LA CODIFICACIN COMERCIAL EN EL PER

DE UN CDIGO "FORMAL" A UN CDIGO "REAL"

Carlos TORRESy TORRESLARA
SUMARIO: I. Introduccin. H. La evolucin de los hechos; A. La empresa; B. La unificacin de los contratos y de
las obligaciones mercantiles; C. La institucionalizacin de la sociedad; D. La des materializacin de los ttulos valores;
E. La "quiebra" de la quie bra. III. El nuevo y real Cdigo de comercio peruano. IV. Bi- bliografa.

1.

INTRODUCCIN

Durante la etapa colonial que concluyera en 1821, la legislacin mercantil aplicable en el Per
estuvo constituida por la normatividad espaola que, incluso, mantuvo su vigencia hasta muy
avanzada la poca republicana, pues con la declaracin de la independencia no se rompi
totalmente el sistema jurdico previo, sino slo en aquellos aspectos que entraban en
contradiccin con el nuevo poder constituido.
Las Ordenanzas y el Consulado:
Resumidamente los antecedentes son los siguientes: El Cabildo de Lima solicit la constitucin
del Consulado de Lima, lo que fue aceptado por Felipe 11en 1593 para que operara ... "como lo
podan hacer el prior y cnsules de las ciudades de Burgos y Sevilla". Luego y con base en tal
aceptacin, se fund el Consulado el 21 de febrero de 1613. Felipe III confirm la fundacin y
ereccin del Consulado y orden al virrey que dictara las Ordenanzas, 10 que se hizo el 20 de
diciembre de 1619, las que a su vez fueron aprobadas por Felipe IV el 30 de mayo de 1627. En
total fueron 49 Ordenanzas, apareciendo su ltima edicin en 1820 (De la Lama 1902: TI. o.
XXXVII). Posteriormente las Ordenanzas de Bilbao se generalizaron para toda Amrica Latina.
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Precisamente, las Ordenanzas de Bilbao reformuladas en 1725, Y

confirmadas por Fernando VII en 1814 rigieron en Per, no obstante
la declaracin de la independencia poltica, hasta el 15 de junio de
1853 en que se promulg el primer Cdigo de comercio peruano.
Posteriormente su vigencia fue parcial. (Len Montalbn: 1943:36)
El Cdigo de comercio de 1853:
En efecto, recin por ley del 10 de enero de 1852, se dispuso la
adopcin de un Cdigo de comercio, el que, a su vez no fue otro que
el propio Cdigo de comercio espaol de 1829 con algunas modi
ficaciones.
As lo dispuso el artculo 1 de dicha ley al sealar que ... "Se
adopta en la Repblica el Cdigo de Comercio espaol, con las
modificaciones que las circunstancias del pas hagan indispensables".
Garca Caldern resalt a mediados del siglo pasado, que el C
digo aprobado en Per en 1853 contena numerosas modificacio
nes, pero no obstante ello, segn su criterio, fue fundamentalmente
copiado, tanto que, dice en su famoso Diccionario Jurdico, se repi
tieron tambin los errores del Cdigo espaol.
Tanto de la Lama como Garca Caldern remarcaron el hecho
de que el Cdigo de 1853 derog las Ordenanzas de Bilbao slo en
lo que no se opusieran al nuevo ordenamiento, de modo que las
famosas Ordenanzas subsistieron parcialmente aun habindose dic
tado la nueva codificacin.
A su vez, Basadre ha resaltado el hecho de que no obstante ha
berse derogado el Cdigo espaol de 1829 su copia peruana sigui
rigiendo hasta 1902, en que se dict el nuevo Cdigo de comercio
que est hoy vigente parcialmente (1989), es decir con cerca de un
siglo de vida.
El Cdigo de Comercio de 1902:
El nuevo Cdigo de 1902, fue a su vez copia del Cdigo espaol
de 1885, aunque con algunos cambios importantes. No obstante
ello, su parecido fue tan dominante que la exposicin de motivos del
Cdigo espaol se us y se usa para los efectos de la fundamenta
cin correspondiente.
En el Cdigo de 1902, hubieron tres modificaciones sustanciales
(comparndolo con su modelo espaol): Tom del Cdigo italiano
la parte referente a letras de cambio, el que a su vez se haba ns-

