Dao por contaminacin ambiental urbana. Polucin.

Impacto
auditivo, visual y ambiental

Citar ABELEDO PERROT N: 0003/000801

Derecho ambiental ~ Dao y responsabilidad
Autor: Daz Araujo, Mercedes
Ttulo: Dao por contaminacin ambiental urbana. Polucin. Impacto auditivo, visual y ambiental
Fecha: 1997
Publicado: JA 1997-IV-686
SUMARIO: I. Introduccin. Conceptos generales. El Derecho Ambiental como desafo.- II. La responsabilidad
civil por dao medio ambientales: a) Definicin del dao medio ambiental; b) Responsabilidad civil
extracontractual.- III. Responsabilidad civil por daos derivados de la contaminacin ambiental urbana.
Polucin: a) Dao; b) Nexo causal; c) La reparacin; d) La prescripcin.- IV. Impacto ambiental, visual y
auditivo: a) Las relaciones de vecindad. artculo 2618 Cdigo Civil Ver Texto .- V. Conclusiones
I. INTRODUCCIN. CONCEPTOS GENERALES. EL DERECHO AMBIENTAL COMO DESAFO
La tradicin del Derecho Europeo concibe la solucin de los problemas jurdicos no slo como remedio til a
los problemas cotidianos, sino tambin como formulacin de pautas de accin generalizables. Las instituciones,
las reglas de la dogmtica jurdica y las leyes poseen en su naturaleza vocacin de universalidad y responden a
modelos orientativos de conductas abstractas y generalizables. Esta abstraccin frente a problemas concretos, si
bien permite una cierta capacidad de adaptacin a situaciones cambiantes, puede tambin llevar a la ceguera
frente a las transformaciones producidas en la realidad social, econmica y cultural (1).
El Derecho del Medio Ambiente desde su creacin ha sido considerado "una especie de laboratorio de
regulacin del ordenamiento jurdico en su conjunto" (2). Ante la aparicin de nuevas problemticas o desde
nuevas percepciones de antiguas situaciones, el Derecho Ambiental deja al descubierto lo que la doctrina viene
denominando situaciones de "dficits adaptativos" (3) por parte de los sistemas del Derecho Clsico, lo cual
constituye, ciertamente, un desafo para el Derecho. Es evidente que, ms all del debate acerca de la autonoma
cientfica de esta nueva rama del derecho, nos encontramos frente a la existencia de nuevos campos de
referencia. Los dficits adaptativos surgen del hecho de que las teoras y doctrinas generales desarrolladas hasta
la fecha proceden de mbitos pertenecientes a una fase anterior de la evolucin del Derecho, a los que se han
superpuesto -o simplemente han sido sustituidos- por otros nuevos campos de referencia, de manera tal que hoy
se requieren nuevos acentos a la hora de crear Derecho y estructuras dogmticas generalizables (4).
El derecho civil y en particular la teora del dao se ha orientado por campos referenciales propios que en cierta
medida se ven actualmente impulsados a la necesaria innovacin que acarrea consigo esta novedosa rama del
Derecho.
Cassagne (5) entiende que esta configuracin del Derecho Ambiental como un Derecho especial, con una
relativa autonoma en el campo de la interpretacin, implica llevar a cabo una tarea de armonizacin entre los
fines y objetivos ambientales con las tcnicas y principios propios de cada disciplina jurdica. En la medida en
que la proteccin del medio ambiente, en cuanto proteccin de las condiciones de vida actuales y futuras,
necesita de un determinado comportamiento de los actores privados y pblicos comprometidos con dicho
objetivo, el derecho se convierte en un instrumento que permite inducir dichas conductas. Un objetivo como el
de la proteccin del medio ambiente se puede perseguir, presumiblemente con mayor eficacia, haciendo posible
la integracin del Derecho del medio ambiente en el conjunto de ordenamiento jurdico, de manera tal que las
cuestiones medioambientales no queden reservadas a un Derecho especial, sino que se puedan perseguir de
manera concreta y efectiva en el procedimiento general de creacin y aplicacin del Derecho.
II. LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS MEDIO AMBIENTALES
a) Definicin del dao medio ambiental
Cornu (6) define a la responsabilidad civil como "una tcnica jurdica que consiste esencialmente en transferir,
por una intervencin voluntaria que modifica el curso brutal de los acontecimientos, la carga de un dao de la
persona que lo ha sufrido directamente, en virtud de leyes fsicas, biolgicas, psicolgicas o sociales, a otra
persona que el ordenamiento jurdico considera debe soportarla".
La responsabilidad civil tiene como presupuesto la existencia de un elemento esencial que activa el mecanismo
de accin de esta disciplina: el dao. El dao como presupuesto de la responsabilidad civil diferencia a sta de

