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SENTIDO
FORMAL Y MATERIAL DE LA CONSTITUCIN.
CARCTER
FUNDAMENTAL
DE
LA
PRESENTACIN
El estudio de la Constitucin es, sin lugar a dudas, uno de los temas que mayor
inters ha concitado en los doctrinarios del constitucionalismo. Esto se debe, en
principio, a que su naturaleza, como la de cualquier otro concepto jurdico, es por
esencia polmica; pero adems, a que ella constituye el nexo que da mudad a las
diversas esferas de la realidad poltica, jurdica y sociolgica del Estado.
Las primeras referencias acerca del trmino lo encontramos en la antigedad
griega, en donde tiene su origen la democracia, sistema en el que se forman las
primeras nociones de los derechos polticos de los ciudadanos.
Una de las grandes realizaciones de Aristteles estuvo referido, precisamente, al
estudio de la historia constitucional de las aproximadamente 158 constituciones
ms importantes de su tiempo, que como se .sabe, fueron definidas por l como la
regla poltica de los habitantes de un pueblo, la ordenacin de los poderes del
Estado, en tanto determina la forma como se divide el poder supremo, segn en
quin resida y los fines de la comunidad que le han de estar encomendados.
La nocin aristotlica de Constitucin difiere, pues, notablemente del senndw que
hoy se atribuye al trmino. Su significado hace alusin a la forma de organizacin
o establecimiento de un Estado, una manera de ser, un modo de vida propio que
hace que todo Estado, por el slo hecho de serlo, tenga una Constitucin.
Esta nocin coincide con la acepcin etimolgica del trmino. En efecto, la palabra
Constitucin proviene del verbo latino "constituere", que significa deliberar,
establecer, ordenar, imponer. De ella deriva "Constitutio" que se traduce como
ordenamiento, prescripcin, imposicin, las reglas bsicas de organizacin,
aquello que se ha ordenado o impuesto, o. como dice el diccionario de la Real
Academia Espaola de la Lengua, Constitucin es accin o efecto de constituir.
INTRODUCCIN
La constitucin es conocida como la carta magna o la ley de leyes, es la norma
suprema de todo Estado, en ella define y manda, la organizacin y estructura de
un Estado, tambin mediante principios abstrae situaciones de la vida real, que
regula estableciendo Derechos y Deberes, tambin establece un orden mediante
lineamientos sancionaras.
Tambin ninguna otra norma puede sobrepasar el espritu de la Constitucin, muy
al contrario las otras normas se sustentan en estas normas de mayor jerarqua,
sino es as a la norma que trata de ir en contra de la constitucin se declara
inconstitucional.
Por ello la Constitucin tiene un contenido especfico, se divide en dos partes
fundamentales: la dogmtica y la orgnica, en la primera se establecen principios
de los cuales servirn para regir la organizacin poltica del Estado; la segunda
estipula normas que regirn la organizacin, funciones, etc. De un Estado.
Al igual tiene un sentido formal y material, el sentido forma, refiere a lo que esta
normado y su especial trato, por su supremaca y jerarquizacin; en el sentido
material, tienen que ver con para quienes se dirige y establece tanto funciones,
organizacin y las relaciones entre sus divisiones de poderes.
Es importante saber que la norma tiene que referirse a hechos reales, se tiene que
tener claro que se busca regular la vida en la sociedad.
INDICE
DEDICATORIA
PRESENTACIN
INTRODUCCIN
CAPTULO I
1 La constitucin
2 La nocin de constitucin
3 El nacimiento de la constitucin
1
La ley constitucional
2
La constitucin como pacto
4 Contenido de la constitucin
1
Segn Molina, C.; lvarez, M. y otros
1
El prembulo
1
Significado
2
Fuerza vinculante
2
Parte dogmtica
1
Contenido
2
El valor jurdico de la declaracin
3
Parte orgnica
1
La organizacin orgnica de la constitucin
2
Significacin poltica do las reglas constitucionales
1
Las constituciones-contrato social
2
Segn Henrquez Franco
5 El establecimiento y la revisin de la constitucin
1
El establecimiento de la constitucin
1
El momento para establecer una constitucin
2
El rgano competente para establecer la constitucin
3
Los procedimientos de revisin
1
La revisin y sus contornos
1
El principio de la revisin
2
Distincin entre constitucin flexible y constitucin rgida
3
Revisin implcita y falsa revisin
CAPTULO II
7 Sentido de la Constitucin
1
Sentido Formal de la Constitucin
1
Segn Rodas Huertas
2
Segn Carruitero Lecca
1
Aproximacin a la idea de Derechos Fundamentales. Luis
1
2
3
4
5
2
1
3
Pblicos
Derechos
Subjetivos,
Humanos,
Derechos
de
la
Personalidad
Clasificacin de los Derechos Fundamentales
Funciones de los Derechos Fundamentales
La definicin de los Derechos como Derechos
Fundamentales. Javier Prez Royo
La definicin de los Derechos Humanos como Derechos
Fundamentales
La tutela constitucional de los Derechos Sociales. Jos
Luis Cascajo
1
Pasado y presente del Constitucionalismo Social
2
Sentido Material de la Constitucin
1
Segn Rodas Huertas
3
Sentido ideal
7.4. Sentido Real
4
Constitucin Jurdica
8 Carcter fundamental de la Constitucin
9 Vigencia y valides de la Constitucin
1
Vigencia de la Constitucin
10
11
12
13
14
15
2
Valides de la Constitucin
3
Extincin de la Constitucin
Concepciones acerca de la constitucin
1
Concepcin Racional Normativa
2
Concepcin Sociolgica
3
Concepcin Neocontractualista
Las funciones de la Constitucin
La finalidad o la teleologa de una Constitucin
1
La finalidad poltica
2
La finalidad jurdica
3
La finalidad social
La vigencia de la Constitucin en la vida social
Constitucin poltica y Constitucin social
Formas de Constitucin
1
La forma consuetudinaria de Constitucin
2
La forma escrita de Constitucin
1
Estabilidad y seguridad institucional
2
La afirmacin de la supremaca de la constitucin sobre las otras
reglas
3
Garanta contra la arbitrariedad y el abuso del poder.
