CONTRATOS

TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS

1. NOCIN ACTO JURDICO
2. CLASIFICACIONES
3. LA CONVENCIN
4. CONCEPTO DE CONTRATO: convencin generadora de derechos y obligaciones.
5. ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS
a. Elementos esenciales
i. Comunes o generales:
1. De existencia;
2. De validez.
ii. Especficos
6. FUNCIONES DE LOS CONTRATOS;
a. Funcin econmica: es el principal vehculo de las relaciones econmicas entre las
personas. La circulacin de la riqueza, el intercambio de los bienes y servicios,
primordialmente, se efecta a travs del contrato.
b. Funcin social: no solo sirve para la satisfaccin de necesidades individuales.
Adems es medio de cooperacin y colaboracin entre los hombres. Desde un punto
de vista tcnico esta funcin se relaciona directamente con el principio de buena fe 1.
7. CLASIFICACIONES DE CONTRATOS
a. Clasificaciones legales
i. Unilaterales y bilaterales (1439)
1. Contrato unilateral: una sola de las partes resulta obligada, la que asume el rol de
deudora, y la otra, de acreedora.
2. Contrato bilateral o sinalagmtico: ambas partes resultan obligadas; cada parte
es deudora y acreedora de la otra.
a. Contrato propiamente bilateral o sinalagmtico perfecto: todas las obligaciones
surgen en el mismo instante, que es el del perfeccionamiento del contrato por
la formacin del consentimiento. Dichas obligaciones son interdependientes.
La interdependencia de las obligaciones no se agota en la gnesis del contrato,
sino que opera durante la fase de cumplimiento. La importancia est dada por
los efectos particulares de los contratos bilaterales:
i. Excepcin de contrato no cumplido (Art. 1552 CC);
ii. Resolucin por inejecucin (Art. 1489 CC);
iii. Teora de los riesgos (Arts. 1550 y 1820 CC);
iv. Cesin del contrato;
v. Revisin y resolucin por excesiva onerosidad sobrevenida (teora de la
imprevisin);
b. Contratos sinalagmticos imperfectos: Son aquellos que nacen como
contratos unilaterales, pero a propsito de los cuales ulteriormente emerge
obligacin para la parte que originalmente estaba dispensada (ej. depsito y
comodato). La terminologa sinalagmtico o bilateral imperfecto da la idea
1 Se pueden distinguir tambin las siguientes subfunciones: funcin de cambio o de circulacin de
los bienes; funcin de crdito, generalmente onerosa; funcin de garanta; funcin de custodia;
funcin laboral; funcin de previsin; funcin de recreacin; funcin de cooperacin.

de que estamos frente a un contrato bilateral, lo que es inexacto. Es en el

momento de su nacimiento o formacin cuando un contrato pasa a revestir el
carcter de unilateral o bilateral. El contrato unilateral no pierde tal
calificativo por quedar despus obligada la parte que no lo estaba. Esa
obligacin deriva de la ley, no del contrato. Al contrato sinalagmtico
imperfecto no se le aplican, en principio, los efectos particulares de los
contratos bilaterales. Se ha pretendido que s sera aplicable la excepcin de
contrato no cumplido, pero no es convincente si se tiene en cuenta que para
garantizar el cumplimiento de las nuevas obligaciones, el acreedor tiene el
derecho legal de retencin.
ii. Gratuitos y onerosos (1440): La clasificacin se basa en un criterio econmico, a
diferencia de la clasificacin en unilaterales y bilaterales, que se basa en un criterio
tcnico-jurdico. Lo general es que los unilaterales sean gratuitos, y los bilaterales,
onerosos. Pero no es una regla absoluta. Ej. contratos unilaterales onerosos:
prstamo de dinero, depsito cuando se faculta al depositario para usar la cosa en
su provecho, comodato celebrado en pro de ambas partes, cauciones otorgadas por
terceros a fin de garantizar obligaciones ajenas (si el tercero se obliga en virtud de
una prestacin realizada por el deudor principal). Ej. contratos bilaterales gratuitos:
mandato no remunerado y donacin con cargas.
1. Trascendencia jurdica de la clasificacin:
a. En el silencio de las partes, en los contratos onerosos el deudor responde de la
culpa leve. En los gratuitos, responde de culpa levsima si slo l reporta
utilidad, o de culpa grave si el provecho es de la contraparte (Art. 1547 inc. 1
CC).
b. La obligacin de garanta es caracterstica de los onerosos, imponiendo la
necesidad de sanear la eviccin. Es cosa de la naturaleza de los onerosos en
derecho comparado; en Chile, slo respecto de algunos.
c. Los gratuitos normalmente se celebran en consideracin a las personas
intervinientes; son intuito personae. Slo excepcionalmente los onerosos son
intuito personae.
d. Los gratuitos imponen deberes de reconocimiento a quienes reciben los
beneficios. En el derecho chileno, esto se aprecia en alguna medida, por ej. en
las donaciones entre vivos, que son revocables por ingratitud del donatario; y
el donante tiene beneficio de competencia.
e. Los presupuestos de admisibilidad de la accin pauliana son menos estrictos
cuando se pretende dejar sin efecto un contrato gratuito: basta la mala fe del
deudor. En los onerosos, se requiere mala fe del deudor y del tercero.
f. El adquirente a ttulo gratuito de una cosa arrendada debe respetar el
arrendamiento; el adquirente a ttulo oneroso slo debe respetarlo si se celebr
por escritura pblica.
g. En el pago de lo no debido de una especie, si la cosa pasa a un tercero, el que
pag indebidamente puede reivindicarla si el tercero adquiri la posesin en
virtud de un ttulo gratuito; no puede, si fue a ttulo oneroso.
h. El legislador adopt diversas medidas restrictivas respecto a las donaciones.
iii. Conmutativos y aleatorios (1441)
1. Crticas a la disposicin:
a. Adoptar como criterio la equivalencia de las prestaciones recprocas es una
base doblemente falsa:
i. Supone que el contrato oneroso es siempre bilateral.

ii. Equivalencia significa igualdad de dos o ms cosas, y en el contrato oneroso

las utilidades que recibe cada parte no son iguales, pues siempre suponen
algn grado de incertidumbre que genera desigualdad. El legislador tolera
esta desigualdad; slo en ciertos casos reacciona mediante la institucin de
la lesin enorme (aunque el art. 1441 no habla de equivalencia a secas, sino
de una cosa que se mira como equivalente a la otra).
b. Sugiere que slo pueden tener carcter conmutativo los contratos onerosos
que engendran obligaciones de dar o hacer. No hay motivo para excluir el no
hacer.
c. Incurre en una ambigedad al decir que en el contrato aleatorio, la
equivalencia consiste en una incertidumbre.
2. Criterio de distincin: Lo que fundamentalmente distingue a estos contratos es
que en los conmutativos, las partes pueden, durante los tratos preliminares y al
momento de la conclusin del contrato, apreciar o valorar los resultados
econmicos del mismo. En los aleatorios, ningn clculo racional es factible
respecto a las consecuencias econmicas de la operacin 2. La mayora de los
contratos onerosos son conmutativos. El Art. 2258 CC menciona entre los
aleatorios: el seguro3, la renta vitalicia, el censo vitalicio, el juego y la apuesta.
Hay contratos que, segn las circunstancias, pueden ser conmutativos u
aleatorios. Es el caso de la compraventa de cosas que no existen, pero se espera
que existan, cuando las partes expresan que se compr la suerte, o esto se
deduce de las circunstancias de la especie. Si no es as, es conmutativo y
condicional.
3. Importancia de la clasificacin: hay dos instituciones jurdicas que slo se aplican
a los contratos conmutativos: lesin enorme y teora de la imprevisin. Algunos
sostienen que los contratos aleatorios seran mal mirados por el legislador, lo que
en realidad slo resulta cierto respecto del juego y la apuesta.
iv. Principales, accesorios (1442) y dependientes: Los contratos accesorios
presuponen otra obligacin, cualquiera sea su naturaleza: contractual,
extracontractual, etc. Son accesorias las cauciones (Art. 46 CC). Las cauciones se
clasifican en: 1) Reales: con una cosa determinada se asegura al acreedor que se le
pagar ntegra y oportunamente la obligacin principal. 2) Personales: un nuevo
sujeto se compromete a cumplir la obligacin si el deudor principal no lo hace. De
acuerdo al Art. 1442 CC, es de la esencia del contrato accesorio garantizar el
cumplimiento de una obligacin. Por eso, los contratos dependientes no son
accesorios.
Contratos dependientes: aquellos que estn supeditados a otra convencin, pero sin
garantizar su cumplimiento. Ej. Capitulaciones matrimoniales, novacin.
1. Importancia de la clasificacin: lo accesorio sigue la suerte de lo principal. El
derecho, por razones prcticas, acepta que lo accesorio tenga nacimiento antes
que lo principal. Es el caso de la clusula de garanta general: la fianza y la
hipoteca se pueden celebrar para caucionar obligaciones futuras.
2 No confundir contrato aleatorio con el contrato que genera obligaciones condicionales. En este
ltimo, es incierta la existencia de las obligaciones, y no los resultados econmicos.

3 Respecto del seguro, ha dejado de ser para las aseguradoras un contrato aleatorio, si se analiza
el negocio en su conjunto, debido a los clculos actuariales y las estadsticas. Cada contrato de
seguro en s sigue siendo aleatorio.

v. Consensuales, solemnes y reales (1443): La clasificacin se relaciona con el

momento del nacimiento del contrato. El consentimiento de las partes es requisito
de todo contrato.
1. Consensuales: contratos para cuya formacin basta el consentimiento.
2. Solemnes: el consentimiento debe expresarse cumpliendo con la formalidad
objetiva establecida por la ley en atencin a la naturaleza del acto.
3. Reales: el consentimiento debe ir aparejado a la entrega de la cosa.
En nuestro CC, el contrato consensual es la regla general, debido al dogma de la
autonoma de la voluntad. Pero el principio del consensualismo no slo se ve
afectado en los contratos solemnes y reales, sino toda vez que se exige algn
tipo de formalidad (habilitante, de prueba, etc.), lo que ocurre con mucha
frecuencia. Las formalidades objetivas de los contratos solemnes varan segn el
contrato de que se trate:
a. Escritura del acto: ya sea en escritura pblica (Ej. Compraventa de bienes
races) o privada (Ej. Promesa).
b. Autorizacin o aprobacin judicial (Ej. Insinuacin en la donacin).
c. Presencia de testigos (Ej. Matrimonio).
d. Subinscripcin en el Registro Civil (Ej. Capitulaciones matrimoniales) 4.
No hay que confundir la entrega que da origen al contrato real con la entrega que
integra la fase de cumplimiento de muchos contratos. En el contrato real, quien
entrega la cosa se constituye en acreedor de una tpica obligacin restitutoria. Si
bien el Art. 1443 CC seala que en los contratos reales es necesaria la tradicin,
ello es cierto slo respecto del mutuo, que es ttulo traslaticio de dominio, y en el
cual se debe restituir otro tanto del mismo gnero y calidad. En los dems
contratos reales (depsito, comodato, etc.), la entrega se efecta en mera
tenencia.
b. Clasificaciones doctrinarias
i. Nominados e innominados;
1. Contratos nominados o tpicos: aquellos que han sido expresamente
reglamentados por el legislador en cdigos o leyes especiales.
2. Contratos innominados o atpicos: no han sido reglamentados.
En virtud de la autonoma de la voluntad y su derivado, el principio de la libertad
contractual, las partes interesadas pueden celebrar contratos no regulados por el
legislador. Su nico lmite es el respeto de las exigencias comunes a todos los
actos jurdicos.
La doctrina extranjera clasifica los contratos atpicos en:
a. Atpicos propiamente tales: contratos que en nada corresponden a los
regulados por el legislador. Ej. Tiempo compartido, franchising.
b. Atpicos mixtos o complejos: son una combinacin de dos o ms contratos
reglamentados en la ley. Ej. Hotelera, que es mezcla de arrendamiento del
goce de un recinto, arrendamiento de servicios y depsito.
El contrato atpico, de acuerdo al art. 1545, tambin es una ley para las partes;
tiene plena fuerza obligatoria. El problema est en determinar la legislacin
supletoria por la cual se rigen. El criterio ha sido la asimilacin del contrato
4 La inscripcin en el Conservador de Bienes Races, segn algunos, es una solemnidad objetiva
suplementaria en ciertos casos. Sin embargo, en esos casos, la inscripcin no es requisito de
formacin de los contratos, sino que sirve para operar el cumplimiento de ellos, lo que viene a ser
la tradicin.

atpico al contrato o contratos tpicos ms parecidos. En consecuencia, las

lagunas contractuales en los contratos atpicos se dirimen por analoga.
ii. De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo
1. Contratos de ejecucin instantnea o de una sola ejecucin: aquellos en los
cuales las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las gener.
El contrato nace y se extingue simultneamente. Ej. Compraventa de mueble al
contado.
2. Contratos de ejecucin diferida: aquellos en los cuales la(s) obligacin(es) se
cumple(n) dentro de un plazo. A veces el plazo es tcito; con ms frecuencia, es
expresamente pactado por las partes en una clusula accidental.
3. Contratos de tracto sucesivo o de ejecucin sucesiva: aquellos en que el
cumplimiento se va escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado. La
relacin contractual tiene permanencia. Ej. Arrendamiento, contrato de trabajo.
4. Importancia de la clasificacin:
a. La nulidad y resolucin de los contratos de ejecucin instantnea y diferida se
producen con efecto retroactivo. En los contratos de tracto sucesivo, por lo
general no es posible borrar los efectos ya producidos, por lo tanto se entiende
que la nulidad y resolucin o terminacin slo operan para el futuro.
b. En el mbito de los riesgos, el CC pone el riesgo a cargo del acreedor (si se
extingue la obligacin de una parte por caso fortuito, subsiste la obligacin
correlativa). En el contrato de tracto sucesivo, la extincin de una obligacin
produce la extincin de la obligacin de la contraparte.
c. La teora de la imprevisin se concibe a propsito de los contratos de tracto
sucesivo. Los remedios contemplados son inoperantes respecto de los
contratos de ejecucin instantnea; y queda la duda en los de ejecucin
diferida.
d. En cuanto a la resciliacin, excepcionalmente puede tener lugar por voluntad
unilateral, en los contratos de tracto sucesivo: terminacin por desahucio.
e. La caducidad convencional del plazo (clusula de aceleracin) es particularidad
de los contratos de tracto sucesivo.
iii. De libre discusin y de adhesin
1. Contrato libremente discutido: aquel en que las partes han deliberado en cuanto
a su contenido, examinando y ventilando atentamente las clusulas del contrato.
Es resultado de las negociaciones preliminares. Las partes discuten en un relativo
plano de igualdad y libertad, encontrndose su autonoma limitada
exclusivamente por el necesario respecto al orden pblico y a las buenas
costumbres.
2. Contrato de adhesin o por adhesin: aquel cuyas clusulas son dictadas o
redactadas por una sola de las partes. La otra se limita a aceptarlas en bloque,
adhiriendo a ellas.
Normalmente, la doctrina reconoce la existencia de un contrato de adhesin
cuando la oferta es:
a. General: destinada a una colectividad de eventuales contratantes;
b. Permanente: sigue en vigor mientras no es modificada por su autor;
c. Minuciosa: reglamenta detalladamente todos los aspectos de la convencin.
Sin embargo, el fenmeno de la adhesin tambin puede darse en una
convencin nica entre dos personas, en la cual la oferta no tendr tales
caractersticas.
El rasgo decisivo de la adhesin se encuentra en el desequilibrio del poder
negociador de los contratantes: el contrato es obra exclusiva del oferente, que

dicta el texto de la convencin. El destinatario, siendo el ms dbil, no puede

discutir la oferta y debe circunscribirse a aceptarla. Adems, generalmente no es
posible que el destinatario pueda rehusar a la contratacin. La adhesin es
conceptualmente independiente de la contratacin masiva, lo que no impide que
a menudo vayan aparejadas.
3. Naturaleza jurdica de la adhesin: Sobre la naturaleza jurdica de la adhesin,
hay 2 doctrinas:
a. Tesis anticontractual: los contratos de adhesin no son realmente contratos. El
consentimiento en un contrato supone un debate entre las partes, lo que
implica la igualdad de situacin de ellas. En los contratos de adhesin, no hay
discusin ni igualdad entre las partes: la exclusiva voluntad del oferente es la
ley del acto jurdico. En consecuencia, el contrato por adhesin es un acto
unilateral, que produce efectos en favor o en detrimento de los que adhieren a
l. La finalidad de esta teora es dar al juez un poder de apreciacin ms
amplio que aquel que tiene respecto de los contratos libremente discutidos: el
contrato por adhesin no sera estrictamente obligatorio para el juez.
b. Tesis contractual: el contrato por adhesin no tiene una naturaleza jurdica
diversa de la de los contratos libremente discutidos: La voluntad del aceptante
es indispensable para la conclusin del acto jurdico. La adhesin es un modo
especial de aceptacin. En consecuencia, la adhesin no es un acto unilateral.
Ambos consentimientos tienen jurdicamente el mismo valor, aunque no
participen en las mismas condiciones. Sin embargo, si tienen un peso
diferente, lo lgico es que jurdicamente tengan distinto valor.
Al parecer, la tesis anticontractual fracas por la excesiva extensin o
vaguedad de la idea del contrato de adhesin. Adems, la desigualdad del
poder negociador se encuentra, con mayor o menor amplitud, en todos los
contratos.
La jurisprudencia chilena, slo excepcionalmente ha admitido la autonoma del
contrato de adhesin, declarando consecuencias jurdicas particulares para l.
4. Reglas de interpretacin contractual que son propias de los contratos de
adhesin:
a. Interpretacin contra el redactor: Esta regla est establecida en el art. 1566
inc. 2, y es una buena herramienta para atenuar abusos de la adhesin,
aunque no soluciona todos los problemas.
b. Preferencia de la clusula manuscrita sobre la clusula impresa: Esta regla no
est directamente establecida en el CC, pero deriva del art. 1560, pues la
clusula manuscrita que contradice a una impresa es considerada la genuina
expresin de la voluntad comn.
5. Soluciones a los inconvenientes de la adhesin. Problema: el contratante ms
poderoso a veces impone clusulas abusivas al adherente. Mecanismos de
solucin:
a. En los casos marcados de abuso (Ej. Contrato individual de trabajo), el
legislador ha intervenido reglamentando imperativamente las clusulas ms
relevantes de estos contratos, para cautelar los intereses de los ms dbiles, lo
que ha dado origen al contrato dirigido, cuando la intervencin es a priori. En
l, la contratacin deja de ser la imposicin de la voluntad de una de las
partes. Tanto oferente como aceptante consienten en vincularse por un marco
legal preestablecido. Los contratos de adhesin ms caractersticos han sido
sometidos a un estatuto de orden pblico, que atribuye carcter obligatorio a
ciertas frmulas, o prohbe otras.

