Derecho mercantil

Definicin: Derecho de los empresarios, conjunto normativo al que estn

sujetos.
Qu es el derecho? Orden de conducta que se impone coactivamente. Las
dos principales ramas son el derecho privado (relacin entre particulares) y
el derecho pblico (cuando interviene la administracin)
Ordenamiento jurdico espaol (relacin jerrquica): Constitucin EspaolaLeyes (aprobadas por el legislativo)- reglamentos (aprobadas por el
ejecutivo)
El derecho privado comn o general es el derecho civil, que rige el
comportamiento entre particulares que no actan como empresarios.
El derecho mercantil surge por costumbre vinculado al nacimiento del
comercio (principalmente el martimo) para complementar situaciones que
no cubre el derecho civil.
Cdigo mercantil (1889): Influenciado por el derecho continental francs
Cdigo de comercio: Es derecho mercantil lo que regula el acto objetivo del
comercio. Formalmente est vigente, pero no define el derecho mercantil.
El criterio ms generalizado es definir el derecho mercantil como el que
regula a los empresarios, al diversificarse las actividades empresariales ms
all del comercio.
En la reforma del Cdigo de Comercio por el Cdigo mercantil, define el
derecho mercantil como el derecho del mercado (lugar de concentracin de
una oferta y una demanda), aunque todava no est vigente
El derecho mercantil se puede definir como los instrumentos jurdicos para
que el empresario pueda organizar su actividad.
Empresario es aquel que organiza bienes y derechos para producir servicios
en el mercado. Sus caractersticas son:
-

Ejercicio continuado, habitual o profesional, de manera pblica.

Capacidad jurdica de obrar: Que posea la mayora de edad y no ha
sido limitada por un procedimiento judicial (art 4 y 5 del Cdigo de
Comercio). Existe el caso del menor emancipado, entre 16 y 18 aos,
que puede realizar ciertos actos con permiso de su representante
Ejercicio en nombre propio de la empresa

El empresario puede ser una persona fsica o persona jurdica (sociedad

mercantil). A todo empresario se le aplica un conjunto de normas que es el
Derecho Mercantil. Dentro de stas, encontramos el estatuto del
empresario. Est formado por cuatro cuestiones fundamentales:
-

Registro mercantil

Rgimen de contabilidad
Rgimen de representantes de los empresarios
Rgimen de responsabilidad del empresario

El rgimen de responsabilidad del empresario

1911, Cdigo Civil: PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
UNIVERSAL
Toda pers jurdica y fsica responder con sus bienes presentes y futuros a
sus deudas. No obliga a pagar una deuda contraria al derecho (prstamo
ilegal, por ej.).
El empresario responde, por tanto, a todas sus deudas empresariales con
sus bienes presentes y futuros.
Puede un empresario encontrar un mecanismo para limitar su
responsabilidad (puede garantizar que no se ve afectado su patrimonio civil,
solo el empresarial, ante una deuda)?
Claro que las hay, si no fuera as, no se fomentara el emprendimiento.
Estos mecanismos son fundamentalmente: la constitucin de una sociedad
mercantil.
Supuestos para ser emprendedor:
1.)
Desarrollar una actividad empresarial mediante la creacin de una
sociedad (SA, SL). Haciendo que la empresa sea la sociedad (el empresario
es la sociedad): la sociedad, pers jurdica, responde a las deudas
(indirectamente tambin la pers fsica, pero en primer lugar la sociedad). La
pers fsica solo se ver implicada en lo que respecta a su inversin en esa
sociedad, esa cantidad es elegida por l.
El efecto indirecto de aplicar una responsabilidad a la sociedad es que se
limita la responsabilidad de la pers fsica, no es que no se aplique
responsabilidad.
2.)
Opcin del riesgo. Desarrollo de la actividad empresarial sin constituir
nada: una pers fsica que desarrolla una actividad econmica, no hay
distincin de patrimonio civil y mercantil. Respondo con todo mi patrimonio,
incluso los bienes de mi cnyuge si no existe separacin de bienes.
3.)
EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Solo 13 pers en Esp
se han constituido como tal. Esto lo crea la Ley del ao 2013.
Qu es? Es un emprendedor del art 3 que se inscribe en el registro
mercantil que declara a ese emprendedor como emprendedor de
responsabilidad limitada. Permite que una pers fsica (no jurdica) sustraiga
de su responsabilidad un elemento de su patrimonio vivienda habitual que
no supere los 300 000 euros o los 450 000 en Madrid y Barcelona (no en el
territorio circundante).

Tiene un proceso administrativo de constitucin que presenta un coste. Aqu

la ley me dice que slo no responder mi vivienda habitual, pero esto es
muy diferente de si yo constituyo una sociedad annima limitada: elegir
cunto invertir y sobre qu responder.
Es responsabilidad de empresario las actuaciones que dependen de l: las
deudas que debe satisfacer un empresario son las que genera
personalmente, o bien, son generadas por sus representantes o sus
dependientes. Ej.: un empleado. Un gerente de una empresa: un contrato de
la empresa no se cumple, se genera una deuda que debe pagar el
empresario.
El rgimen de un empresario persona casada. Cuando se celebra el
matrimonio existe un contrato jurdico, se otorga un valor civil y se
desarrolla un rgimen econmico matrimonial (qu ocurre con los ingresos,
deudas y patrimonio de las personas que celebran tal contrato?).
Hay fundamentalmente 3 regmenes econmicos: gananciales, separacin
de bienes y participacin en ganancias. El general es el primero (el comn
en toda Espaa, el que se aplica si no se dice lo contrario en las
capitulaciones matrimoniales, menos en Catalua, que se aplica la
separacin de bienes). Es el que ms riesgo genera: puede provocar la
conexin de responsabilidades.
Existen tres patrimonios en el rgimen de gananciales: el del cnyuge A, el
del cnyuge B y el comn. Los bienes que conforman el patrimonio comn
son aquellos que se han obtenido a cambio de una contraprestacin o a
cambio d trabajo (a ttulo oneroso). La nmina de cada mes es repartida.
Los nicos bienes que no son gananciales, sino privativos, son aquellos
obtenidos antes del matrimonio o los obtenidos gratuitamente (herencia,
donacin).
El riesgo se produce en el patrimonio comn (Art 6 y ss del Cdigo de
Comercio).
Rgimen de contabilidad
Artculo 25 Cdigo de Comercio
1. Todo empresario deber llevar una contabilidad ordenada, adecuada a la
actividad de su Empresa que permita un seguimiento cronolgico de todas
sus operaciones, as como la elaboracin peridica de balances e
inventarios. Llevar necesariamente, sin perjuicio de lo establecido en las
leyes o disposiciones especiales, un libro de Inventarios y Cuentas anuales y
otro Diario.
2. La contabilidad ser llevada directamente por los empresarios o por otras
personas debidamente autorizadas, sin perjuicio de la responsabilidad de
aqullos. Se presumir concedida la autorizacin, salvo prueba en contrario.