16 Conceptos acerca de la Constitucin
1
Criterio racional normativo
2
Criterio histrico tradicional
3
Concepto sociolgico
17 El control constitucional
1
La ausencia de control
2
El control parcial de constitucionalidad
1
Control por la opinin pblica
2
Control por una asamblea poltica
3
Control por un rgano mixto
4
Control por un rgano jurisdiccional
5
Control por va de accin
6
Control por va de excepcin (control posterior).
7
El control de constitucionalidad por la llamada "cuestin de
constitucionalidad
CONCLUSIONES
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
CAPTULO I
1 La constitucin
Es la Constitucin la mejor manera de identificar el Estado de Derecho puesto que
aqulla expresa claramente que los gobernantes y gobernados estn sometidos al
respeto del Derecho Positivo. Ambos estn obligados a respetar tl dei echu que
ellos mismos crearon con el fin de vivir de forma armoniosa en una sociedad
pacfica. Esto supone la existencia de una jerarqua de normas bien precisa, con
una clara separacin de poderes, una declaracin de Derechos Fundamentales o
individuales y una autoridad judicial autnoma e independiente.
As la Constitucin se identifica tanto con el Estado, como con el Derecho. La
Constitucin consagra la manifestacin de la Voluntad Poltica129, lo que significa
"en contraste con simples normas, una magnitud del Ser como origen de un
Deber-ser" que conduce a las finalidades del Estado de Derecho que quiere que
los gobernantes no ejerzan ms el poder en funcin de las cualidades propias de
la persona, sino en funcin de una atribucin o investidura acordada directa o
indirectamente por la mayora de los asociados. La Constitucin se ha convertido
en la encarnacin misma del Estado; de ella surgen en nuestros das el principio y
el fin del Estado; todo rgimen poltico, estable o no, dictatorial o democrtico,
busca la justificacin constitucional para exteriorizar la existencia del Estado.
Aparte de esta identidad poltica, la Constitucin se identifica jurdicamente con el
Derecho en cuanto es la fuente del orden jurdico establecido por el Estado. De
ella emana toda regla jurdica que confiere una fuerza legtima a toda actuacin de
los gobernantes o gobernados.
Para abordar mejor el significado de la Constitucin, veremos, en primer lugar, la
nocin de Constitucin; en segundo lugar, su contenido; en tercer lugar, su
modificacin; y en ltimo lugar, su control.
2 La nocin de constitucin
Adoptada por el pueblo o sus representantes, la Constitucin de un pueblo se
presenta casi siempre de forma escrita y solemne. Se conoce como la
Constitucin de un Estado, la Carta Fundamental que le da origen al mismo o que
fundamenta sus bases ms slidas. Se le niega as el nombre de Constitucin a
otro tipo de pactos fundamentales como aquel que en Derecho Internacional da
origen a la constitucin de una organizacin de Estados y que se identifica con el
nombre de tratado- fundacin.
Se habla tambin de Estatutos de una sociedad cuando sus reglas fundamentales
crean o modifican sustancialmente la actividad a la que se consagran sus
asociados. Por ello cuando se habla de Constitucin generalmente se asocia al
Estado y, en algunos casos, como el colombiano, se utiliza la palabra Constitucin
Poltica para identificar de manera clara que se trata de Constitucin del Estado.
Sin embargo, esta ltima asociacin, s tuvo su explicacin y justificacin en el
siglo XVIII cuando tuvo su origen130 y en el siglo XIX cuando tuvo su auge. Hoy
en da ese tipo de frmulas no son bienvenidas en Derecho Constitucional puesto
que hace ms de un siglo se sabe que una Constitucin no es solamente un pacto
poltico fundamental, sino tambin un pacto social y econmico.