b. Homologacin por el poder pblico de los modelos de contratos estandarizados

que se van a ofrecer despus a los consumidores: todo contrato redactado
debe previamente someterse al control y autorizacin de una determinada
entidad.
c. Generalizacin de los contratos tipo bilaterales: el texto que se aprueba, de
comn acuerdo, ser despus empleado en la celebracin de numerosos
contratos individuales.
d. En derecho comparado ha surgido una nueva concepcin de la lesin enorme:
una concepcin amplia que tipifica el vicio de un modo genrico, aplicable a
todos los actos jurdicos en que haya explotacin del co-contratante.
e. Inhibitoria: instrumento que combina el control administrativo con el
judicial.
f. Actividad de los organismos antimonopolio o defensores de la competencia,
transparencia, libertad y lealtad del mercado (SERNAC, TDLC, etc.).
iv. Individuales y colectivos
1. Contrato individual: aquel para cuyo nacimiento o formacin es indispensable la
manifestacin de voluntad de todas las personas que resultan jurdicamente
vinculadas. El contrato crea derechos y obligaciones exclusivamente para los que
consintieron en l.
2. Contrato colectivo: aquel que crea obligaciones para personas que no
concurrieron a su celebracin, que no consintieron, o que incluso disintieron,
oponindose a la celebracin del contrato. Es una excepcin al principio del
efecto relativo de los contratos. Ej. Contrato colectivo de trabajo, acuerdos
adoptados por asambleas de copropietarios en la propiedad horizontal.
v. Preparatorios y definitivos
1. Contrato preparatorio o preliminar: aquel mediante el cual las partes estipulan
que en el futuro celebrarn otro contrato que por ahora ellas no pueden concluir
o que est sujeto a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad. El ms
caracterstico, importante y frecuente es el contrato de promesa de celebrar un
contrato (1554). Tambin es preparatorio el contrato de opcin.
2. Contrato definitivo: es el que se celebra cumpliendo con la obligacin (de hacer)
generada por el contrato preparatorio.
8. CATEGORAS CONTRACTUALES
a. El contrato dirigido, normado o dictado por el legislador 5: en los contratos
dirigidos, la reglamentacin legal tiene carcter imperativo, sin que las partes
puedan alterar en el contrato particular, lo establecido de manera general y
anticipada por el legislador, sea en su contenido y efectos, o en la persona con la
cual debe contratar (ej. contrato de edicin de los escritores, contrato de inversin
extranjera, contratos de operacin petrolera, operaciones de crdito de dinero).
b. Contrato forzoso: aquel que el legislador obliga a celebrar o da por celebrado. No
estn en esta situacin el contrato que hay que celebrar como consecuencia de un
contrato preparatorio libremente acordado, ni el contrato necesario por
circunstancias excepcionales de hecho (ej. deposito necesario).
i. Contrato forzoso ortodoxo: se forma en dos etapas. Primero, interviene un
mandato de autoridad que exige contratar. Luego, quien recibe el mandato,
procede a celebrar el contrato respectivo, pudiendo generalmente elegir a la

5 Nos referimos a l en los mecanismos para solucionar los abusos en la adhesin.

contraparte y discutir con ella las clusulas del negocio. En esta segunda etapa, el
contrato conserva la fisonoma de los contratos ordinarios 6.
ii. Contrato forzoso heterodoxo: se caracteriza por la prdida completa de la libertad
contractual. Tanto el vnculo jurdico entre las partes y el contenido negocial vienen
determinados heternomamente por un acto nico del poder pblico 7.
c. El contrato tipo:
i. Contrato tipo: acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las
clusulas de futuros contratos, que se celebrarn masivamente. El contrato tipo
consiste en un acuerdo por el cual se prefijan las condiciones generales de la
contratacin. Los contratos adoptan un formulario, por lo general impreso,
destinado a ser reproducido sin alteraciones en mltiples casos posteriores.
1. Utilidad: con la estandarizacin la fase de negociaciones precontractuales se ha
reducido y de esto ha resultado una economa de tiempo y una simplificacin de
las transacciones. Los contratos tipo han redundado en la aparicin de
reglamentaciones ms acabadas y realistas.
2. Desventaja: implican un peligro, pues los contratos tipos unilaterales suelen ser
el instrumento que emplean las empresas para imponer clusulas abusivas a la
contraparte.
3. Clasificacin:
a. Contrato tipo unilateral o cartel: quienes concluyen el contrato tipo destinado
a fijar las condiciones generales del trfico comercial son grupos econmicos
o empresas cuyos intereses son convergentes. Los futuros clientes no
participan en el acto jurdico destinado a fijar la frmula tipo. Hay aqu un
contacto estrecho con el contrato por adhesin. La diferencia est en que las
caractersticas del contrato tipo son la redaccin previa y la generalidad con
que se aplica; en cambio, el contrato de adhesin se distingue por la
desproporcin entre el poder negociador del oferente y del aceptante.
b. Contrato tipo bilateral: las partes que participan en la conclusin del contrato
tipo tienen intereses divergentes. En este caso, no hay contacto con la
adhesin.
Las condiciones generales de la contratacin no siempre tienen como fuente un
contrato tipo. La pre-redaccin de los contratos puede derivar de la voluntad
exclusiva de una persona (por lo que no hay contrato previo), y cada contrato que
se celebre en base a ese modelo es un contrato por adhesin. Si las condiciones
generales son fruto de un contrato tipo unilateral, los contratos posteriores sern
habitualmente por adhesin. En cambio, si son fruto de uno bilateral, justamente se
evita la adhesin. Otro fenmeno de estandarizacin de los contratos se presenta a
propsito del alcance de determinadas palabras o trminos de uso frecuente. Ej.
Incoterms.
6 Ej. 775, 374, 13 de la Ley 17.308; 62 de la Ley 6.071. Tambin existe la categora de contratos
forzosos implcitos (donde la ley impone una obligacin, que no puede cumplirse sin celebrar un
contrato, ej. contrato por el cual el mandatario que actu a nombre propio le transfiere los efectos
de dicho acto al mandante).

7 Ej. 2081; 386 y 387 CdeC; en los contratos leyes, normalmente el legislador tiene por celebrado
un contrato; en la quiebra, cuando se enajenan los bienes del fallido como unidad
econmica, los inmuebles se entienden constituidos en hipoteca y los muebles en
prenda (revisar ltima reforma a la ley de quiebras Ley 20.720).

d. Contratos-ley: Para fomentar el desarrollo de determinadas actividades

productivas, recaudar fondos del sector privado, o en general alcanzar metas
econmicas o sociales, el Estado otorga franquicias o regalas. Pero este estmulo no
es eficiente si se tiene el temor de que los gobernantes modifiquen la ley vigente y
retiren las franquicias. Para eso se crea el contrato ley. As, el contrato ley es aquel
por el cual el Estado garantiza que en el futuro no modificar ni derogar las
franquicias contractualmente establecidas. La ley puede dictarse antes o despus del
contrato8. La jurisprudencia ha respaldado la eficacia de los contratos leyes, y ha
sealado que el Estado no puede unilateralmente desahuciarlos, porque se trata de
convenciones de carcter bilateral. Los beneficios que otorga son para los terceros un
derecho adquirido. Sin embargo, hay quienes sostienen que estos contratos son una
inadmisible enajenacin de la soberana nacional. Hoy en da, es derecho vigente que
los crditos derivados de los contratos son intangibles. Existe propiedad sobre los
derechos personales engendrados por los contratos, y nadie puede ser privado de su
propiedad, sino en virtud de una ley expropiatoria. Si una ley que no es expropiatoria,
modifica o priva a un acreedor de sus derechos personales, esa ley es
inconstitucional.
A fortiori, si los efectos de los contratos ordinarios son intangibles, menos podra el
legislador alterar las franquicias obtenidas en virtud de un contrato ley.
e. El subcontrato: nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo de
la misma naturaleza9.
i. Requisitos del contrato base:
1. Debe ser de ejecucin diferida o de tracto sucesivo;
2. Es necesario que no sea traslaticio de dominio, pues de lo contrario, no hay
subcontrato, sino un contrato nuevo.
ii. Caractersticas de la subcontratacin:
1. Desde el punto de vista subjetivo, se caracteriza por la presencia de 3 partes: el
primer contratante, que slo es parte del contrato base; el segundo contratante o
intermediario, que es parte en ambos contratos; y el tercer contratante, que slo
es parte del subcontrato.
2. Desde el punto de vista objetivo, se caracteriza por la dependencia del
subcontrato al contrato base. Como el intermediario da origen al subcontrato
usando su posicin de parte en el contrato base, debe actuar exclusivamente con
los derechos y obligaciones que ste le otorga. Las prestaciones a las cuales
obliga el subcontrato deben ser de igual naturaleza que las prestaciones
derivadas del contrato base. Finalmente, si se extingue el contrato base, se
extingue el subcontrato.
iii. Es importante distinguir el subcontrato de la cesin de contrato, que es el traspaso
por uno de los contratantes a un tercero de su ntegra posicin jurdica en un
contrato determinado, lo que debe hacerse con la concurrencia de la voluntad del
8 Ej. el art. 7 DL 600 sobre Estatuto de la Inversin Extranjera: el inversionista puede optar por una
garanta de invariabilidad del rgimen tributario.

9 El CC regul los subcontratos de subarrendamiento, delegacin del mandato y subfianza.

Adems, va implcita la figura del subcontrato en el contrato de construccin por suma alzada, y en
el contrato de sociedad. En el CdeC, expresamente se admite a propsito de los contratos de
transporte terrestre y de mandato.

co-contratante primitivo, y desapareciendo definitivamente el cedente del escenario

del contrato. En el subcontrato, en cambio, es innecesaria la voluntad del primer
contratante. Adems, el intermediario emplea slo una parte de los derechos y
obligaciones derivados del contrato base. Ninguna de las partes del contrato base
desaparece. Entre el contrato base y el subcontrato hay una relacin de
simultaneidad; en la cesin de contrato, la relacin es substitutiva.
f. El autocontrato: acto jurdico que una persona celebra consigo misma, sin que sea
menester la concurrencia de otra, y en el cual ella acta, a la vez, ya sea como parte
directa y como representante de la otra parte; ya sea como representante de ambas
partes; ya sea como titular de dos patrimonios sometidos a regmenes jurdicos
diferentes. En consecuencia, hay 3 series de casos:
1. El sujeto que interviene acta tanto a nombre propio como a nombre ajeno. Ej.
Mandatario que compra para s lo que el mandante le ha ordenado vender.
2. Situaciones de doble representacin. Ej. Mandatario que lo es tanto del vendedor
como del comprador.
3. Casos independientes de la representacin (una misma cosa que pasa a
pertenecer a una misma persona pero se encuentra en dos patrimonios distintos
de la misma) Ej. Particin consigo mismo. 2 hiptesis:
a. En la sociedad conyugal, mujer que aporta un terreno del cual es copropietaria,
y luego adquiere con dineros de su patrimonio reservado la cuota del tercero.
b. Heredero a quien se ha concedido la posesin provisoria de los bienes del
desaparecido, que adems era copropietario de dichos bienes con l.
ii. Naturaleza jurdica del autocontrato (principal discusin):
1. Es un acto jurdico unilateral: es imposible pretender encuadrar el autocontrato
dentro de un concepto que, como el del contrato, supone necesariamente un
concurso de voluntades;
2. Es un acto hbrido, porque requiere una sola voluntad, como el acto unilateral,
pero pone dos patrimonios en relacin, como el contrato.
3. Es un contrato: si un acto jurdico produce obligaciones contractuales, importa
en realidad un contrato, aunque sea de naturaleza especial. Esta tesis se basa
en la idea de que en la representacin, el representante no manifiesta su propia
voluntad, sino la del representado. Pero esto tiene 2 inconvenientes:
a. No es aplicable a la tercera serie de casos.
b. Se basa en la idea de representacin ficcin, que ha sido superada por la de
representacin modalidad.
El autocontrato es siempre un contrato. Por razones de orden prctico, es
jurdicamente posible que la personalidad de un individuo se desdoble, de
modo tal que la voluntad del sujeto que autocontrata simultneamente se
exterioriza a diversos ttulos. Adems, hay que recordar que debemos analizar
funcionalmente el contrato como relacin jurdica ya constituida, no siendo de
la esencia el acuerdo de voluntades como generador del contrato (como en los
contratos forzosos heterodoxos).
4. La regla general es la validez del autocontrato. Pero por diversas razones, como
proteger a los incapaces o evitar que una misma persona represente intereses
incompatibles, las legislaciones prohben algunos autocontratos, y sujetan a
otros al cumplimiento previo de formalidades habilitantes.
g. El contrato por persona a nombrar y el contrato por cuenta de quien
corresponda:
i. Contrato por persona a nombrar: aquel en que una de las partes se reserva la
facultad de designar, mediante una declaracin ulterior, a la persona que adquirir

retroactivamente los derechos y asumir las obligaciones inicialmente radicados en

su patrimonio.
Se caracteriza por la inmutabilidad de una de las partes y por el carcter fungible o
alternativo de la otra. El CC desconoce esta figura. No as el CdeC, que la reconoce
al tratar de la comisin (256 CdeC). El contrato por persona a nombrar es
inconcebible tratndose de negocios intuito personae.
ii. Contrato por cuenta de quien corresponda: aquel en el cual una de las partes
inicialmente queda indeterminada, en la seguridad de que despus ser
individualizada. Al celebrarse el contrato, uno de los participantes tiene
formalmente el carcter de parte, pues ser necesaria y forzosamente reemplazado
ms tarde por el verdadero o real contratante: por quien corresponda.
iii. Diferencias entre ambos:
1. En el primero, las partes reales son el contratante inmutable y el contratante
fungible. Este ltimo puede serlo en forma definitiva si no nombra vlida y
oportunamente al reemplazante. En el segundo, hay tambin un contratante
inmutable, pero el otro, el contratante formal, no es parte. Las partes son
siempre el contratante conocido desde el comienzo y el contratante real.
2. En el primero, la designacin del reemplazante (si se produce) es obra de una de
las partes, que se reserv el derecho a nombrarlo. En el segundo, la
individualizacin del contratante (que necesariamente tendr lugar) puede ser
obra de una de las partes o el resultado de un suceso extrnseco.
PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACIN
1. Autonoma de la voluntad10: doctrina de la filosofa jurdica segn la cual toda
obligacin reposa esencialmente sobre la voluntad de las partes 11. Las partes son libres
de sealar las proyecciones del contrato, su duracin y, en general, sus efectos. Las
disposiciones legales que rigen los contratos son supletorias de la voluntad de la partes.
Limitaciones: igualdad12. La formacin del contrato est dominada por dos
subprincipios de la autonoma de la voluntad: consensualismo y libertad contractual y,
en cunto relacin jurdica ya creada, imperan las ideas fundamentales de la fuerza
obligatoria y del efecto relativo de los contratos. Reconocimiento en el CC: 1545, 1386,
1437, 1328, 1445, 1560, 1563, etc.
a. Principio del consensualismo contractual: para ser consecuente con el dogma
de la voluntad, ha debido afirmarse la vigencia del principio del consensualismo
contractual, es decir, los contratos quedan perfectos por la sola manifestacin de las
voluntades internas de las partes. Ello, sin embargo, es histricamente falso: casi
siempre los contratos han sido formales. El consensualismo surge solo en tiempos
modernos. De hecho, los contratos que en Chile se llaman consensuales (1443)
muchas veces son formales (exigen formalidad habilitante, de prueba, de publicidad
10 El Cdigo Frnces, y por ende el CC, estara ms bien inspirado en el Derecho Romano y la
doctrina de DOMAT y POTHIER, la filosofa voluntarista provendra de interpretaciones posteriores
efectuadas por los comentaristas del Cdigo de Napolen. DOMNGUEZ GUILA, Ramn (2012) p. 35.