Para determinados empresarios hay libros obligatorios. En las sociedades es

obligatorio el libro de actas, que recoge los acuerdos de los rganos
colegiados (principalmente junta de accionistas y consejo de
administracin)
La contabilidad se tiene que llevar por requisitos formales externos
(legalizacin de los libros contables, que se hace a partir de septiembre de
2013 a posteriori y de forma telemtica en la pgina del Registro Mercantil)
y formales intrnsecos (sin tachaduras, ralladuras, interpolaciones y
salvando cualquier error contable)
La contabilidad del empresario es secreta, aunque puede ensearla de
forma voluntaria (art 32 C.C). Existen excepciones que necesitan la
intervencin de un juez (art 33 CC).
Las normas fundamentales son el Cdigo de Comercio y el Plan General de
Contabilidad.
Los documentos fundamentales son las cuentas anuales, que debern
mostrar la imagen fiel del patrimonio, la situacin financiera y los
resultados. 3+2
-Balance, cuenta de prdidas y ganancias y memoria (Obligatorias para todo
empresario)

Balance: Visin esttica. Activo y Pasivo

Cuenta Prdidas y Ganancias: Visin dinmica. Refleja los ingresos y
las prdidas
Memoria: Completa y amplia la informacin de las dos anteriores.
Acredita la imagen fiel.

-Estado de cambios de patrimonio neto y Estado de flujo (no para PYMES)

En el caso del empresario persona fsica es quien firma las cuentas. En el
supuesto de que sea una persona jurdica, firman los administradores. Si los
socios responden de las deudas de forma personal (sociedades colectivas y
comanditarias simples), tienen que firmar los socios que responden
personalmente.
Las cuentas se tienen que depositar en el Registro Mercantil antes del 30 de
junio del ao siguiente. En caso de no ser PYMES, las cuentas deben ser
auditadas.
Registro Mercantil
Finalidad o funciones:

Publicidad legal u oficial

Depsito de las cuentas
Designa expertos independientes
Legalizacin de libros contables

 Designa auditores para las cuentas

Reservar denominaciones sociales y centralizar informacin
La ltima funcin es exclusiva del Registro Mercantil Central. Las otras son
desempeadas por los registros mercantiles provinciales y territoriales (hay
uno por capital de provincia y uno por cada ciudad autnoma).
El registro por parte del empresario, que si es individual ser de carcter
voluntario, ser en el registro mercantil provincial o territorial de su
domicilio.
La solicitud de la denominacin social es el primer paso para constituir la
sociedad.
El BORME o Boletn Oficial del Registro Mercantil, coordinado por el central,
tiene una funcin de publicidad legal u oficial, con dos manifestaciones:
1. Frente a terceros: Efectos que produce la inscripcin de un acto frente
a terceras personas que confan en el Registro. Legitimacin o fe
pblica registral
2. Frente o respecto del hecho o acto que se inscribe: Distinguimos dos
actos:
- La inscripcin es declarativa (Caso general)
- La inscripcin es constitutiva (Excepcin)
El contenido del Registro Mercantil se presume exacto y vlido, coincide con
la realidad, presuncin iuris tantum.

Propiedad industrial
Existen dos tipos de propiedades inmateriales:
-

Propiedad intelectual ( Regulada derecho civil)

Propiedad industrial ( Regulada dcho mercantil)

La propiedad industrial es un derecho de propiedad que recae sobre bienes

intangibles, es decir, utilizar con exclusividad dicho bien. Distinguimos
entre:
-

Signos distintivos (el ms importante es la marca)

Creaciones industriales (el ms importante es la patente)

Marca: Derecho de propiedad industrial que recae sobre un signo distintivo.

Se obtiene por una inscripcin registral en la Oficina Espaola de Patentes y
Marcas.
Triple funcin:
o
o

Distintiva o diferenciadora: Sirve para distinguir productos o servicios

similares entre un empresario y otro
Reputacional: Transmite unos valores

Indicacin del origen del producto o servicio: De dnde procede, el

origen geogrfico

La marca debe registrarse. Cuando hay una marca, no solo se prohbe el

registro de la misma marca, si no que se prohbe el uso de cualquier signo
distintivo que pueda ocasionar confusin.
LMITES: qu limitaciones tiene este derecho de exclusividad?
-Derecho que recae sobre un signo distintivo, que puede ser una
combinacin de signos, palabras, incluso sentidos u olores (todo lo que se
pueda percibir por los sentidos), pero hay unas limitaciones:
1. LMITE TEMPORAL. La marca tiene una duracin de diez aos que se
puede prorrogar por plazos de diez aos indefinidos.
2. El propietario de la marca no puede prohibir el uso de la misma si lo hace
para referirse al origen del producto, caractersticas, cualidades en
beneficio del propietario.
Solo se puede prohibir el uso de una marca si se quiere explotar
econmicamente ese signo distintivo por parte de un tercero.
En una tienda FOOTLOOCKER se vende puma, adidas cuando el
dependiente le diga tienes que comprar esta zapatilla y esta no, el hablar de
las caractersticas buenas de una marca, es un ejemplo de este caso. No
puede, sin embargo, desacreditarla; pero si se dicen las caractersticas
reales del producto no se puede prohibir.
AGOTAMIENTO DEL DERECHO DE MARCA. No puede el propietario de la
marca prohibir su uso cuando en un mercado espaol o de la UE se haya
producido previamente una comercializacin distribucin de su producto (es
decir, cuando ya se haya distribuido en estos mercados por terceros o l
mismo). Es decir, solo se debe pedir el consentimiento en la primera
distribucin.
Considerando un producto que compro para vender no tengo que pagar
adicionalmente por la venta del mismo si ya este ha sido vendido
previamente en un mercado espaol o de la UE. En el momento en el cual
se produce la primera distribucin el derecho de marca se agota.
Un espacio (que es como si fuera una planta del corte ingls, como una
tienda a parte) no es el escenario del que hablamos. Es el Corte Ingls el
que cobra por distribuir la marca. En esa posicin negociadora tiene mayor
potencia el distribuidor que la marca. Es una especie de alquiler del espacio.
En Worten pasa lo contrario. En un espacio separado en Worten sobre
productos de Apple el distribuidor tiene menor potencia y cobra renombre al
distribuirlos. Ah hay un pago por el uso de la marca.

LMITES SUBJETIVOS A LA MARCA (tienen que ver con el sujeto propietario

de la marca) (TODO LO QUE HEMOS VISTO HASTA HORA SON SOBRE EL
OBJETO DE LA MARCA, OBJETIVOS) Las marcas deben usarse por el titular. Si
no se usan en 5 aos a travs de una explotacin econmica (no hace falta
que sea continuada) caducan, el titular tiene la obligacin de usar esa
exclusividad que se le concede.
Si no se utiliza hay unas consecuencias: una de ellas es la caducidad,
concedida por la Oficina espaola de Patentes y Marcas.
La explotacin de la marca puede ser de forma directa (por el propietario) o
ser explotada econmicamente por cesin a terceros.
MARCA NOTORIA Y MARCA RENOMBRADA
-La regla general dice que solo existe una marca cuando el procedimiento
de concesin se realiza por parte de la Oficina espaola de PyM, la cual
concede la proteccin de la marca para determinadas actividades. No es
una proteccin abstracta, si no por actividades (puedo tener proteccin en
cuanto a que no usen mi marca en la venta de fruta, pero no en que se
vendan camisetas con mi marca). Cuando haya ms actividades protegidas,
ms caro.
Marcas que no tienen que estar registradas, inscritas para estar protegidas
y presentan una proteccin ms intensa son: marcas notorias y
renombradas.
El derecho concede normalmente el mismo derecho a la publicidad legal y la
publicidad de hecho. Una marca notoria es una marca que es de
conocimiento general por el consumidor medio (de conocimiento medio) en
el sector al que se refiere. Y marca renombrada es ms, es aquel signo
distintivo que es conocido por un consumidor medio en cualquier sector.
Ej.: Coca-cola es una marca renombrada, Dacia (marca low cost de Renault)
es una marca notoria. No les haran falta estar registradas para tener una
proteccin incluso mayor que en otros casos.