Una Constitucin, como lo expresa Cari Schmitt, debe contener no solamente el
acuerdo de los hombres polticos, sino tambin la aceptacin de la mayora de sus
asociados que quieren vivir bajo dicho Estatuto, con un mnimo de recursos
econmicos para darle efectiva aplicacin. Se dice entonces que la Constitucin
determina el Estatuto del Estado. Para explicar mejor esta afirmacin veremos
cul es su verdadera definicin y sus posibles formas.
b)
c)
d)
t)
La ley constitucional
Una ley constitucional, es, por su contenido, la formacin que lleva a la prctica la
voluntad constituyente. Se encuentra por completo bajo el supuesto y sobre la
base de la decisin poltica de conjunto contenida en esa voluntad. Si se
insertaran otras varias normas en la "Constitucin", esto tiene slo una
significacin tcnico - jurdica: la de defensa contra una reforma por medio del
procedimiento especial.
2
b)
El prembulo
Significado
Fuerza vinculante
Parte dogmtica
Contenido
el
Derecho
de
Huelga);
tambin
el
Juez
Constitucional
ha
Parte orgnica
Rgimen poltico.
El pueblo tiene que existir y ser supuesto como unidad poltica si ha de ser sujeto
de un poder constituyente. Por el contra-rio: las construcciones de un contrato
social (Sozial) de sociedad (Gesellschaft) o de Estado (no hay que discutir aqu las
diferencias de estos contratos), sirven para fundar la unidad poltica del pueblo. El
contrato social est ya supuesto en la doctrina del Poder constituyente del pueblo,
pues que en su construccin se tiene por necesaria.
El contrato social no es idntico en ningn caso a la Constitucin en sentido
positivo, es decir, a las decisiones polticas concretas sobre modo y forma de
existencia de la unidad poltica que adopta el sujeto del Poder constituyente, y
mucho menos todava a las regulaciones legal-constitucionales emanadas sobre la
base y en ejecucin de aquellas decisiones140.
Ahora bien, en su integracin podemos, siguiendo al autor citado, establecer las
siguientes diferencias puntuales: en el pacto constitucional, ste, de acuerdo con
la forma de Estado, permitir establecer si existe multiplicidad de partes o de
sujetos. En el Estado federal, cada Estado Federado es una parte, mientras que
en el Estado Unitario, se carece de partes, pero a la formacin de la voluntad
poltica confluyen, los titulares del Poder Constituyente. En el Contrato Social,
concurren personas que se abrogan el Poder Constituyente; slo cuando surge el
Estado, surge en derecho su poder como Constituyente.
Determina las diferencias, Schmitt, de la siguiente forma: 1) El pacto federal entre
varias unidades polticas independientes es un autntico pacto Constitucional. 2)
La Constitucin no es un Pacto, es una norma. 3) El pacto Constitucional es
siempre un pacto de estatus, en el cual se funda una relacin permanente de vida.
2
Por regla general se considera que toda Constitucin deber contar por lo menos
con dos partes fundamentales la dogmtica y la orgnica En la parte dogmtica se
establecen los principios fundamentales que, a manera de dogmas inamovibles,
deben regir la organizacin poltica y econmica de la sociedad. Su consagracin
es el reconocimiento de la primaca de la persona humana sobre la sociedad y el
El establecimiento de la constitucin
Para establecer una Constitucin hay que tener en cuenta el momento para
hacerlo y los rganos competentes.
1
Una Constitucin no debe ser inmutable, inmodificable. El buen sentido exige que
una generacin no ante las generaciones futuras a un texto que sirve
generalmente a una generacin. De otro lado una revisin constante la vuelve
insegura e inestable. Hay que evitar el exceso de rigidez y el exceso de
flexibilidad.
2
La iniciativa
El procedimiento de revisin
Lmites de circunstancias
Lmites de tiempo
Sin embargo, lo poltico puede a veces ms que lo jurdico, Los actores polticos
que la interpretan a veces violan manifiestamente la Carta. A veces los hechos
tambin son ms fuertes que cualquier norma jurdica; una guerra, Golpe de
Estado o re-evolucin, puede terminar reformando la Constitucin.
6 Contenido de la Constitucin del Per
La actual Constitucin peruana de 1993, producto del autogolpe de Estado del 05
de abril de 1992, contiene un esquema parecido a la Carta de 1979. Sin embargo,
es necesario precisar que si bien se inicia con un prembulo, su contenido carece
de significacin debido a que en l no se exponen, como en la anterior
Constitucin, los valores que se aspiran alcanzar.
Sigue a continuacin la parte dogmtica en la que figuran los derechos de primera,
de segunda y de tercera generacin. Incluye tambin los principios rectores de la
poltica social, econmica, financiera y tributaria. As como, un captulo referente al
tratamiento que la Constitucin da a los tratados y al derecho internacional.
