra que agregar, que el legislador, en cumplimiento del mandato constitucional(34), debe establecer mnimos legales, que debern
ser cumplidos por los empleadores, sin posibilidad de que se
pague un monto menor al establecido, as sea con acuerdo del
trabajador, esto pues se trata de
una norma imperativa.
Una situacin que no ocurre en el
Contrato de Locacin de Servicios, en el cual la retribucin no
se encuentra sujeta a un mnimo,
adems, que en el supuesto de no
haberse determinado aquella en
el contrato se aplicar lo dispuesto en el artculo 1767 del Cdigo
Civil: si no se hubiera establecido la retribucin del locador y no
puede determinarse por las tarifas profesionales o los usos, ser
fijada en relacin a calidad, entidad y dems circunstancias de los
servicios prestados.
Si bien del caso analizado, no se
hace mencin de cunto era el
monto que perciba doa Margiory, como contraprestacin a
su labor, ha afirmado que lo que

c. Subordinacin

Elemento regulado en el artculo


9 de la LPCL: por la subordinacin, el trabajador presta sus
servicios bajo direccin de su
empleador (). Este elemento
es entendido como un vnculo jurdico entre el deudor y el acreedor de trabajo(35), en virtud del
cual el primero le ofrece su actividad al segundo y le confiere el
poder de conducirla (por una parte se puede encontrar la sujecin
y por otro el poder de direccin,
que implica el poder dirigir, fiscalizar y sancionar la actividad que
est desarrollando el trabajador).
Contrariamente a lo anterior, en
el Contrato de Locacin de Servicios la prestacin de servicios no
se realiza de manera subordinada, esto es bajo la direccin del

comitente, sino que se realiza de


manera independiente, no estando obligado el locador de rendir
cuenta por el ejercicio de su prestacin sino por su resultado.

Para la mayora de tratadistas el


elemento de la subordinacin es
el ms importante para diferenciar entre un Contrato de Locacin de Servicios y un Contrato
de Trabajo, sin embargo, tambin
han aceptado, que en algunos casos, este elemento no es muy fcil de ser comprobado, es por ello
que se han determinado una serie
de elementos(36), cuya conjuncin
permitir concluir su existencia:

Cuando la empresa incorpora personal bajo la contratacin de servicios para puestos de trabajo esencialmente
subordinados.

Cuando el locador presta sus


servicios de manera permanente en el centro de trabajo.

Cuando el locador presta


servicios a favor de una nica
empresa.

Cuando es la empresa quien


proporciona las herramientas de trabajo al locador de
servicios.

Cuando el locador de servicios es sancionado en caso


de incumplimiento de sus
funciones.

(32) STC Exp. N 0008-2005-PI/TC, del 14 de setiembre de 2005, Fundamento. Dilogo con la Jurisprudencia, N 117, Gaceta Jurdica, Lima, junio 2008, p. 251.
(33) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral. Ob. cit., p. 269.
(34) Artculo 24 de la Constitucin Poltica del Per.- Derechos del trabajador:

El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual.El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del
trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador.Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores.
(35) Cfr. NEVES MUJICA, Javier. Ob. cit., p. 31.
(36) CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. El fraude y la simulacin en la contratacin laboral: aplicacin del principio de la primaca de la realidad. Editorial Grijley, Lima, 2010, pp. 23-28.

107

SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

En los meses de julio y diciembre, el locador recibe doble retribucin, o se le otorga derecho de vacaciones
anuales.

Al cumplir el plazo de duracin del Contrato de Locacin


de Servicios, al locador se le
hace entrega de un certificado
de trabajo.

Al respecto, otros sectores de la


doctrina, han considerado una
serie de rasgos sintomticos de
laboralidad, los cuales a su vez
han sido asumidos por el TC en
algunas de sus resoluciones(37)
en las cuales el elemento de subordinacin no poda ser determinado de manera clara, as
tenemos(38):

Incorporacin del trabajador a


la empresa.

El ejercicio del trabajo en el


lugar fijado por el empleador.

El cumplimiento de un horario de trabajo.

La exclusividad absoluta.

La continuidad y permanencia.

La direccin y control efectivo del trabajo.

Ahora respecto de este tercer elemento, doa Margiory ha afirmado que ella prest sus servicios de
manera subordinada, con lo cual de
comprobarse, se podra afirmar que
se est ante una relacin laboral, sin
embargo, en la resolucin no se hace
mencin a algn documento o testimonio que permita afirmar que la labor se realiz de manera subordinada. Ahora, si bien existe un Acta de
Inspeccin Laboral, de ella solo se
hace mencin que ha corroborado
que Doa Margiory ha prestado personalmente sus servicios para la empresa, dentro de un horario de trabajo. Sin embargo, tal como se ha
expuesto anteriormente, respecto de
prestacin personal esta se presenta