Ambas tienen una mayor proteccin: QUEDAN PROTEGIDAS EN TODOS LOS

SECTORES, NO SLO EN EL PROPIO COMO EN EL CASO GENERAL.
EJEMPLOS DEL BLOG CONFLICTOS DE MARCAS
Marcas y riesgo de confusin: la STS de 30 de diciembre de 2014
La STS de 30 de diciembre de 2014, analiza la proteccin marcara y la
funcin distintiva de la marca, en el mbito del deporte, al hilo del conflicto
entre el COE y Olimpo laboratories, en relacin con el registro de la marca
OLIMP SPORT NUTRITION.

Se trata de una Sentencia que resuelve el recurso de casacin interpuesto

por el COE frente a la Sentencia del TSJM que confirmaba resolucin
desestimatoria de la Oficina Espaola de Patentes y Marcas, desestimando
el mismo. Se confirma por tanto la Sentencia del TSJM y la resolucin de la
OEPM.
El pronunciamiento constituye una aplicacin de elementos esenciales en el
rgimen de la marca como su funcin distintiva y el riesgo de asociacin o
confusin que pueda menoscabarla, en relacin con el ius prohibendi del
titular de aqulla.
Pues bien, el Tribunal Supremo, rechaza los motivos de casacin alegados
por el COE, de tal forma que sus principales razonamientos jurdicos pueden
sintetizarse como sigue:
1) La valoracin practicada de la prueba se considera razonable y no es
posible reproducir la prueba
Destaca en este sentido el TS que:
Siendo el recurso de casacin un recurso extraordinario que impide al
Tribunal Supremo alterar los hechos de que haya partido la Sala de instancia
en la Sentencia recurrida, salvo que al hacerlo haya violado los escasos
preceptos que regulan el valor de la prueba tasada o alcanzado
conclusiones patentemente errneas o irracionales, no cabe solicitar de este
Tribunal que sustituya a aquella Sala en la apreciacin de tales hechos. Este
intento de sustitucin es, en suma, el que aflora en el recurso a examen: la
parte recurrente sostiene la opinin de que los distintivos enfrentados no
tienen los suficientes factores de confundibilidad como para generar el
riesgo de confusin. Sin embargo, la sentencia de instancia llega a
conclusiones distintas que, atendiendo a los criterios que deben regir el
anlisis, no cabe reputar ni irracionales ni absurdas.
A partir de estas premisas, no es irrazonable afirmar que las marcas
enfrentadas presentan en este caso unos elementos diferentes suficientes
para llegar a la conclusin que obtiene el tribunal de instancia. ste puede,
sin quebrar las normas de la lgica ni de la razonabilidad, apreciar que el
nuevo signo, en el que destaca la expresin OLIMP de modo
preponderante, no puede ser confundido con las prioritarias de Juegos para
identificar unos mismos servicios.
Es cierto que en la nueva marca figura inserto el vocablo reseado Olimp
que es parecido en parte al que acompaa a las marcas obstaculizantes que
cuentan con un grfico consistente en tres exgonos. Pero tambin lo es
que desde el punto de vista fontico la marca suele ser identificada por el
pblico a travs de su vocablo ms destacado y del examen comparativo
resulta, pues, que la apreciacin del tribunal de instancia (tambin
compartida por la Oficina de Patentes y Marcas) resulta razonable desde un
examen de conjunto que permite subrayar los componentes ms relevantes
incluido el aspecto grfico.

2) Sin perjuicio de lo anterior, el TS entiende que no existe riesgo de

confusin que permita activar la proteccin propia de una marca notoria o
renombrada, aun cuando esta proteccin debe ser ms intensa
Pues bien, ya hemos declarado en el anterior fundamento jurdico que el
Tribunal de instancia acomete el estudio de los signos confrontados
precisamente a partir de su consideracin global, incluida la importancia del
elemento fontico que presenta mayor semejanza OLIMP. No infringe,
pues, aquel tribunal la jurisprudencia que cita la recurrente en defensa de
su pretensin casacional, la sentencia de esta Sala Tercera de fecha 24 de
febrero de 2009 (RC 5129/2005 ). Es de destacar que existen claras
diferencias entre este y aquel supuesto tratado en la sentencia reseada en
la que apreciamos la existencia de semejanzas fonticas que no permitan la
diferenciacin entre las marcas en liza, que era ANTIC OLIMPIC. En aquella
ocasin apreciamos que el conjunto denominativo no permita establecer
una diferencia suficiente entre la marca aspirante y las invocadas por el
Comit Olmpico Espaol, que se prestaban a confusin al pblico usuario
de los servicios de restauracin que puede asociarla con la actividad
olmpica, y, por ello, contradice el derecho de utilizacin en exclusiva de
aquellos signos que pueden identificarse con los que distinguen el COMIT
OLMPICO ESPAOL. En este caso, cabe subrayar la diferencia del vocablo
utilizado OLIMP frente al anterior OLIMPIC, que presenta una menor
semejanza con los de las marcas obstaculizantes, la inclusin de otros
trminos y los distintos canales de distribucin de los productos indicados
por el Tribunal de instancia, de manera que atendiendo a nuestros
parmetros jurisprudenciales, la solucin es en este caso distinta, en el
sentido de entender en atencin al conjunto de la marca aspirante
compatibles los signos en liza.
Por lo dems, hemos puesto de relieve en numerosas ocasiones que en
materia tan casustica como es la de marcas el motivo de casacin
consistente en la infraccin de la jurisprudencia aplicable tiene escasa
virtualidad. A menos que las sentencias invocadas recaigan sobre marcas
coincidentes con las que sean objeto de enjuiciamiento, lo que aqu no
ocurre, cuando se trata tan slo de aplicar la doctrina general a un caso
singular no basta para que este motivo prospere la mera alegacin de que
la Sala de instancia ha errado en el juicio de comparacin resultante de
aplicar la doctrina jurisprudencial expuesta.
Keywords y proteccin marcaria: Sentencia de Juzgado de lo
Mercantil de Alicante y Marca Comunitaria de 31 de octubre de
2013
La reciente Sentencia del Juzgado de lo Mercantil de Alicante y de Marca
Comunitaria nmero 1, de 31 de octubre de 2013, disponible aqu, analiza la
cuestin de la potencial infraccin marcaria en el uso por parte de
competidores del titular de la marca de dicho signo distintivo, a modo
de keyword o palabra clave en motores de bsqueda que prestan sus
servicios profesionales/comerciales como tales (pinsese en Google, Bing,