La parte orgnica de la Constitucin regula los principales rganos e instituciones
de! Estado: Poder Legislativo, Ejecutivo, as como las relaciones entre estos dos
poderes. Poder Judicial, Consejo Nacional de la Magistratura, Ministerio Pblico,
Defensora del Pueblo y el Sistema Electoral Contina con un captulo relativo a la
organizacin territorial del Estado (Regiones, y Municipalidades).
La Constitucin concluye con dos ttulos; uno dedicado a las Garantas
constitucionales o procesos para la defensa de los derechos fundamentales y el
Tribunal Constitucional, y otro a la reforma constitucional, as como con unas
disposiciones finales y transitorias.
En conclusin, podemos afirmar que esta Constitucin sigue, agrandes rasgos, el
esquema general del contenido que debe tener toda Constitucin.
CAPTULO II
lus poderes pblicos. Una Constitucin concebida en dicho sentido puede ser,
tambin, dispersas en diferentes partes y no precisamente surgidas en la misma
poca. Una parte puede ser un acuerdo sobre el Estatuto de los partidos, otra las
reglas electorales, tambin la organizacin del derecho parlamentario, un rgimen
de libertades y hasta un compromiso territorial o tnico.
En ciertas ocasiones la misma Constitucin formal se refiere a ciertos textos que
deben ser considerados como fundamentales.
La jurisprudencia y la doctrina ayudan a aclarar dichas menciones.
1
poder poltico como derechos subjetivos. Tngase en cuenta que este no era la
nica posibilidad, tal como demuestra toda la experiencia del llamado
constitucionalismo antiguo (griego, romano y medieval), donde la limitacin
jurdica del poder poltico, ms que en facultades reconocidas a los ciudadanos, se
articulaba en simples normas de derechos subjetivo. Por qu, entonces,
derechos en vez de normas? La respuesta tiene que ver con el doble sustrato
filosfico de las declaraciones de derechos, a saber el iusnaturalismo racionalista
y el contractualismo.
El iusnaturalismo racionalista, que surde a raz de la Reforma, supone que el
derecho natural ya no puede concebirse como una emanacin de verdad revelada,
sino que ha de fundarse sobre lo nico que todos los hombres, una vez
desaparecida la unidad religiosa de Europa Occidental, tiene en comn: la razn.
De aqu que la conciencia individual pese a ser el rbitro ltimo en los asuntos
morales y polticos y, sobre todo, que se afirme la prioridad del individuo sobre
cualesquiera identidades colectivas (familia, confesin religiosa, corporacin
profesional, nacin, etc.). El derecho natural, entendido como ideal de justicia,
queda centrado sobre el individuo y as, no es de extraar que tienda a ser
formulado frente al poder poltico.
Es ms: el propio concepto de derechos subjetivo procede del iusnaturalismo
racionalista. La tradicin jurdica romana e incluso, la de los glosadores y
comentaristas desconocan la idea de derecho subjetivo. De modo similar a lo que
siempre ha sucedido en el mundo anglosajn, esa tradicin se basaba, ms bien,
en la idea de accin, es decir, de la facultad de poner en marcha el proceso para
reclamar algo. Tras una primera formulacin por la filosofa nominalista
bajomedieval (Ockham), el concepto de derecho subjetivo es elaborado, en el
siglo XVII, por el pensamiento iusnaturalista (Grocio, Locke, etc.). Ello significa que
la idea de derecho subjetivo esto es, un inters jurdicamente protegido cuya
satisfaccin queda encomendada a la voluntad de su titular (agere licere) no
nacin como instrumento conceptual para la interpretacin del derecho positivo,
sino como soporte tcnico de los derechos naturales; en origen, la idea de
de la
Ampliacin
internacionalizacin
de
las
Declaraciones de Derechos
Tras su afirmacin con las revoluciones liberales, las declaraciones de derechos
han ido evolucionando, de manera particularmente sealada a lo largo del siglo
XX.
Esta
evolucin
se
ha
producido
en
dos
sentidos:
ampliacin
internacionalizacin .