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pirado en el derecho germnico, que considera a la letra como un

instrumento de crdito, mientras que en el Cdigo espaol de 1885
la letra de cambio es una expresin del contrato de cambio "trayec
torio" y del Cdigo Argentino, el ttulo de rematadores y martilleros
y el ttulo de "Cuenta Corriente" (Len Montalbn 1945: 47-48).
El nuevo Cdigo tampoco derog en forma expresa la legislacin
anterior creando as un nuevo nivel de inseguridad jurdica.
Consecuencia:
La constante pues de todos estos antecedentes es. que la normati
vidad mercantil ha sido fundamentalmente la espaola, en el siguien
te orden y sin que en ningn caso se expresara la derogatoria total
de las normas anteriores: Ordenanzas de Burgos, Sevilla y Bilbao,
Cdigo de Comercio de 1853 con base en el Cdigo espaol de
1829 y Cdigo de 1902 con base en el espaol de 1885. Hay que
reconocer igualmente la influencia porcial de la legislacin italiana,
argentina y alemana sobre el Cdigo de 1902 en las materias ya
referidas.

n.

LA

EVOLUCIN DE LOS HECHOS

Tanto el primero como el segundo Cdigo de comercio quedaron

desactualizados muy poco despus de que se promulgaron. Este
hecho se debe, como es por todos conocido, a que los cambios
econmicos y sociales de nuestra poca han sido tan rpidos que era
imposible esperar que las normas codificadas pudieran durar mucho
tiempo sin quedar obsoletas. Los cambios han sido tan rpidos que
incluso los proyectos elaborados por diversas comisiones tendentes
a modernizar el Cdigo, quedaban desactualizadas antes de conver
tirse en leyes.
Este hecho exigi que como en tantos otros pases, el legislador
optara por emprender la reforma del Cdigo de comercio mediante
leyes sustitutorias slo en determinados captulos o secciones del
Cdigo, y abandonara en la prctica la pretensin de lograr una
reforma total, no obstante los enjundiosos estudios, debates y apor
tes. Frente a las exigencias de la vida econmica no hubo ms re
medio que abordar una reforma desordenada y anrquica, pero
indispensable.

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Los principales hechos que se han presentado con especial fuerza

frente a los tradicionales conceptos del derecho mercantil codifi
cado, han sido los siguientes:
1. El fenmeno empresarial;
2. La unificacin de los contratos y obligaciones civiles y mercantiles;
3. La institucionalizacin de la sociedad;
4. La desmaterializacin de los ttulos valores;
5. La "quiebra de la quiebra".
Estos hechos han originado un nuevo "Cdigo de comercio" real
y compilado por los editores privados o por los abogados, que opera
paralelamente al Cdigo de comercio formal de 1902.
En este nuevo y real Cdigo de comercio, las personas, las cosas
y las relaciones, varan. Las personas se institucionalizan, las cosas se
desmaterializan y la actividad tiende a proteger a nuevos sujetos: el
consumidor y el trabajador.

A. La empresa
En el Cdigo de 1902 el centro es el comerciante, persona natu
ral dedicada a la actividad mercantil. Es el principio y el fin del
Cdigo. Alrededor de l han de girar todas las instituciones; aun
las sociedades y entre ellas la annima, slo constituyen elementos
marginales, pues el Cdigo est diseado para una sociedad de pe
queos y medianos comerciantes que actan en forma personal. La
sociedad colectiva y la comanditaria no son ms que contratos donde
el "compaero" es comerciante con responsabilidad solidaria. La
sociedad annima es nueva y slo una excepcin, pues la actividad
mercantil es fundamentalmente, segn la lgica del Cdigo, de ca
rcter personal.
Sin embargo nada de esto es ahora real, ya que desde principios
del siglo y particularmente despus de la Segunda Guerra Mundial,
la actividad econmica dominante es realizada por sujetos colec
tivos que conducen verdaderas "instituciones" conocidas como "em
presas" a travs de su tecnocracia.
El trmino "empresa" utilizado desde el Cdigo napolenico ha
pasado de referirse a una "actividad" para aludir hoy a una "insti
tucin". El comerciante dej de actuar individualmente, se integr
principalmente en sociedades annimas y su actividad empresarial
tom la forma de una organizacin, de ul?a colectividad de trabajo.