108

tanto en el Contrato de Locacin de


Servicios y en el Contrato de Trabajo, y en lo que refiere al horario, la
empresa podra alegar que este no
fue impuesto, sino que fue elegido
por la locadora en razn de su conveniencia. Por todo esto, la afirmacin
de la seora de realizar sus labores
de manera subordinada no podra ser
sustentada, lo cual hubiera llevado al
TC a declarar infundada la demanda,
y considerar que no ha existido una
desnaturalizacin del Contrato de
Locacin de Servicios.
Sin embargo, la empresa demandada,
en su escrito de contestacin no refut, tal y como se puede apreciar de
sus argumentos, la afirmacin realizada por doa Margiory, con lo cual
al no negarla se presume que est
confirmndola. A partir de este momento, al presentarse los tres elementos, de manera conjunta, necesarios para determinar la existencia de
una relacin laboral, se puede considerar que lo que en realidad exista fue una relacin laboral, y que se
desnaturaliz el Contrato de Locacin de Servicios.
Si bien hasta aqu se ha podido determinar la existencia de una relacin laboral, se debe exponer de
qu herramienta pueden hacer uso
los jueces, y en el caso, el Tribunal
Constitucional para revertir aquella
situacin aparente, y reconocer los
derechos que le corresponden a doa
Margiory.

VII. Principios del Derecho


Laboral
Luego de haber analizado el caso y
comprobado que se trata de una relacin laboral, es necesario hacer una
breve mencin de aquellos principios
que dirigen a la legislacin laboral,
y de los cuales pueden hacer uso los
jueces y tribunales, con la finalidad
de reconocer los derechos y obligaciones que tienen tanto el empleador
como el trabajador.
Los principios pueden ser enunciados tanto en la legislacin positiva
como en la jurisprudencia, sin embargo poseen sustantividad propia
en razn de su intrnseca generalidad. Todos ellos obedecen a la inspiracin de la justicia social de la que
sustentaba desde sus inicios la legislacin del trabajo, de ah la idea central de ellos es a favor del trabajador(39). Estos principios son de orden
pblico e irrenunciable para el trabajador; se otorgan como una base mnima en una relacin laboral. De la
misma forma, podemos mencionar
la palabras de Pl Rodrguez, quien
sealaba respecto de los principios:
lneas directrices que informan algunas normas e inspiran directa o indirectamente una serie de soluciones
por lo que pueden servir para promover y encauzar la aprobacin de nuevas normas, orientar la interpretacin
de las existentes y resolver los casos
no previstos(40).

(37) Exp. N 0125-2002-AA/TC inclusin en planilla; Exp. N 2040-2004-AA/TC sujeto a un horario de trabajo; Exp. N 0833-2004-AA/TC sujeto a un horario y control de asistencia; Exp.
N 1358-2002-AA/TC realizacin de actividades permanentes; Exp. N 1140-2000-AA/TC
entrega de certificado de trabajo; Exp. N 0991-2000-AA/TC inclusin del demandante dentro
del organigrama y estructura de la empresa; Exp. N 0621-1999-AA/TC existencia de boletas de
pago. PASCO ARRSPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, Csar. El Tribunal Constitucional y el
Principio de Primaca de la Realidad. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 8, N 63, Editora Normas Legales, Trujillo, mayo 2006, pp. 142-147.
(38) Para un mayor anlisis de los mismos, revsese el libro de: SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo.
Ob. cit., 2000, pp. 137-139.
(39) Cfr. ANACLETO GUERRERO, Vctor. Los principios del Derecho del Trabajo. En: Revista Jus
Doctrina & Prctica. Editorial Grijley, N 12, Lima, diciembre 2007, p. 298.
(40) PL RODRGUEZ, Amrico. Los Principios del Derecho del Trabajo. Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1978. p. 9. Citado por ABANTO REVILLA, Csar. Los Principios Laborales en la Jurisprudencia Constitucional. Ediciones Caballero Bustamante, Lima, p. 6.

SOLUCIONES LABORALES N64 / Abril 2013

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

Se puede iniciar as, diciendo que los


principios inspiran todo el ordenamiento laboral, de tal manera que su
conocimiento es imprescindible tanto para aprehender la singularidad
del Derecho Laboral como para aplicar rectamente sus normas(41). Tales
principios son los siguientes:

actos, cuando este pretende renunciar a sus beneficios sociales, ya sea por desconocimiento,
ignorancia o amenaza, derechos
que por mandato de ley le corresponde y que el empleador debe
darle.

a) Principio pro operario: surge para proteger a los trabajadores, estableciendo limitaciones
a la contratacin. Este principio
es en esencia una regla de hermenutica jurdico-laboral, segn la cual all donde existan varias interpretaciones posibles de
un precepto de Derecho Laboral
ser de aplicacin la interpretacin que mayor beneficio d al
trabajador.