En origen, las declaraciones de derechos, fieles a su raigambre liberal, contenan
solamente derechos civiles y polticos, es decir, los derechos tendentes a
garantizar tanto ciertos mbitos de autonoma individual frente al Estado
(inviolabilidad del domicilio, legalidad penal, libertad de imprenta, etc.) como
facultades de participacin en los asuntos pblicos (derecho de sufragio, derecho
de peticin, etc.).No obstante, la progresiva democratizacin de Estado liberal y la
aparicin de la moderna democracia de masas condujeron a que en las
declaraciones de derechos se proclamasen
de derechos del mximo nivel. De aqu que nuestra poca haya sido calificada
como un tiempo de los derechos (Bobbio), marcada por una creciente conciencia
de que el Estado es deudor de algo ms que concesiones graciables hacia los
ciudadanos. Ahora est bien, el fenmeno de la ampliacin de las declaraciones
de derechos presenta ciertos riesgos. Existe, ante todo, un peligro de
banalizacin, patente en la palabra generaciones a menudo empleada para
designar cada nueva oleada de derechos: ello recuerda demasiado la permanente
revolucin informtica, en la que las precedentes generaciones de ordenadores
quedan deprisa superadas por otras nuevas. De aqu que sea imprescindible
recordar que la proclamacin de nuevos derechos de ningn modo sustituye a los
derechos clsicos. stos siguen siendo tan importantes, en la prctica, como hace
doscientos aos. An ms grave es el hecho de que la inflacin de derechos
pueda llevar a su devaluacin: para que los derechos fundamentales sean
efectivos, probablemente es menester que no sean demasiados. Ello tiene que ver
con que los derechos fundamentales estn llamados a funcionar, como triunfos
que, como en una partida de cartas, el particular puede jugar contra el Estado y,
en especial, contra el legislador (Dworkink). As, reconocer nuevos derechos no es
una operacin inocua: si se toman en serio, comportan nuevas limitaciones a la
accin del Estado y, por ende, tambin a la poltica democrtica; pero, si slo se
les atribuye un significado simblico, el respeto por la idea misma de derechos
fundamentales queda daado.
En cuanto a la internacionalizacin, se trata de un fenmeno que surge tras la
Segunda Guerra Mundial y, en gran medida, debido a las atrocidades de la misma.
Algunos textos capitales proceden de la iniciativa de las Naciones Unidas
(Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales de 1966); pero tambin es muy importante la experiencia
regional, en la que destaca como modelo de eficacia prctica el Convenio Europeo
de Derechos Humanos, concluido en 1950 bajo los auspicios del Consejo de
Europa y ampliado sucesivamente mediante varios Protocolos, que ha sido
seguido de cerca por el Convenio Americano de Derechos Humanos de 1969.
Derechos
fundamentales.
Derechos
Humanos,
fundamentales poseen un valor ms acadmico que prctico, pues al final hay que
estar al rgimen de cada concreto derecho. Aun as, no hay que olvidar que toda
clasificacin funcional arroja luz sobre los valores protegidos por los derechos,
mientras que toda clasificacin estructural ayuda a comprender el contenido
efectivo de los mismos.
5
La
1
definicin
de
los
Derechos
como
Derechos
Luis Cascajo
Pasado y presente del Constitucionalismo Social
soberano (es decir todo lo que tiene que ver con la asuncin, ejercicio y
transmisin del Poder Pblico), as como derechos, libertades y garantas. En
otras palabras, queremos sostener que desde el punto de vista material, hace
referencia a aquellas materias que no caen en el campo de otras ramas del
derecho o* disciplinas jurdicas (Derecho Civil, Penal, administrativa, etc.)
Es materia constitucional los derechos fundamentales, estructura del Estado,
distribucin del poder, un estatuto electoral, o una ley de elecciones, entre otras.
La Constitucin material alude al conjunto de normas, escritas o no, que en la
realidad rigen el comportamiento de los actores polticos y que constituyen el
ordenamiento jurdico fundamental. Es el modo como se estructura el Estado
conforme a determinada concepcin, cuya finalidad se expresa en la propia
prctica del sistema poltico. Son normas que contienen materia constitucional por
estar relacionadas directamente con el poder poltico, tengan stas como origen
una decisin o una transaccin. Es en buena cuenta, la arquitectura institucional
de un rgimen poltico estatal. Pueden ser, en consecuencia, normas escritas o
consuetudinarias, a condicin de que se diferencien de las normas ordinarias de
cualquier otro tipo.
3
Sentido ideal
Sentido Real
Sociolgica que
antepone los hechos o factores de poder a las normas carentes de contenido por
ser puramente racionales.
5
Constitucin Jurdica
de forma CJUC
poltica y la actuacin estatal. Crea las bases y determina los principios del orden
jurdico en su conjunto".
Fin cuanto orden jurdico fundamenta! de la comunidad, la Constitucin no se
limita a la ordenacin de la vida estatal. Sus normas abarcan tambin las bases de
la ordenacin tic la vida no estatal, convirtindose en el elemento de unidad del
ordenamiento jurdico de la comunidad en su conjunto.
Esto explica el carcter no acabado ni cerrado de sus normas, que no pretenden,
por tanto, carecer de lagunas y vacos, debido a que la vida que aspira a normar
est permanentemente sometida a cambios histricos. Lista amplitud. Sin
embargo, no significa su disolucin en una absoluta dinmica en virtud de la cual
la Constitucin se viera incapacitada para encauzar la vida en comunidad. Ella
contiene un ncleo estable de lo que considera decidido, estabilizado y distendido.
En tal sentido, su funcin consiste en limitar el poder estatal y preservar de sus
abusos. Busca hacer posible un proceso poltico libre, capaz de construir, de
estabilizar, de racionalizar y limitar el poder; pero por sobre todo de garantizar el
ejercicio de la libertad.