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Esta ltima adquiri ms peso que el propio comerciante, quien

ante las exigencias de la tcnica debi ceder su lugar de conductor
privilegiado a la tecnocracia y a sus servidores dependientes.
En consecuencia, el panorama "mercantil" de la vida actual es
totalmente distinto al legislado y previsto por el Cdigo formal. Se
pas de una economa de comerciantes individuales a una sociedad
de empresas, manejadas o conducidas por sociedades de carcter
fundamentalmente annimo.
B. La unificacin de los contratos y de las obligaciones
mercantiles
El derecho mercantil apareci en el mundo cuando se diferenci
del derecho civil, particularmente en el mbito de los contratos y
de las obligaciones. De lo contrario slo podra hablarse de una re
gulacin especializada o como se dira hoy, de una legislacin espe
cial mas no de un derecho mercantil, pues esto ya implica principios
y reglas propias.
La clase mercantil desarroll sus propios valores. A diferencia del
pasado sobrevalor el "cambio" frente a la "propiedad", la "ganan
cia" frente a la "ayuda", la "solidaridad" frente a la "mancomuni
dad", etctera. Todos estos elementos permitiran desarrollar las
nuevas bases de la sociedad econmica del futuro.
El fenmeno histrico reseado signific una superposicin de
valores culturales, entre la sociedad donde se priorizaba la primaca
de la propiedad y la sociedad que quera hacer prevalecer al cam
bio sobre la propiedad. Esto se expres en reglas diferentes en ma
teria de obligaciones y de contratos expresados en dos cdigos: el
civil y el mercantil. Pero posteriormente la mutua influencia de
ambos llev progresivamente a la unificacin de las obligaciones y
de los contratos en un proceso que los mercantilistas han llamado la
"mercantilizacin" del derecho civil y los civilistas la "civilizacin"
del derecho mercantil.
El fenmeno fue distinto en Europa que en Amrica Latina y en
particular en Per. En efecto, mientras en los pases europeos los
hechos empujaron a la norma, aqu las normas fueron propulsoras
de los hechos. Esto se debi al mayor retardo que tuvo Amrica La
tina la aparicin del capitalismo.
En el caso de Per, la "mercantilizacin" se ha producido en
muchas normas. Nosotros nos limitaremos a mencionar diez de las

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ms importantes, adems del artculo 2112 del Cdigo civil de 1984

que expresamente ha unificado los contratos de compraventa, per
muta, mutuo, depsito y fianza dentro de dicha codificacin, dero
gando la parte pertinente del Cdigo de comercio. Los diez ejemplos
son los siguientes:
1. Ha sido profundizado en la legislacin civil el concepto de
la mora automtica sin la necesidad de intimidacin. Esta es una
tpica norma de carcter mercantil (artculo 1333 del Cdigo civil).
2. La incorporacin de la tradicin de la propiedad por la tra
dicin de los documentos representativos tambin es una institucin
tpicamente mercantil (artculo 903).
3.: El establecimiento del poder irrevocable que tiende al princi
pio comercial de proteccin del cambio o del comercio (artculo
153 del Cdigo civil).
4. El concepto de ejecucin de la prenda por el propio acreedor
sin acudir al juez, o mediante un procedimiento rpido, no hace ms
que proteger al comercio prioritariamente frente a la propiedad (ar
tculo 1069 del Cdigo civil).
5. La simplificacin en general de la contratacin que caracteriza
precisamente a los negocios mercantiles.
6. El establecimiento de la proteccin al comercio ms que a la
propiedad, al incorporarse normas de proteccin a quienes adquie
ren objetos en una empresa comercial (artculo 1542 del Cdigo
civil).
7. El cambio de la norma que presuma que el mutuo era sin in
ters, por el principio de que todo mutuo presume la existencia de
un inters salvo pacto en contrario (artculo 1663 del Cdigo civil).
8. En igual sentido se modifica la presuncin del mandato (ar
tculo 1791 del Cdigo civil) en el sentido de ser oneroso y no
gratuito como es la regla general del derecho civiL
9. La incorporacin de nuevos contratos que son tpicamente
mercantiles como el de suministro, hospedaje o leasing (artculos
1604, 1713 Y 1677 del Cdigo civil).
10. La posibilidad de constituir la hipoteca de empresa, vale de
cir, el gravamen sobre el conjunto de los activos de una empresa
bajo la visin de la "teora universal de la empresa" concibindola
como un bien unitario (artculo 1103 del Cdigo civil).
Estos diez elementos reseados y que han sido incorporados a la
nueva codificacin civil de Per promulgada en 1984 (en algunos
casos desde el Cdigo de 1936), muestran la penetracin del rgi-