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otras formas de actuacin del Derecho Ambiental, como lo son el Derecho Penal o Administrativo, en donde la
sola violacin de los lmites establecidos por las leyes medioambientales los pone en funcionamiento, ya que la
sola infraccin de la legislacin administrativa es suficiente para que la imposicin de una sancin sea legtima
aun ante la inexistencia de un dao concreto.
Para definir el concepto de dao al medio ambiente es preciso determinar previamente en trminos jurdicos el
concepto de medio ambiente. Desde la ptica del Derecho positivo la Ley de Preservacin, Conservacin,
Defensa y Mejoramiento del Ambiente de la Provincia de Mendoza (ley 5961 Ver Texto [LA 1993-A-1128]) nos
aporta una definicin de ambiente, entorno o medio como el conjunto de elementos naturales o inducidos por el
hombre que interactan en un espacio y tiempo determinados. El Consejo de Europa, en su proyecto de
Convencin sobre la responsabilidad civil de daos resultantes del ejercicio de actividades nocivas para el
Medio Ambiente, define a ste en cuanto comprende: (i) los recursos naturales abiticos y biolgicos, tales
como el aire, el agua, el suelo, la fauna y la flora y la interaccin entre estos factores; (ii) los bienes que
componen la herencia cultural y (iii) los aspectos caractersticos del paisaje (7). Los daos ambientales, a los
efectos de la responsabilidad civil, pueden definirse como el dao sufrido por una persona determinada, en su
persona, como consecuencia de la contaminacin de algn elemento ambiental o en sus bienes, cuando estos
forman parte del medio ambiente o cuando resultan daados como consecuencia de la agresin al ambiente (8).
De dicha definicin surge la necesidad de analizar la posibilidad de una responsabilidad por daos al ambiente
en cuanto tal, es decir independientemente de otras consecuencias nocivas inmediatas para el hombre, ya sea en
su persona, en sus bienes. Respecto del dao a la salubridad del ambiente, aquel que no se traduce en un dao en
la salud de las personas o en sus bienes, configurara, segn parte de la doctrina, un "verdadero derecho social a
la salubridad del ambiente, como condicin esencial para un completo desarrollo de la personalidad y el pleno
desenvolvimiento de la persona humana" (9).
Luego de la Reforma Constitucional, la pregunta que cabe formularse es si podemos afirmar que es en estos
trminos que el nuevo artculo 41 otorga a cada habitante el derecho a un ambiente sano. Lo que s puede
decirse es que no existe, ni en la doctrina nacional ni en la extranjera, unnime acuerdo sobre las implicancias
del reconocimiento de este derecho y menos an sobre cul sea su verdadero alcance. Ya que si por derecho a
un ambiente sano se entiende un derecho de la persona, o "uno de los aspectos propios del derecho a la salud,
entendindose as que toda violacin ambiental lesiona de por s a la persona humana, otorgndole sin ms el
Derecho a su reparacin" (10), sera acertado observar que esta teora de la proteccin del ambiente como tutela
de la persona contiene, como bien se ha dicho, una "notable anticipacin" a un momento cronolgico precedente
de la responsabilidad. En este sentido, se ha escrito que esta concepcin, adems de consentir una "excesiva
subjetivizacin" de lo que constituye la lesin del derecho a la personalidad de los dems, si la lesin del
ambiente fuera concebida como lesin a la persona, cada individuo podra segn su propia y normal tolerancia
hacer mayor o menor uso de la accin negatoria (11).
Por su parte, Cassagne (12) entiende que la formulacin constitucional es ambivalente, comprensiva no slo de
los perjuicios que alteran el patrimonio ambiental, sino tambin de aquellos daos que afectan los derechos de
las personas. La introduccin del derecho a la proteccin ambiental que hace el art. 41 de la Constitucin
Nacional Ver Texto , debe entenderse, segn el mismo autor, de la siguiente manera: mientras la responsabilidad
emergente de los daos causados en el patrimonio de las personas individualmente afectadas se rige por las
reglas de la responsabilidad civil, la responsabilidad por dao ambiental comn queda subordinada a la ley
especial que se dicte en el futuro.
b) Responsabilidad civil extracontractual
Si la contaminacin que da lugar al dao se produce en el marco de una relacin extracontractual, el Derecho
Argentino prev que la obligacin de reparar nace de la ley, en tanto sta determina que tal obligacin surge
cuando se causa un dao a otro por culpa o negligencia propia. La ilicitud surge, pues, cuando el acto que
produce la contaminacin es contrario a la ley, a la costumbre o al principio general alterum non laedere. Esto
se dara en el caso en que el dao ambiental se produjera por la accin culposa de un individuo determinado. Sin
embargo, se ha afirmado en numerosas oportunidades que la responsabilidad civil por contaminacin ambiental
se da como "producto de un riesgo o vicio de las cosas de una actividad riesgosa, sea per se o por su forma de
realizacin (art. 1113 CC. Ver Texto ), de abuso de un derecho (art. 1071 CC. Ver Texto ) o del exceso en la normal
tolerancia entre vecinos" (art. 2618 CC. Ver Texto ) (13). Esta determinacin de la responsabilidad civil por dao
ambiental como una responsabilidad de tipo objetivo, goza de un gran consenso entre la mayora de los autores
del Derecho Privado, entendindose que el dao ambiental se deriva comnmente de las cosas que desarrollan
su funcionalidad generando paralelamente un permanente riesgo de degradacin del medio ambiente. Por ello,
"quien se sirve de ellas o las tiene a su cuidado", queda atrapado en el marco objetivo de responsabilidad
normado por el primer prrafo del art. 1113 CC. Ver Texto , atribuyndosele los daos derivados de la

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contaminacin general, "con prescindencia de todo factor subjetivo de atribucin" (14).