En consecuencia, ella necesita ser completada por consideraciones de poltica
constitucional dirigidas a mantener el acuerdo o consenso de que debe gozar, bien
sea, creando los presupuestos de una realizacin legtima mediante rigurosos
procesos de interpretacin o, de no ser posible, acudiendo al complicado proceso
de la reforma constitucional.
8 Carcter fundamental de la Constitucin
Se considera a la constitucin como el fundamento de todo el ordenamiento
jurdico de un Estado, lo que quiere decir que las leyes y dems normas
reglamentarias, para que tengan validez, no tienen que contrariar el espritu de la
norma constitucional. Consideramos que si no se coloca a la constitucin como la
base fundamental sobre la que descansa el resto del ordenamiento jurdico, podra
darse la situacin que el actuar de los poderes constituidos, sean contrarios al
Valides de la Constitucin
Puede ocurrir que exista una norma contraria a lo que prescribe la Constitucin, lo
que nos llevara a preguntarnos acerca de la validez de dicha norma. Esto ocurre
en los gobiernos "De facto", incluso en los regmenes constitucionales, donde el
poder poltico pone en vigencia una norma contraria a la constitucin. En este
caso, no cabe la menor duda, que estamos frente a una norma ilegtima y que no
tendra validez.
Debemos tener presente que las leyes valen en cuanto se sujetan a lo prescrito
por la norma constitucional; y a su vez la norma constitucional vale, en cuanto
haya guardado las formalidades para su creacin, es decir que la constitucin
Extincin de la Constitucin
La extincin de la Constitucin
La prdida de vigencia formal de una Constitucin se produce por alguna de estas
razones. autoabrogacin, abrogacin expresa y abrogacin tcita a) La auto
abrogacin Este supuesto se cumple cuando el propio texto constitucional prev
su plazo o circunstancia de extincin. Fue el caso de la Constitucin de la
Repblica rabe Unida de 1964, que fijaba su vigencia hasta que la Asamblea
Nacional cumpliese con elaborar un nuevo texto. En puridad, la autoabrogacin
opera en los casos de textos fundamentales dictados con el carcter de
provisorios. b) La abrogacin expresa Ocurre cuando un nuevo texto constitucional
dispone de manera expresa la abrogacin de la anterior Constitucin. Es el caso
de la Constitucin peruana de 1993 que abroga expresamente la de 1979. c) La
abrogacin tcita Sucede cuando un nuevo texto constitucional reemplaza al
anterior por aplicacin del principio jurdico "lex posteriori derogat priori", esto es,
deja, de manera implcita, sin vigencia la Constitucin anterior Fue el caso de la
Constitucin de la extinta URSS de 1077 en relacin con el texto constitucional de
1936.
Constitucin
real.
Constitucin
poltica.
Constitucin
jurdica.
Constitucin formal, Constitucin ideal, etc. Sin embargo, dice el autor, o que
aparece como adjetivo es en realidad lo sustantivo, lo que trae como resultado que
a tales contraposiciones se les escapa la Constitucin como un todo.
Consiguientemente, hay la necesidad de ordenar los conceptos en unos cuantos
tipos que expresen la unidad de cada uno de ellos. Propone, por ello, tres tipos
fundamentales: El concepto racional normativo, el concepto histrico tradicional y
el concepto sociolgico.
1
materialmente);
3
La supremaca constitucional;
4"
la cauqui de normas:
5"
Concepcin Sociolgica
que existe, al mismo tiempo que prepara los medios para reformarse hasta llegar a
ser lo que debe.
El representante ms connotado de esta concepcin es Fernando Lasalle, para
quien "la Constitucin es la suma de factores realeo de poder que rigen un pas""".
"Se toman, dice el autor, estos factores reales de poder, se extienden en una hoja
de papel, se les da expresin escrita, y a partir de ese momento, incorporados a
un papel, no son simples factores reales de poder, sino que se han erigido en
derecho".
Lasalle, consideraba que los textos constitucionales que no toman en cuenta los
factores de poder, no son ms que papeles mojados en tinta sin ninguna eficacia
prctica.
La caracterstica propia de esta corriente es que la estructura poltica real de un
pueblo no es creacin de una normatividad, sino expresin de una infraestructura
social y que si tal normatividad quiere ser vigente lia de ser expresin y
sistematizacin de aquella realidad social subyacente. No cabe, por tanto, dentro
de esta concepcin hablar de la soberana abstracta despersonalizada de la
constitucin, sino de poderes concretos.
3
Concepcin Neocontractualista
La vida poltica y constitucional, a partir del siglo. XVI11 hasta gran parte del siglo
XX, Ha estado influenciada por alguna de estas tres corrientes: la racionalista, la
histrica y a sociolgica. En los albores del constitucionalismo, las dos primeras
pugnaron por imponer 'sus puntos de vista, que no eran otros que los de la
burguesa o de los sectores dominantes de la poca. As, mientras la concepcin
racionalista expresa los intereses de la burguesa, la corriente histrica expresa
los intereses de la nobleza conservadora.