11 LPEZ SANTA MARA, Jorge (1986) Los Contratos. Parte General. p. 163.
12 MEZA BARROS, Ramn (2007) Fuente de las obligaciones.

o convencional): en consecuencia tenemos dos grupos de contratos consensuales: 1)

contratos propiamente consensuales y; 2) contratos consensuales-formales (solo
tienen el nombre, en verdad son formales o pactos vestidos ej. contrato de trabajo).
i. Excepciones: contratos reales y solemnes.
ii. Atenuantes: formalidades habilitantes, de publicidad, por va de prueba y
convencionales13.
b. Principio de la libertad contractual: la libertad contractual comprende:
i. La libertad de conclusin: las partes son libres para contratar o para no contratar, y
en caso afirmativo para escoger al co-contratante.
ii. La libertad de configuracin interna de los contratos: las partes pueden fijar las
clusulas o contenido del contrato.
En Chile no est consagrada positivamente. Las legislaciones que la consagran
advierten que no es absoluta, sino que tiene lmites: la ley, el orden pblico y las
buenas costumbres. En algunos casos se incluye expresamente la posibilidad de
celebrar contratos atpicos.
iii. Ruptura del principio
1. La mayor ruptura o deterioro de la libertad contractual desde el punto de vista
cuantitativo, est configurado por el contrato dirigido. En l, se pierde la libertad
de configuracin interna.
2. Desde el punto de vista cualitativo, es el contrato forzoso. En l se pierde la
libertad de conclusin. En el contrato forzoso heterodoxo hay un quiebre total.
c. Fuerza obligatoria de los contratos: se expresa en el aforismo pacta sunt
servanda y se contempla en el art. 1545. La obligatoriedad del contrato se traduce
en su intangibilidad: el contrato vlidamente celebrado no puede ser tocado o
modificado ni por el legislador ni por el juez. Sin embargo, la intangibilidad no es
absoluta. El propio legislador algunas veces vulnera la fuerza obligatoria del contrato:
i. Leyes de emergencia: leyes de carcter transitorio, dictadas en virtud del
acaecimiento de circunstancias excepcionales de hecho, que implican concesin de
beneficios a los deudores, no previstos ni queridos en los respectivos contratos. Ej.
Leyes moratorias por las que se conceden facilidades de pago respecto de deudores
actualmente exigibles.
ii. Normas permanentes: el legislador transgrede la fuerza obligatoria de un contrato
al interpretar legalmente una clusula (1879, respecto del pacto comisorio
calificado), o al pasar por sobre lo acordado por las partes en virtud del
acaecimiento de un suceso imprevisto (2180, que faculta al comodante para exigir
la restitucin de la cosa antes de lo estipulado, si la necesita de manera urgente e
imprevista).
Tambin la transgrede cuando ordena la mantencin de una relacin contractual
que haba expirado a la luz del ttulo convencional. Ej. Prrrogas automticas de los
contratos de arrendamiento de inmuebles urbanos expirados, los que subsisten
durante los plazos de restitucin indicados por la ley 14.
iii. Leyes especiales que modifican los contratos en curso: leyes que se dictan con
efecto retroactivo y que vulneran no slo la fuerza obligatoria, sino tambin los
13 El formalismo protege a las partes contra el apresuramiento contractual y tambin contra las
maniobras y trampas ajenas. El contrato propiamente consensual tiene dificultades probatorias.
Segn Ihering: Enemiga jurada de la arbitrariedad, la forma es hermana gemela de la libertad. Es,
en efecto, el freno que detiene las tentativas de aquellos que arrastran la libertad hacia la licencia;
la que dirige la libertad, la que la contiene y la protege.

derechos adquiridos. El principio, en el derecho positivo chileno, es que el legislador

carece de atribuciones para modificar los derechos y obligaciones emanados de
contratos ya celebrados (19 N 24 CPR), pues existe un derecho de dominio sobre
los derechos personales: el acreedor es propietario de los derechos personales
derivados del contrato. De acuerdo con la CPR, slo se puede ser privado del
dominio mediante una ley de expropiacin y previo pago de indemnizacin.
Adems, de acuerdo al art. 22 LERL, en todo contrato se entienden incorporadas las
leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Por tanto, las normas legislativas sobre
contratos slo rigen a los contratos que se celebran despus de que entren en vigor.
Y aunque esta disposicin sea de carcter legal, ello no implica que el legislador
pueda dictar normas retroactivas sobre contratos, pues se encuentra limitado por el
derecho de propiedad, que es constitucional. As se ha fallado. Los derechos
contractuales son esencialmente derechos adquiridos, y su adquisicin se produce
en el momento mismo de la conclusin del contrato.
iv. Teora de la imprevisin: La aplicacin inflexible del axioma pacta sunt servanda
puede conducir a resultados injustos para una de las partes contratantes. Para
evitar esto, se ha desarrollado la teora de la imprevisin: estudio de los supuestos
bajo los cuales los jueces estaran autorizados para prescindir de la aplicacin del
contrato al pie de la letra, y estudio de las soluciones posibles al desajuste
producido, que son fundamentalmente dos:
1. Revisin judicial del contrato y;
2. Resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente.
El CC en ciertos casos acepta la teora de la imprevisin: 2180, 2227 y 2003 regla 2
y en ciertos casos la rechaza: 1983, 2003 regla 1. Con todo, el genuino mbito de
la teora de la imprevisin corresponde a las situaciones no zanjadas por la ley.
Los requisitos de admisibilidad que se plantean para la accin de revisin son:
1. Que se trate de un contrato de ejecucin diferida o de tracto sucesivo, cuyo
cumplimiento se encuentre pendiente;
2. Que el contrato sea oneroso conmutativo;
3. Que sobrevenga un suceso independiente de la voluntad de las partes,
imprevisible al instante de la formacin del consentimiento;
4. Que ese suceso dificulte de manera considerable el cumplimiento de las
obligaciones de uno de los contratantes, no hacindolo imposible, pero
volvindolo excesivamente oneroso.
v. La revisin judicial de los contratos en curso
1. Tres posturas equivocadas a favor de la revisin judicial de los
contratos.
a. Clusula rebus sic stantibus (estando as las cosas): las partes contratan en
consideracin a las circunstancias existentes al momento de celebrar el acto,
subentendindose la clusula tcita de los contratantes, en virtud de la cual la
intangibilidad del contrato quedara subordinada a la persistencia del estado
de cosas que existan al momento de la contratacin.
Crtica: la clusula es artificial. Si las partes hubieran querido la posible
revisin del contrato, lo habran dicho. Lo que las partes no estipularon, no
puede darse por tcitamente convenido, salvo que ello sea la real intencin de
las partes que sea descubierta en un proceso de interpretacin por el juez.
14 En ambos casos, no se ve tan afectada la obligatoriedad del contrato. En el primer caso, los
hechos trgicos justifican la excepcin. En el segundo, son parte de la ley del contrato.

b. Enriquecimiento sin causa: para que proceda la accin, deben concurrir los
siguientes requisitos:
i. Que haya enriquecimiento del demandado y empobrecimiento correlativo
del demandante;
ii. Que el enriquecimiento carezca de una causa que lo legitime o justifique;
iii. Que el actor no tenga otro medio de obtener satisfaccin;
iv. Que la accin no se interponga para burlar una norma legal imperativa;
Crtica: en los casos de la teora de la imprevisin, siempre un contrato sirve
de justificacin al enriquecimiento de una de las partes.
c. Doctrina del abuso del derecho: para que exista abuso del derecho deben
darse 3 condiciones:
i. Que el hechor cause un dao al ejercer un derecho subjetivo;
ii. Que no se trate un aquellos derechos llamados absolutos;
iii. Que el ejercicio del derecho sea abusivo. Cundo ocurre esto? Todos estn
de acuerdo en que hay abuso cuando el derecho se ejerce con intencin de
causar dao, con dolo. Pero, qu pasa si no hay dolo? 2 posibilidades:
1. Hay abuso cuando el derecho se ejerce contrariando la finalidad social o
econmica en vista de la cual fue conferido.
Crtica: este criterio es vago e impreciso, pues no siempre se puede apreciar
exactamente la finalidad de cada derecho. Adems, abre espacio a la
arbitrariedad judicial.
2. El abuso del derecho es una especie de acto ilcito, al cual corresponde
aplicar las reglas generales de la responsabilidad civil extracontractual,
de la cual el abuso del derecho es una manifestacin concreta.
Crtica: esta tesis quedara, en consecuencia, fuera de un tema contractual,
como es la teora de la imprevisin.
2. Tres posturas mejor fundadas a favor de la revisin judicial de los
contratos.
a. Tesis de las reglas de la responsabilidad contractual: se basa en los arts. 1558 y
1547. Como no hay dolo en el incumplimiento, no deben repararse los perjuicios
que genera este suceso sobreviniente, pues se trata de daos imprevistos.
Adems, el deudor puede alegar la exencin de responsabilidad, probando que
el cumplimiento le significa una diligencia mayor a la exigida por la ley.
b. Argumento de la buena fe objetiva: se fundamenta en el art. 1546, el cual sera
violado por el acreedor que le exige a su deudor un cumplimiento mucho ms
gravoso del previsto al celebrar el contrato, susceptible incluso de arruinarlo. La
buena fe impone tener en cuenta el cambio de circunstancias.
c. Mtodo de la libre investigacin: deben analizarse los dos elementos
fundamentales del derecho de las obligaciones:
1. La solucin es moralmente justa? Es difcil negar que la revisin es justa
frente a cambios bruscos e imprevisibles. El principio moral del respeto a la
palabra dada debe conciliarse con el principio de justicia conmutativa.
2. Siendo justa, es econmicamente til?
a. Se sostiene que la revisin sera un factor de inestabilidad e inseguridad.
Pero a menudo sucede lo contrario: la intangibilidad del contrato produce
la ruina de una de las partes, lo que trae la inejecucin del contrato. Esto
genera ms inseguridad que una revisin razonable que permita la
ejecucin.

b. El problema es otro: la revisin llama a la revisin. Se genera un riesgo de

provocar una reaccin en cadena, que produzca un desequilibrio
generalizado. Toda revisin impacta a la economa.
vi. Resolucin por excesiva onerosidad sobrevenida
Opera de la siguiente manera: la parte afectada por la imprevisin recurre a los
tribunales, demandando la resolucin del contrato por excesiva onerosidad
sobreviniente. El juez pondera las circunstancias y, en su caso, acoge la resolucin.
Pero el acreedor demandado puede enervar la accin, ofreciendo modificar
equitativamente el contrato. Este mecanismo no existe en el derecho positivo
chileno.
vii. Adaptacin del contrato a las nuevas circunstancias, por acuerdo de las propias
partes. La clusula hardship y otras tcnicas de modificacin de lo pactado.
1. Tcnicas estrictamente convencionales de adaptacin del contrato a las
nuevas circunstancias: En el plano del comercio internacional, se advierte una
nueva prctica: incorporar en el texto del contrato inicial, clusulas en virtud de
las cuales las partes se comprometen a modificarlo, si se producen alteraciones
no previstas. Ej. Government take clause, first refusal clause, clusula del cliente
ms favorecido, clusula de alza y de baja, clusula de fuerza mayor y clusula
hardship15. Estas tcnicas de adaptacin anulan el esquema contractual
tradicional: la idea de que el contrato es conciliacin definitiva de intereses
opuestos, dotado de fuerza obligatoria y de intangibilidad. Se demuestra que en
los contratos a largo plazo, las estipulaciones no siempre son definitivas; que las
partes son colaboradoras; que el ideal del contrato es que todos ganen, o al
menos que nadie se arruine.
2. Reprogramacin voluntaria de los contratos facilitada por la autoridad:
Otras tcnicas de modificacin por las partes de contratos en curso no dependen
de clusulas pactadas de antemano, sino que de la fijacin por la autoridad de
ciertas bases que incentivan o permiten la reprogramacin voluntaria de lo
inicialmente pactado. Ej. En Chile: proceso de reprogramacin de las deudas
hipotecarias (dcada 80), rebaja de la tasa de inters del CAE, etc.
viii. La terminacin del contrato o el agotamiento de su fuerza obligatoria.
1. Terminacin normal: las obligaciones generadas por el contrato se cumplen
totalmente, a travs del pago o los modos de extinguir las obligaciones
equivalentes al pago. Tambin por el vencimiento del plazo, o por el desahucio de
una de las partes.
2. Terminacin anormal o invalidacin: por la voluntad de las partes o por causas
legales (1545 parte final).
ix. El recurso de casacin en el fondo por infraccin de la ley del contrato: Problema:
Puede la CS acoger un recurso de casacin en el fondo por infraccin de la fuerza
obligatoria del contrato? La ley del contrato (1545) est comprendida en la
expresin ley del art. 767 inc. 1 CPC? Es indudable que s. Razones:
1. A pesar de que la ley del contrato est lejos de ser una ley general, su
obligatoriedad para las partes, y en especial para el juez, es suficiente para
concluir que su violacin autoriza la interposicin del recurso. Los tribunales
deben aplicar las leyes generales no por otra razn que su carcter obligatorio,
15 Clusula hardship: permite a cualquiera de las partes exigir una adaptacin del
contrato si se produce un cambio en las circunstancias que las llevaron a vincularse, de
modo que este cambio le ocasione un rigor (hardship) injusto.

debiendo en consecuencia, aplicarse los contratos por la misma razn. Y donde

existe la misma razn, debe existir la misma disposicin.
2. En base a la libertad contractual, los particulares pueden celebrar las
estipulaciones que quieran, bastando que no violen disposiciones de orden
pblico. El resto de la legislacin es supletoria de la voluntad de las partes; es
esta voluntad la que configura la ley principal. Si se sigue el criterio opuesto, si
por ej. los contratantes fundados en la libertad contractual regulasen de forma
prolija todos los aspectos del contrato, los jueces podran prescindir de las
clusulas estipuladas y resolver conforme a lo que les parezca ms conveniente;
pero, si, por el contrario, los contratantes solo se limitaran a regular lo esencial,
los jueces quedaran obligados por la ley supletoria. La diferenciacin es absurda.
3. La historia fidedigna del establecimiento de la ley as lo confirma. Adems, as lo
ha resuelto la jurisprudencia, pese a que en un principio no fue uniforme.
d. Efecto relativo de los contratos y efecto expansivo de los contratos: los
contratos slo generan derechos y obligaciones para las partes contratantes que
concurren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros. El CC no lo
consagra de manera expresa y general, pero la doctrina y jurisprudencia lo admiten
(aunque implcito en el art. 1545: para los contratantes). La ley del contrato slo es
ley para las partes. Este principio es otra consecuencia lgica y necesaria del dogma
de la autonoma de la voluntad: si la voluntad es fuente y medida de los derechos y
obligaciones contractuales, slo lo es a condicin de que haya voluntad.
i. Sujetos concernidos por el principio del efecto relativo de los contratos:
1. Partes: aquellos que concurren a la celebracin del contrato, personalmente o
representados. Tambin, por regla general, y desde el fallecimiento de los
contratantes, los herederos, pues representan a los contratantes para sucederles
en sus derechos y obligaciones transmisibles. Excepcionalmente, las obligaciones
contractuales son intransmisibles: 1) Contratos intuito personae; 2) Contratos en
que se estipula expresamente su terminacin por el fallecimiento de los
contratantes; 3) Herederos que aceptan con beneficio de inventario; 4)
Obligaciones que por disposicin de la ley, no pasan a los herederos.
2. Terceros absolutos: aquellos que fuera de no participar en el contrato, ni
personalmente, ni representados, no estn ligados jurdicamente con las partes
por vnculo alguno. El contrato no les empece 16.
3. Terceros Relativos: Son aquellos que estn o estarn en relaciones jurdicas con
las partes, sea por su propia voluntad, o de la ley. A esta categora pertenecen los
sucesores o causahabientes de una de las partes.
a. Causahabientes a ttulo singular: quienes suceden a una persona, por acto
entre vivos o mortis causa, en un bien especficamente determinado, y no en
la totalidad de su patrimonio o cuota de l. Segn la mayora de la doctrina, les
afectan los contratos celebrados por el causante, sobre la cosa especfica de
que se trate, antes de que se le transfiera o transmita; se les debe tener como
partes. Pero los ejemplos que se plantean dicen relacin con la constitucin de
los derechos limitativos del dominio, que el causahabiente debe respetar por el
efecto erga omnes de los derechos reales. La cuestin reviste inters cuando
se trata de derechos personales que limitan los poderes del causante sobre la
16 Son las personas extraas a la formacin del contrato y que no estn ni estarn en relaciones
jurdicas con las partes. Son enteramente ajenos al contrato, ste no les empece y les es
inoponible.