La jurisprudencia, en el fallo 93318 "D. D. y otros v. Fbrica de Opalinas Hurlingham S.A.", sienta un
importante antecedente al referirse a la responsabilidad objetiva entendiendo que sta se da tanto si se considera
que el dao ha sido causado por la cosa, como si el mismo ha sido causado por una actividad riesgosa, siendo de
aplicacin el art. 1113 CC. Ver Texto en ambas situaciones (15). Dichas actividades suelen tener las siguientes
caractersticas (16): 1. conllevan un riesgo significativo de dao; 2. el dao, de producirse, suele ser grave; 3. no
hay posibilidad de eliminar el riesgo adoptando una conducta razonablemente diligente; 4. suelen ser
actividades especializadas que utilizan tcnicas especficas; 5. se trata por lo general de actividades tiles para la
comunidad.
Estas caractersticas dejan entrever un tipo de actividad que en la mayora de los casos rene tanto la existencia
de un riesgo, as como la obtencin de un beneficio econmico por parte de quien la realiza. Criterios ambos
que justifican la afirmacin por parte de la mayora de la doctrina de que, en caso de responsabilidad por dao al
ambiente, nos encontramos siempre ante situaciones de responsabilidad objetiva.
III. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS DERIVADOS DE LA CONTAMINACIN AMBIENTAL
URBANA. POLUCIN
La polucin tiene una serie de efectos altamente negativos sobre el bienestar de las personas. Su incidencia en la
salud, en la productividad de los recursos, en la duracin de los materiales, en la visibilidad, en el olor, etc., es
da a da comprobada por experiencias cientficas que ponen de manifiesto la envergadura de los daos
derivados de este tipo de contaminacin.
La contaminacin del aire puede definirse como "la presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energa o
una combinacin de ellos en concentraciones y duraciones superiores o inferiores, segn corresponda, a las
permitidas en la legislacin vigente" (17). Otra definicin de contaminacin nos dir que "es la condicin que
presenta la atmsfera, de una zona dada, cuando la concentracin supera fuertemente los niveles normales en
ese ambiente, produciendo efectos medibles en seres humanos, animales, vegetales y materiales" (18). De la
comparacin de estas dos definiciones, el primer aspecto que sobresale es que en una est presente el vnculo
entre contaminacin y legislacin vigente, por medio de la cual se define a la contaminacin como un fenmeno
de origen humano, mientras que en la segunda, no hay tal vnculo. La razn de vincular la definicin de
contaminacin a la legislacin vigente se basa principalmente en dos razones: a) Los efectos medibles se
relacionan por una parte con las tecnologas y tcnicas existentes en algn momento, siendo por lo tanto un
efecto netamente dinmico. En algunos casos en que no existen efectos medibles (por ejemplo agentes
cancergenos o mutagenticos o el llamado "efecto invernadero") es necesario regular efectos no medibles. b)
Contaminante sera toda sustancia cuya concentracin durante un lapso determinado supera las normas de
calidad ambiental. Si tales concentraciones y duraciones no son superadas, la sustancia no es contaminante,
aunque altere la composicin, propiedades o comportamientos naturales de los componentes del medio
ambiente. En resumen, alteracin no siempre constituye contaminacin, ya que la contaminacin implica un
acuerdo poltico y social de orden eminentemente variable (19).
a) Dao
El dao al medio ambiente a los efectos de la responsabilidad civil es aqul sufrido por una persona
determinada, en su persona, como consecuencia de la contaminacin de algn elemento ambiental, o en sus
bienes cuando stos forman parte del medio ambiente o cuando resultan daados como consecuencia de una
agresin al ambiente. Muy distinta es la situacin cuando el dao se produce en el Medio Ambiente considerado
en s mismo, en donde el Estado como persona obligada a la reparacin del dao, podra encontrarse legitimado
para exigir la reparacin del dao, ya que quien contamina hace necesaria la intervencin estatal depuradora. El
conflicto en este supuesto se suscita cuando el agente contaminador es el mismo Estado, ya que en ese caso "el
responsable habra adquirido un verdadero derecho a daar, ya que no existiran otros legitimados para exigir la
reparacin (20). La legitimacin otorgada a las asociaciones fundadas con estos fines viene a suplir este vaco
legal (21). Respecto de la obligacin de reparar el dao causado, el art. 41 CN. Ver Texto establece expresamente
la obligacin de recomponer el dao causado conforme lo establezca la ley. Ley que ser la encargada de
dilucidar las cuestiones que respecto a este tipo de daos se planteen.
Si bien el dao al medio ambiente se incluye dentro de los conceptos clsicos de la responsabilidad civil, cabe
mencionar que existen algunas caractersticas propias del dao ambiental. Estas podran enumerarse como:
a) Daos colectivos: El dao al medio ambiente es esencialmente difuso y por ende plantea una problemtica
que concita el inters general de la comunidad, sin fronteras y extendiendo su amenaza a las futuras
generaciones. Todo lo cual crea la necesidad de imprimir un enfoque colectivo a la tutela jurisdiccional de los