VIII. Aplicacin del principio de primaca de la


realidad

b) Principio de norma ms favorable: tiene como fundamento la


existencia de dos o ms normas
en vigor, cuya aplicacin se discute. Esto significa que toda norma laboral para prevalecer sobre otra igual, inferior o incluso
de superior rango, ha de contener
prescripciones ms favorables
que ella.
c) Principio de condicin ms beneficiosa: este principio hace referencia a los derechos adquiridos por el trabajador, pese a la
ulterior aprobacin de una norma
que con carcter de generalidad,
estableciese condiciones menos
favorables que las disfrutadas a
ttulo individual. Por ello se plantea el saber si bajo ella se comprenden tan solo derechos adquiridos por contrato individual de
trabajo y por concesin unilateral del empleador o tambin los
adquiridos por atribucin de una
norma anterior.
d) Principio de irrenunciabilidad
de derechos: lo que se pretende
es que las renuncias hechas por el
trabajador en su propio perjuicio
sean nulas. Este principio consagra la proteccin del trabajador aun en contra de sus propios

La simulacin es considerada como


el acto por el cual se aparenta celebrar un acto jurdico cuando en realidad no existe voluntad para celebrarlo. Existe simulacin relativa cuando
se forma una apariencia que oculta
un contrato distinto, que es el que los
contratantes han celebrado y quieren
disimular(42).
En el Derecho Laboral es particularmente importante la simulacin relativa, por lo menos en la realidad peruana, debido a que es la que mayor
nmero de dificultades suele presentar al fin protector del Derecho Laboral. Esto en razn de que, como
se dijo, el Contrato de Locacin de
Servicios ha venido siendo utilizado
para ocultar lo que en realidad es un
Contrato del Trabajo.
Lo que mayormente se pretende con
una relacin evasiva del Derecho Laboral, es evitar la aplicacin de las
normas tuitivas del trabajador propias del ordenamiento jurdico laboral y que la relacin jurdica se regule, en cambio, por normas de otras
ramas del Derecho que resulten menos protectoras para una parte de
la relacin (la persona que respeta
sus servicios para la otra parte). Por
ejemplo, lo que algunos empleadores

peruanos pretenden, en ciertos casos,


esconder con el nombre y formalidades contractuales de un Contrato
de Locacin de Servicios es una relacin de naturaleza laboral que por
lgica jurdica debi haber nacido
de un Contrato de Trabajo. La idea
es abaratar costos de contratacin,
puesto que al pretender la aplicacin
de las normas del Derecho Civil a la
relacin (a travs del ropaje de un
Contrato de Locacin de Servicios) y
no las del Derecho Laboral, no existe
la necesidad, por parte del perceptor
del servicio, de pagar, por ejemplo,
beneficios sociales como CTS, seguros, gratificaciones, etc.
Como una herramienta para identificar este tipo de simulaciones, el juez
y los tribunales cuentan con el principio de primaca de la realidad(43). El
cual es entendido como aquel que
permite descubrir el sustrato ontolgico (la realidad) que subyace bajo
la apariencia de las formas jurdicas
para, conforme a esta, aplicar el derecho que corresponda(44).
La base constitucional de este principio, en el mbito laboral, lo encontramos en los artculos 22 y 23 de la
Constitucin que consagran al trabajo como un deber y un derecho, base
del bienestar material y espiritual de
la sociedad y un medio de realizacin del ser humano adems de considerar al trabajo como objeto de
atencin prioritaria del Estado. En la
medida que el principio de primaca
de la realidad posibilita el cumplimiento de las normas protectoras del
Derecho Laboral, entendemos que su
fundamento mismo se halla en el reconocimiento de los derechos laborales y el mandato constitucional de
protegerlos.

(41) Cfr. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Ob. cit., p. 213 y ss.


(42) CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. Ob. cit., pp. 23-28.
(43) El cual ya ha sido utilizado en una serie de resoluciones: Exp. N 1944-2002-AA/TC; Exp. N 18692004-AA/TC; Exp. N 0015-2008-PA/TC, entre otras.
(44) CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. Ob. cit., p. 45.

109

SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

En buena cuenta, el principio de primaca de la realidad es un principio


primordial y uno de los fundamentos mismos del Derecho, pues a travs de su profundidad se descubre la
realidad que subyace bajo la apariencia, para conforme a esta aplicar la
norma de orden pblico que se ha intentado burlar(45). Sin embargo, es en
el Derecho Laboral donde se acude
a este principio de una manera sistemtica debido a la mayor incidencia
de fraudes a la ley que en este campo existe. Digamos tambin que en
el Derecho Laboral lo aparente y lo
real, es un conflicto presente en forma mayoritaria en los procesos laborales e inspecciones de trabajo.
En este sentido la Corte Suprema a
travs de la Casacin N 874-2000,
se manifiesta respecto al principio
de primaca de la realidad, denominndolo de la siguiente manera: es
una de las herramientas ms relevantes del Derecho del Trabajo y su importancia radica en el mbito de las
relaciones laborales, algunos empleadores, con el objeto de burlar los
derechos laborales, tratan de disfrazar
una relacin laboral y hacer aparecer
como si se tratara de una relacin de
carcter civil o comercial, por lo que
en virtud del principio antes indicado
debe preferirse a los hechos de la realidad y determinar la verdadera naturaleza de la relacin jurdica(46).
El tema de la veracidad o primaca de
la realidad siempre ha sido un tema
latente dentro del tema del proceso laboral ordinario; pues viene hacer un instrumento procesal que debe
utilizar el magistrado al momento de
resolver un conflicto dentro del proceso; de manera que hablar de un
descubrimiento de la veracidad o primaca de la realidad como lo llaman
los laboralistas es fundamental en
la operatividad del principio(47). As,
en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, se
debe preferir lo primero, es decir, lo
que efectivamente ocurre y se aprecia en el terreno de los hechos.