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men de obligaciones y contratos de naturaleza mercantil en la codi

ficacin civil y la tendencia a la unificacin, absorbiendo el Cdigo
civil las reglas y las normas del derecho comercial por ser ms giles
para la vida actual, convirtiendo un derecho excepcional en un dere
cho ahora comn.
En general, los nuevos principios implican una posicin protec
cionista para el comercio y para el acreedor, teniendo ellas por ob
jeto, lograr la rapidez en las actividades econmicas en general. Pero
constituiran un gran exceso si es que no se hubiesen establecido pa
ralelamente normas de equilibrio para las partes, en particular para
el deudor. Dicha moderacin la establece el nuevo Cdigo fundamen
talmente a travs de tres reglas de control que son las siguientes:
a) Control de la excesiva onerosidad: Principio por el cual en los
contratos de prestaciones peridicas puede acudirse al juez para so
licitar una regulacin justa por haberse producido situaciones extra
ordinarias e imprevisibles (artculo 1440 del Cdigo civil).
b) Control de la lesin: Principio mediante el cual puede acudirse
al juez para que establezca un reajuste del precio cuando la diferencia
con el valor real es mayor al 40% y siempre que simultneamente
exista aprovechamiento del estado de necesidad apremiante de la otra
parte (artculo 1447 Y siguientes del Cdigo civil).
e) Control de la contratacin en masa: Principio por el cual se es
tablece la intervencin directa del Estado en la aprobacin y/o regu
lacin de las clusulas generales de contratacin o de los contratos
por adhesin (artculos 1393, 1398 Y siguientes del Cdigo civil).
Como se observa, estos instrumentos de moderacin tienen por
objeto encontrar la funcin social del contrato y abandonar el con
cepto estricto e inflexible de que el contrato es ley entre las partes
no importando las consecuencias injustas que pueda traer el mismo.
C. La institucionalizacin de la sociedad
La desaparicin progresiva del comerciante no se ha debido slo
a la aparicin de la empresa, sino adems a la sustitucin del titular
de la empresa, lugar que corresponda al comerciante y que ha sido
reemplazado por la figura de la sociedad. El comerciante, pues, ha
tenido dos reorientaciones, como propietario se ha incorporado a
una sociedad y como gestor ha pasado a integrarse en la tecnocra
cia de la empresa.
De la actividad personal, se pas a preferir el contrato en aso
ciacin participativa; de ah a la sociedad colectiva, de sta a la

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comanditaria por acciones y finalmente a la sociedad annima. Aun

la actividad del comerciante individual tiene una tendencia firme
hacia su institucionalizacin mediante la sociedad comercial de res
ponsabilidad limitada (de carcter familiar) y la empresa individual
de responsabilidad limitada (E.I.R.L.). El proceso se ha ido orien
tando progresivamente hacia la sociedad capitalista tpica, la So
ciedad annima, donde el capital es el titular indiscutido de la
empresa; ella se desarrolla conforme a la voluntad de los aportan
tes del capital y est al servicio del mismo; las utilidades son el
objetivo de la sociedad y su reparto se efecta en proporcin
al aporte.
La aparicin progresiva de estas sociedades en el orden indicado
tanto en Per como en el exterior nos muestra el proceso histrico
de afirmacin del capital frente al trabajo directo del comerciante.
Incluso en la E.I.R.L., la aplcacin del comerciante se hace en su
condicin de propietario y no de trabajador.
Pero lo ms significativo es el hecho de que simultneamente a
este fenmeno muy conocido, se viene produciendo en el mbito
societario la irrupcin de otras sociedades "de masa", tales como
las cooperativas, que agrupan ya no a los aportantes del capital,
sino predominantemente a los trabajadores como aportan tes de' tra
bajo o a los consumidores como aportantes del "capital circulante".
En efecto, desde mediados del siglo pasado, estas organizaciones
irrumpen mediante la conduccin de empresas, pero a diferencia
de las sociedades de capitales que intentan maximizar la renta del
capital, stas tienden a maximizar, la renta del trabajo o del con
sumidor (Galgano: 1980:225).
Son las cooperativas sociedades mercantiles? No, si por mercan
tiles entendemos aquellas dedicadas a la especulacin mercantil. Pero
si por sociedad mercantil comenzamos a entender la conduccin o
titularidad de una empresa, entonces se inicia el proceso de incorpo
racin de la cooperativa al mundo del derecho mercantil. Camino
similar sucede en el campo del derecho vinculado a las empresas
del Estado.
Entonces. el nuevo fenmeno societario se caracteriza por una
redefinicin de los sujetos titulares de las empresas en tres polos
fundamentales. Sociedades que agrupan capitales aportados por per
sonas (fundamentalmente las sociedades annimas). Sociedades que
agrupan al factor trabajo (fundamentalmente las cooperativas
de trabajadores y dems empresas autogestionarias) y sociedades