Yahoo, etc). La referida Sentencia reitera la doctrina recogida en su

pronunciamiento anterior en el asunto MASALTOS.COM, de fecha 27 de junio
de 2013, en el sentido de no calificar como infraccin del derecho de marca
el empleo como keyword de la misma por parte de competidores, dado que
no se produce una afectacin ni de la funcin de indicacin del origen, ni de
la de publicidad de la marca, en el concreto supuesto analizado.
Adicionalmente, se sostiene que no existe competencia desleal, dado que
no puede calificarse la actuacin como una publicidad tendente a
aprovecharse de la reputacin ajena.
El juzgado aplica la jurisprudencia del TJUE en relacin con esta cuestin en
los recientes asuntosPortakabin y Google France, a la que nosotros nos
hemos referido en este trabajo, lo cul se sirve para afirmar que en el caso
debatido (utilizacin de la marca ORONA como keyword o palabra clave de
la bsqueda en los anuncios patrocinados o Adwords en un buscador de
internet y, en particular, en Google por parte de CITYLIFT), no existe
infraccin marcaria, en un pronunciamiento en el que en entradas
posteriores nos detendremos con detalle, pero que supone un alivio para la
actividad de los motores de bsqueda como Google, que se apoyan en el
servicio de localizacion por medio de keywords(Google adwords), de modo
que no slo su propia actividad como motor de bsqueda no infringe el
derecho de marca (as se declara por el TJUE en los asuntos Portakabin
y Google France), sino que la de sus clientes que demandan sus servicios de
bsqueda es difcil que lo haga, a la vista de los criterios de valoracin
establecidos, a los que, a continuacin, nos referimos:
A juicio del Juzgado, no cabe apreciar menoscabo de ninguna de las
funciones de la marca porque:
a) No se atenta contra la funcin publicitaria de la marca, pues el Tribunal
de Justicia ha declarado (sentencia Google France y Google) que el uso de
un signo idntico a una marca ajena, en el marco de un servicios de
referenciacin de internet como Adwords no puede menoscabar esta
funcin de la marca.
b) No se ve afectada la funcin esencial de la marca, cual es la de
garantizar a los consumidores la procedencia del producto, en tanto, de un
lado, el signo seleccionado como palabra clave no aparece en el anuncio, y,
de otro, la redaccin y forma de aparicin de dicho anuncio (bajo el ttulo, a
la derecha de los resultados naturales de la bsqueda) s permite al
internauta normalmente informado y razonablemente atento determinar
que los productos anunciados proceden de un tercero y no del titular de la
marca.
Patentes Ley 20/3/1986
Procedimiento administrativo: Solicitud, anlisis de la oficina de Patentes y
Marcas e inscripcin.
Tres requisitos:

De aplicacin industrial: Que sea susceptible de explotacin

ecnomica en actividad empresarial.

Que sea una novedad: Determinadas invenciones con una cierta

intensidad inventiva. Es novedoso cuando esa creacin no es
accesible al pblico por ningn medio a nivel mundial antes de la
presentacin de la solicitud.

Que sea resultado de una actividad inventiva: El descubrimiento no

puede ser el resultado o consecuencia lgica de lo ya existente para
un experto en la materia

Concedida la patente, el autor tiene derecho a la explotacin exclusiva de la

explotacin econmica
Especialidad o diferencia en relacin a las marcas:
Derecho a la patente: Derecho que el inventor o que cualquier persona por
cualquier ttulo que haya adquirido tal derecho. La invencin tiene valor en
s mismo y su duracin es de 20 aos no prorrogables.
No existe una serie de lmites (como si ocurre en la marca). El nico lmite
es el de la posible caducidad o licencia obligatoria por falta de uso o
utilizacin de la patente.
Cul es el plazo de caducidad en el caso de las marcas y en el de las
patentes?

Marcas: Artculo 58 Caducidad por falta de uso de la marca

En la accin de caducidad por falta de uso de la marca corresponder al titular de la
misma demostrar que ha sido usada con arreglo al artculo 39 o que existen causas
justificativas de la falta de uso. No podr declararse la caducidad de la marca si, en
el intervalo entre la expiracin del perodo de cinco aos a que se refiere el artculo
39 y la presentacin de la demanda de caducidad, se hubiera iniciado o reanudado
un uso efectivo de la marca; no obstante, el comienzo o la reanudacin del uso en
un plazo de tres meses anterior a la presentacin de la demanda de caducidad,
plazo que empezar a correr en fecha no anterior a la de expiracin del perodo
ininterrumpido de cinco aos de no utilizacin, no se tomar en cuenta si los
preparativos para el inicio o la reanudacin del uso se hubieran producido despus
de haber conocido el titular que la demanda de caducidad podra ser presentada.

Patentes:
Artculo 83
El titular de la patente est obligado a explotar la invencin patentada, bien por s o
por persona autorizada por l, mediante su ejecucin en Espaa o en el territorio de

un miembro de la Organizacin Mundial del Comercio de forma que dicha

explotacin resulte suficiente para satisfacer la demanda del mercado nacional.
La explotacin deber realizarse dentro del plazo de cuatro aos desde la fecha de
presentacin de la solicitud de patente, o de tres aos desde la fecha en que se
publique la concesin de sta en el "Boletn Oficial de la Propiedad Industrial", con
aplicacin automtica del plazo que expire ms tarde.
Artculo 116
1. Las patentes caducan:

a) Por la expiracin del plazo para el que hubieren sido concedidas.

b) Por renuncia del titular.

c) Por falta de pago en tiempo oportuno de una anualidad y, en su caso, de

la sobretasa correspondiente.

d) Si la invencin no es explotada en los dos aos siguientes a la concesin

de la primera licencia obligatoria.

e) Por incumplimiento de la obligacin de explotar prevista en el ttulo IX,

captulo primero, cuando el titular de la patente no pueda beneficiarse de las
disposiciones del Convenio de la Unin de Pars y resida habitualmente o
tenga su establecimiento industrial o comercial en un pas cuya legislacin
admita la adopcin de una medida similar. En este caso no sern aplicables
las disposiciones relativas al otorgamiento de licencias contenidos en el
ttulo VIII, captulo III, y en el ttulo IX, captulos II, III y IV.

2. Sin perjuicio de su declaracin por el Registro de la Propiedad Industrial y su

publicacin en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial, la caducidad de una
patente incorpora el objeto patentado al dominio pblico desde el momento en que
se produjeron los hechos u omisiones que dieron lugar a ella, salvo en la parte en
que ese mismo objeto estuviere amparado por otra patente anterior y vigente.
3. En los supuestos de falta de pago de una anualidad, se entiende que la omisin
que da lugar a la caducidad se produce al comienzo del ao de la vida de la patente
para el cual no hubiere sido abonada la anualidad.
4. En el supuesto del nmero 1, letra d), la caducidad ser declarada previa
instruccin por el Registro de la Propiedad Industrial del correspondiente expediente
administrativo.