110

Ms a nuestra causa, el artculo I del


Ttulo Preliminar de la Ley Procesal
de Trabajo (D. L. N 26636), ha consagrado el denominado principio de
veracidad(48), bajo el cual se resuelven los conflictos laborales ms relevantes en nuestra sociedad, tales
como: la validacin de la existencia
o no de una relacin laboral, la determinacin de la autntica remuneracin percibida por el trabajador, etc.
Y en tanto, Rubio Correa nos seala
a la luz de las sentencias del Tribunal Constitucional en materia laboral que el principio de primaca de
la realidad sera laboral y consistira
en un problema de naturaleza laboral constitucional que debe resolverse siempre a partir de los elementos
de hecho que dan las relaciones sociales objetivas que producen, para
lo cual, si es preciso, hay que eliminar la desnaturalizacin () que las
formas jurdicas empleadas produzcan sobre ellos. Primaran los efectos que la realidad objetiva aconseja
aplicar, y no los que aconseja las formas utilizadas(49).
Este principio seala que antes que
tomar en cuenta los documentos, se
debern tener en cuenta los hechos
que ocurren dentro de una relacin,
para darles la efectividad que les corresponde. As, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos
debe darse preferencia a lo primero;
es decir, a lo que ocurre en el terreno
de los hechos.

Ante aquella situacin de simulacin


la aplicacin del principio de primaca de la realidad nos permitir que
en caso de existir discrepancia o divergencia entre los hechos y lo declarado en los documentos o en las
formalidades, se preferir siempre lo
que ocurre en la realidad(50).
Respecto al fundamento de este principio se ha expuesto, que su fundamento mismo se halla en el reconocimiento
de los derechos laborales y el mandato
constitucional de protegerlos(51). Con
base en dicho fundamento tambin
se puede determinar cules sern los
efectos luego de la aplicacin de aquel
principio, as tenemos: deber reconocerle la calidad de trabajador, incorporrsele a la planilla como tal y se le deber reintegrar los beneficios sociales
que la empresa le ha venido desconociendo desde que comenz a prestar
sus servicios, adems, de los intereses
devengados respectivos(52).
La importancia de estudiar el Principio de Primaca de la Realidad en el
que se funda el Derecho Laboral deriva de un particular modelo de desarrollo y sobre todo de una concepcin
especfica del Estado, de su papel en
la sociedad, y sobre todo de su participacin en la regulacin de las relaciones laborales. En todo ello, subyacen normas jurdicas generales que
informan todo el ordenamiento jurdico y que cuentan en muchos casos
tambin con un origen derivado de
las normas de rango constitucional.

(45) Cfr. PASCO ARRSPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, Csar. El Tribunal Constitucional y el
Principio de Primaca de la Realidad. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 8, N 63, Editora Normas Legales, Trujillo, mayo 2006, pp. 146-147.
(46) CAS. N 1874-2000, del 2 de julio de 2007, Fundamento. Dilogo con la Jurisprudencia, N 110,
Gaceta Jurdica, Lima, noviembre 2007, p. 287.
(47) Cfr. ROMERO MONTES, Francisco Javier. El principio de veracidad o primaca de la realidad.
En: Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho Peruano (Libro Homenajes al Profesor
Americio Pl Rodrguez), Sociedad Peruana de Derecho Trabajo y de la Seguridad Social, Lima,
2004, p. 341.
(48) Cfr. ARVALO VELA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo. Editorial Grijley, Lima, 2008,
p. 133.
(49) Citado por CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. Ob. cit., p. 45.
(50) GARCA MANRIQUE lvaro. Cmo se estn aplicando los principios laborales en el Per?
Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 17.
(51) CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. Ob. cit., p. 44.
(52) Cfr. EQUIPO DE SOLUCIONES LABORALES, La aplicacin del principio de primaca de la realidad en las inspecciones de trabajo. En: Soluciones Laborales, N 28, abril, 2010, pp. 30-31.