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que agrupan a los consumidores (cooperativas de consumo, crdito,

servicios, etctera).
D. La desmaterializacin de los ttulos valores
Si al principio, la mercanca fundamental en el comercio fueron
los productos artesanales y luego industriales, siendo los ttulos-va
lores instrumentos para facilitar el cambio de los primeros, progre
sivamente los ttulos-valores van pasando de ser instrumentos "para
el comercio" a instrumentos "del comercio", es decir "mercaderas"
en s mismas. Este fenmeno puede advertirse no slo en la realidad
sino adems en las codificaciones que progresivamente van com
prendiendo a los ttulos-valores como cosas y bienes sujetos a la
circulacin con valor en s mismos (Cdigos de Honduras y Gua
temala).
Pero los ttulos valores muestran un camino an ms interesante
en el desarrollo del derecho mercantil. Ellos ensean que este dere
cho tiende a desarrollarse ms en el campo de las obligaciones que
en el de las cosas" aun cuando para asignarse ms fuerza use de los
instrumentos reale:; ms que los del mundo de las obligaciones. Es
lo que ha sucedido precisamente con los ttulos valores, al ser en
el fondo obligaciones, pero presentados bajo la forma de propiedad
real.
Aqu podemos ver que se trata de una tendencia contradictoria,
en la que dialcticamente de la propiedad se pasa al campo de las
obligaciones y de aqul se toman prestados mecanismos para afirmar
la ligadura entre los obligados. En otras palabras, la tendencia in
dica que el mundo del derecho mercantil est orientndose funda
mentalmente a transformar su campo del real, al obligacional, pero
afirmando a ste con los principios. del derecho real. El fenmeno
tambin se observa en el derecho civil, pero con menor fuerza.
La revolucin de la informtica tiende a profundizar an ms
este proceso, pues incluso los ttulos valores ya no existirn fsica
mente en un papel sino en impulsos energticos que pueden expre
sarse en discos o en pantallas y transmitirse no por correo sino por
impulsos elctricos en un proceso que el profesor Alegra ha defi
nido como la "desmaterializacin" de los ttulos valores (1988).

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E. La "quiebra" de la quiebra
Analizaremos aqu un fenmeno muy reciente: la revitalizacin
de las empresas, es decir la forma cmo en los ltimos aos, las le
gislaciones y los legisladores se orientan hacia un camino inverso
al que histricamente tuvieron: antes se liquidaban las empresas en
quiebra, hoy se pretende evitarlo a toda costa. Ayer, el ncleo
de proteccin eran los acreedores, el comercio y la propiedad, hoy
el nuevo ncleo de seguridad es la empresa, el trabajador y la co
munidad.
El cambio se ha producido en funcin de otra gran transforma
cin histrica. Se trata de la aparicin del factor trabajo como un
valor social considerado superior. Mientras antes era despreciado,
hoy se presenta como el valor fundamental: "el instrumento de la
realizacin humana". Por eso, la sociedad pretende defender a toda
costa el puesto de trabajo y para ello caen incluso las instituciones
jurdicas y sociales ms fuertes.
El proceso histrico de reordenamiento de los valores propiedad
trabajo por trabajo-propiedad puede observarse en el desarrollo
constitucional peruano de 1823 a 1979.
En efecto, el artculo 2 de la Constitucin vigente en Per (de
1979) seala que el trabajo es la fuente principal de la riqueza y
el artculo 79 precisa que Per es una Repblica democrtica y so
cial ... basada en el trabajo. Sin embargo el artculo 17, inciso 4, de
la primera Constitucin peruana (de 1823) dispona que para ser
ciudadano era requisito no ser "jornalero" en tanto que poda
ser ciudadano quien simplemente fuera "propietario". Aun para la
Constitucin de 1860 (vigente hasta 1920) el derecho de sufragio
corresponda slo a quienes fueran propietarios (de bienes races),
jefes de taller, pagaran contribuciones o supieran leer y escribir.
Poda sufragar, pues, un analfabeto que fuese propietario, pero no
un analfabeto asalariado.
En el Per este proceso de proteccin de la empresa-trabajo y
de los diversos intereses en juego dentro de ella, se vine produciendo
e intensificando desde hace varias dcadas. Un punto de referencia
importante es el artculo 366 de la Ley de sociedades mercantiles,
nmero 16123, de mayo de 1966, actualmente reestructurada bajo
la denominacin de Ley general de Sociedades del 12 de noviem
bre de 1984. El referido artculo estableci que el Poder Ejecutivo
est facultado para ordenar la continuacin forzosa de una sociedad