Invenciones laborales
Artculo 15

1. Las invenciones, realizadas por el trabajador durante la vigencia de su contrato o

relacin de trabajo o de servicios con la empresa, que sean fruto de una actividad
de investigacin explcita o implcitamente constitutiva del objeto de su contrato,
pertenecen al empresario.
2. El trabajador, autor de la invencin, no tendr derecho a una remuneracin
suplementaria por su realizacin, excepto si su aportacin personal a la invencin y
la importancia de la misma para la empresa exceden de manera evidente del
contenido explcito o implcito de su contrato o relacin de trabajo.
Artculo 16
Las invenciones en cuya realizacin no concurran las circunstancias previstas en el
artculo 15, punto 1, pertenecen al trabajador, autor de las mismas.
Artculo 17
1. No obstante lo dispuesto en el artculo 16, cuando el trabajador realizase una
invencin en relacin con su actividad profesional en la empresa y en su obtencin
hubieran influido predominantemente conocimientos adquiridos dentro de la
empresa o la utilizacin de medios proporcionados por sta, el empresario tendr
derecho a asumir la titularidad de la invencin o a reservarse un derecho de
utilizacin de la misma.
2. Cuando el empresario asuma la titularidad de una invencin o se reserve un
derecho de utilizacin de la misma, el trabajador tendr derecho a una
compensacin econmica justa, fijada en atencin a la importancia industrial y
comercial del invento y teniendo en cuenta el valor de los medios o conocimientos
facilitados por la empresa y las aportaciones propias del trabajador.
Artculo 18
1. El trabajador que realice alguna de las invenciones a que se refieren los artculos
15 y 17, deber informar de ello al empresario, mediante comunicacin escrita, con
los datos e informes necesarios para que aqul pueda ejercitar los derechos que le
correspondan en el plazo de tres meses. El incumplimiento de esta obligacin
llevar consigo la prdida de los derechos que se reconocen al trabajador en este
Ttulo.
2. Tanto el empresario como el trabajador debern prestar su colaboracin en la
medida necesaria para la efectividad de los derechos reconocidos en el presente
Ttulo, abstenindose de cualquier actuacin que pueda redundar en detrimento de
tales derechos.
Artculo 19

1. Las invenciones para las que se presente una solicitud de patente o de otro ttulo
de proteccin exclusiva dentro del ao siguiente a la extincin de la relacin de
trabajos o de servicios podrn ser reclamadas por el empresario.
2. Ser nula toda renuncia anticipada del trabajador a los derechos que la Ley le
otorga en este Ttulo.
Artculo 20
1. Las normas del presente ttulo sern aplicables a los funcionarios, empleados y
trabajadores del Estado, Comunidades Autnomas, Provincias, Municipios y dems
Entes Pblicos, sin perjuicio de lo previsto en los prrafos siguientes.
2. Corresponde a la Universidad la titularidad de las invenciones realizadas por el
profesor como consecuencia de su funcin de investigacin en la Universidad y que
pertenezcan al mbito de sus funciones docente e investigadora, sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 11 de la Ley Orgnica de Reforma Universitaria.
3. Toda invencin, a la que se refiere el punto 2, debe ser notificada
inmediatamente a la Universidad por el profesor autor de la misma.
4. El profesor tendr, en todo caso, derecho a participar en los beneficios que
obtenga la Universidad de la explotacin o de la cesin de sus derechos sobre las
invenciones mencionadas en el punto 2. Corresponder a los Estatutos de la
Universidad determinar las modalidades y cuanta de esta participacin.
5. La Universidad podr ceder la titularidad de las invenciones mencionadas en el
punto 2 al profesor, autor de las mismas, pudiendo reservarse en este caso una
licencia no exclusiva, intransferible y gratuita de explotacin.
6. Cuando el profesor obtenga beneficios de la explotacin de una invencin
mencionada en el punto 5, la Universidad tendr derecho a una participacin en los
mismos determinada por los Estatutos de la Universidad.
7. Cuando el profesor realice una invencin como consecuencia de un contrato con
un Ente privado o pblico, el contrato deber especificar a cul de las partes
contratantes corresponder la titularidad de la misma.
8. El rgimen establecido en los prrafos 2 a 7 de este artculo podr aplicarse a las
invenciones del personal investigador de Entes pblicos de investigacin.
9. Las modalidades y cuanta de la participacin del personal investigador de entes
del sector pblico de investigacin en los beneficios que se obtengan de la
explotacin o cesin de sus derechos sobre las invenciones mencionadas en el
apartado 8 de este artculo sern establecidas por el Gobierno, atendiendo a las
caractersticas concretas de cada ente de investigacin. Esta participacin no
tendr en ningn caso naturaleza retributiva o salarial. Las Comunidades

Autnomas podrn desarrollar por va reglamentaria regmenes especficos de

participacin en beneficios para el personal investigador de entes pblicos de
investigacin de su competencia.

La patente y el derecho a patentar pueden ser objeto de cualquier de los

contratos del negocio jurdico, pues son parte del patrimonio.
El negocio jurdico ms comn es la licencia, una cesin del uso. Tipos de
licencias:
-Voluntaria: Contrato entre ambas partes
-De pleno derecho: Licencia voluntaria que se hace a travs de una oferta
pblica en la oficina de Patentes y Marcas
- Obligatoria: Que impone la ley. Por falta de uso, defensa, seguridad
nacional o sanidad.
Derecho de la competencia
Competencia: Concepto econmico ligado a la libertad de empresa en la
economa de mercado. Reflejada en el artculo 38 de la Constitucin
Espaola, es la base de nuestra economa.
Herramienta por la que se distribuye la riqueza.
-

Derecho de defensa de la competencia: Defiende el inters general

mediante una serie de normas para que no se elimine la
competencia.

Competencia desleal: Expulsa del mercado determinados actos de

competencia agresivos. Defiende un caso particular, un exceso de
competencia deslealmente.

Defensa de la competencia Ley 3/7/2007

Tambin se aplica el derecho comunitario. No se aplica a la vez, sino que se
aplica por un criterio de ubicacin de los intereses de los operadores
afectados.
Se regulan tres cuestiones:
-

Conjunto de conductas prohibidas

El control de concentraciones

Regula ayudas pblicas o de Estado

Control de concentraciones: Vigilar que las operaciones de concentracin de

empresas no afecten al mercado. La Comisin Nacional de Mercados y
Competencia, que depende del Ministerio de Economa, aprueba o niega la
concentracin, o la autoriza con ciertas condiciones.

Regulacin ayudas pblicas: Controlar (no prohibir) las ayudas pblicas del
Estado o subvenciones. Las subvenciones son anticompetitivas, pero se
permiten para tutelar el inters general. Tienen que cumplir ciertos
requisitos.
Conductas prohibidas: Tres tipos de actuaciones que se prohiben:
1. Conductas colusorias: Se prohibe los acuerdos, recomendaciones (En
materia de asociaciones, de la asociacin a sus asociados) y prcticas
conscientemente paralelas. Son prohibidas si tienen por objeto o
efecto restringir la competencia. La Comisin Nacional de
Competencia tiende a las de por objeto, y dentro de stas, el crtel es
la conducta colusoria ms grave.
2. Abuso de posicin de dominio: La posicin de dominio significa que
un empresario puede tomar un comportamiento independiente en
cada decisin estratgica sin tener en cuenta la reaccin del
mercado. Es un trmino econmico que toma el artculo 2. No se
prohbe esta posicin, sino abusar de ella. El abuso es un ejercicio
contrario a la buena fe (concepto jurdico indeterminado, diligencia
media en un mercado concreto). El abuso de posicin de dominio est
prohibido con indeferencia de su origen (ganar la posicin de dominio
o proceden de antiguos monopolios pblicos)
3. Actos de competencia desleal que afectan de forma generalizada al
mercado: Prohbe actos de carcter desleal que por su magnitud no
solo afecta al inters propio de las empresas sino al inters general.
Ley de competencia desleal 10/1/1991
Se aplica a cualquier operador econmico y aquellos actos que se
desarrollen en el mercado con finalidad de competir. Distinguimos entre la
Clusula general de actos de competencia desleal y los actos de
competencia desleal concretos, teniendo entre ellos dos una relacin de
subsidariedad (no es alternativa).
-Clusula general de actos de competencia desleal:
-