SOLUCIONES LABORALES N64 / Abril 2013

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

Para que una relacin contractual


pueda ser comprendida dentro del
mbito del Derecho Civil, como se
presenta en este expediente en particular, es necesario que en la ejecucin del contrato no se aprecie, como
lo indica la doctrina y jurisprudencias laborales, las manifestaciones
de los elementos esenciales y/o de
los rasgos sintomticos de laboralidad que se han descrito(53).
A fin de que el Contrato de Trabajo se configure imprescindiblemente
con sus tres elementos configuradores del estudio de la rama jurdicolaboral: la prestacin de servicios
personales y voluntarios (en forma
directa), la remuneracin equitativa
y suficiente y la subordinacin dependiente y por cuenta ajena (su elemento distintivo)(54). De este modo,
para calificar de presunta la existencia laboral en el contrato suscrito por
las partes, que soslaye el disfraz de
un ttulo distinto al del Contrato de
Trabajo, debemos tomar en consideracin, la concurrencia real de sus
elementos esenciales, sumados a los
rasgos de laboralidad(55). Estas apariencias, por s solas no bastan, para
inducir una determinacin laboral de
la relacin jurdica.
Por tal razn, al momento de acudir al proceso laboral, si existe discordancia entre lo que ocurre en la
prctica y lo que fluye en los documentos, se da preferencia a lo primero. Se demuestra as, dentro del proceso la existencia de los elementos
esenciales del Contrato de Trabajo
y/o los rasgos sintomticos o de laboralidad que no son categricos ni
decisivos, con la necesidad de que
las pruebas actuadas sean suficientes
y objetivas. El Tribunal Constitucional estima prudente que en la constatacin y valoracin conjunta de los
medios probatorios, estos tendrn
que generar la conviccin suficiente
para determinar la exigencia de una
relacin de trabajo.
Para apreciar la existencia de lo que
sucede en la realidad, por ejemplo, en

la manera como se ejecuta un Contrato de Locacin de Servicios no personales, se suele analizar las manifestaciones y rasgos sintomticos del
Contrato de Trabajo. De esta forma,
algunas de las manifestaciones de los
elementos esenciales del Contrato de
Trabajo son la entrega de boletas de
pago, inscripcin en planillas, cumplimiento de algunas obligaciones
tributarias propias de una relacin laboral (descuentos por AFP u ONP,
EsSalud, etc.), concesin de licencias, el cumplimiento de determinados procesos disciplinarios propios
para los trabajadores dependientes,
descuentos por tardanzas, entrega de
aguinaldos o canastas por Navidad,
etc.(56). Por otro lado, los rasgos sintomticos de un Contrato de Trabajo son pistas o caractersticas propias
de una relacin de trabajo. Estas, de
acuerdo con lo indicado por la doctrina y la jurisprudencia, son la exclusividad de la prestacin de servicios, la estabilidad, la permanencia
en los pagos mensuales, la continuidad, la ausencia de aportacin de materiales, la asuncin de gastos por el
usuario del servicio, etc.
A diferencia de los elementos esenciales del Contrato de Trabajo, los
rasgos sintomticos no bastan para
demostrar la existencia de una relacin laboral, pero son indicios que,
sumados a los elementos del Contrato de Trabajo, pueden inducir a laboralizar una relacin(57). As que, para

que una relacin contractual pueda ser


comprendida dentro del mbito del
Derecho Civil (por ejemplo, Contrato de Locacin de Servicios) es necesario que en la ejecucin del contrato no aparezca, como lo indica la
doctrina y la jurisprudencia laboral,
las manifestaciones de los elementos
esenciales y/o rasgos sintomticos de
un Contrato de Trabajo que hemos
descrito(58). De lo dicho, es importante anotar que en cada caso debe evaluarse cuidadosamente la existencia
de los elementos propios de un Contrato de Trabajo. En tanto la valoracin, depender de la forma como se
ejecutaron los servicios, as como la
prueba que presenten las partes para
determinar si estamos ante un Contrato de Trabajo. Ciertamente, mientras el nmero de pruebas aportadas
por las partes es relativo, no debera
estimarse una pretensin basada en
el Contrato de Trabajo(59).
Ciertamente, el principio de la realidad se aplica nicamente en los casos donde se aprecie una disconformidad entre la prctica y el contrato
suscrito. La LPCL anota que en toda
prestacin de servicios remunerados y subordinados se presume, salvo prueba en contrario, la existencia
de un Contrato de Trabajo por tiempo indeterminado. Ntese, que ms
que encontrarnos ante una definicin
del Contrato de Trabajo, hay en la
LPCL una alusin a la primaca de la
realidad, al referirse, esencialmente,

(53) PASCO ARRSPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, Csar. Ob. cit., p. 127.
(54) STC Exp. N 1944-2002-PA/TC, del 16 de julio de 2002, Fundamento 2: se presume la existencia
de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos: la prestacin personal de servicios, la subordinacin y la remuneracin (). Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de
una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual este obliga a
prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo.
(55) Cfr. ROMERO MONTES, Francisco Javier. Ob. cit., p. 347.
(56) Cfr. EQUIPO DE SOLUCIONES LABORALES, La aplicacin del principio de primaca de la realidad en las inspecciones de trabajo. En: Soluciones Laborales. N 28, abril, 2010, pp. 30-32.
(57) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 89.
(58) Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., p. 106.
(59) Ibdem, p. 90.