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si la considerase de necesidad nacional y utilidad para la economa

nacional y para el inters social.
Paso ms definitorio en relacin con el inters de los trabajado
res se present en forma definitiva a partir de la dcada del setenta,
donde se dictaron diversas normas con jerarqua de ley para permitir
la continuacin de las empresas declaradas en quiebra. .. "a fin
de garantizar la estabilidad de los centros de trabajo ... ".
En efecto, mediante el Decreto ley nmero 20023, de 16 de mayo
de 1973, se dispuso que habiendo aparecido las comunidades labo
rales como copropietarias de la actividad empresarial, surga un
nuevo derecho subjetivo, que gravitaba de por medio: el de los tra
bajadores. As, dicho decreto precis que, declarada la quiebra el
sndico podra comisioriar, bajo su responsabilidad, "la administra
cin" de la empresa, "a la comunidad laboral" bajo un "programa
de operaciones". Adems, en el caso de que se llegara a un acuerdo
con los acreedores, podra la comunidad sustituirse en las obliga
ciones y derechos "de la empresa".
Mediante una nueva norma, el Decreto ley nmero 21584 de
10 de agosto de 1976, derogatorio del anterior, se produjo un nuevo
paso al dejar de lado el requisito de la existencia de la comunidad
industrial. En efecto, el nuevo dispositivo facult para solicitar la
administracin provisional tanto a la comunidad laboral, "cuando
sta exista", como a los trabajadores, mediante un comit provisio
nal cuando la comunidad no exista. Adems ampli los casos en
dnde esta administracin temporal puede quedar en manos de los
trabajadores:
1. Quiebra.
2. Paralizacin de actividades en forma injustificada o sin auto
rizacin expresa y
3. Abandono de la empresa por sus propietarios.
.
El referido decreto ley dispuso que de producirse la transferen
cia de la empresa, los "trabajadores adquieren en propiedad los
activos y se obligan a satisfacer el pasivo de la misma hasta el monto
del valor del activo" (artculo 10), y la propiedad de la empresa
ser reconocida a los trabajadores en proporcin al monto de sus
beneficios sociales, con la obligacin de transformarla en una coope
rativa de produccin y trabajo disolvindose la comunidad laboral
(artculo 20).

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III.

EL NUEVO Y REAL "CDIGO

DE COMERCIO

PERUANO"