cosa. De acuerdo a la teora de las obligaciones ambulatorias o propter rem,

tambin afectan a los causahabientes (obligaciones ambulatorias: aquellas
cuyo sujeto pasivo es variable, de modo que el rol de deudor lo asume quien
se encuentre en la posicin jurdica de dueo de la cosa), pasan al
causahabiente junto con el dominio.
En la legislacin chilena, hay situaciones en que la obligacin personal pasa al
sucesor junto con el dominio. Ej. Obligacin de pagar gastos comunes en la
propiedad horizontal. En otras ocasiones, es el contrato completo el que se
traspasa al causahabiente.
El problema subsiste en las hiptesis no previstas por el legislador. Parece que
el principio es que las obligaciones contradas por el causante no empecen al
causahabiente singular. ste ltimo puede sostener que la obligacin le es
inoponible.
b. Acreedores de las partes: se mencionan como terceros relativos pero en
realidad son terceros absolutos en los contratos que su deudor celebre con
otras personas. Indirectamente, son alcanzados por el efecto expansivo o
absoluto de los contratos. Pueden impugnar los contratos que el deudor
celebre en perjuicio de ellos (accin pauliana o revocatoria).
La declinacin de este principio, en el derecho contemporneo, surge desde dos
vas: 1) Excepciones al efecto relativo: casos en que un contrato crea derechos u
obligaciones para un tercero absoluto. 2) Efecto expansivo o efecto absoluto de
los contratos: indirectamente, los contratos pueden beneficiar o perjudicar a
personas que no revisten el carcter de partes.
ii. Excepciones al efecto relativo de los contratos. En especial la estipulacin por otro.
1. Contratos colectivos (clase de contratos).
2. Estipulacin por otro o contrato en favor de un tercero (1449)17: En la estipulacin
por otro intervienen 3 personas: estipulante y promitente, que son quienes
celebran el contrato, y el tercero que recibe el beneficio.
a. Naturaleza jurdica de la estipulacin en favor de un tercero:
i. Teora de la oferta: la estipulacin en favor de un tercero se descompone en
dos convenciones:
1. Primer contrato: el promitente se obliga frente al estipulante, quien se
transforma en acreedor de la estipulacin.
2. Segundo contrato: el estipulante ofrece su crdito al tercero, por cuya
aceptacin se forma este segundo contrato, que sirve de ttulo traslaticio
a la cesin del crdito. Crticas: 1) El crdito contra el promitente
inicialmente ingresa al patrimonio del estipulante, por lo que podra ser
embargado por sus acreedores. 2) La cesin a ttulo gratuito podra ser
invalidada, a posteriori, a iniciativa de los herederos del estipulante, por
la accin de inoficiosa donacin. 3) La oferta caduca por muerte o
incapacidad del oferente. Si el estipulante muere antes de la aceptacin
del tercero, no es posible consolidar la operacin.
ii. Teora de la gestin de negocios ajenos: el estipulante obra como gestor de
los negocios del tercero, como agente oficioso. Por la aceptacin del tercero,
se transforma retroactivamente la operacin cuasicontractual en un
contrato de mandato. El beneficiario es parte, no tercero. Crtica: la teora es
ficticia porque: 1) El estipulante acta a nombre propio, no como agente
17 Ej. Contrato de seguro de vida, Contrato de transporte, venta de un establecimiento de
comercio asegurando que el personal seguir trabajando en l.

oficioso. 2) Faltan dos elementos de la agencia oficiosa: a) El interesado en

la gestin debe cumplir las obligaciones contradas por el agente si ste ha
administrado bien el negocio (2290). El tercero en la estipulacin puede
rechazarla. b) El agente, despus de iniciada la gestin, est obligado a
proseguirla (2289). El estipulante puede revocar la estipulacin de comn
acuerdo con el promitente, mientras no acepte el tercero.
iii. Teora de la declaracin unilateral de voluntad: el promitente adquiere el rol
de deudor (del tercero) por su exclusiva voluntad. Crticas: 1) Es dudoso que
el derecho chileno acoja la declaracin unilateral como fuente de las
obligaciones. 2) Desconoce el contrato que media entre estipulante y
promitente. 3) No explica por qu es necesaria tambin la voluntad del
estipulante para revocar la estipulacin.
iv. Teora de la adquisicin directa del derecho: la figura es original, de carcter
excepcional: hay una derogacin del principio del efecto relativo. El derecho
se crea directamente en favor del tercero, desde el instante mismo en que
se celebra el contrato entre estipulante y promitente, aunque el tercero lo
ignore. La aceptacin es slo un requisito para que l pueda exigir la
prestacin, un presupuesto de exigibilidad, pero no crea el derecho.
b. Efectos de la estipulacin por otro:
i. Entre estipulante y promitente: son las partes en el contrato; se producen
entre ellos los efectos normales de los contratos (reglas de resolucin). Pero
slo el tercero beneficiario puede demandar lo estipulado. El estipulante
puede exigirle al promitente que cumpla para con el tercero. Adems,
estipulante y promitente pueden revocar el contrato mientras el beneficiario
no haya aceptado. Tanto revocacin como aceptacin pueden ser actos
jurdicos tcitos.
ii. Entre promitente y beneficiario: el promitente se encuentra directamente
obligado frente al beneficiario. El beneficiario es acreedor desde el momento
de la celebracin del contrato, y tiene accin, desde que acepta, para exigir
el cumplimiento forzado y/o la indemnizacin moratoria o compensatoria,
pero no tiene accin resolutoria. Si el beneficiario muere antes de aceptar,
el derecho ya est en su patrimonio, por lo que transmite la facultad de
aceptar.
iii. Entre estipulante y beneficiario: jurdicamente son sujetos extraos.
3. La promesa de hecho ajeno (1450): no es una excepcin al principio del efecto
relativo, ya que el contrato no crea ningn derecho, y menos una obligacin a
cargo del tercero absoluto. El nico que resulta obligado es el promitente, que se
compromete a obtener que otra persona acepte efectuar la prestacin en favor del
acreedor. Lo que el deudor promete es un hecho propio. Si el promitente fracasa
en cumplir su obligacin de hacer, debe indemnizar al acreedor por los perjuicios
que se deriven del incumplimiento.
a. Si el tercero acepta y despus no cumple, se aplican las reglas de los efectos de
las obligaciones entre acreedor y tercero, sin que el acreedor pueda demandar
al promitente, a menos que ste se hubiera obligado solidaria o
subsidiariamente, o a travs de otra caucin.
b. Si el tercero no acepta, el acreedor slo puede demandar al promitente el
cumplimiento forzado por equivalencia; no procede la ejecucin forzada en
naturaleza.
c. Fuente de la obligacin del tercero:

i. Cuasicontrato de agencia oficiosa: el promitente, que no puede representar al

tercero, acta como gestor de negocios del mismo.
Crtica: la agencia oficiosa crea obligacin para el interesado si el negocio ha
sido bien administrado (criterio objetivo/2290). En la promesa de hecho ajeno,
todo depende de la voluntad del tercero (criterio subjetivo).
ii. Voluntad unilateral del deudor: la fuente de la obligacin es la voluntad del
tercero que ratifica.
Crtica: el art. 1536 inc. 2, referido a la clusula penal, seala que la
obligacin puede no tener efecto por falta de consentimiento. En
consecuencia, la promesa de hecho ajeno implica, para su eficacia, un acuerdo
de voluntades, y no la voluntad aislada del deudor.
iii. Es ms simple admitir que la fuente de la obligacin del tercero es la ley.
4. El efecto absoluto o expansivo de los contratos 18: En cuanto hecho el contrato,
como tal existe para todos, en sus efectos reflejos puede alcanzar a terceros
absolutos: no para crear directamente un derecho o una obligacin en el
patrimonio de ellos, sino en cuanto es factible invocar, o formular una pretensin
basada en el contrato ajeno. Esto es lo que se llama efecto absoluto, expansivo,
indirecto o reflejo de los contratos.
No hay propiamente una excepcin al principio del efecto relativo, pues no surge
un derecho u obligacin para el tercero 19.
a. Casustica del efecto expansivo o efecto absoluto de los contratos.
i. En la quiebras, cuando un acreedor verifica su crdito, los dems no
pueden desconocerlo o impugnarlo porque derive de un contrato que
no les empece;
ii. En los efectos de las ventas sucesivas de una misma cosa a dos o ms
personas, el comprador en desventaja resulta perjudicado por el efecto
expansivo de la compraventa (1817).
iii. A veces el legislador confiere al acreedor una accin directa que le habilita
para actuar en nombre propio, en sede contractual, contra el cocontratante del
deudor. Ej. En accidentes de trnsito, la vctima puede accionar directamente
contra el asegurador (seguro obligatorio, Ley 18.490).
Ocurre algo parecido en algunos subcontratos.
iv. Convenciones en perjuicio de terceros: el contrato fraudulento celebrado por el
deudor con otra persona puede ser atacado por el acreedor (tercero absoluto),
mediante la accin pauliana.
v. Contratos del derecho de familia, que producen efectos erga omnes. Ej.
Adopcin.
En todos estos casos, hay norma legal que sirve de fundamento al efecto
expansivo. No es as en el siguiente caso:
vi. Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes o viceversa, en materia
de responsabilidad civil extracontractual (derecho comparado):
18 Nos referimos, a la posibilidad de que ciertos efectos del contrato alcancen a terceros por la
voluntad de las partes. Por lo mismo, el matrimonio no es un ejemplo de aquello, pues, es la ley la
dispone efectos erga omnes.

19 Los contratos, sin perjuicio de los derechos personales u obligaciones correlativas que
generan para las partes, por s mismos constituyen una situacin de hecho que tiene
vigencia erga omnes.

1. Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes: se ha admitido que el

incumplimiento de un contrato por una de las partes, sea invocado contra
ella por un tercero como base fundamental de una demanda indemnizatoria
en sede extracontractual.
2. Oponibilidad de un contrato por las partes a terceros: se trata de la
responsabilidad civil extracontractual del tercero cmplice de la violacin de
un contrato. En Chile, se ha aceptado la oponibilidad de un contrato por las
partes a terceros en el caso del precario.
5. Teora de la inoponibilidad de los contratos. El CC no la trata sistemticamente. Si
bien ella se produce, nunca la nombra.
a. Inoponibilidad: sancin civil que impide que se haga valer ante terceros un
derecho.
b. Diferencias con la nulidad:
i. La nulidad deriva de vicios producidos en el momento del nacimiento del
acto. La inoponibilidad es independiente de la generacin del acto por las
partes; el acto es vlido, pero otras circunstancias determinan su ineficacia
frente a terceros.
ii. La nulidad produce efectos entre las partes y respecto de terceros. La
inoponibilidad, slo respecto de terceros.
iii. La nulidad es una sancin de orden pblico, que no puede renunciarse
anticipadamente. La inoponibilidad est establecida exclusivamente en
beneficio de los terceros, y es de orden privado: puede renunciarse.
iv. La nulidad absoluta puede declararse de oficio. La inoponibilidad jams.
v. Algunos autores sostienen que los terceros beneficiados con la inoponibilidad
son slo los relativos. Pero esto no es efectivo: en algunos casos, beneficia a
absolutos.
c. Principales causales de inoponibilidad:
i. Incumplimiento de las formalidades de publicidad. Ej. 2513; 297 CPC.
ii. Falta de fecha cierta: los instrumentos privados pueden antedatarse o
posdatarse por los otorgantes, por lo cual carecen de fecha cierta; por tanto
son inoponibles respecto al da en el cual aparecen suscritos. Pero esto no es
absoluto, pues hay circunstancias que a partir de su acaecimiento acarrean
plena claridad de la fecha de los documentos privados. Hay seguridad de que
la fecha no es posterior. Ej. Muerte de un otorgante (1703).
iii. Falta de consentimiento: Ej. Venta de cosa ajena (1815), arrendamiento de
cosa ajena (1916 inc. 2), prenda de cosa ajena (Art. 2390 CC). Estas
inoponibilidades al dueo de la cosa ceden en beneficio de un tercero
absoluto.
iv. Nulidades u otras causales de ineficacia de los actos jurdicos.
1. La nulidad de un acto confiere accin reivindicatoria contra terceros,
aunque estn de buena fe. Pero existen excepciones. Ej. Tercero que
adquiere la cosa por prescripcin.
2. El matrimonio nulo putativo o simplemente nulo es inoponible a los hijos
relativamente a su filiacin determinada (51 LMC).
3. La resolucin judicialmente declarada es inoponible a terceros de buena fe.
4. En la donacin, normalmente la resolucin, rescisin y revocacin son
inoponibles a terceros poseedores de los bienes donados (1432).
v. Quiebras: son inoponibles a los acreedores una serie de contratos
celebrador por el fallido (LQ).

vi. Simulacin: las partes no pueden oponer el acto oculto a terceros. Los terceros
pueden optar por prevalerse del acto ostensible o del oculto.
vii. Fraude: accin pauliana o revocatoria.
2. Principio de la buena fe (1546): La buena fe evoca la idea de rectitud, de
correccin. En sede no jurdica, designa una persuasin subjetiva interna (carcter
tico) de estar actuando o haber actuado correctamente. Proyectada al derecho civil,
asume 2 direcciones: buena fe subjetiva y buena fe objetiva. Esta ltima pierde
aquella fisonoma psicolgica. La buena fe es un principio general del derecho.
a. Buena fe subjetiva: Es la conviccin interna o psicolgica de encontrarse el sujeto
en una situacin jurdica regular, de actuar conforme a derecho, aunque
objetivamente no sea as; aunque haya error. Por tanto, la buena fe es una nocin
justificativa del error. Casos:
i. Posesin de buena fe (706 inc. 1).
ii. Matrimonio putativo (51 LMC).
iii. Pago de lo no debido (2300 y ss.).
iv. En materia de contratos: pactos de irresponsabilidad por el saneamiento
(1842 y 1859), renuncia del socio (2110) y accin pauliana (2468).
b. Buena fe objetiva: Es la que ms interesa en el mbito de los contratos. La regla
de la buena fe objetiva impone a los contratantes el deber de comportarse
correcta y lealmente en sus relaciones mutuas, desde el inicio de los tratos
preliminares y hasta momentos incluso posteriores a la terminacin del contrato.
Es un estndar de conducta, un parmetro flexible cuyo manejo y concrecin, en
cada caso, queda entregado al criterio del juez, pero que tiene una unidad de
significado bsica e inamovible, que el juez debe acatar.
A diferencia de la buena fe subjetiva, que se aprecia en concreto, la buena fe
objetiva se aprecia en abstracto.
Como el estndar de la buena fe tiene valor normativo, no slo por estar
consagrada legalmente en el ordenamiento, sino por autorizar al tribunal para
determinar los efectos jurdicos del contrato, resulta que su aplicacin configura
una cuestin de derecho. La decisin es susceptible de ser revisada por va de
casacin en el fondo.
i. Diversas manifestaciones de la buena fe objetiva: Aunque el CC slo seala que
los contratos deben ejecutarse de buena fe, hay una proyeccin normativa de la
buena fe al completo ter contractual.
1. Tratos preliminares: En la fase precontractual, la buena fe exige que cada
uno de los negociadores presente las cosas conforme a la realidad. Esta
informacin de buena fe se refiere tanto a los sujetos (solvencia, salud mental,
aptitudes, etc.) como al objeto (Ej. materiales de la cosa en el seguro de
incendio, condiciones de seguridad en el seguro contra robo). El
incumplimiento de estos deberes puede configurar dolo. Pero aun sin dolo,
cuando se violan negligentemente los deberes de informacin, debe
remediarse lo hecho a travs de una indemnizacin por culpa in contrahendo
(responsabilidad precontractual).
Hay otros deberes precontractuales que pueden depender de la buena fe
objetiva. As, el deber de interrumpir las tratativas para quien advierte que no
est en situacin de concluir un contrato vlido, o el deber de reserva respecto
de las informaciones adquiridas.
2. Celebracin del contrato: Los deberes precontractuales subsisten en el
instante de la conclusin del contrato. La buena fe impone cierto equilibrio
mnimo a las utilidades caractersticas del contrato conmutativo (Ej. Lesin).

Tambin impone el deber de redactar la convencin con un mnimo de

precisin.
3. Cumplimiento del contrato. La responsabilidad por incumplimiento es ms
amplia si hay dolo (1558). Pero esto no es novedoso. Progresos explicativos: en
las instituciones vigentes, la buena fe contractual puede servir de argumento
complementario, por Ej. a la excepcin de contrato no cumplido. Novedades
normativas posibles Ej. Desestimacin de la demanda de resolucin por
incumplimiento de poca monta. Admisin de la posibilidad de revisar los
contratos en casos de excesiva onerosidad sobreviniente. Morigeracin del
sistema subjetivista de interpretacin de los contratos.
4. Terminacin del contrato y relaciones poscontractuales: Despus de
terminada la relacin contractual, la regla de la buena fe objetiva sobrevive,
imponiendo deberes especficos que dependen de las circunstancias. La idea
general es impedir conductas mediante las cuales una parte pudiere disminuir
las ventajas patrimoniales de la otra. Entre las conductas que impone la buena
fe despus de la muerte del contrato, destaca la de secreto o de reserva.
5. Conclusin: El principio de la buena fe es un instrumento morigerador de la
autonoma de la voluntad en materia contractual, ya que permite, cuando
corresponda, apartarse del tenor literal del contrato, ya sea amplindolo o
restringindolo, en virtud de las circunstancias propias del caso. La buena fe
objetiva permite equilibrar la fuerza obligatoria del contrato con los
requerimientos de justicia.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
1. CONCEPTO: interpretar un contrato es determinar el sentido y alcance de sus
estipulaciones.
2. SISTEMAS DE INTERPRETACIN:
A. Objetivo: lo que interesa es lo que conste en el papel o declaracin. El juez no entra
en el fuero interno, bastndole constatar lo estipulado o declarado por las partes, con
los usos y costumbres de los negocios jurdicos.
B. Subjetivo: debe desentraarse la voluntad real, que est por sobre la declarada. El
sistema chileno es de esta clase.
3. REGLAS DE INTERPRETACIN
A. Regla fundamental (1560): conocida claramente la intencin de los contratantes,
debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
b. Reglas accesorias:
i. Elementos intrnsecos del contrato: es interpretar el texto del contrato por s
mismo, atendindose a los elementos que se encuentran en la declaracin misma.
Son las siguientes:
1. Regla de la utilidad de la clusulas (1562);
2. Regla de la armona entre las clusulas (1564 inc. 1);
3. Regla del sentido natural (1563 inc. 1).
ii. Elementos extrnsecos o circunstancias de la especie:
1. Regla de la aplicacin restringida del texto contractual (1561);
2. Regla de la natural extensin de la declaracin (1565);
3. Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia (1564 inc. 2);
4. Regla de la interpretacin autntica (1564 inc. 3).
c. Reglas subsidiarias de interpretacin:
i. Regla de las clusulas usuales (1546 en relacin al 1563 inc. 2)

ii. Regla de la ltima alternativa (1566, adems de la equidad y el ppio. Actiori

incumbit probatio)
4. CARCTER DE LAS REGLAS DE INTERPRETACIN
A. Doctrina Tradicional: normas imperativas (J. Lpez Santamara);
b. Jurisprudencia minoritaria: consejos para el juez.
5. INTEGRACIN DE LOS CONTRATOS
CONTRATOS CONSENSUALES Y SOLEMNES
EL CONTRATO DE PROMESA (1554) 20
1. CONCEPTO: es un contrato en que una o ambas partes se obligan a celebrar en el futuro
un determinado contrato.
2. CARACTERSTICAS:
A. Es general;
B. Es de derecho estricto;
C. Es un contrato bilateral (R. Meza Barros seala que puede ser unilateral);
D. Da origen a una obligacin de hacer;
E. Es solemne21;
F. Es principal;
3. REQUISITOS DE LA PROMESA - ANLISIS DEL ART. 1554 DEL CDIGO CIVIL
A. Debe constar por escrito: Instrumento pblico o privado sin importar si el contrato
prometido requiere escritura pblica por ej. compraventa de inmuebles (Doctrina
mayoritaria y jurisprudencia reciente).
B. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaren
ineficaces: se refiere a vicios de nulidad de fondo (se excluyen formalidades para el
valor de ciertos actos en atencin al estado o calidad de las partes por ej.
autorizacin judicial en compraventa de bienes del incapaz).
C. Que la promesa contenga un plazo o condicin que seale la poca de
celebracin del contrato prometido: se trata de un plazo y condicin suspensiva
(cumplida nace el derecho a exigir el cumplimiento forzado);
D. Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que
solo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban: especificar significa que debe
determinarse e individualizarse claramente el contrato a celebrarse de manera tal
que no haya duda acerca de su naturaleza. Se discute si es vlida la promesa
unilateral de celebrar un contrato bilateral: La mayora opina que s, otros sealan
que faltara el consentimiento del contrato prometido. Orrego seala que ms bien
sera un contrato de opcin.
4. EFECTOS DE LA PROMESA: genera una obligacin de hacer, celebrar el contrato
prometido, y el derecho correlativo de exigir su cumplimiento.
20 Apuntes de Juan Andrs Orrego Acua.
21 Adems de las sealadas en el art. 1554, la ley establece otras solemnidades
dependiendo del contrato prometido. Por ej. promesa de venta de bienes races sociales y
de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal en la que se requiere autorizacin de
la mujer (1749 inc. 3).