111

SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

a una presuncin de un contrato por


tiempo indeterminado de comprobarse la existencia de un Contrato de
Trabajo(60). Por otro lado, el artculo
2 de la Ley General de Inspecciones
(Ley N 28806) considera como uno
de los principios esenciales que rigen
el sistema de inspeccin a la primaca. En efecto, el numeral 2 de dicho
artculo indica que el proceso inspectivo debe respetar la primaca de la
realidad; importando que en caso de
discordancia, entre los hechos constatados y los hechos reflejados en los
documentos formales, debe siempre
privilegiarse los primeros.
En materia procesal laboral, el trabajador debe acreditar la existencia
del Contrato de Trabajo (artculo 23,
inciso 2 de la Ley Procesal del Trabajo, Ley N 29497, recogiendo una
larga tendencia legislativa jurisprudencial), sin perjuicio de las facultades de investigacin que tienen los
jueces para apreciar la real naturaleza del contrato vigente entre las
partes. Al respecto, debemos indicar
que los magistrados laborales han
resuelto, en el Pleno Jurisdiccional
Laboral 2000, que ante la divergencia entre un Contrato de Trabajo y
un Contrato de Locacin de Servicios debe privilegiarse el primero
si, en realidad, se logran apreciar
los elementos esenciales como son
la remuneracin, la prestacin personal y la subordinacin. En otros
trminos, de presentarse un caso de
discordancia entre lo que ocurre en
la prctica y lo que fluye de los documentos debe darse preferencia a
lo que ocurre en el terreno de los
hechos.
La inspeccin del trabajo tiene por
objeto la verificacin del cumplimiento de las normas laborales y de
seguridad y salud en el centro laboral por autoridad administrativa del
trabajo, Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE), con la
finalidad de cautelar los derechos de
los trabajadores y prevenir futuros
conflictos o riesgos derivados de la
relacin laboral(61).

112

La autoridad administrativa del trabajo ha sido facultada para determinar la existencia de una relacin
laboral mediante el principio de realidad contemplado en el artculo 3
de la Ley General de Inspeccin del
Trabajo, citando textualmente: en la
aplicacin de la ley se observan, especialmente, los siguientes principios rectores: la legalidad, primaca
de la realidad, carcter irrenunciable
de los derechos laborales (). Asimismo, el artculo 3 del Reglamento de la Ley General de Inspeccin
del Trabajo, aprobado por el Decreto Supremo N 020-2001-T, seala que se debe aplicar el principio
de primaca de la realidad. En caso
de surgir discordancia entre los hechos verificados y lo que se advierte
de los documentos o actos formales
debe siempre privilegiarse los hechos constatados.
IX. El abuso del fraude laboral
Como ltimo punto de este trabajo,
vamos a realizar un breve estudio del
despido, esto en virtud de que una de
las pretensiones de doa Margiory
Nancy Loayza era que se le reincorporara a su puesto de trabajo, dejndose as, sin efecto el despido arbitrario del cual fue vctima.
Asimismo, como consecuencia de
la tendencia generalizada de los ordenamientos laborales a limitar la
facultad de despido del empleador
(Empresa Telefnica S.A.A.) como
mecanismo de proteccin del trabajador ante la posibilidad de que
esta sea ejercida en forma arbitraria

o discrecional, se ha introducido la
exigencia de que aquel se base en
una causa justa, sin la cual dicho
acto extintivo carecera de validez y
eficacia(62).
Por despido, entendemos el acto unilateral de la voluntad del empresario
en virtud del cual este decide poner
fin a la relacin de trabajo. Se trata, por consiguiente, de una ruptura
unilateral en la cual poco importa, en
principio, que exista causa suficiente o no para ello. En todo caso, estamos ante un supuesto en el cual el
empresario decide romper el vnculo
con el trabajador. En sentido amplio,
el despido es toda situacin que lleva consigo la ruptura de la relacin
de trabajo. En sentido estricto y rigurosamente tcnico, por despido hay
que entender solamente aquella extincin que se produce por voluntad
unilateral del empresario, exista o no
causa justificada(63).
A las caractersticas antes mencionadas, se debe agregar que el despido
es una institucin causal, en cuanto
solo se admite como facultad o potestad del empleador en la medida
que se configure una causa justa que
habilite el ejercicio de la misma(64).
Por lo tanto, ante la presencia de una
causa justa de despido, cualquiera
que esta sea, es voluntad del empleador extinguir o no la relacin laboral.
Segn el artculo 16 de la LPCL
constituye una causal de extincin de
la relacin laboral por voluntad del
empleador, pero quien siempre tendr que fundamentar que estn basadas en la existencia de una causa

(60) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 90.


(61) Artculo 5 de la Ley de Inspeccin del Trabajo y Defensa del Trabajador, aprobado por el Decreto
Legislativo N 910. Explicndose como una funcin de control, supervisin y cumplimiento, la atribucin de verificar los hechos y contrastarlos con la norma laboral, lo que supone entonces la aplicacin del principio de primaca de la realidad.
(62) Cfr. MARTN VALVERDE, Antonio; RODRGUEZ-SAUDO, Fermn y GARCA MURCIA,
Joaqun. Derecho del Trabajo. 5 edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 2005, p. 537.
(63) ALONSO GARCA, Manuel. Curso de Derecho de Trabajo. 1 edicin, Editorial Ariel, Barcelona,
1975, p. 45.
(64) Cfr. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el Derecho Laboral peruano. Ara Editores,
Lima, 2002, p. 467.