La tuerza revolucionaria de la burguesa, sin embargo, arrincon, prcticamente, al
conservadurismo e impuso su modelo de constitucionalidad escrita y rgida. Slo
Inglaterra y algunos pocos pases ms, mantuvieron como bandera sus
tradiciones y costumbres como parte de su constitucionalidad.
La segunda mitad del siglo XIX y la primera del siglo XX marc el predominio de la
corriente sociolgica, de innegables races marxistas.
Cada una de estas corrientes ha contribuido con instituciones polticas
fundamentales al desarrollo del constitucionalismo que, como producto histrico,
contina en permanente evolucin.
En efecto, el nuevo escenario en el que hoy vivimos, a consecuencia de la
declinacin del fascismo y del totalitarismo obligan a que los estudiosos de esta
materia reformulen las instituciones polticas o creen otras, si fuera necesario. a fin
de adecuar los textos constitucionales a las nuevas circunstancias.
El mundo de hoy no es el mismo del de apenas una o dos dcadas atrs. El fin de
la guerra fra ha dado paso a la unipolaridad o a la multipolaridad que no es otra
cosa que un adecua miento a lo que los estudiosos denominan como globalizacin
o mundializacin, en el que la tecnologa supera a ia ideologa y exige mayores
niveles de coinpelitividad, eficiencia y calidad.
Estos hechos vienen causando una inimaginable transformacin en los hbito?; y
costumbre:; de a gente, lo que tiene que reflejarse en nuevas ideas acerca del
papel que toca desempear a las constituciones. Los fundamentos racionales,
histricos y sociolgicos, en este nuevo contexto, no satisfacen estas exigencias,
lo que obliga a la clase poltica a impulsar el desarrollo en democracia y respeto
de los derechos humanos.
De lo que se trata, entonces, es de dar a la Constitucin, en este nuevo orden, un
fundamento nuevo en la que base su legitimidad. Legitimidad que, a decir de John
Rawls, slo puede sustentarse en acuerdos mnimos - Principios de la Justicia para la reformulacin del nuevo pacto o contrato social.
Este planteamiento es lo que se conoce como el neocontractualismo que concibe
a la Constitucin como el documento que expresa el acuerdo en el que confluyen
los intereses de las diferentes fuerzas sociales. Una especie de proyecto de
desarrollo social que satisface, aunque mnimamente, las expectativas de todos,
pero, especialmente, la de los marginados o desposedos.
El consenso inicial, dice Rawls. Consiste en elegir los primeros principios de una
nueva concepcin de la justicia que habr de regular toda la crtica y reforma
b)
c)
derecho.
d)
e)
Organizar el Estado.
f)
y democrtico.
g)
en la economa.
h) Organizar jurdicamente la defensa y seguridad nacional y las relaciones
internacionales.
i) La insercin del Pas en organismos internacionales y en jurisdicciones
supranacionales.
j) Brindar los servicios pblicos bsicos, para alcanzar niveles bsicos de
atencin, sobre todo en reas no atrayentes a la inversin privada.
k)
La finalidad poltica
La finalidad jurdica
La finalidad social
y de las personas
La mayor parte de los pases han adoptado una constitucin escrita. El primer pas
en hacerla efectiva fue Estados Unidos de Amrica en 1787 y luego Francia en
1789; desde entonces la mayor parte de los Estados modernos se han dotado de
un texto escrito. Dicha forma constitucional presenta tres (3) grandes
Como dice el viejo adagio lo escrito, escrito est. La norma constitucional escrita
tiene la ventaja de ser ms clara y ms precisa porque puede ser conocida por
todos los destinatarios con bastante anterioridad, pero como la perfeccin no es
de este mundo, es casi que imposible que todas las normas contenidas en el texto
constitucional sean claras y precisas, lo que da cabida a la interpretacin
constitucional por los autores autorizados por la misma Carta y de all surgen a
veces normas constitucionales no escritas que completan, deforman o contradicen
el texto escrito.
Claro ejemplo es la Constitucin francesa que entre 1875 y 1940 permiti que se
nombrara un Presidente de Consejo sin que la Constitucin de 1875 lo previera;
asimismo la prctica de Decreto-Ley le permiti al General De Gaulle una
aplicacin arbitraria de la Constitucin en 1962, llamando a un referndum para
revisar la Constitucin.
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Es decir, que la Constitucin escrita garantiza que el texto que la contiene sea
considerado Norma de Normas. Es decir, que ella da origen y fuerza jurdica a
toda disposicin que emane de su articulado. As se siguen otras consecuencias
no menos importantes como la diferencia fundamental entre poder constituyente y
poder constituido.