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damnificados (22).
b) Daos continuados y daos futuros: Ante la posibilidad de que los daos se manifiesten despus del
transcurso de largos perodos de tiempo se ha dicho que es razonable prever, en atencin a los adelantos
cientficos y tecnolgicos, la duracin de los procesos de polucin y de sus consecuencias daosas. La cuestin
del dao futuro ser viable siempre que, en base a las pautas apuntadas, el juez pueda estimar en el plano causal
la certidumbre, sea de la prolongacin o agravacin de un dao actual o bien la produccin de un dao nuevo y
distinto, que ha de resultar como consecuencia del mismo evento que dio origen a la contaminacin (23).
c) La prevencin y cesacin del dao: Se ha afirmado en la doctrina y jurisprudencia que la estimacin de una
responsabilidad por dao al medio ambiente conlleva necesariamente la adopcin de medidas tendientes a evitar
la repeticin de tales daos en el futuro, ya que, de otro modo, no slo resultara intil condenar al sujeto agente
a indemnizar el dao causado sin impedirle hacer actos daosos en el futuro, sino que, sobre todo, sera
paradjico e irrazonable el resultado (24).
b) Nexo causal
Puede afirmarse que el nexo de causalidad es un criterio en virtud del cual cabe imputar a un sujeto un dao
concreto. Los daos producidos por la polucin generalmente se presentan como derivados de acciones de
distinto origen y unidos probablemente con otras concausas. Se ha dicho en la doctrina que como consecuencia
de este fenmeno los conceptos tradicionales de dao directo o necesario no alcanzan a explicar de forma
suficiente la relacin de causalidad (25). Histricamente, ha existido una enorme dificultad para establecer
relaciones de asociacin directas entre la presencia de contaminantes ambientales y el dao causado, ya sea en
la salud humana o en los animales, vegetales, recursos naturales, materiales fabricados por el hombre, etc. Esta
dificultad deriva fundamentalmente de: 1- Un desconocimiento de los daos que puedan derivarse de la
exposicin a agentes contaminantes, ya que, como parte de los procesos productivos contemporneos, se estn
produciendo exposiciones masivas a stos desde hace poco tiempo. 2- La comn interaccin entre los distintos
contaminantes produce efectos de potenciacin, sinergismo, anulacin, atenuacin, modulacin, etc. Las teoras
surgidas en el seno del derecho ambiental para explicar la responsabilidad civil proveen de nuevos elementos de
anlisis a la cuestin (26). Enumeraremos algunas de ellas.
a- "Teora de la proporcionalidad": segn esta teora la reparacin debe ser proporcional a la probabilidad de
causacin del dao. Las crticas de la doctrina a esta teora coinciden bsicamente en su incapacidad de cumplir
con uno de los principios ms importantes de la responsabilidad civil: la justa reparacin de la vctima.
b- "Teora de la 'vctima ms probable'" (most likely victim): esta teora tiene por ncleo la idea de la prueba de
la mayor probabilidad de causalidad entre el dao sufrido y la actividad del demandado. Las crticas a esta
teora concluyen en que la determinacin del nexo causal no puede imputarse exclusivamente sobre criterios
cientficos, sin haber probado jurdicamente la existencia del nexo causal.
MIc- "Teora de la responsabilidad de participacin en el mercado o teora de la causalidad alternativa"
(industry wide or enterprise theory of liability): que tiene como ncleo central la determinacin de la cuota de
responsabilidad de los distintos agentes sobre la base de la parte del mercado que poseen.
Esta teora es tambin llamada de la "causalidad alternativa", y deriva de la existencia en el medio de un nmero
elevado de agentes que por el tipo de accin que realizan son susceptibles de causar el dao. En la doctrina
nacional este tipo de dao est equiparado al de responsabilidad colectiva (27). Para que exista esta
responsabilidad colectiva deben darse los siguientes supuestos:
a- Falta de individualizacin del autor del perjuicio o del responsable por la cosa daosa.
b- Prueba de la participacin del responsable en el grupo.
c- Relacin causal entre el dao y la contaminacin proveniente del grupo.
Con respecto a este tipo de responsabilidad, la doctrina se divide entre considerarla solidaria (28) o simplemente
mancomunada (29). Kemelmajer de Carlucci entiende que mientras no se modifiquen las normas vigentes o no
se dicten normas especiales para la contaminacin ambiental, el art. 2619 CC. Ver Texto permite aplicar al
derecho argentino la teora del market share. Esta teora implicara que cada uno de los contaminadores
responda en la medida del volumen que produzca (30).
Cuando este tipo de responsabilidad colectiva surge, los agentes comprendidos en el grupo al que se le atribuye