Comn: Objetivamente contrario a la buena fe, a un canon de

diligencia media en un mercado concreto

Con consumidores: Contrario a la diligencia profesional y que altera el

comportamiento econmico del consumidor medio

-Actos de competencia desleal concretos

-

Infracciones entre operadores

Infracciones con consumidores

Actos de comparacin:

Artculo 10 Actos de comparacin

La comparacin pblica, incluida la publicidad comparativa, mediante una alusin
explcita o implcita a un competidor estar permitida si cumple los siguientes
requisitos:

a) Los bienes o servicios comparados habrn de tener la misma finalidad o

satisfacer las mismas necesidades.

b) La comparacin se realizar de modo objetivo entre una o ms

caractersticas esenciales, pertinentes, verificables y representativas de los
bienes o servicios, entre las cuales podr incluirse el precio.

c) En el supuesto de productos amparados por una denominacin de origen

o indicacin geogrfica, denominacin especfica o especialidad tradicional
garantizada, la comparacin slo podr efectuarse con otros productos de la
misma denominacin.

d) No podrn presentarse bienes o servicios como imitaciones o rplicas de

otros a los que se aplique una marca o nombre comercial protegido.

e) La comparacin no podr contravenir lo establecido por los artculos 5, 7,

9, 12 y 20 en materia de actos de engao, denigracin y explotacin de la
reputacin ajena.

Venta a prdida:
Artculo 17 Venta a prdida
1. Salvo disposicin contraria de las leyes o de los reglamentos, la fijacin de
precios es libre.
2. No obstante, la venta realizada bajo coste, o bajo precio de adquisicin, se
reputar desleal en los siguientes casos:

a) Cuando sea susceptible de inducir a error a los consumidores acerca del

nivel de precios de otros productos o servicios del mismo establecimiento.

b) Cuando tenga por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un

establecimiento ajenos.

c) Cuando forme parte de una estrategia encaminada a eliminar a un

competidor o grupo de competidores del mercado.

Suele ir relacionado con un abuso de poder dominante

Ejemplos del blog competencia desleal: Blablacar y publicidad redes

sociales
La empresa francesa Blabacar que promueve el consumo colaborativo en el mbito de los
automviles, tiene la amenaza de la patronal de transporte FENEBUS de ser denunciado ante
la CNMC por competencia desleal. La situacin de conflicto podis leerla con detalle en esta
noticia, pero un primer anlisis del conflicto y de la actividad de Blabacar nos permite hacer las
siguientes consideraciones:
1.

No nos parece que FENEBUS est bien orientada cuando acude con sus
reclamaciones al Defensor del Pueblo (?) y a la CNMC por existencia de
competencia desleal (???) a no ser que se pretenda denunciar una infraccin del
artculo 3 de la LDC, en un caso en el que lo primero que habra que determinar es
si existe algn tipo de acto de competencia contrario a las exigencias de la buena
fe, y en consecuencia, desleal.

2.

La actividad de Blabacar parece estar perfectamente definida: la

intermediacin en la localizacin de transporte privado de modo que los usuarios
puedan compartir sus gastos. Descrita en estos trminos la actividad, la web
francesa no desarrolla por si misma actividad de transporte alguna respecto de la
cul se pueda alegar que el incumplimiento de la normativa aplicable pueda
constituir un acto de competencia desleal de los previstos en el artculo 15 de la
LCD. El transporte lo realizan los particulares que se limitan a compartir gastos. Si
se acredita que no es as y que realizan una actividad empresarial (lo cul parece
difcil probar), la competencia desleal se podra afirmar respecto de stos ltimos,
pero no s hasta que punto respecto de una web que se limita a ponerles en
contacto, sin ni siquiera cobrar por ello.

3.

Existe ms, a mi juicio, un problema de vaco legal que, con toda

probabilidad, si la actividad prospera y proliferan webs colaborativas de este tipo,
ser ms pronto que tarde cubierto, y , en el momento en el que la web empiece
a cobrar por sus servicios, tributario.

4.

Por todo ello, no acabo de ver claro la existencia de una situacin de

competencia desleal que aqu se afirma con tanta rotundidad: la web no realiza
transporte alguno, sino que intermedia y tampoco hay obtencin de beneficios sino
reparto de gastos.

La publicidad se define por la Ley General de Publicidad (artculo 2) como toda forma de
comunicacin realizada por una persona fsica o jurdica, pblica o privada, en el
ejercicio de una actividad comercial, industrial, artesanal o profesional, con el fin de
promover de forma directa o indirecta la contratacin de bienes muebles o

inmuebles, servicios, derechos y obligaciones., es decir, se trata de una forma de

comunicacin que realiza un empresario (emprendedor o no) o profesional en el seno de su
actividad, y con el fin de promover la contratacin de sus bienes y servicios. Esta publicidad
puede efectuarse por cualquier medio, de modo que el desarrollo de las RRSS y de los
mecanismos de comunicacin e interactuacin vinculados a la Web social, ha permitido que la
publicidad se desarrolle a travs de dichos canales.
La actividad publicitaria entre competidores y en relacin con los consumidores ha de ajustarse
en su desarrollo tanto a la Ley General de Publicidad como a la Ley de Competencia Desleal,
de modo que dicha actividad publicitaria se realice respetando el leal juego de la competencia
(buena fe) y la proteccin de los consumidores.
Pues bien, el intenso desarrollo de los mecanismos de comunicacin social vinculados a
internet y en particular de Blogs y RRSS ha permitido que empresarios y profesionales acudan
a los recursos brindados por aqullos para desarrollar una actividad publicitaria de forma
expresa o, en algunos casos, camuflada o encubierta. Pinsese en el supuesto de
una blogger del mundo de la moda con miles de entradas diarias en su blog y una cuenta de
twitter y facebook con miles de followers o seguidores. Lo anterior constituye una plataforma
para la exhibicin de productos muy potente, dado que en principio
estos/as bloggers o influencers venden su naturalidad, e independencia de criterio y opinin,
lo que se traduce, en su caso, en unos resultados publicitarios para la marca o producto que
difunda mucho ms interesantes.
As las cosas, la difusin de productos por bloggers o a travs de RRSS por personajes
pblicos o esos mismos bloggers e influencers, puede plantear una problemtica de
publicidad encubierta contraria a la Ley (un planteamiento de dicha problemtica podis
encontrarla aqu). Desde la perspectiva de losblogs, es sta una cuestin ya debatida y
estudiada, de tal forma que cualquier actividad publicitaria que se lleve a travs del mismo ha
de hacerse constar expresamente como tal, de modo que el consumidor medio pueda percibir y
conocer que se trata de una actividad publicitaria. Sern de aplicacin en este supuesto tanto
La Ley General de Publicidad como la Ley de Competencia Desleal a la que la primera se
remite al amparo de la reforma operada en ambos textos en 2009 y muy, en particular, la
prohibicin de la publicidad engaosa (dentro de la cul se incluye la encubierta), que se deriva
de los artculos 3 e) de la Ley General de Publicidad y 7 de la Ley de Competencia Desleal. El
anterior marco normativo se completa con el artculo 20 de la Ley de Servicios de la Sociedad
de la Informacin en la que se impone en las comunicaciones comerciales (publicidad) que se
realicen por va electrnica que conste claramente su condicin de tal.
Este mismo problema ha recobrado fuerza y actualidad en relacin con la actividad
promocional de marcas y productos desarrollada por algunos famosos y personajes conocidos
a travs de su cuenta en Twitter, aprovechando la posibilidad de que el mensaje circule como
viral en la Red o, simplemente, que llegue a todos sus followers. Un anlisis ms detallado de
estas cuestiones que me limito a enunciar lo podis encontrar en el Blog de Francisco Prez
Bes, al cul me remito. En todo caso, lo cierto es que todo tuit de contenido publicitario

debera ser identificable como tal para el consumidor medio, en el caso de que no haya sido
expresamente identificado como tuit patrocinado.