SOLUCIONES LABORALES N64 / Abril 2013

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

justa prevista por la ley, tambin la


Constitucin en el artculo 27 seala que ley otorga adecuada proteccin contra el despido arbitraria, as
bajo ningn () el trabajador puede quedar sin proteccin legal. La
Constitucin del 1993, en su artculo
mencionado: la ley otorga adecuada proteccin contra el despido
arbitrario.
Nuestra ley establece que el empleador no podr despedir al trabajador
por causa relacionada con su conducta o su capacidad, si previamente no le
concede un plazo razonable para que
se defienda de las acusaciones que se
formulen, o para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia(65).
Se entiende por despido arbitrario a
la decisin unilateral del empleador
de extinguir el vnculo laboral con
un trabajador sin expresar causa, o si
la expresa, esta no es demostrada en
juicio. Es decir, estamos hablando de
una decisin que perjudica al trabajador, ya que lo priva injustificadamente de su principal fuente de ingresos: su empleo.
Si nos referimos a la Norma Constitucional, la carta magna seala en el
artculo 27 que la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra
el despido arbitrario, vale decir existe un mandato del legislador de disear mecanismos de defensa en proteccin a los trabajadores cuando los
empleadores proceden de la forma
anteriormente sealada.
Uno de sus mecanismos involucra
al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo como un protagonista y activo partcipe, por ejemplo, de
acuerdo con lo establecido en el artculo 45 del Reglamento de la Ley de
Fomento del Empleo (Decreto Supremo N 001-1996-TR), el trabajador
puede solicitar a la autoridad administrativa de trabajo que preste su concurso para verificar el despido arbitrario del que haya sido vctima y que se
configure con la negativa injustificada del empleador de permitir el ingreso del trabajador al centro de labores.

Prescindir de los servicios de un trabajador es algo que se da comnmente en las empresas, pero a pesar
de que sea un proceso que transcurre automticamente, existen bastantes ocasiones en que los empleadores cometen una grave falta legal, el
despido arbitrario; y muchos trabajadores aceptan esta situacin, ignorando que la legislacin peruana los
protege contra este. Por ejemplo, en
el presente caso de anlisis, la recurrente (Doa Margiory Nancy Loayza) alega haber laborado bajo una
relacin de subordinacin, remunerada y sujeta a un horario de trabajo, por lo que al haber sido despedida
de manera arbitraria, sin que medie
una carta de despido, vulnerndose,
de esta manera, el derecho constitucionalmente protegido al trabajo(66).
Entonces, para resarcir el dao al derecho constitucional al trabajo, el trabajador que es despedido arbitrariamente tiene derecho a una indemnizacin
que equivale a una remuneracin y
media ordinaria mensual, por cada
ao completo de servicios, con un
mximo de doce remuneraciones(67).
El Tribunal Constitucional en vista de que se presentaron los tres elementos configuradores de un Contrato de Trabajo, orden se deje sin
efecto el despido arbitrario, consecuentemente se le reincorpore a doa
Margiory Nancy Loayza a su puesto de trabajo: representante comercial del servicio de telefona de larga
distancia de la Empresa Telefnica
S.A.A., en la ciudad de Tacna.

y el Contrato de Trabajo existe una


diferencia insalvable en el elemento de subordinacin que se encuentre en este ltimo. Sin embargo,
esto no ha evitado, que el empleador con el fin de evitar los costos
que conllevan el reconocimiento
de los derechos laborales, en lugar
de celebrar un Contrato de Trabajo
ha venido celebrando Contratos de
Locacin de Servicios.

Para rebatir esta situacin, los jueces y el TC han venido aplicando el Principio de Primaca de la
Realidad, el cual nos permite prevalecer los hechos sobre los documentos; determinar as la existencia de una relacin laboral cuando
se presentan conjuntamente los
elementos de prestacin personal,
subordinacin y remuneracin.

No obstante, a pesar de que aquella situacin logre ser rebatida,


no se puede olvidar, que esto surge en un tiempo posterior al momento en que se les debi reconocer los derechos laborales al
trabajador, esto es al momento de
celebracin del contrato.

Por ello, exhortamos a la Autoridad Administrativa de Trabajo


(AAT), para que por medio de las
inspecciones, realice de manera ms activa la fiscalizacin de
las relaciones ente el empleador
y el trabajador; lo cual permitir
que este se sienta protegido por el
Estado.

Bibliografa
A modo de conclusin
Del anlisis expuesto, advertimos que:

Tal como se ha expuesto entre el


Contrato de Locacin de Servicios

Libros

1. ABANTO REVILLA, Csar.


Los Principios Laborales en la
Jurisprudencia Constitucional.