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la responsabilidad, para lograr su eximicin, debern atacar los presupuestos de la responsabilidad colectiva
(31). Podrn hacerlo acreditando la participacin exclusiva de uno de ellos, probando no integrar el grupo de
agentes responsables o la fractura de la relacin causal. Esta ltima posibilidad permitir evaluar la presencia de
los eximentes de la responsabilidad clsicos: el caso fortuito y la fuerza mayor. En la responsabilidad objetiva,
estos supuestos juegan un papel sumamente limitado, ya que slo la fuerza mayor considerada como un suceso
inevitable puede interrumpir el nexo causal; por su parte, el caso fortuito (entendido como suceso imprevisible)
no ser causa de justificacin en ningn supuesto para librar de responsabilidad al agente que desarroll una
actividad riesgosa. Al analizar el elemento de la concurrencia, ya sea de la propia vctima o de un tercero, la
doctrina ha dicho que en el mbito de la preservacin del medio ambiente las responsabilidades se suman y
ninguna excluye a la otra.
El criterio de la solidaridad entre los distintos agentes surge segn algunos autores nicamente en el supuesto
del acto ilcito (arts. 1081 Ver Texto , 1109 Ver Texto y 1113 Ver Texto CC.), ya que la ley debe preverlo
expresamente (32). La responsabilidad solidaria en materia ambiental ha sido considerada como un gran avance,
existiendo en nuestro pas legislacin ambiental y de defensa del consumidor que la preve especialmente (33).
Dentro del tratamiento de este mismo tema se ha avanzado en sentidos que implican una agravacin de la
situacin de los agentes que llevan adelante la actividad riesgosa, entendiendo que es posible presumir que un
agente es responsable en la medida en que el tipo de accin que realiza sea considerada apta para producir dicho
dao. Un ejemplo notable en este sentido es lo normado por la ley japonesa de compensacin de daos a la
salud relacionados con la contaminacin de 1973, segn la cual aquellas personas que renan determinados
requisitos (vivir en un rea determinada, estar expuesta a ciertos elementos contaminantes, pasar un examen
mdico) se presume que son vctimas de la contaminacin atmosfrica y tienen automticamente derecho a una
indemnizacin (34).
c) La reparacin
Si bien la reparacin de los daos derivados del dao al medio ambiente conlleva en su aplicacin los principios
generales de la materia, es importante dar cuenta de algunas de las particularidades que la caracterizan. El
principio de la reparacin en especie, ciertamente un principio clsico del derecho, cobra aqu una mayor
relevancia, pudiendo afirmarse que la imposibilidad de la reparacin in natura slo ser aplicable en aquellos
casos en que sta exceda desproporcionadamente del beneficio obtenido con la reparacin. La posibilidad del
propietario de los elementos ambientales daados de elegir entre reparacin in natura o indemnizacin no ser
aceptada en este tipo de daos (35).
d) La prescripcin
Los problemas que deben tenerse en cuenta en relacin con esta materia son sus efectos sobre los daos
sobrevenidos y continuados y el momento a partir del cual deben empezar a computarse los plazos de la
prescripcin, as como la relevancia del conocimiento del dao a estos efectos. En el caso de la produccin del
dao, la regla general es que el plazo comienza a contarse desde el momento en que el ilcito se produce. Slo
cuando el dao consecuencia del ilcito se vuelve cierto en un tiempo posterior, es desde all, desde que se
configura el perjuicio, que se comienzan a contar los plazos. Frente a los daos sucesivos o continuados, la regla
es que deben considerarse un dao nico y el plazo debe contarse desde el perjuicio inicial. Se ha sealado
asimismo que ni los agravamientos ni los nuevos perjuicios implican una nueva causa generadora de
responsabilidad, ni dan lugar a una nueva accin que pueda prescribir a partir de entonces. Como excepcin, un
dao sobreviniente tiene una prescripcin independiente, aun cuando se trate de consecuencias daosas de un
ilcito nico -etapas nuevas o dao futuro- cuando empleando la debida diligencia, segn un criterio objetivo, no
haya sido posible preverlo o anticiparlo (36). La doctrina pone el acento en la consideracin del dao
continuado como unidad, no como pluralidad de daos particulares, concluyendo que la prescripcin comienza
a correr cuando el dao se produce de forma general para el perjudicado y comprende todas sus consecuencias
que como posibles sean de prever. Cabe concluir entonces que "la inseguridad sobre el volumen y cuanta de los
daos no excluye el comienzo de la prescripcin, siempre que no se parta de meras suposiciones o presunciones
de que se producirn daos, aunque aun no hayan realmente comenzado o no hayan todava surgido" (37).
La responsabilidad civil por daos causados por la polucin, ya sea en la persona, en sus bienes o los elementos
que conforman el ambiente debe ser tratada desde los diversos ngulos que marcan cada uno de los temas
tratados. El dao generado por polucin es un hecho que rene ciertas caractersticas que hacen de l un
fenmeno muy complejo. La posibilidad de identificar al agente contaminante es difcil y nula en determinados
casos. La existencia del dao, adems de presentar serias dificultades al momento de la prueba del nexo causal,
generalmente rene las caractersticas del dao futuro y continuado. Esta aproximacin a los problemas que
plantea el dao ambiental debe ser tenida en cuenta al momento de analizar las circunstancias concretas que

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surgen ante la efectiva produccin de un dao ambiental.