Qu es una sociedad? ART 1665 del CC + ART 116 del Cdigo de

Comercio -> DEF de sociedad.
DEF.: Contrato por el cual dos o ms personas ponen en comn
bienes, dinero o industria con el fin de compartir las ganancias y
prdidas obtenidas.

CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

1
PERSONALISTAS. Su elemento esencial es la persona del socio y
sus caractersticas.

Sociedad colectiva (arts 116 y ss del Cdigo de Comercio)

Sociedad personalista y mercantil por el objeto, no tiene capital social (no

hay acciones). En ella, los socios gestionan y representan la sociedad y,
adems, responden personalmente y de
forma subsidiaria y solidariamente de las deudas de la misma.
El hecho de que ser personalista indica que es una sociedad cerrada: la
entrada y salida de nuevos socios es imposible o muy difcil. En todo caso, la
entrada y salida de socios solo se produce si existe unanimidad de todos los
socios.
La sociedad colectiva es mercantil porque su objeto (actividad) es
mercantil o empresarial. Entre una sociedad civil y una colectiva la nica
diferencia es la actividad a la cual se dedica (por lo que estar mal
constituida si tiene una actividad civil).
Los socios responden de las deudas de la
sociedad subsidiariamente(despus de la sociedad), por lo cual, el motivo
caracterstico por el cual se crea una sociedad es:
1.

Para evitar la responsabilidad.

2.

Para tributar menos a la hora de la obtencin de beneficios.

En el ltimo ao casi no se han creado. Por qu? Porque este tipo de

sociedad no limitan la responsabilidad, solo formalmente: ante deudas
responde primeramente la sociedad, pero si no tiene la sociedad bienes
suficientes, quien responde sin lmite alguno por deudas no propias es el

socio con su patrimonio. Los socios responden subsidiariamente y de

manera solidaria: cualquiera de ellos puede responder por toda la deuda
(el acreedor puede reclamar el total solo a uno de ellos).
En aquellos supuestos en los cuales la norma que regula una sociedad
mercantil no establece una resolucin, la norma de la sociedad colectiva
acta como derecho supletorio.

Sociedad comanditaria simple.

Sociedad colectiva en la que al menos uno de los socios responde de forma

limitada: solo responde con lo que aporta. Este socio que responde de forma
limitada, no puede participar en la gestin de la sociedad comanditaria.
2.

CAPITALISTAS.

LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL, JULIO 2010. Regula las sociedades

annimas y limitadas.
Sociedad annima (98 o 99% de las sociedades que se construyen
anualmente)
Sociedad mercantil por la forma, con un capital social mnimo de 60
000dividido en acciones y en la cual no hay responsabilidad personal por
parte de los socios de la deuda de la sociedad. El socio solo responde con
aquello que se le ha obligado a aportar, con el lmite de lo aportado.
Segn art 2 de la LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL: mercantilidad por la
forma-> una sociedad capitalista, por el simple hecho de tener forma de
una sociedad annima (SA o SL) es sociedad mercantil. La forma arrastra a
la naturaleza. Las sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto,
tendrn carcter mercantil.
Son sociedades con CAPITAL SOCIAL (no como en las colectivas) y el
elemento social es el capital social. De esta forma, se definen como un
capital social con personalidad jurdica. La adquisicin de una parte de
capital social te califica como socio, vale ms un voto de un socio que tiene
el 10% del ks, que mil votos que tienen un 0,5% de ks.
El que haya ks permite que la condicin de socio circule ms
libremente: la entrada y salida de los socios se da por la transmisin de las
acciones y participaciones.
Una de las reglas de este ks es que tiene un MN. Su valor est en 60 mil
euros de importe nominal. Este se divide en acciones, lo cual se diferencia
de las sociedades limitadas. Una accin es ms fcilmente transmisible
que las participaciones de las SL.
Sociedad limitada

Sociedad mercantil que tiene un aporte de 3 mil euros; su kp est

dividido enparticipaciones sociales (no tiene acciones), que tambin son
partes alcuotas del kp, pero se representan de diferente forma. La
transmisin de las particiones se puede restringir ms que la transmisin
accin. Nunca una SL puede tener una transmisin libre de las
participaciones. El rgimen jurdico es distinto para las acciones y para las
participaciones.
Existen similitudes con la SA-> Limitacin de responsabilidad en sus socios,
existe un ks, es una sociedad capitalista; pero tambin presenta diferencias:
pequea sociedad annima prevista para actividades empresariales
menores, se pueden restringir la transmisin de participaciones hasta que
se hagan intransmisibles (en la SA no se puede).
Las sociedades personalistas son sociedades cerradas y contractuales;
las capitalistas son abiertas o ms abiertas y ms corporativas. Las
sociedades cuando ms cerradas, ms contractuales: ms restringidas son
las transmisiones de las acciones. Cuanto ms abierta, ms facilidad de
transmisin.
DE MS CERRADA A MENOS EN LAS PERSONALISTAS: sociedad colectivacomanditaria simple.
DE MS CERRADA A MENOS EN LAS CAPITALISTAS: SL-SA
SOCIEDAD LIMITADA DE FORMACIN SUCESIVA
Tipo de SL que me permite constituirla a partir de cualquier importe de ks,
lo que ocurre es que, cuando el legislador introduce esta cuestin (arts 4 y 4
bis de la ley de sociedades de kp), lo hace de forma confusa. Si estos se
comparan con el art 83, hay una clara confusin en la ley sobre cul es el kp
mn. El legislador puede hacer dos cosas: que el desembolso de los 3 mil
euros sea progresivo; o bien, me cargo el kp mn y desde un cent se puede
constituir. El efecto econmico es el mismo. Qu hace el legislador?
Ninguna, lo de en medio, se puede interpretar de las dos maneras. No es del
todo correcto afirmar que no hay ks mn. (ESTO A PARTIR DE LA LEY DE
EMPRENDEDORES DE 2007: antes haba desembolso simultneo).
Sociedades limitadas de formacin sucesiva apenas se constituyen.
(Nosotros votamos-> elegimos diputados del Congreso de Diputados->
eligen al Presidente-> el presidente elige a los ministros). (EEUU-> los
ciudadanos eligen directamente al presidente y a los jueces).
(Consolidacin fiscal: se presta dinero del rescate si se baja el GP o suben T,
como lo primero supone agredir directamente a los puestos de confianza, no
se pudo hacer, se subieron los impuestos.)
Rgimen de constitucin de las SOCIEDADES CAPITALISTAS (SA o
SL)

Mucha normativa relativa a la constitucin entre las SL y las SA es comn.