Todo poder enunciado por la Constitucin ser de esta forma sometido al poder
originario que la cre. Se llama poder originario al que da origen a una
Constitucin (generalmente cuando se crea un Estado) o la cambia (casi siempre
por la fuerza o por una revolucin) por medio de una Asamblea Constituyente
elegida de forma temporal y solemne. Por el contrario, ser derivado todo poder
Surge este concepto como una formulacin del conservatismo, es decir como
contraposicin al concepto o Criterio Racional Normativo. Se funda en la
inmutabilidad del derecho, en la inmutabilidad del orden, slo el devenir de los
hechos marca la normativa, fundada en un pasado que no permite su
generalizacin; es fundamental en este concepto la explicacin del presente en
funcin del pasado, lo que, trasladado al campo normativo Y social, llevara a
concluir que el ser de ayer determina el deber ser de hoy Y de maana.
Para los historicistas, la Constitucin es una estructura resultado de una lenta
transformacin, en la que intervienen motivos irracionales, fortuitos, irreductibles a
un esquema determinado.
3
Concepto sociolgico
tornndolos
inseparables,
lo
que
permitira
establecer
que
La ausencia de control
Este tipo de control se dio en la poca de Napolen I y Napolen III bajo el control
del Senado. Aunque ideal por las razones ya expuestas, este control nunca
funcion realmente por las diferentes presiones polticas que hacen difcil el
ejercicio del control constitucional y, adems puede parcializarse la decisin.
Dichas decisiones tienen tambin el riesgo de ser siempre polticas y olvidar un
poco el contexto jurdico del Pacto.
Este modelo, inspirado en el jurado Constitucional de Sieyes en 1795, pretende
que una Asamblea, en el interior del Parlamento, elegida por los mismos miembros
para ejercer dicho control, sea independiente al momento de juzgar los defectos
del legislativo. Hungra lo adopta en 1983 como Estado Socialista; este fue
tambin el sistema de control del 1800 (ao VIII desde la Revolucin).
Un Senado Conservador Imperial (Senatus Consulte). Tambin reformado por
Napolen III en 1852 que pretende anularlo, dndole al Parlamento la oportunidad
de retractase de sus propios errores. Los dos ensayos franceses fueron un fracaso
total. Este sistema ha sido adoptado, sin embargo, en Blgica. Asimismo, los
Estados Socialistas reservan el control de la constitucionalidad a un rgano
emanado del Parlamento. Yugoslavia tambin prevea antes de 1963 este tipo de
control, y Portugal tambin, en su Constitucin de 1976, artculo 277.
3
compuesta por profesionales del Derecho. La funcin de esta Corte puede ser
atribuida a un Tribunal Ordinario o a una jurisdiccin especializada.
Cuando se ejerce el control constitucional por los Tribunales Ordinarios se
determina que cada que exista un conflicto constitucional en un Tribunal Civil,
Penal, Comercial, Administrativo, Laboral o Fiscal, es el Juez que conoce del
negocio quien se ocupa ele resolver el conflicto. Si el Juez estima que la Ley es
inconstitucional, ser declarado inaplicable al proceso, lo que brinda una fuerza de
autoridad relativa de la cosa juzgada, quedando vlida para cualquier otro
negocio, y pudiendo prestarse a contradicciones si otro Tribunal la declara
constitucional. Es necesario entonces que una Alto Tribunal decida de una vez por
todas, como lo hace la Corte Suprema americana a travs del "Write of Certionar"
que le permite escoger los negocios ms importantes para unificar jurisprudencias.
Sus miembros son vitalicios.
Por mltiples inconvenientes, la tendencia actual es confiar el control a una sola
jurisdiccin, es decir, con la nica misin de declarar la constitucionalidad de las
leyes a priori o a posteriori.
De manera general, tiene un modo de eleccin compartido donde intervienen
autoridades polticas y jurisdiccionales.
Tiene tambin un perodo de ejercicio ms largo que aquel atribuido a los rganos
polticos, y posee un Estatuto particular que le ofrece prestigio supremo de justicia
a una Corte Constitucional o tambin a un Tribunal supremo como en Australia,
India, frica del Sur o Filipinas. En Estados Unidos y en Amrica Latina, la Corte
Suprema, decide en definitiva, sobre la constitucionalidad pronunciada en primer
lugar por los Tribunales.
El otro sistema es reservado a un slo Tribunal; tales son los casos del Tribunal
Constitucional Federal alemn de Rarlsruhe, la Corte Constitucional italiana de
1947 y el Tribunal Constitucional espaol de 1978.
se
contestar
una
decisin
por
va
de
accin
de
de
las
Cmaras
Legislativas
despus
de
1974
60
CONCLUSIONES
El estudio de la Constitucin es, sin lugar a dudas, uno de los temas que
mayor inters ha concitado en los doctrinarios del constitucionalismo. Esto
se debe, en principio, a que su naturaleza, como la de cualquier otro
concepto jurdico, es por esencia polmica; pero adems, a que ella
constituye el nexo que da mudad a las diversas esferas de la realidad
poltica, jurdica y sociolgica del Estado.