(65) dem.
(66) Exp. N 2371-2004-AA/TC-TACNA, del 16 de agosto de 2004, en sus Antecedentes.
(67) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Impacto de las Sentencias Laborales del Tribunal Constitucional sobre el mercado de trabajo [ubicado el 22. VI. 2011] Obtenido en: <htpp://www.grade.org.
pe/evento/economa-laboral/papers/Jorge%20 Toyama.Pdf>.

113

SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

Ediciones Caballero Bustamante,


Lima, 2010.
2. ARVALO VELA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo.
Editorial Grijley, Lima, 2008.
3. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el Derecho Laboral peruano, Ara Editores,
Lima, 2002.
4. CARHUATOCTO SANDOVAL,
Henry. El fraude y la simulacin
en la contratacin laboral: aplicacin del principio de la primaca de la realidad. Editorial Grijley, Lima, 2010.
5. CASTILLO GUZMN, Jorge;
ABAL ABARCA, Jaime; SNCHEZ EDWARDS, Susana.
Compendio de Derecho Individual del Trabajo, 4 edicin,
Editorial Tinco S.A., Lima,
2007.
6. GARCA MANRIQUE, lvaro. Cmo se estn aplicando los
principios laborales en el Per?
Gaceta Jurdica, Lima, 2010.
7. MARTN VALVERDE, Antonio;
RODRGUEZ-SAUDO, Fermn y GARCA MURCIA, Joaqun. Derecho del Trabajo. 5
edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 2005.
8. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo, Editorial Tecnos, Madrid, 2008.
9. NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo, 2 edicin, Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo
Editorial PUCP, Lima, 2007.
10. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. El contrato de Locacin de
servicios. 2 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2000.
11. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge.
Instituciones del Derecho Laboral, Gaceta Jurdica, Per, 2005.

114

12. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge.


Los contratos de trabajo y otras
instituciones del Derecho Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2009.
Artculos de Revista

13. GREDA ALIAGA, Jorge Orlando. El principio de primaca


de la realidad a propsito de una
sentencia del Tribunal Constitucional. En: Los principios laborales en la Jurisprudencia Constitucional, Ediciones Caballero
Bustamante, Lima, 2010.
14. ANACLETO GUERRERO, Vctor. Los principios del Derecho del Trabajo. En: Revista Jus
Doctrina & Prctica, Editorial
Grijley, N 12, Lima, diciembre
2007.
15. ANGULO JUGO, Jos. El trabajo y la relacin laboral (anlisis
especializado). En: Revista RAE
Jurisprudencia Laboral, Ediciones Caballero Bustamante, Ao II,
N 14, Lima, agosto 2009.
16.
EQUIPO DE SOLUCIONES
LABORALES. La aplicacin
del principio de primaca de la
realidad en las inspecciones de
trabajo. En: Soluciones Laborales, N 28, abril, 2010.

19. SANGUINETTI RAYMOND,


Wilfredo. El derecho del trabajo como categora histrica. En:
Revista Ius Et Veritas, Editorial
Ius Et Veritas, N 12, Lima, 1996.
Obra Colectiva

20.
BELTRN PACHECO, Jorge.
Contratos Nominados: Locacin de Servicios. Definicin.
En: Cdigo Civil Comentado: comentan 209 especialistas en las
diversas materias del Derecho
Civil. 2 edicin, Tomo IX, Gaceta Jurdica, Lima, 2007.
Jurisprudencia

21. CAS. N 1874-2000, del 2 de julio de 2007.


22. CAS. N 476-2005, del 16 de
agosto de 2005.
23. STC Exp. N 1944-2002-PA/TC,
del 16 de julio de 2002.
24. STC Exp. N 72392-2006-B.E.
(S), de 23 de abril del 2006, Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima.
25. STC Exp. N 0008-2005-PI/TC,
del 14 de setiembre de 2005.

17. PASCO ARRSPIDE, Katia;


PUNTRIANO ROSAS, Csar.
El Tribunal Constitucional y el
Principio de Primaca de la Realidad. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 8, N 63, Editora Normas Legales, Trujillo,
mayo 2006.

26. STC Exp. N 0008-2005-PI/TC,


del 14 de setiembre de 2005.

18.
ROMERO MONTES, Francisco Javier. El principio de veracidad o primaca de la realidad.
En: Los principios del Derecho
del Trabajo en el Derecho Peruano (Libro Homenajes al Profesor
Americio Pl Rodrguez), Sociedad Peruana de Derecho Trabajo
y de la Seguridad Social, Lima,
2004.

Recurso Electrnico

SOLUCIONES LABORALES N64 / Abril 2013

27.
STC Exp. N 3012-2004-AA/
TC, del 23 de junio de 2005.
28.
STC Exp. N 3824-2002-AA/
TC, del 12 de marzo de 2007.

29. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge.


Impacto de las Sentencias Laborales del Tribunal Constitucional sobre el mercado de trabajo
[ubicado el 22. VI. 2011] Obtenido en: <htpp://www.grade.org.pe/
evento/economa-laboral/papers/
Jorge%20 Toyama. Pdf>.

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