N O nos referimos ahora a un nuevo cdigo en el sentido formal,

sino en su sentido real. Los ltimos cincuenta aos han demostrado
lo impracticable de producir un nuevo cdigo. Hemos insistido, por
ejemplo, en que los proyectos quedaron anticuados tan slo al paso
de su debate, pues los cambios en la realidad econmica son muy
rpidos. Este hecho se acentuar posiblemente en los aos y dcadas
prximas, pues asistimos ahora a un cambio an ms importante, el
producido por la aportacin de la informtica.
En efecto, hoy se reconoce que los cambios ms importantes en
la historia se producen fundamentalmente ante las innovaciones tec
nolgicas, y as como la mquina dio lugar a la aparicin del capi
talismo, hoy la informtica est originando un profundo cambio en
el mbito del derecho.
Las principales normas que han ido erosionando o complementando al Cdigo de comercio peruano de 1902, son los siguientes:
l. Ley de bancos
2. Ley de ttulos valores
3. Ley general de sociedades
4. Legislacin sobre las bolsas de valores y el mercado burstil
5. Legislacin sobre empresas en falencia
6. Ley de la empresa individual de responsabilidad limitada
7. Ley general de cooperativas
8. Ley de empresas pblicas
9. Cdigo civil de 1984 (como legislacin de obligaciones y
contratos civiles y mercantiles).
Estas disposiciones si bien no son las nicas que han afectado al
Cdigo de comercio, pueden ser consideradas como las fundamen
tales en tal fenmeno.
El cambio no slo es del contenido de las normas, sino qu~ afecta
la lgica a la que debe sujetarse la interpretacin del Cdigo. As
por ejemplo, si dividimos el Cdigo en tres partes fundamentales
hablaramos del sujeto, las obligaciones y las cosas.
Pues bien, en el mbito del sujeto, como tenemos dicho, se ha
pasado del comerciante individual a la persona jurdica "institu
cin": sociedad o empresa individual de responsabilidad limitada.
como el sujeto predominante. De ah que estas sociedades salen del
mbito de la contratacin para incorporarse dentro del rea de los
sujetos.

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Las obligaciones tienen como fuente bsica a los contratos, pero

habiendo sido stos unificados en la codificacin civil, en realidad
deben incorporarse al Cdigo de comercio slo los contratos tpica
mente mercantiles por la especialidad o por su novedad, tales como
los contratos bancarios dentro de los primeros o el lease back por
ejemplo, dentro de los segundos.
En materia de bienes se presenta como elemento fundamental a
los ttulos valores y tal vez a la empresa si a sta se le sigue legislan
do como un bien y no como debiera ser en calidad tambin de
sujeto.
En resumen pues el nuevo Cdigo de comercio peruano real (es
decir el que tiene el abogado por su cuenta), puede reordenarse de
la siguiente manera:
Personas:
El empresario unipersonal;
La empresa individual de responsabilidad limitada;
Las sociedades mercantiles;
Las cooperativas;
Las empresas pblicas;
Las empresas de propiedad social.
Obligaciones:
Legales: del titular empresario y de la empresa;
Corporativas: de las asociaciones empresariales;
Negociales: el mercado y la competencia. El mercado burstil.
Contratos especiales.
Cosas:
Los ttulos valores;
La hacienda empresarial;
La propiedad inmaterial.
Como puede observarse, los cambios son fundamentales no s610
en el contenido sino que se modifica incluso la lgica misma del
Cdigo.

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IV. BIBLIOGlUFA
ALEGRA,Hctor, "La desmaterializacin de los ttulos valores",
Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones, Buenos
Aires, nm. 126, 1988.
BASADREJ,orge, Historia de la Cmara de Comercio de Lima,
Lima, Imp. Valverde S. A., 1963.
BURGARELLIW, aldirio, A Teoria Iuridica da Empresa, Sao
Paulo, Ed. Grfica, 1984.
CRISTIANOR, omano, Persontiicocao da Empresa, Sao Paulo,
Ed.
Revista dos Tribunais, 1982.
EsTEBANVELASCO,Gaudencio, El poder de decisi6n en las socie
dades annimas, Madrid, Ed. Civitas S. A., 1982.
GARRGUESJ,oaqun,
Hacia un nuevo derecho mercantil,
Madrid, Ed. Tecnos, 1971.
GARdA CALDERND, iccionario de la legislacin peruana,
Lima, Ed. Imprenta del Estado, 1860.
GALGANOF, rancesco, Las instituciones de la economa
capitalista.
Valencia, Ed. F. Torres, 1980.
---,
Historia del derecho mercantil, Barcelona, Ed. Laia, 1981.
LAMA,Miguel Antonio de la, Cdigo de comercio, Lima, Ed. Gil,
1902.
MONTALBNA, ndrs, Derecho comercial, Lima, Ed. Lumen, 1945.
MONTOYAMANFRED http://www.teleley.com/contenlegal.php?
IU, ral Cuzco, 1986. idm=2379lises, Derecho comercial, Lima, Ed.
Cultu