IV. IMPACTO AMBIENTAL, VISUAL Y AUDITIVO
a) Las relaciones de vecindad. artculo 2618 Cdigo Civil Ver Texto
El art. 2618 del Cdigo Civil Ver Texto ha sido analizado por la doctrina nacional desde distintos puntos de vista.
As, se ha dicho que la norma en cuestin, interpretada con criterio amplio y conforme a las necesidades de los
nuevos tiempos, proporciona una gran ayuda en el tratamiento de los problemas que surgen de la reparacin del
dao ambiental, siguiendo en esta posicin a la casacin italiana (38).
Desde otro punto de vista, Andorno (39) seala que la responsabilidad en el derecho de vecindad no se funda en
un deber resarcitorio de naturaleza aquiliana, sino que se trata de una situacin singular que nos sita ante un
acto lcito, beneficioso para la colectividad, permitido administrativamente, que puede importar un "ataque" al
derecho ajeno, y que impone una indemnizacin y eventualmente el cierre o traslado de un establecimiento
determinado. Ello es as por cuanto la responsabilidad por las inmisiones es exclusivamente objetiva. Ningn
papel juegan la negligencia o la impericia y menos an el dolo; tampoco cabe hablar de abuso del derecho. La
responsabilidad emerge por mediar un acto excesivo, creador del riesgo y la persona que asume el riesgo de un
uso excesivo del fundo deber responder por las consecuencias perjudiciales de tal conducta".
Por su lado, dentro de una visin crtica de este artculo como solucin a los problemas derivados de la
reparacin ambiental, Stiglitz (40) afirma que "las soluciones ofrecidas al damnificado difieren si se trata del
caso contemplado por el art. 2618 CC. Ver Texto o bien el supuesto fctico ordinario, o sea extrao a las
relaciones de vecindad". Primordialmente porque los daos originados en inmisiones provenientes de inmuebles
vecinos deben ser soportados en tanto no excedan la normal tolerancia, criterio sujeto a la operacin judicial.
Una vez superados los lmites de la razonable tolerancia en virtud de la violacin del principio alterum non
laedere se penetra en el ilcito civil. Bastara la verificacin del efecto daoso para que, en base a las pautas
consagradas por la disposicin, quedara abierta la discrecin judicial en la condena al resarcimiento. La
prescindencia del factor culpa resulta de la correlacin de la norma autorizada con los principios genricos
aplicables en materia de responsabilidad civil extracontractual.
La jurisprudencia en repetidas oportunidades se ha manifestado al respecto, arribando a las siguientes
conclusiones que parecen respaldar la posicin tomada por nuestra doctrina. Veamos:
1.- El art. 2618 del Cdigo Civil Ver Texto prev decretar la cesacin de las molestias o la indemnizacin; en tal
caso debe entenderse que esta ltima procede cuando la supresin de aqullas debera ocasionar la cesacin de
una actividad til y beneficiosa para el inters general; pero, si adems de las molestias existen daos que han
sido verificados en el juicio, independientemente de las medidas tomadas para hacrselas cesar, es permitido
fijar una indemnizacin por los perjuicios sufridos (Sup. Corte Bs. As., 21/8/79, "Sciutto, Dualdo L. v. Club
Universitario de La Plata) DJBA 117-226.
2.- An cuando la letra del art. 2618 CC. Ver Texto parece propiciar una solucin alternativa entre la
indemnizacin de los daos y la cesacin de las molestias, debe concluirse que si las molestias han producido
daos, no slo se deber suprimir la causa de ellas hacindolas cesar, sino que, al mismo tiempo, deber
concederse una indemnizacin de los perjuicios sufridos, entre los que se encuentra el dao moral, de
conformidad con los principios comunes (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 12/4/94, "Mele, Mario O. y otro v.
Segba [JA 1995-III, sntesis]), LL 1994-D-415 Ver Texto , con nota de Carlos A. Ghersi.
Podramos afirmar entonces, que respecto de las perturbaciones que se encuadran dentro del mbito del art.
2618 CC. Ver Texto , en tanto stas no ocasionen daos y se den en el marco de la vecindad, la responsabilidad
surge en virtud del ejercicio de un derecho. Pero una vez que se verifica el evento daoso, comienzan a regir las
normas previstas para el tratamiento del ilcito civil, correspondiendo la reparacin de los daos causados en la
persona y en sus bienes. Igual situacin correr para aquellos casos en que no existe relacin de vecindad.
El fenmeno de la contaminacin acstica, as como el de la contaminacin visual, no difiere del de la polucin
respecto de la caractersticas anteriormente enumeradas, por lo que su tratamiento genera el mismo tipo de
problemas (esto es: enormes dificultades para determinar al agente contaminador, existencia del dao continuo
y futuro, limitadas posibilidades de acreditar el nexo causal, etc.). As parece quedar establecido en los
siguientes fallos, que establecen, por un lado:
1.- Que el art. 2618 CC. Ver Texto contempla las denominadas inmisiones inmateriales en las relaciones de
vecindad, imponiendo conductas que no slo entroncan con el uso regular de la propiedad, sino que tienden a