CMO SE CONSTITUYE UNA SOCIEDAD CAPITALISTA? (Art 20 de la Ley de
Sociedades de Capital).
Debe presentar una escritura pblica de constitucin y la inscripcin
en el Registro Mercantil; as existe una constitucin correcta y
regularmente constituida de esta forma.
Puede haber una sociedad (una personalidad jurdica) antes de la
inscripcin en el Registro (simplemente con un acuerdo entre socios y
publicidad de hecho), pero esta no ser una SL o SA. Solo hay sociedad
annima o limitada en sentido estricto cuando hay inscripcin en el registro
mercantil, por lo que se trata de unainscripcin constitutiva. (Si no es
una sociedad annima o limitada, es decir, si an no han sido inscritas en el
RM hay que determinar el rgimen jurdico que se les aplica).
La escritura pblica de constitucin es el contrato de sociedad elevado a
pblico, es decir, mediante un tipo de documento otorgado por
el notario (ART 22). Tiene que tener unas menciones obligatorias:
voluntad de constituir la sociedad; tipo de sociedad; denominacin;
estatutos de la sociedad. (SOLO APRENDER ESTOS)
Estatutos. Norma institucional bsica de la sociedad, conjunto de
normas mediante las cuales se rige la
sociedad. Su contenido es MN obligatorio (art 23 LEY S DE K) tiene que
aparecer 5 cosas: denominacin de la sociedad, el objeto, rganos de la
administracin, el kp y las participaciones en las que se dividen. Adems,
los socios pueden incluir cualquier clusula que les parezca conveniente no
contraria a la ley o a los principios informacionales de la sociedad (poner por
ejemplo que las decisiones tienen que ser tomadas por mayora de un 71%;
imponer una restriccin de acciones).
(Una cosa es la SOCIEDAD LIMITADA DE FORMACIN SUCESIVA y otra que
LAS SOCIEDADES ANNIMAS SE PUEDAN CONSTITUIR SUCESIVAMENTE: una
SA puede constituirse mediante una captacin pblica de socios y otorgar
posteriormente una escritura).
Las sociedades capitalistas son corporaciones (regidas por los estatutos,
estos rigen los rganos sociales); en una sociedad personalista no son
corporaciones, son contractualitas y son regidas por los contratos.
SOCIEDAD EN FORMACIN Y SOCIEDAD IRREGULAR
Sociedad en formacin (arts 36, 37, 38 LSK)
El rgimen de la sociedad en formacin permite a las
empresas actuar antes de que sociedad est debidamente inscrita
en el RM, pero habiendo sido aprobada la escritura pblica de

constitucin y habiendo intencin de cumplir con el deber de

inscripcin.
o ART 36. RGIMEN DE RESPONSABILIDAD DE LOS ACTOS
CELEBRADOS EN NOMBRE DE LA SOCIEDAD
La responsabilidad antes de su inscripcin en el RM, siendo sociedad en
formacin, la tendrn quienes firmen el contrato en nombre de la sociedad.
Estos responden a la deuda (socios o no).
Sin embargo, esta responsabilidad no es tal si la eficacia de los actos queda
condicionada a la inscripcin: cuando los actos (acuerdos) solo tienen
eficacia (poseen efecto) una vez que la sociedad est inscrita.
Responde la sociedad en formacin con el patrimonio que tuviere (no an
capital social) directamente solo de aquellos actos y contratos que sean
necesarios para inscribir la sociedad, adems de aquellos actos y contratos
determinados en los estatutos.
o ART 37. RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD EN FORMACIN
Responde la sociedad en formacin con el patrimonio que tuviere (no an
capital social) directamente solo de aquellos actos y contratos que sean
necesarios para inscribir la sociedad, adems de aquellos actos y contratos
determinados en los estatutos.
o ART 38. RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD INSCRITA
La sociedad una vez inscrita responde ante los actos del art 37 de forma
automtica y de aquellos actos y contratos que una vez inscrita ratifique en
3 meses desde su inscripcin (se ratifica si las deudas anteriores a la
inscripcin son suyas o no; pero posteriormente, tras los 3 meses, la
sociedad asumir el resto de deudas que se produzcan). Si no pueden
garantizarse las deudas por parte de la sociedad, respondern los socios.
(Responde as como si nunca hubiera sido sociedad en formacin).
Sociedad irregular (devenida irregular) (arts 39 y 40 LSK)
Son aquellas en las que los socios han otorgado la escritura de
constitucin, pero no se ha procedido a su inscripcin en el RM
transcurrido un ao desde el otorgamiento de la escritura. No hay
voluntad de inscripcin.
La sociedad que no se ha inscrito (porque no ha habido intencin de los
socios o bien ha pasado un ao desde el documento de inscripcin por
cualquier otra causa), se dice que la sociedad ha sido irregular en toda
su existencia, desde el momento en que se entrega la escritura de
constitucin y hasta el momento en que se inscribe en el RM.
Se le aplican las normas de la sociedad colectiva o civil (art 39 de la
LSC). Si no ha comenzado su actividad, no adquiere personalidad jurdica,

no hay sociedad, no hay nada: no es civil ni colectiva. Por el contrario, si la

ha empezado, se calificar como sociedad colectiva o civil atendiendo al
objeto social que presente para calificarla (a su actividad).
La deuda que se crea sera responsabilidad de la sociedad en una primera
instancia, pero si el patrimonio de la sociedad no alcanzara para cubrir las
operaciones, la responsabilidad ser personal, ilimitada y solidaria por parte
de los socios (como en las sociedades colectivas).
Transmisin de las acciones: como no se ha inscrito, hasta que no lo
haga, las acciones y participaciones sociales no se pueden transmitir (ART
34).
En una sociedad irregular cualquiera de los socios puede pedir
la disolucinante el juez de lo mercantil, porque es un supuesto irregular
(ART 40). Aunque no pueda traspasar acciones, puedo pedir la disolucin.
Acciones y participaciones sociales
Capital social S.A Dividido en acciones
Capital social S.L - Dividido en participaciones
Son partes alcuotas del capital social. Se tiene la cualidad de socio por la
titularidad de una de stas. Esto le otorga una serie de derechos propios de
la condicin de socio.
Las acciones y participaciones sociales las podemos analizar desde tres
perspectivas:
- Como parte alcuota, indivisible y acumulable del capital social
- Como conjunto de derechos de socio (art 93 ley de sociedades),
distinguiendo entre ellos:
-

Econmicos: Reparto de beneficios

Polticos: Informacin, asistencia a la junta y voto

Mixtos: Adquisicin preferente

Los derechos de minora tutelan a la mayora

-Como ttulo formal o en su vertiente formal: Hace referencia a como se
transmiten y adquieren las acciones y participaciones sociales.
Las acciones son ttulos, nominativo o al portador, que se reflejan por
registro contable (anotaciones en cuenta). Es un valor negociable y su
rgimen de transmisin es ms rpido. En las S.A la transmisin de acciones
es libre. Para su restriccin tiene que estar reflejado en los estatutos y esas
limitaciones no las puede hacer intransmisibles o prcticamente
intransmisibles.

Las participaciones no son valores negociables y no se representan en

ttulos ni anotaciones en cuenta, sino en el libro registro de socios. En la SL
existe el rgimen de restriccin a la transmisin, que se traduce en la
transmisin libre de participaciones a socios, familiares u otras sociedades,
pero en caso de que un socio quiera vender sus participaciones a un no
socio, los otros socios tienen derecho de adquisicin preferente. En
estatutos se puede eliminar ciertas restricciones pero sin hacer que se
vuelvan libremente transmisibles.