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA (1793-1896)

1. CONCEPTO (1793): es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la
otra a pagarla en dinero.
2. CARACTERSTICAS
a. Bilateral;
b. Oneroso conmutativo; pero puede ser aleatorio (1813);
c. Principal (1442);
d. Consensual (1443 y 1801 inc. 1); por excepcin solemne (1801 inc. 2);
e. Es un ttulo traslaticio de dominio (675 y 703);
3. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
a. Consentimiento de las partes o consensus: las normas de carcter general que
reglan la formacin del consentimiento, los vicios de que puede adolecer y sus
consecuencias son aplicables al contrato de CV. Ser menester examinar sobre que
debe recaer el consentimiento de las partes y las formas que a veces debe revestir.
Formas del contrato del CV:
I. Regla general: consensual; el acuerdo de voluntades debe existir respecto a la
cosa, al precio y a la venta (acordes en que contrato qu celebran es de CV).
Consentimiento en las ventas forzadas: el ejecutado no consiente en la venta al
tiempo en que se realiza; ha consentido antes, al tiempo de constituirse en deudor.
II. Excepcin: Solemne;
1. Solemnidades legales
A. Ordinarias: consisten en el otorgamiento de escritura pblica. Requisito para el
perfeccionamiento del acto y el nico medio de prueba (1701). Casos: 1) de
bienes races (1801 inc. 2)22; 2) de derechos de servidumbre y de censo (580)
y 3) de una sucesin hereditaria.
B. Especiales: la ley reviste de solemnidades especiales la compraventa por las
circunstancias en que se celebra el contrato o la calidad de las personas que lo
estipulan. Casos: 1) Ventas forzosas (485 y ss. CPC); 2) Ventas de bienes
pertenecientes a incapaces; autorizacin judicial y subasta pblica (254, 393,
394, 484, 488 y 489); 3) Venta de bienes races sociales y de la mujer casada
en rgimen de sociedad conyugal (1749 y 1754);
2. Solemnidades voluntarias (1802): cabe sealar que la facultad de retractacin se
mantiene hasta que:
a. Se otorgue la escritura pblica o privada;
b. Haya principiado la entrega porque el cumplimiento importa una tcita
derogacin de la estipulacin que lo hizo solemne.
* Arras: consisten en una cantidad de dinero u otras cosas muebles que se dan
en garanta de la celebracin del contrato, o bien en parte del precio o en
seal de quedar convenidos.
1. Arras como garanta (1803 y 1804): permiten la retractacin asumiendo la
sancin que impone la ley (el que las da las pierde o el que las recibe las
debe restituir dobladas dependiendo de quin se retracte); tiempo en que
22 Frente al problema de si deber constar por escritura pblica el mandato para celebrar el
contrato de cv de los bienes a que se refiere el 1801 inc. 2, el examen de las normas legales lleva
a la conclusin de que no es necesario que el mandato revista las mismas formas que el contrato
encomendado al mandatario (2123); sin embargo, la doctrina y jurisprudencia estiman que es
necesaria la forma pblica.

las partes pueden retractarse: plazo convenido o a falta de este dos meses;
o antes si se reduce a escritura pblica o ha principiado la entrega.
2. Arras en seal de quedar convenidos o como parte del precio (1805): no da
derecho a retractacin, el contrato est perfecto (sin perjuicio de 1801 inc.
2) es necesario que las partes lo convengan expresamente y que conste
por escrito, si no, se entienden las arras dadas como garanta. El CdeC
establece la regla contraria (107).
iii. Gastos del CV: los gastos son de cargo del vendedor (1806).
b. La cosa vendida (res): requisito esencial, si no existe, la obligacin del vendedor
carece de objeto y sin ella, la obligacin del comprador de causa. Requisitos:
i. Comerciable; cosas que no pueden venderse (1810);
ii. Singular o determinada (1461 y 1811). Es vlida la venta de todos los bienes de una
persona especificndolos (1811);
iii. Debe existir o esperarse que exista (1461);
1. Venta de la cosa que dej de existir al tiempo del contrato:
a. Total: no produce efecto alguno (1814);
b. Parcial: si falta una parte considerable, el comprador tiene un derecho de
opcin (1814 inc. 2);
2. Consecuencias de la mala fe del vendedor: si saba que la cosa no exista debe
resarcir los perjuicios (1814 inc. 3);
3. Venta de cosa futura que se espera que exista (1813): constituye una venta
hecha bajo condicin suspensiva;
4. Venta de la suerte: no es condicional cuando se estipula o por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte (es un contrato puro y simple
eminentemente aleatorio. Por ej. pescador que vende los peces que saque de su
red);
iv. No debe pertenecer al comprador:
1. Venta de cosa propia: nula (1816);
2. Venta de cosa ajena (1815). Efectos:
a. Con relacin al dueo de la cosa: no le afecta el acto (inoponible). Puede
reivindicar, salvo que el comprador adquiera por prescripcin.
b. Entre las partes:
i. El comprador adquiere los derechos transferibles que el vendedor tena sobre
la cosa (682); pero adquiere la posesin y puede ganarla por prescripcin
(683);
ii. Si el vendedor no puede entregar la cosa, el comprador puede exigir el
cumplimiento forzado de la obligacin o la resolucin del contrato con
indemnizacin de perjuicios.
iii. El vendedor est obligado a sanear la eviccin si el comprador pierde la cosa
porque el dueo la reivindica. No tiene el comprador este derecho si compr
a sabiendas de que era ajena la cosa (1852 inc. 3).
iv. Venta de cosa ajena ratificada por el dueo (1818): la adquisicin del dominio
operar retroactivamente a la fecha de la tradicin, no de la venta como lo
parece indicar el art. 1818.
v. Adquisicin ulterior del dominio por el vendedor (1819).
c. El Precio (pretium): requisito esencial, si falta el precio, carece de objeto la
obligacin del comprador, no puede existir su obligacin y en consecuencia carecera
de causa la obligacin del vendedor. Requisitos del precio:
i. Debe consistir en dinero (1793): Cundo hay compraventa y cundo permuta?
(1794);

ii. Debe ser real y serio: es decir, que exista efectivamente una suma de dinero que se
pague a cambio de la cosa. No es real el precio simulado o fingido; no es serio el
precio irrisorio. No es menester que sea justo (que equivale al valor de la cosa),
puede ser vil (aquel que no refleja tal equivalencia). El precio vil es un precio serio.
Por excepcin tal desproporcin da origen a la lesin enorme.
iii. Debe ser determinado: determinacin, implica el sealamiento de la precisa
cantidad que el comprador debe pagar por la cosa comprada.
1. Puede determinarse por acuerdo entre las partes (1808 in. 1);
2. Puede tambin ser determinado por un tercero, en este caso el contrato es
condicional, sujeto a la condicin de que el tercero determine el precio (1809);
3. No puede dejarse al arbitrio de una de las partes (1809 inc. 2);
4. LA CAPACIDAD EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
a. Incapacidades generales (1445 y 1446);
b. Incapacidades particulares o prohibiciones;
I. Incapacidades de comprar y vender (1796): 1) CV entre cnyuges; 2) CV entre
el padre y el hijo sujeto a patria potestad (243 y 245).
II. Incapacidades para vender (1797): Prohibicin a los administradores de
establecimientos pblicos (impropia del CC, 7 CPR).
iii. Incapacidades para comprar.
1. Prohibicin a los empleados pblicos (1798);
2. Prohibicin a los jueces y funcionarios del orden judicial (1798 y 321 COT);
3. Incapacidad de los tutores y curadores (1799 y 412);
4. Incapacidad de los mandatarios, sndicos y albaceas (1800 y 2144).
5. MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA (1807): en primer lugar, rigen las reglas
generales (sujeta a condicin, plazo, modo, etc.). Luego, hay otras modalidades
especiales:
i. Venta al peso, cuenta o medida (1821): si la operacin es para fijar el precio, el riesgo
recae en el comprador; si la operacin es para determinar la cosa, el riesgo recae en el
vendedor hasta que se realice la operacin, desde all en adelante el riesgo es del
comprador.
ii. Venta a prueba o al gusto (1823): mientras no se pruebe y el comprador declare que le
agrade la cosa la cv no existe y el riesgo recae en el vendedor 23.
iii. Otras modalidades: no las reglamenta el CC, al ensayo o sobre muestras.
6. EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
a. Las obligaciones del vendedor (1824):
i. Obligacin de entrega o tradicin: el vendedor no se obliga a transferir el
dominio de la cosa sino a proporcionar al comprador la posesin legal y material de
la cosa24.
1. Forma de la entrega (reglas de la tradicin)25;
2. poca en que debe efectuarse la entrega (1826 inc. 1): poca fijada en el
contrato o inmediatamente despus de l.
23 En la venta al gusto se establece que no se perfecciona el contrato hasta que el
comprador manifieste su conformidad con la cosa vendida; cuando se faculta al
comprador para probarla o examinarla corresponde a una venta al ensayo.
24 MEZA BARROS, Ramn (2007) p. 58. El punto es discutido y depender de lo que se entienda por
obligacin de dar.

3. Derecho de retencin del vendedor (1826 inc. 3 y 4)26;

4. Lugar de la entrega (1587, 1588 y 1589): convencin o depende si se trata de
cuerpo cierto o cosa determinada en su gnero.
5. Gastos de la entrega: son de cargo del deudor-vendedor (1571 y 1825);
6. Qu comprende la entrega? cmo se paga/individibilidad; identidad; integridad
(1569 y 1828); Frutos de la cosa vendida (1816 y 1829); Accesorios de la cosa
vendida (1830 y 827 CdeC);
7. Riesgo de la cosa vendida: Regla general (1550 y 1820) del acreedor-comprador.
Excepcin en venta sujeta a condicin suspensiva, venta a peso, cuenta o medida
en la cual la operacin tiene por objeto determinar la cosa y en la compraventa al
gusto.
8. La entrega en la venta de predios rsticos (1831): si la cabida se expresa en el
contrato, si el precio se fija con relacin a ella y si las partes no renuncian a las
acciones resultantes de que la cabida real sea diversa de la que reza el contrato,
la venta se entiende efectuada con relacin a la cabida.
i. Efectos de la venta con relacin a la cabida
1. La cabida real es mayor a la expresada en el contrato
a. Poco mayor: El precio del exceso es inferior a la dcima parte del
verdadero valor del predio: el vendedor tiene derecho a que se le
aumente proporcionalmente el valor del precio.
b. Mucho mayor: El precio del exceso es superior a la dcima parte del
verdadero valor del predio: queda al arbitrio del comprador desistir
del contrato o aumentar el precio proporcionalmente.
2. La cabida real es menor a la expresada en el contrato
a. Poco menor: el precio de la cabida que falta es inferior a la dcima
parte del precio de la cabida declarada: el vendedor deber completar
la cabida y si no se puede, sufrir una disminucin proporcional del
precio.
b. Mucho menor: el precio de la cabida que falta alcanza a ms de una
dcima parte del precio de la cabida completa: el comprador a su
arbitrio: aceptar la disminucin del precio o desistir del contrato.
ii. Efectos de la venta de un predio como cuerpo cierto (1833). Aplicacin de
los art. 1832 y 1833 a cualquier conjunto de mercaderas
b. Prescripcin: de corto tiempo, expiran en 1 ao desde la entrega 27.
c. Consecuencias de la falta de entrega de la cosa vendida (1489 y 1826 inc.
2).
ii. Obligacin de saneamiento (1824): la obligacin de saneamiento es de la
naturaleza del contrato y tiene carcter eventual.
1. Saneamiento de la eviccin (se afecta que la posesin sea pacfica):
25 No se debe olvidar que la cosa vendida debe ser puesta materialmente a disposicin del
comprador, no se entiende cumplida la obligacin por el solo hecho de inscribir el ttulo del
inmueble. La obligacin de dar contiene la de entregar (1548).

26 Similar a la exceptio non adimpleti contractus.

27 Las acciones de estos arts. No privan al comprador o vendedor del ejercicio de la accin
rescisoria por lesin enorme si fuese el caso.

a. Objeto de la obligacin de saneamiento (1837): amparar al comprador en el

dominio y posesin pacfica de la cosa vendida.
b. Naturaleza jurdica (1840): en cuanto defender al comprador, es de hacer
(indivisible), y en cuanto indemnizar al comprador evicto, es de dar (divisible);
c. Requisitos para que sea exigible la obligacin de saneamiento:
1. Que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa comprada;
2. Que el vendedor sea citado de eviccin;
d. Eviccin: privacin que experimenta el comprador de todo o parte de
la cosa comprada en virtud de una sentencia judicial y por causa
anterior a la venta.
i. Elementos de la eviccin:
1. Privacin total o parcial;
2. Sentencia judicial;
3. Causa anterior a la venta (1839 y 1843);
e. Citacin de la eviccin (1843);
i. Forma y oportunidad de la citacin (1843 inc. 2 y 584, 585 y 586 CPC) 28.
ii. A quin?: vendedor o antecesor si procede (1841);
iii. Desarrollo: 1) no comparece: vendedor responsable, salvo que comprador no
hubiese opuesto una excepcin importante (1843 y 587 CPC); comparece:
allanarse o defender (1844); si la sentencia es favorable al comprador,
vendedor nada debe, salvo culpa o dolo (1855); si pierde, la obligacin de
indemnizar sucede a la de defender (1840).
f. Indemnizacin
i. Si la eviccin es total (1847):
1. La restitucin del precio;
2. El pago de las costas del contrato;
3. Pago de los frutos;
4. Pago de las costas del juicio;
5. El pago del aumento de valor de la cosa;
ii. Si la eviccin es parcial:
1. Pero de considerable magnitud (1852 inc.s 4 y 1853);
2. Si no es de tanta magnitud o el comprador no opta por la resolucin del
contrato (1847 y ss).
2. Saneamiento de los vicios redhibitorios: el vendedor debe responder de los
defectos ocultos de la cosa, vicios redhibitorios (se ve afectada la utilidad de la
posesin).
a. Requisitos de los vicios redhibitorios (1858):
i. Contemporneos a la venta;
ii. Graves: impide que la cosa sirva para su uso natural o sirva imperfectamente
(determinante);
iii. Ocultos.
b. Accin redhibitoria;
28 Solicitud (debiendo acompaar antecedentes que la hagan aceptable); antes de la
contestacin de la demanda; decretada la citacin el juicio se paraliza por 10 das (ms
tabla de emplazamiento si corresponde); si no se prctica la citacin el demandante podr
pedir que se declare caduco el derecho o que se autorice a l para practicarla a costa del
demandado; hecha la citacin de eviccin tendrn trmino de emplazamiento para
comparecer en juicio (trmino de emplazamiento).