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evitar el dao ambiental, protegiendo la tranquilidad de las personas y amparando su derecho a la vida y a la
salud. En el mencionado precepto encuadran los ruidos que alcanzan las categoras de molestias intolerables (C.
Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 12/4/94, "Mele, Mario O. y otro v. Segba" Ver Texto );
2.- La produccin de ruidos intolerables durante el da y la noche constituye una molestia con aptitud de
provocar en las vctimas un padecimiento espiritual, una verdadera mortificacin del nimo y la prdida de la
tranquilidad, motivando zozobras perturbadoras del sociego espiritual del derecho a la paz que generan la
obligacin de reparar ese menoscabo cuya existencia no necesita prueba directa, pues queda demostrada por el
hecho mismo de la accin antijurdica (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 12/4/94, "Mele, Mario O. y otro v.
Segba" Ver Texto , con nota de Carlos A. Ghersi y,
3.- corresponde a la parte demandada por daos y perjuicios probar objetivamente no slo la inexistencia de
vibraciones, sino tambin la falta de relacin de sta con los efectos que le asigna la actora (en el caso las fisuras
y daos en la propiedad) (C. Civ. y Com. Paran, sala 1, 18/8/81, "Solari, Ernesto y otra v. Martnez, Carlos A.
y otro"), ED 96-215.
Continuando con la equiparacin entre este tipo de daos y los tratados con anterioridad, es llamativa la
sentencia de la Cmara Nacional en lo Civil, sala D (LL 1975-A-880), la cual hace expresa mencin a la
existencia del dao futuro, aun ante la imposibilidad de probar el dao actual, teniendo en cuenta la posibilidad
de prever la produccin futura en tanto la actividad contine. Dice la sentencia que:
"para fijar la indemnizacin por las deficiencias auditivas del actor, consecuencia de ruidos molestos
comprobados por el funcionamiento de una cancha de bochas, debe tenerse en cuenta que el perito no ha
establecido el grado de incapacidad generada en el damnificado por la dolencia acstica y que ha informado que
de persistir el mortas traumtico ello se traducir desfavorablemente sobre la salud del individuo, agravando
sucesivamente el dao a nivel de su rgano cocleo vestibular y que el cerramiento de la cancha de bochas
eliminar el factor mrbido y por ende el agravamiento de la afeccin consecuente; dado lo cual y tomando en
cuenta el lapso transcurrido y el que corra hasta la subsanacin de la causa motivante del dao, se fija una
indemnizacin de ...
Con relacin a la objetivizacin de la responsabilidad, tenemos un claro ejemplo en este campo de las
inmisiones del art. 2618 al expresarse que:
Corresponde a la parte demandada por daos y perjuicios probar objetivamente no slo la existencia de
vibraciones, sino tambin la falta de relacin de sta con los efectos que le asigna la actora (en el caso las fisuras
y daos en la propiedad) (C. Civ. y Com. Paran, sala 1, 18/8/81, "Solari, Ernesto y otra v. Martnez, Carlos A.
y otro"), ED 96-215.
V. CONCLUSIONES
La atractiva dualidad clsica-novedosa que nos plantea el tratamiento de la responsabilidad civil por daos al
ambiente, nos permite hacer un anlisis de los elementos comprometidos en toda la responsabilidad civil
(presencia del dao, nexo causal, responsabilidad objetiva y reparacin) pero atendiendo a las herramientas que
el medio ambiente introduce como campos de referencia novedosos en la disciplina. Luego del anlisis
realizado tanto de nuestro Derecho Privado y sus disposiciones pertinentes, as como de la clarificadora
jurisprudencia al respecto, podemos afirmar que existen en nuestro derecho positivo herramientas idneas para
la prevencin, cesacin y reparacin del dao ambiental.
El art. 41 de la Constitucin Nacional Ver Texto ha venido a dar respuesta a la tan ansiada jerarqua constitucional
de este derecho fundamental para la vida de las generaciones presentes y futuras.
La prevencin y cesacin de los daos ambientales se harn efectivas no slo a travs del ejercicio de las
facultades propias del Estado para tales fines, sino tambin a travs de un Derecho Privado que asume las
exigencias que impone la imperativa preservacin del medio ambiente.
Dentro del sistema de reparacin tpico del Derecho de daos, el factor de atribucin ser siempre objetivo ya
sea producto de un riesgo o vicio de las cosas, de una actividad riesgosa, sea per se o por su forma de
realizacin (art. 1113 CC. Ver Texto ), de abuso de un derecho (art. 1071 CC. Ver Texto ) o del exceso en la normal
tolerancia entre vecinos (art. 2618 CC. Ver Texto ).
Respecto de la reparacin del dao al ambiente en s mismo, es decir, sin que se refleje de manera inmediata en
una persona o en sus bienes, puede afirmarse que existe el derecho subjetivo a un ambiente sano. Que asimismo