i. Propiamente redhibitoria: accin resolutoria;

ii. Accin aestimatoria o quanti minoris (1868): rebaja del precio proporcional a
los vicios ocultos.
c. Extincin de la obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios
i. Ventas forzadas: cesa la obligacin, salvo que el vendedor no ignorando o
pudiendo ignorar los vicios no los declare a peticin del comprador (1865);
ii. Renuncia: cesa la obligacin, salvo dolo (1859);
iii. Prescripcin:
1. A. redhibitoria: 1) muebles: 6 meses; 2) inmuebles: 1 ao.
2. A. quanti minoris: 1) muebles: 1 ao; 2) inmuebles: 18 meses.
b. Obligaciones del comprador:
i. Obligacin de pagar el precio (1871): de la esencia;
1. Lugar y poca: 1) el convenido; 2) momento y lugar de la entrega. * derecho del
comprador de suspender el pago del precio (1872).
2. Mora del comprador (1489 y, en el mismo sentido, 1873 29);
3. Efectos de la resolucin por incumplimiento del comprador;
a. Entre partes:
i. Obligaciones del comprador: 1) restituir la cosa; 2) restituir los frutos; 3)
indemnizar los deterioros;
ii. Obligaciones del vendedor: 1) restituir lo que se hubiere pagado; 2) abonar
las mejoras;
b. Respecto de terceros (1490 y 1491): no afecta a terceros de buena fe. *
importancia de la declaracin en la que se dice haber pagado el precio (1876
inc. 2).
4. Clusula de no transferir sino por el pago del precio: conflicto entre 1874
(la clusula solo da derecho de opcin) y el 680 (la clusula tiene pleno efecto).
En este caso, por especialidad, se aplica el art. 1874.
ii. Obligacin de recibir la cosa comprada (1827): hacerse cargo de la misma
tomando posesin de ella;
7. PACTOS ACCESORIOS EN LA COMPRAVENTA:
a. Pacto comisorio (1877 1880): convencin accesoria al contrato de CV, que
permite a las partes estipular que incumplimiento de la obligacin del comprador de
pagar el precio traer como consecuencia la resolucin del contrato (pacto comisorio
tpico/1877). Hay de dos clases: 1) simple: tiene los mismos efectos que la condicin
resolutoria tcita y; 2) calificado o con clusula de resolucin ipso facto: no produce
tal efecto sino que permite al comprador enervar la accin del vendedor, pagando el
precio a ms tardar 24 hrs. desde notificada la demanda.
b. Pacto de retroventa (1881 1885)30: convencin accesoria al contrato de CV, por
el cual el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando
al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto lo que le haya
29 norma repetida. Podra demostrar la incoherencia del argumento: si la ley lo dijo
expresamente para tal caso, entonces, la regla general es la contraria. Por ende, el
legislador estara constantemente repitiendo los principios generales.
30 Sus inconvenientes derivan de que sirve para encubrir un pacto comisorio que la ley
terminantemente prohbe (2397), el cual permite al prestamista hacerse pago de su
crdito con la cosa dada en garanta (Ver derechos del acreedor prendario).

costado la compra (importa una condicin resolutoria meramente potestativa del

vendedor). El plazo para ejercer el derecho no puede pasar de 4 aos.
c. Pacto de retracto (1886 y 1887): convencin accesoria al contrato de CV, por el
cual se acuerda que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar de
un ao), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo
pactado a menos que el comprador o la persona a quien este hubiere enajenado
la cosa, se allane a mejorar en los mismos trminos la compra.
8. RESCISIN POR LESIN ENORME EN LA COMPRAVENTA (1888 1896):
a. Concepto: perjuicio pecuniario que una de las partes sufre como consecuencia de
la falta de equivalencia de las prestaciones recprocas de un contrato.
b. Requisitos:
i. Venta susceptible de recisin: Por regla general todas (1888); salvo: venta de
inmuebles, ventas hechas por el ministerio de la justicia, ventas de minas (1891).
ii. Que la cosa no haya perecido en poder del comprador;
iii. Que la cosa no haya sido enajenada;
iv. Que se entable la accin en tiempo oportuno (4 aos desde la celebracin
del contrato).
c. Efectos: en principio, la compraventa se rescinde pero, una vez pronunciada, el
demandado tiene un derecho de opcin:
i. Opta por consentir en la rescisin:
ii. Opta completar el justo precio con deduccin de una dcima parte:
LA PERMUTA (1897 1900)
1. CONCEPTO: permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan
mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
2. CARACTERSTICAS:
a. Consensual, salvo permuta de bienes races o derechos de sucesin
hereditarios requiere escritura pblica (1898);
b. Se rige por las normas de la CV (1900);
EL ARRENDAMIENTO (1915 2021)
1. CONCEPTO: es un contrato en que ambas partes se obligan recprocamente, una a
conceder el goce de una cosa, o ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a
pagar por ese goce, obra o servicio un precio determinado.
2. IMPORTANCIA: satisface la necesidad cotidiana de procurarse el goce de cosas que no es
posible adquirir, procurarse servicios indispensables, etc.
a. Caractersticas: consensual, bilateral, oneroso conmutativo, principal, nominado,
tracto sucesivo, ttulo de mera tenencia, acto de administracin (no de disposicin).
b. Clases de arrendamiento
i. Arrendamiento de cosas: es un contrato en que una de las partes se obliga a
conceder el goce de una cosa y la otra a pagar este goce un determinado precio.
1. Elementos
a. Consentimiento (consensus): consensual (por escrito tiene ventajas
probatorias); solemnidades especiales: 1756 y 1761. Solemnidades voluntarias
(1921).
b. La cosa arrendada (res): lcito, determinado y existir o esperarse que exista
(real). Toda cosa corporal o incorporal pero no debe ser consumible, no debe
ser un derecho personalsimo y no debe estar prohibido su arrendamiento. Se

puede arrendar una cosa ajena, accin de saneamiento del arrendatario de

buena fe, el arriendo, eso s, es inoponible al dueo.
c. El precio (pretium): real o serio y determinado; dinero o frutos de la cosa
arrendada (1917). Puede fijarse en los mismos trminos que en la venta
(1918). Se llama renta cuando se paga peridicamente.
2. Efectos:
a. Obligaciones del arrendador
i. Conceder al arrendatario el goce pacfico de la cosa: nica, pero
compleja, se descompone en:
1. Entregar la cosa (de la esencia). Forma: de acuerdo a las reglas de la
tradicin (1920); en realidad segn el art. 684 31. Tiempo y lugar: reglas
generales (1587, 1588 y 1589). Estado en que debe entregarse: servir
para el fin, responsabilidad del arrendador.
2. Mantener la cosa en el estado de servir para el fin del arrendamiento. A
cargo del arrendador: reparaciones necesarias 32; a cargo del arrendatario:
reparaciones locativas33, salvo que los deterioros provengan de caso
fortuito o mala calidad de la cosa arrendada (1927).
3. Librar al arrendatario de toda turbacin en el goce:
a. Obligacin de no turbar el arrendador al arrendatario;
b. Obligacin de sanear las turbaciones que sean obra de terceros;
obligacin de saneamiento de la eviccin se distingue si la turbacin es
parcial, caso en que da derecho a la rebaja de la renta; o tanta parte
(determinante), caso en que podr exigir el cese del arrendamiento
(1930 y 1931).
* Pero si es turbado por vas de hecho, el arrendatario a su propio
nombre perseguir la reparacin del dao.
b. Obligaciones del arrendatario
i. Pagar el precio o la renta (1942);
ii. Usar de la cosa segn los trminos o el espritu del contrato (1938);
iii. Cuidar de la cosa como un buen padre de familia (1939);
iv. Efectuar las reparaciones locativas: las que segn la costumbre del pas son
de cargo de los arrendatarios y, en general, las de aquellas especies de
deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias,
rotura de cristales, etc. (1940);
v. Restituir la cosa al trmino del arrendamiento.
* Ambos gozan de un derecho legal de retencin.
ii. Arrendamiento de cosas corporales inmuebles:

31 Pues la entrega del inmueble se hace real o simblicamente no mediante la inscripcin.

32 Aquellas indispensables para mantener la cosa en estado de servir para el objeto para
que se la arrend. Excepcionalmente las puede efectuar el arrendatario a costa del
arrendador.
33 Art. 1940 y 1970.

1. Predios Rsticos (DL 993): Particularidades: 1) solemne: escritura pblica o

privada en presencia dos testigos (mayores de edad); 2) se requiere autorizacin
por escrito del propietario para subarrendar.
2. Predios Urbanos (Ley 18.101): 1) derechos legales irrenunciables; 2) consensual;
3) el desahucio y la restitucin siempre deben ser judicial;
iii. Arrendamiento para confeccin de obra material: es el contrato en que las
partes se obligan mutuamente, una a ejecutar una obra material y la otra a pagar
un precio determinado.
iv. Arrendamiento de servicios:
1. De servicios inmateriales: es aquel en que predomina la inteligencia por sobre
el esfuerzo puramente manual. Se diferencia del contrato de trabajo en que en
este no hay relacin de subordinacin y dependencia (rigen las normas sobre
mandato y arrendamiento).
2. De criados domsticos: Regulacin especial.
3. Transporte: aquel en que una parte se compromete mediante cierto flete o
precio, a transportar una persona o cosa de un paraje a otro (2013 inc. 1).
Regulacin especial.
v. Leasing: arriendo con opcin de compra.
c. Extincin
i. Destruccin de la cosa arrendada;
ii. Expiracin del tiempo estipulado.
1. Plazo determinado (acuerdo, finalidad del arriendo o costumbre): ipso iure;
2. Tiempo indeterminado: desahucio (noticindole anticipadamente una parte a la
otra su intencin de no perseverar en el contrato puede ser judicial o
extrajudicial/1951).
iii. Extincin del derecho del arrendador (se distingue si es por culpa - debe
indemnizacin- o sin ella del arrendador);
iv. Otras causas:
1. Sentencia judicial de terminacin del contrato;
2. Cosa arrendada necesita reparacin que en todo o parte impida su goce (1966).
EL MANDATO (2116 - 2173)
1. CONCEPTO (2116): es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
2. CARACTERSTICAS
i. Consensual (Regla general): el encargo puede hacerse de forma expresa o tcita
(2123); la aceptacin, tambin, puede ser expresa o tcita (2124). Excepcionalmente,
el silencio del mandatario constituye aceptacin (2125); pero aceptado el mandato, el
mandatario puede retractarse (2124 inc. 3).
1. Mandato solemne (excepcin/2123):
a. Mandato judicial (6 CPC);
b. Mandato para contraer matrimonio (15 LMC y 103 CC);
c. Mandato que confiera la mujer casada para otorgar su autorizacin para la
enajenacin de bienes races sociales (1749), o inmuebles suyos, o bienes que
el marido est o pueda estar obligado a restituirle en especie (1754).
2. Mandato para ejecutar actos solemnes: la doctrina (A. ALESSANDRI) y la
jurisprudencia estiman que el mandato para la ejecucin de un acto solemne debe
estar revestido de las mismas solemnidades que ste. En contra (STICHKIN).

ii. Oneroso (por su naturaleza): la obligacin de pagar al mandatario la remuneracin

estipulada o usual es de la naturaleza del contrato (2158 n 3). Tambin puede ser
gratuito (2117).
iii. Bilateral: tanto el gratuito como el oneroso.
iv. El mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante: rasgo caracterstico y
esencial (no as la representacin que solo es de la naturaleza del mandato, es decir,
no requiere mencin expresa).
3. REQUISITOS DEL MANDATO
i. Actuar por cuenta y riesgo del mandante;
ii. Confianza en la gestin de negocios ajenos (elemento subjetivo);
iii. Gestin de uno o ms negocios (objeto):
1. Sentido amplio; toda clase de actos;
2. Sentido restringido; actos jurdicos.
3. Postura eclctica.
* El negocio no debe interesar solo al mandatario, es un mero consejo y no
produce obligacin alguna, salvo que haya dolo (2119).
4. CLASES DE MANDATO
i. Segn la materia: comercial, judicial o civil.
ii. Segn la extensin: general o especfico (2130);
iii. Segn las facultades conferidas al mandatario: definido e indefinido.
* El mandato concebido en trminos generales e indefinidos no otorga al
mandatario ms que el poder de efectuar actos de administracin. Se
requiere poder especial para transigir (2448) y para ejecutar los actos que
seala el art. 7 del CPC.
5. EFECTOS DEL CONTRATO
i. Obligaciones del mandatario
1. Cumplir el mandato: ejecutar el encargo que se le ha confiado (el CC no lo
expresa).
a. Debe ceirse a los trminos del mandato (2131): solamente los actos que el
mandatario ejecute dentro de los trminos del mandato obligan al mandante
(2160 inc. 1). No solo la sustancia del encargo sino tambin los medios (2134).
b. Excepciones:
i. 2149: no est obligado a cumplir el encargo si resulta manifiestamente
pernicioso para el mandante.
ii. 2150: si est imposibilitado, no est obligado a cumplirlo o de manera
equivalente, le basta tomar las providencias conservativas. Pero si no fuere
posible dejar de obrar sin dejar de comprometer gravemente al mandatario, se
debe cumplir.
iii. 2134 inc. 2: puede utilizar otros medios si resultan convenientes.
iv. 2148: las facultades se interpretarn con mayor laxitud cuando no se puede
consultar al mandante.
c. Prohibiciones impuestas al mandatario en la ejecucin del mandato
i. Prohibicin de comprar y vender: de comprar para si aquello que el mandante le
ordeno vender y vender de lo suyo aquello que el mandante le ordeno comprar;
salvo que el mandante lo autorice (2144);
ii. Prohibicin de tomar para si el dinero cuya colocacin el mandate le ha
confiado, a menos que medie autorizacin (2145);
iii. Prohibicin de colocar a inters dineros del mandante, sin autorizacin, y en su
caso, de apropiarse del inters que exceda el autorizado, salvo autorizacin
(2146);

iv. Prohibicin de apropiarse de lo que exceda el beneficio o disminuya el

gravamen designado por el mandante (2147).
d. Responsabilidad del mandatario: buen padre de familia (2129). Meza
Barros dice que se aplica al mandato remunerado. En el mandatario no
remunerado o si se ha visto forzado a aceptar el encargo recae una menor
responsabilidad que el juez debe determinar.
e. Delegacin: por regla general est permitida; pero los terceros no tienen accin
contra el mandante por los actos del delegado (2136).
i. Si el mandante la autoriza sin especificar el nombre del delegado: el mandatario
no es responsable de los actos del delegado, a menos que haya escogido a una
persona notoriamente incapaz o insolvente (2135 inc. 2);
ii. Si el mandante la autoriza especificando el nombre: el mandante ha celebrado
un nuevo mandato con el delegado (2137)
iii. Si el mandante la prohbe: los actos del delegado no obligan al mandante.
Aunque no est autorizada la delegacin el mandante podr ejercer las acciones
del mandatario contra el delegado (2138).
2. Rendir cuenta de su gestin (2155)
a. El mandatario debe restituir al mandante cuanto hubiere recibido por l, en el
desempeo del mandato. Especies metlicas e intereses.
ii. Obligaciones del mandante
1. Cumplir las obligaciones contradas por el mandatario; dentro de los lmites
del mandato (2160). Requisitos:
a. Que el mandatario acte a nombre del mandante en este caso hay
representacin (1448);
b. Que el mandatario acte dentro de los lmites del mandato. Con todo, el
mandante puede ratificar los actos que se hayan ejecutado fuera de los lmites
del mandato (2160 inc. 2)
* Efectos de la extralimitacin del mandato: no obliga al mandante ni
tampoco se obliga personalmente (2154). Para que el mandatario se obligue
respecto de terceros es necesario que: a) se haya obligado personalmente. Por ej.
Cuando asume la responsabilidad si el mandante no ratifica lo obrado fuera de los
lmites del mandato (2154 n 2); b) que no les haya dado suficiente conocimiento
de sus poderes (2154 n 1).
** En los casos del art. 2122 el mandatario acta como agente oficioso.
*** Ejecucin parcial del mandato: no obliga al mandante sino en cuanto
le aprovechare y el mandatario debe indemnizarle (2161).
2. Proveer al mandatario de lo necesario para cumplir el mandato (2158 n
1). La falta de fondos autoriza al mandatario a desistir del encargo (2159).
3. Indemnizarle los gastos y perjuicios que haya sufrido. La indemnizacin
comprende:
a. El reembolso de los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato
(2158 n2);
b. El reintegro de las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes (2158 n
4);
c. El pago de las prdidas en que haya incurrido sin culpa y por causa del mandato
(2158 n 5);
4. Pagar la remuneracin convenida o usual: a falta de acuerdo ser fijada por el
juez (2158 n 3).
* Incumplimiento del mandante: el mandante no puede dispensarse de
cumplir sus obligaciones alegando que el negocio no ha tenido xito, salvo

que pruebe culpa del mandatario (2158 inc. Final); el incumplimiento del
mandante autoriza al mandatario a desistir de su encargo (2159).
** Derecho legal de retencin del mandatario (2162).
6. EXTINCIN DEL MANDATO (2163)
i. Para el desempeo para el que fue constituido;
ii. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato;
iii. Por la revocacin del mandato (2165);
iv. Por la renuncia del mandatario (2167); no produce efectos hasta que el mandante
pueda adoptar las medidas adecuadas para la atencin del negocio. Adems, debe
indemnizarle, salvo que se justifique: a) enfermedad u otra causa; b) la gestin le
ocasiona grave perjuicio.
v. Por la muerte del mandante o del mandatario; Excepciones:
1. No termina por la muerte del mandate el mandato llamado a ejecutarse despus
de la muerte de este (2169);
2. Tampoco el mandato judicial (396 COT);
vi. Por la quiebra o insolvencia de uno u otro;
vii. Por la interdiccin de uno u otro;
viii. Por la cesacin de las funciones de uno u otro;
ix. Falta alguno de los mandatarios llamados a actuar de consuno (2172);
* Los actos ejecutados por el mandatario despus de expirado el mandato no
obligan al mandante, no le son oponibles. Excepciones: a) mandatario ignora
que ha expirado el mandato (2173 inc. 1); b) el mandatario no ignoraba tal
circunstancia pero si los terceros mandante queda obligado con los terceros de
buena fe pero mandatario deber indemnizarle los perjuicios (2173 inc. 2);
CONTRATO DE SOCIEDAD (2053 2115)
1. CONCEPTO (2053): es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en
comn con la mira de repartir entre s los beneficios de que ello provengan. La sociedad
forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
2. CARACTERSTICAS
A. Es consensual;
B. Es plurilateral;
C. Es un contrato intuito personae (las sociedades de personas);
3. CLASIFICACIONES DE LA SOCIEDAD
a. Sociedades de personas y sociedades de capital;
b. Sociedades civiles y comerciales;
c. Sociedad colectiva, en comandita, de responsabilidad limitada y annima.
4. ELEMENTOS DEL CONTRATO
a. Aportes (2055 inc. 1): poner algo en comn;
b. Beneficios (2055 inc. 2 y 3): con la mira de repartir entre s los beneficios de
que ello provengan; pecuniario;
c. Las prdidas:
d. Intencin de formar sociedad (affectio societatis)
5. EFECTOS DEL CONTRATO:
a. De las obligaciones de los socios entre s;
b. De las obligaciones de los socios con la sociedad;
c. De las obligaciones de la sociedad con los socios.

6. EXTINCIN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

a. Expiracin del plazo;
b. Evento de la condicin;
c. Finalizacin del negocio para que fue contrada;
d. Insolvencia y extincin de las cosas que forman su objeto;
e. Muerte de uno de los socios; salvo, si debe continuar segn la ley o el
Estatuto;
CONTRATO DE TRANSACCIN (2446 2464)
1. CONCEPTO: es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual.
2. ELEMENTOS:
A. Existencia de un derecho dudoso: actualmente controvertido o susceptible de serlo.
Es nula la transaccin si el litigio ha terminado por sentencia firme.
B. Mutuas concesiones o sacrificios: si no existen se tratara de la renuncia a un
derecho.
3. CARACTERSTICAS
A. Consensual;
B. Bilateral;
C. Oneroso;
D. Conmutativo o aleatorio.
4. QUIN PUEDE TRANSIGIR: 1) capacidad (2447): capacidad de disponer, implica un acto de
enajenacin, o se transfiere el dominio o se renuncia a uno; 2) poder (2448): requiere
poder especial;
5. OBJETO DE LA TRANSACCIN: debe ser comerciable (2449, 2450, 2451, 2452).
6. NULIDAD: causas generales.
7. EFECTOS
a. Relatividad en cuanto a las partes;
b. Relatividad en cuanto al objeto;
c. Efecto de cosa juzgada;
d. Estipulacin clusula penal.
CONTRATO DE CESIN DE DERECHOS (1901 1914)
1. CONCEPTO: lato sensu, es el traspaso de un derecho por acto entre vivos
2. CLASIFICACIN
a. Cesin de crditos personales: ms bien, nominativos.
i. Naturaleza jurdica: por su ubicacin parece un contrato, pero se ha concluido
que constituye la tradicin de los derechos personales o crditos.
ii. Formalidades:
1. Perfeccionamiento entre las partes: entrega del ttulo; si no consta por
escrito la escritura de cesin sirve de ttulo.
2. Perfeccionamiento entre terceros: notificacin al deudor o aceptacin del
mismo.
iii. Efectos:
1. Extensin de la cesin (1906): comprende fianza, privilegios e hipotecas. No
se traspasan excepciones personales; salvo nulidad relativa.
2. Alcance de la responsabilidad: 1) a ttulo oneroso: responsable de la
existencia del crdito y que le perteneca al tiempo de la cesin. No se hace

responsable de la insolvencia del deudor (salvo pacto contrario); 2) a ttulo

gratuito: no hay responsabilidad.
b. Cesin de derechos hereditarios: presupone que se haya abierto la sucesin:
i. Forma: 1) especificando los bienes comprendidos en la cesin; 2) sin especificarlos
(el CC regula esta clase).
ii. Efectos:
1. El cesionario adquiere todos los derechos y responsabilidades del cedente.
2. En cuanto a la responsabilidad se aplica el art. 1909 y 1907.
3. Ante terceros el cedente sigue obligado, pero tiene accin contra el cesionario.
III. Forma de efectuarla: se ha discutido si la tradicin del derecho de herencia
cuando la integran bienes inmuebles requiere de la inscripcin. Jurisprudencia: No,
la ley no lo exige, es una universalidad distinta de los bienes que la integran, basta
una conducta que importe ejercicio del derecho (provocacin del juicio de particin,
intervencin en l, peticin de la posesin efectiva, etc.
Crticas: la clasificacin de muebles e inmuebles se aplica a todos los bienes, si no
hay norma especial, se atiende a los bienes que la integran; falta de inscripcin crea
solucin de continuidad en la historia de la propiedad; adems deja sin aplicacin
diversas medidas de proteccin de los incapaces.
c. Cesin de derechos litigiosos: aquellos que son objeto de controversia judicial o
cuya existencia es discutida en juicio (desde la notificacin de la demanda el derecho
es litigioso). La cesin tiene por objeto la expectativa de ganancia o prdida (contrato
aleatorio). El cedente es el demandante en juicio.
i. Efectos:
1. Entre cedente y cesionario: 1) se ceden los derechos que corresponden como
demandante. El juicio lo puede proseguir cualquiera de las partes; 2) el cedente
no se hace responsable por la prdida del juicio.
2. Respecto del demandado: tiene el derecho de rescate (1913); facultad del
demandado de liberarse de la prestacin a que ha sido condenado en el juicio,
reembolsando al cesionario lo pagado como precio de la cesin. Siempre que la
cesin sea a ttulo oneroso y que se pague dentro de los 9 das desde que se
notifica la resolucin que manda a ejecutar la sentencia. Este derecho no
procede:
A. Cesin gratuita;
B. Cesin por el ministerio de la justicia;
C. Cesiones de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin;
D. Cesin entre coherederos o copropietarios de un derecho comn;
E. Cesiones que se hacen a un acreedor en pago de lo que debe el cedente;
F. Cesiones que se hagan al que goza de un inmueble como poseedor de buena
fe, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el
goce tranquilo y seguro del inmueble.
CONTRATOS REALES
EL COMODATO O PRSTAMO DE USO (2174 2195)
1. CONCEPTO: es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una
especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie despus de terminado el uso.
2. CARACTERSTICAS

a. Es un contrato real (2174 inc. 2 - el art. seala equivocadamente

tradicin, debiese decir entrega).
b. Es gratuito (tiene por objeto la utilidad del comodatario elemento de la
esencia);
c. Unilateral (el comodatario se obliga a restituir la cosa; solo eventualmente
el comodante contrae obligaciones sinalagmtico imperfecto);
d. Constituye un ttulo de mera tenencia.
3. REQUISITOS
4. COSAS SUSCEPTIBLES DE DARSE EN COMODATO
a. Cosas no fungibles;
b. Cosas no consumibles.
c. Cosas ajenas;
5. EFECTOS DEL CONTRATO
a. Obligaciones del comodatario:
I. Obligacin de conservar la cosa: culpa levsima (2178); salvo, si beneficia a
ambos: culpa leve (2179);
II. Obligacin de usar la cosa en los trminos convenidos o segn el uso
ordinario de acuerdo a su naturaleza (2177);
III. Obligacin de restituir la cosa (2180): debe restituir en el tiempo convenido o a
falta de estipulacin, despus del uso para el que ha sido prestada.
Excepcionalmente, se puede exigir la restitucin anticipada en 3 casos: 1) si muere
el comodatario; 2) si sobreviene una necesidad imprevista y urgente; 3) si ha
terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado. La restitucin
debe hacerse al comodante o la persona que tenga derecho a recibirla (2181); para
que le sea restituida el comodante tiene las acciones del comodato y la
reivindicatoria.
* Derecho a negarse a restituir la cosa: derecho legal de retencin; si la
cosa es embargada; si la cosa ha sido hurtada, robada o perdida
(suspende la restitucin); si se trata de hacer uso criminal; si comodante
pierde juicio y carece de curador; si se descubre que el verdadero dueo
es el comodatario.
b. Obligaciones del comodante (eventuales):
I. Obligacin de pagar al comodatario las expensas de conservacin de la
cosa;
II. Obligacin de indemnizar al comodatario los perjuicios que le haya
ocasionado la mala calidad o condicin de la cosa prestada.
6. EL COMODATO PRECARIO. DIFERENCIA CON EL SIMPLE PRECARIO
a. Comodato precario: aquel en que el comodante se reserva la facultad de pedir la
restitucin de la cosa en cualquier momento;
b. Simple precario: tenencia de una cosa ajena sin previo contrato y por ignorancia o
mera tolerancia del dueo (goce gratuito de una cosa ajena). Es una situacin de
hecho; la ley equipara tal situacin al comodato; se tramita en juicio sumario.
EL MUTUO O PRSTAMO DE CONSUMO (2196 2210)
1. CONCEPTO: es un contrato en que una parte entrega a la otra cierta cantidad de cosas
fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
2. CARACTERSTICAS
a. Es un contrato real; (en este caso se perfecciona por la tradicin);
b. Unilateral (solo se obliga el mutuario);

c. Gratuito (eventualmente se pueden pactar intereses; en el silencio no se

devengan); si es una operacin de crdito de dinero por naturaleza se
devengan intereses;
d. Es un ttulo traslaticio de dominio.
e. Tiene por objeto cosas fungibles;
3. REQUISITOS
4. EFECTOS
a. Obligaciones del mutuario
i. Obligacin de restituir tantas cosas de igual gnero y calidad;
1. Forma: 1) mutuo de dinero (Ley 18.010); 2) mutuo de cosa fungible, distinta al
dinero (2198);
2. poca: plazo (siempre) fijado por la convencin o la ley. En las operaciones de
dinero el mutuario tiene derecho irrenunciable a anticipar el pago (10 Ley
18.010).
b. Obligaciones del mutuante (eventualmente):
i. Indemnizar al mutuario si se producen daos por la mala calidad de las
cosas dadas en mutuo.
DEPSITO

(2211 2257)

1. CONCEPTO (2211): es un contrato en que se confa una cosa corporal a una persona
que se encarga de guardarla y restituirla en especie. La cosa depositada se llama
tambin depsito.
2. CARACTERSTICAS
A. Es un contrato real (entrega);
B. Unilateral (eventualmente bilateral);
3. CLASIFICACIN
A. Depsito propiamente tal: contrato en que una de las partes entrega a la otra una
cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del
depositante.
I. Depsito voluntario (2215): cuando la eleccin del depositario depende de la
libre voluntad del depositante;
II. Depsito necesario (2236): cuando la eleccin del depositario es impuesta por
las circunstancias;
III. Efectos
1. Obligaciones del depositario: 1) obligacin de restituir la cosa depositada
(deposito irregular: el depositario se obliga a restituir otras cosas del mismo
gnero y calidad; tan pronto el depositante lo requiera); 2) obligacin de guardar
la cosa con la debida fidelidad; responde de culpa grave;
2. Obligaciones del depositante: 1) obligacin de pagar al depositario los gastos
de conservacin; 2) indemnizar al depositario de los perjuicios que le haya
ocasionado la tenencia de la cosa. * derecho legal de retencin.
B. Secuestro (2249): es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos,
en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. Puede
ser convencional o judicial.
CONTRATOS ACCESORIOS O DE GARANTA34
34 Ante la insuficiencia del derecho de prenda general, los acreedores pueden recurrir a
determinadas garantas (reales o personales) para asegurar la solvencia del deudor. Las

LA FIANZA (2335 2383)

1. CONCEPTO: es una obligacin accesoria en virtud de la cual una o ms personas
responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla
en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
2. CARACTERSTICAS
a. Es un contrato consensual, aunque en ciertos casos es solemne: 1) fianza que
deben rendir tutores y curadores por escritura pblica; 2) fianza mercantil por escrito;
3) aval firma en el anverso de la letra de cambio o pagar;
b. Es un contrato gratuito (tiene por objeto la utilidad del deudor; solo se
grava el fiador);
c. Es un contrato unilateral (fiador se obliga para con acreedor; si acreedor se
obligara sera seguro);
d. Es un contrato accesorio: diversas consecuencias las ms destacable; el fiador no
puede obligarse a ms que el deudor principal (2343 y 2344).
e. Admite modalidades (se transmiten las de la obligacin principal);
* Puede constituirse fianza a favor del primer fiador (sub-fianza/2335 inc. 2).
3. CLASIFICACIONES
a. Legal35, judicial36 y convencional: la clasificacin no se refiere al origen de la
obligacin del fiador, que siempre ser convencional, sino a la del deudor de rendir
esta caucin. La legal y judicial se diferencian de la convencional en: en las primeras
puede sustituirse a ellas una prenda o hipoteca, aun contra la voluntad del acreedor
(2337) y cuando la fianza es exigida por el juez el fiador no goza del beneficio de
excusin (2358 n 4).
b. Personal y prendaria o hipotecaria: este ltimo carece del beneficio de excusin
y adems el pago es indivisible.
c. Limitada o ilimitada: es limitada o definida cuando en el contrato se determinan
las obligaciones concretas que el fiador toma sobre s o cuando se limita una
cantidad fija de dinero, pero no podr ser superior a la obligacin principal (2376 inc.
3, 2343 y 2344).
d. Simple o solidaria: la solidaridad en la fianza produce como principal efecto la
privacin del beneficio de excusin (en el fondo, se renuncia) y sin son varios los
fiadores, quedan privados del beneficio de divisin. La estipulacin de que una
persona se obligue como fiador y codeudor solidario, sirve para dejar establecida la
falta de inters del codeudor en la obligacin.
4. REQUISITOS DEL CONTRATO DE FIANZA
a. Algunas particularidades sobre los requisitos generales:
i. Consentimiento: requiere una manifestacin de voluntad expresa de parte del
fiador (2347);
ii. Capacidad: el fiador debe ser capaz de obligarse (2350);
ms importantes se denominan cauciones (fianza, prenda e hipoteca), pero pueden
adoptar muchas otras formas: solidaridad pasiva, clusula penal, anticresis, derecho legal
de retencin, etc.
35 Poseedor provisorio, tutor, curador, usufructuario, etc.
36 Propietario fiduciario, dueo de obra ruinosa, albacea, etc.

iii. Objeto: la obligacin del fiador siempre ser de dar una suma de dinero (2343)
iv. Causa: la causa sera la liberalidad del fiador en favor del deudor o en la
remuneracin ofrecida al fiador por el acreedor (caso en que el contrato degenera
en otro innominado similar al seguro). Objeciones: el deudor es extrao al contrato
de fianza y como extrao a veces permanecer ignorante de los motivos que
induzcan al fiador a obligarse. La causa, entonces, sera un elemento extrao al
contrato. Se dice que sera una obligacin abstracta.
b. Requiere una obligacin principal: la obligacin principal puede ser civil o natural
(en esta el fiador no tiene beneficio de excusin ni accin de reembolso), pura y
simple o sujeta a modalidad, presente o futura (en esta ltima, el fiador tiene el
derecho de retractarse mientras la obligacin principal no exista y para lo cual debe
dar aviso de su retractacin/2339).
5. OBLIGACIN DE RENDIR FIANZA Y CALIDADES DEL FIADOR
a. Casos en que el deudor est obligado a rendir fianza (2348);
b. Calidades que debe reunir el fiador (2350);
i. Capacidad: debe ser capaz de obligarse;
ii. Solvencia: tenga bienes ms que suficientes. La ley ha fijado las bases segn las
cuales el juez debe estimar la solvencia de acuerdo a los inmuebles que tenga, pero
con ciertas limitaciones (2350 inc. 2).
iii. Domicilio: debe tener o sealar domicilio dentro del territorio jurisdiccional de la
CA del lugar donde se efecta el pago.
6. EFECTOS DEL CONTRATO:
a. Entre acreedor y fiador
I. Antes de que el acreedor reconvenga al fiador;
1. Facultad del fiador de anticiparse a pagar la deuda (2353): dado que el pago
puede perjudicar al deudor el fiador debe darle aviso. La omisin del aviso
produce importantes consecuencias (2377 inc. 1 y 2). Si el fiador paga sin dar
aviso al deudor, podr el deudor oponer al fiador las mismas excepciones que
habra podido oponer al acreedor al que se le pag (por ej. prescripcin
extintiva); si ignorando el pago, el deudor vuelve a pagar, el fiador no tendr
accin contra el deudor (pero se subroga en los derechos del deudor contra el
acreedor por el pago indebido).
2. Facultad del fiador de exigir que se proceda contra el deudor (2356): si con
posterioridad a la exigencia del fiador, el deudor se vuelve insolvente, sin que el
acreedor haya procedido con este, se extingue la responsabilidad del fiador.
ii. Despus de que el acreedor reconvenga al fiador. Defensas del fiador:
1. El beneficio de excusin (2357): aquel en virtud del cual podr exigir que
antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor
principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la
misma deuda. Es facultativo para el fiador oponer el beneficio.
a. Casos en que el acreedor es obligado a practicar la excusin: 1) cuando as se
haya estipulado; 2) cuando el fiador se haya obligado a pagar lo que el
acreedor no pudiere obtener del deudor (2365 inc. 2).
b. Requisitos
i. Que el fiador no est privado del beneficio; Casos en que el fiador no goza del
beneficio (2358 y 1522).
ii. Que lo oponga en tiempo oportuno (2358 n 5): el CPC precisa el momento:
en el juicio ordinario debe oponerse en el trmino para contestar la demanda
(303 n 5 y 305); en el juicio ejecutivo debe hacerse en el escrito de
oposicin (464 n 5 y 465).