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urge la reglamentacin de tal derecho para poder dilucidar los problemas que se derivan de la legitimacin
activa para reclamar el resarcimiento del dao.
Los daos producidos por contaminacin, ya sea que se trate de polucin o contaminacin auditiva y visual,
ms all de los temas conflictivos que presentan, tienen su cobertura jurdica tanto en la etapa de prevencin y
cesacin, como en la reparadora.
NOTAS:(1) Wolfang Hoffmann-Reem, "La reforma del Derecho Administrativo", Documentacin
Administrativa n. 234, abril-junio, 1993.
(2) Kloepper, Martn, "Entorno a las nuevas formas de actuacin medioambiental", Documentacin
Administrativa n. 234, abril-junio, 1993.
(3) Wolfang Hoffmann-Reem, ob. cit., p. 20.
(4) Wolfang Hoffmann-Reem, ob. cit., p. 20.
(5) Cassagne, Juan Carlos, "Sobre la proteccin ambiental", LL 1995-E-1217.
(6) Cornu, "Etude compar de la responsabilit delictuelle en droit priv et en droit public", Pars, 1951, p. 253,
cit. por Kemelmajer de Carlucci, Ada, "La responsabilidad civil por el dao ambiental", Academia Nacional de
las Ciencias Sociales de Crdoba, p. 171.
(7) De Miguel Perales, Carlos, "La responsabilidad civil por daos al medio ambiente", Ed. Civitas, 1994.
(8) De Miguel Perales, Carlos, ob. cit., p. 85.
(9) Stiglitz, Gabriel A., "Responsabilidad civil por contaminacin del medio ambiente".
(10) Giampietro, Franco, "Diritto alla salubritta del ambiente", Milano, 1980, p. 101, citado por Stiglitz, Gabriel
A., "Responsabilidad civil por contaminacin del medio ambiente", LL 1983-A-788.
(11) Kiper, Claudio Marcelo, "La responsabilidad por dao al ambiente en Alemania", LL 1993-B-Secc.
Doctrina, 807.
(12) Cassagne, Juan Carlos, ob. cit., p. 1221.
(13) Agoglia, Mara M. y otros, "El sistema jurdico vigente para la proteccin del dao originado por
degradacin ambiental", JA 1993-IV-808.
(14) Stiglitz, Gabriel A., ob. cit., p. 786.
(15) Bustamante Alsina, Jorge, "Responsabilidad por dao ambiental", LL 1995-C- 570. El autor al comentar el
mencionado fallo se coloca en una posicin contraria a esta interpretacin. Los argumentos son que el art. 1113
no contempla la responsabilidad objetiva para las actividades riesgosas, indicando adems que tal posibilidad s
fue prevista por la ley 24032 Ver Texto , vetada por el decreto 2719/91.

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(16) De Miguel Perales, Carlos, ob. cit., p. 216.

(17) Katz, Ricardo, "La contaminacin ambiental. Introduccin", en Medio ambiente en desarrollo, Centro de
Estudios Pblicos, Santiago, 1993, p. 275.
(18) Sandoval, Hugo L., "Contaminacin y contaminantes, aspectos cientficos, tericos y prcticos", en Medio
ambiente y desarrollo, ob. cit., p. 285.
(19) Cfr. Katz, Ricardo, ob. cit., p. 279.
(20) Conf. Kemelmajer de Carlucci, Ada, ob. cit., p. 187.
(21) "Ley de defensa, conservacin y mejoramiento del ambiente", Prov. de Mendoza, art. 17.
(22) Stiglitz, Gabriel A., ob. cit., p. 786.
(23) Zannoni, Eduardo A., "El dao en la responsabilidad civil", Bs. As., ps. 45/6, cit. por Stiglitz, Gabriel A.,
ob. cit.
(24) Sentencia del Tribunal Supremo del Reino de Espaa, 12/12/80. La misma posicin es tomada por Morello,
Augusto y Stiglitz, Gabriel, indicando la necesidad de ordenar el cese de los daos, en "Responsabilidad civil y
prevencin de daos. Los intereses difusos y el compromiso de la justicia", LL 1987-D-364; en la doctrina
espaola Moreno Trujillo basndose en el abuso del derecho, "La proteccin del medio ambiente en la
jurisprudencia civil", p. 156, cit. por Miguel Perales, Carlos, ob. cit.
(25) De Miguel Perales, Carlos, ob. cit., p. 165.
(26) Confr. De Miguel Perales, Carlos, ob. cit., p. 167.
(27) Gianfelici, Mario Csar, "Responsabilidad civil por contaminacin ambiental", LL 1983-D-1020.
(28) Carranza, Jorge, "Aproximacin interdisciplinaria a la responsabilidad por dao ambiental", JA
1989-IV-701. Stiglitz, Gabriel, ob. cit.
(29) Andorno, Luis, ob. cit., p. 22.
(30) Kemelmajer de Carlucci, Ada, ob. cit., p. 188.
(31) Gianfelici, Mario Csar, ob. cit., p. 1021.
(32) Andorno, Luis O., ob. cit., p. 23.
(33) Ley de Defensa al Consumidor 24240 Ver Texto (LA 1993-C-3012) y Ley de Residuos Txicos y Peligrosos

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24051 Ver Texto (LA 1992-A-50).

(34) De Miguel Perales, Carlos, ob. cit., p. 196.
(35) De Miguel Perales, Carlos, ob. cit., p. 130.
(36) Mosset Iturraspe, Jorge, "De nuevo sobre la prescripcin de los daos sobrevinientes y de los continuados",
LL 1988-D-102. (37) Geigel, "Der Haftpflichtprzess mil Einschluss des materiellen Haftpflitchtrechts", p. 195,
1967, cit. por Mosset Iturraspe, Jorge, "Prescripciones independientes para etapas nuevas y no previsibles del
perjuicio", LL 1988-C-211.
(38) Kemelmajer de Carlucci, Ada, ob. cit., p. 182.
(39) Andorno, Luis O., "La responsabilidad civil por el dao ambiental (art. 2168 CC. Ver Texto )", Rev. Colegio
de Abogados, Rosario, 1978-80 n. 13, p. 14.
(40) Stiglitz, Gabriel A., ob. cit., p. 785.
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