iii. Que seale bienes del deudor (2358 n 6): no se tomarn en cuenta los
bienes sealados en el art. 2359 y no es preciso que los bienes sean
bastantes para obtener un pago total.
c. Costos de la excusin (2361 inc. 1): debe el fiador anticipar los costos siempre
que el acreedor se lo exija. A falta de acuerdo de las partes, el juez regular el
monto del anticipo (2361 inc. 2).
d. El beneficio de excusin procede solo una vez (2363); salvo que los bienes
hayan sido adquiridos posteriormente por el deudor principal (2363 inc. 2).
e. En las obligaciones solidarias: el fiador podr sealar (excutar) bienes de todos
los codeudores solidarios (2362).
f. Beneficio de excusin del subfiador: el subfiador goza del beneficio de
excusin respecto del fiador y del subfiador (2366).
g. Efectos
i. Opera como excepcin dilatoria; mientras no se practique la excusin el
fiador queda liberado del pago.
ii. El acreedor queda obligado a practicar la excusin, si no lo hace o es
negligente el fiador responder solo hasta concurrencia de los bienes que
seal en la excusin (2365 inc. 1).
iii. Si los bienes no son suficientes, el fiador responde solo por el saldo insoluto
(2364).
2. Beneficio de divisin: el beneficio de divisin solo tiene lugar cuando existe
pluralidad de fiadores. Sin son varios los fiadores, se entender dividida la deuda
entre ellos por partes iguales y no podr el acreedor exigir a ninguno sino la
cuota que le quepa (2367). Opera como excepcin perentoria.
a. Requisitos:
i. Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago (2367);
ii. Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda (2368);
b. Forma de la divisin: regla general, por cuotas iguales o viriles; excepciones: 1)
la divisin se hace entre los fiadores solventes (2367 inc. 2); 2) cuando alguno
de los fiadores haya limitado su responsabilidad a una determinada suma
(2367).
3. Excepcin de subrogacin: el fiador que se obliga tiene ciertamente en cuenta
que, si constreido a pagar, podr repetir contra el deudor. Ms aun, con arreglo
al art. 1610 n3 se subroga en los derechos del acreedor. Para ello, es menester
que el acreedor conserve sus acciones, si as no ocurre, el fiador queda
indefenso. El art. 2381 resuelve esta situacin extinguiendo la fianza cuando el
acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena el
derecho de subrogarse. El art. 2355 seala en qu medida opera esta extincin
(ej. acreedor que remite una prenda o consiente en el alzamiento de una
hipoteca constituida por el deudor). As, el fiador puede obtener que se rebaje la
demanda del acreedor y, aun, que se declare libre de toda responsabilidad.
4. Excepciones reales y personales: reales son las inherentes a la obligacin
principal y personales las que provienen de circunstancias particulares del
obligado (2354).
b. Entre fiador y deudor
i. Antes del pago: la ley otorga ciertos derechos al fiador para asegurar que el
deudor le reembolse lo pagado (2369 inc. 1). Derecho a que deudor principal le
obtenga el relevo, o le caucione las resultas de la fianza, o consigne medios de pago
en los casos que seala. Tambin se agrega la responsabilidad que ocasiona la falta
de aviso mutuo respecto al pago que hace el fiador o el deudor principal.

ii. Despus del pago

1. Accin de reembolso o accin personal: es la accin que pertenece al fiador por
derecho propio, emanada del contrato de fianza.
a. Requisitos
i. Que no se encuentre privado de la accin (2375 y 2377);
ii. Que haya pagado la deuda: ms bien que extinga la obligacin por un medio
oneroso (por lo mismo el art. 2374);
iii. Que el pago haya sido til: debe extinguir la obligacin (2374 n 3);
iv. Que entable la accin en tiempo oportuno: despus del pago (y si se hizo
anticipadamente, cuando sea exigible). Prescribe en 5 aos contados desde el
pago o desde que se hizo exigible la obligacin principal.
2. Accin subrogatoria (1610 n 3): la accin subrogatoria puede ser ms eficaz,
pero de alcance ms restringido que la de reembolso. Por la primera, el fiador
goza de las mismas garantas que tena el acreedor pero no puede reclamar
intereses si el crdito no los devengaba en favor del acreedor, ni gastos, ni
perjuicios. No tiene este derecho cuando es una obligacin natural o en el caso
del 2377.
3. Accin contra el mandante (2371): es una accin de reembolso.
c. Efectos entre cofiadores: se divide entre ellos por partes iguales de pleno derecho;
salvo por la insolvencia de alguno de los cofiadores o cuando se ha limitado la
responsabilidad a una cuota o suma determinada. El cofiador que paga ms de lo que
debe tiene accin de reembolso contra los dems cofiadores por el exceso pagado.
7. EXTINCIN DE LA FIANZA
a. Por va principal: cuando se extingue por los modos generales de extinguirse las
obligaciones (2381). Modos particulares de extincin:
I. Relevo de la fianza (2381 n 1);
II. Cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador
tena el derecho a subrogarse (2381 n 2);
b. Por va consecuencial (2381 n 3): cuando se extingue por un medio legal la
obligacin principal.
LA PRENDA (2384 2406)
1. CONCEPTO (2384): es un contrato en que se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crdito. Doctrina: contrato en que se entrega una cosa mueble
a un acreedor para seguridad de su crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa
empeada, retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de la
realizacin, si el deudor no cumple la obligacin 37.
37 Con todo, se han creado numerosas prendas especiales que se caracterizan porque el deudor
conserva la tenencia de las cosas empeadas. La prenda ha dejado de ser un contrato real para
convertirse en un contrato solemne. La Ley 20.190 se public en el Diario Oficial de fecha 5 de junio
de 2007, y sus artculos 14 a 39, consagran la nueva prenda sin desplazamiento y crean un Registro
de Prendas a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin. La citada ley, entr en vigencia el
23 de enero de 2011. A partir de esta fecha, quedan derogadas las siguientes prendas especiales;
la prenda sin desplazamiento de la Ley nmero 18.112; la prenda agraria que regulaba la Ley
nmero 4.097; la prenda industrial que se contemplaba en la Ley nmero 5.687; y la prenda de
compraventa de cosas muebles a plazo, reglamentada en la Ley nmero 4.702 (Apunte Orrego).

2. CARACTERSTICAS
a. Es un contrato real: antes que todo es un contrato (2392); puede concurrir el
acreedor y el deudor o un tercero (2388). Es real porque se perfecciona con la
entrega de la cosa (2386).
b. Es un contrato unilateral: el acreedor prendario es el nico obligado. El deudor
puede resultar obligado a pagar al acreedor los gastos de conservacin y perjuicios
que le haya irrogado la tenencia (2396)38;
c. Es un contrato accesorio (2384 y 2385);
d. Es un derecho real (577);
e. Es un derecho mueble (580);
f. Es un privilegio de segunda clase (2474 n3);
g. Es un ttulo de mera tenencia (714 y 2395); no obstante, el acreedor es
dueo y poseedor de su derecho real de prenda.
h. Es indivisible (2396, 1526 n1 y 2405)
3. ELEMENTOS DEL CONTRATO:
a. Formas del contrato
I. Prenda comn (2386): la ley exige el desasimiento del deudor y que la cosa sea
puesta a disposicin del acreedor. La entrega influye decisivamente en la eficacia de
la garanta y es una medida indispensable de publicidad (desplazamiento advierte a
los terceros). La entrega debe ser real no simblica y puede ser hecha a un tercero
(CC no lo dice pero el art. 817 CdeC lo permite).
II. Prenda sobre crditos (2389): mediante la entrega del ttulo, notificndole al deudor
del crdito y prohibindole que pague a otro 39.
III. Prenda comercial (813 y ss CdeC): se perfecciona por la entrega de la cosa (igual
que la prenda civil). Para que sea oponible a terceros debe constar por escrito.
IV. Prendas especiales: se caracterizan por la falta de desplazamiento de la prenda
(utilidad prctica para el deudor).
b. Capacidad de los contratantes (2387): facultad de enajenar.
c. Cosas que pueden empearse: todas las cosas muebles, corporales e
incorporales. Las cosas dadas en prenda deben ser determinadas (principio de
especialidad de la prenda). As, tambin lo exige el art. 815 del CdeC. Aunque hay
algunas excepciones en las prendas especiales. No pueden darse en prenda:
i. Cosas futuras (no pueden ser entregadas);
ii. Las naves de ms de 50 toneladas (pero pueden ser hipotecadas);
* Cosas ajenas (2390 y 2391). El art. 2387 da a entender que no es viable la prenda
de cosa ajena, los arts. 2390 y 2391 reglamentan dicha situacin, estableciendo su
eficacia. Sus efectos pueden enfocarse desde dos puntos de vista:
1. Con relacin al dueo de la cosa: situacin anloga a la que plantea la venta de
cosa ajena. El dueo tiene las acciones propias del dominio y su lmite es la
adquisicin por prescripcin del derecho real de prenda (670 inc. 2 y
2498 inc. 2).
38 Muy diversa es la situacin en la prendas sin desplazamiento. El acreedor no contrae
obligacin de restituir la cosa porque no la tiene. El deudor es obligado, en general, a
conservar la prenda y gozarla en trminos que no la menoscaben.
39 A diferencia de la cesin de crditos, en la cual la notificacin o aceptacin del deudor
tiene por objeto hacerla eficaz respecto del mismo deudor y los terceros, en la prenda la
notificacin es un requisito de para la perfeccin del contrato.

2. Entre las partes: dependen de la actitud que asuma el dueo:

a. Si el dueo no reclama la cosa: el contrato conserva su plena eficacia, salvo que
el acreedor sepa que la cosa es robada, hurtada o perdida (2390). Si no avisa al
dueo dndole un plazo razonable para reclamarla se hace responsable de los
perjuicios al dueo (2183).
b. Si el dueo reclama la cosa y se verifica la restitucin (2391): el acreedor tiene
derecho a:
i. Que se le entregue otra cosa en prenda;
ii. Que se le otorgue una caucin adecuada;
iii. Que se cumpla inmediatamente la obligacin aunque sea de plazo pendiente
(la caducidad del plazo es consecuencia del art. 1496 n 2).
* Cosas que pueden empearse en las prendas especiales: en la prenda civil
se pueden empear cualquiera cosa mueble, por el contrario, en las prendas
especiales se pueden empear solo ciertas cosas que la ley determina de acuerdo al
tipo de prenda.
d. Obligaciones susceptibles de garantizarse con prenda: la prenda comn sirve
para garantizar todas las obligaciones; las prendas especiales solo para algunas. En
general sern obligaciones determinadas y especficas, pero tambin es vlida la
clusula de garanta general prendaria, mediante la cual se garantizan obligaciones
futuras e indeterminadas en cuanto a su monto (en contra M. Somarriva). En las
prendas especiales esta clusula est expresamente autorizada en unos casos y
prohibida expresa o implcitamente en otros.
4. EFECTOS DEL CONTRATO
a. Derechos y obligaciones del acreedor prendario
i. Derecho de retencin: derecho para conservar la tenencia de la prenda hasta el
pago ntegro de su crdito (2396). Excepciones del derecho:
1. Si el deudor pide la sustitucin de la prenda (2396 inc. 2); el acreedor debe
restituirla.
2. Si el acreedor prendario abusa de la prenda (2396 inc. 3); aunque no se le
pague, el acreedor debe restituirla cuando abusa de la prenda (salvo excepciones
el acreedor no puede usar o servirse de la cosa; por tanto, salvas las
excepciones, el simple uso constituye abuso).
3. Prenda tcita (2401): esta excepcin consiste en que aun pagada la deuda el
acreedor puede retener la prenda si tuviera otros crditos contra el mismo
deudor. Requisitos:
A. La prenda debe haberse constituido por el propio deudor;
B. Los crditos a los que se extiende la prenda deben ser ciertos y lquidos (2401
n 1);
C. Las obligaciones que autorizan la retencin deben haber sido contradas
despus que la obligacin para la cual se ha constituido la prenda (2401 n
2);
D. Es preciso que la nueva obligacin se haga exigible antes del pago de la
anterior (2401 n 3).
Casos en que no tiene lugar la prenda tcita:
i. 2393 inc. 3: cuando el acreedor pierde la tenencia de la cosa y esta llega a
poder del deudor;
ii. 2404 inc. 3: cuando el deudor enajena la prenda a otro ttulo.
ii. Derecho de persecucin: el acreedor prendario, dueo del derecho real de
prenda, puede reivindicarlo. La accin reivindicatoria, prcticamente, persigue

recobrar la tenencia de la prenda. As, este derecho consiste en la facultad del

acreedor prendario de reclamar la tenencia de la prenda que ha perdido, contra
toda persona (891 y 2393). Excepcin: limitacin del art. 2393 inc. 2.
iii. Derecho de venta: es el derecho que compete a todo acreedor referido a la cosa
empeada (2397). La prenda no excluye el derecho de prenda general. Adems, el
acreedor, a falta de posturas admisibles y previa apreciacin por peritos, tiene
derecho de adjudicarse la prenda, aunque este derecho es en la prctica inoperante
porque el DL 776 dispone que los bienes empeados se realizaran sin fijacin del
mnimo. Las reglas legales sobre realizacin de la prenda son de orden pblico
(2397 inc. 1, inc. 2 y 1 del DL 776).
Repudio del pacto comisorio: as se denomina a aquel que autoriza al acreedor para
apropiarse o realizar la prenda en forma diversa de la prevista por la ley (2397 inc.
final).
Prenda de crditos: se faculta y obliga al acreedor a cobrar el crdito, con tal objeto
se le reputa representante legal del deudor (12 DL 776). El acreedor no realiza el
crdito lo cobra y se paga.
iv. Derecho de preferencia: la prenda otorga al acreedor prendario la ventaja de
pagarse de su crdito con el producto de la realizacin de la prenda, con preferencia
de otros acreedores. La prenda confiere un privilegio de segunda clase (2473 n 2).
Se extiende al monto del seguro y al valor de la expropiacin (555 CdeC y 924 CPC).
En la prenda comn no hay posibilidad de constituir varias prendas sobre los
mismos bienes.
v. Derecho eventual de indemnizacin de gastos y perjuicios : derecho del
acreedor a que se le reembolsen las expensas necesarias de conservacin de la
cosa (908 y 2396) y se le paguen los perjuicios que le haya ocasionado la tenencia
(2396).
vi. Obligacin de restituir: una vez satisfecha ntegramente la obligacin y pagados los
gastos y perjuicios, el acreedor debe restituir la cosa empeada. Los dems
derechos son consecuenciales. Debe restituir la prenda con los aumentos que haya
recibido de la naturaleza o del tiempo (2403); excepto: cuando los frutos se imputan
al pago (se entiende que se trata de frutos civiles).
vii. Obligacin de conservar: el acreedor prendario responde de la culpa leve (1549 y
2394).
viii. Obligacin de no usar: bajo este respecto sus obligaciones son las mismas que el
depositario (2395 y 2220 y 2221).
b. Derechos y obligaciones del deudor prendario
i. Derecho a que se le restituya la cosa: tiene el derecho a reclamar la entrega de la
prenda. Dispone para ello de la accin prendaria o pignoraticia directa (personal) y,
si es dueo de la cosa, la accin reivindicatoria.
ii. Otros derechos (2396 inc. 3 y 2, 2394, 2404, 2398 y 2399).
iii. Obligacin eventual de pagar gastos y perjuicios: el deudor no contrae ninguna
obligacin del contrato de prenda que es unilateral. Puede resultar eventualmente
obligado a pagar los gastos necesarios para la conservacin de la prenda y los
perjuicios que le haya ocasionado la tenencia (2396).
iv. Obligaciones en algunas prendas especiales.
5. EXTINCIN DE LA PRENDA
a. Por va principal o directa:
I. Destruccin completa (total) de la cosa empeada (2406 inc. 1); subsiste el
derecho del acreedor prendario si existe seguro.

II.

Adquisicin por el acreedor del dominio sobre la prenda a cualquier ttulo (2406 inc.
2); opera el modo de extinguir las obligaciones denominado confusin.
III. Resolucin del derecho del constituyente (2406 inc. 3): no tiene aplicacin el art.
1490; la buena fe del acreedor solo sirve para los efectos del art. 2391 derecho de
opcin.
IV. Abuso de la prenda por el acreedor (2392 inc. 3).
b. Por va consecuencial: cuando se extingue la obligacin principal;
LA HIPOTECA (2407 2434)
1. CONCEPTO (2407): es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles, que no dejan
por eso de permanecer en poder del deudor. Doctrina (R. Meza Barros): derecho real
que grava un inmueble, que no deja de permanecer en poder del constituyente, para
garantizar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al acreedor el
derecho de perseguir la finca en manos de quienquiera que la posea y de pagarse
preferentemente con el producto de la realizacin.
2. IMPORTANCIA: la ms importante de las cauciones por los bienes que grava y los crditos
que garantiza. Adecuado rgimen hipotecario es un factor de progreso econmico.
3. CARACTERSTICAS
a. Es un derecho real (577);
b. Es un derecho inmueble;
C. Es un contrato accesorio (46);
D. Unilateral;
E. Gratuito u oneroso (se discute: importa para los efectos de la accin
pauliana; el art. 2468 n 1 resuelve el problema, lo asimila a los contratos
onerosos);
F. Solemne: requiere escritura pblica (2409). Se discute el valor de la inscripcin en el
registro de hipotecas y gravmenes en el conservador de bienes races. Doctrina
tradicional (A. Alessandri): sin este requisito no tiene valor alguno (2410); se critica
pues si la inscripcin es normalmente posterior al otorgamiento de la escritura se
estara convirtiendo un acto nulo. Doctrina Moderna (M. Somarriva y R. Meza Barros):
el art. 2410 se refiere a la tradicin del derecho real de hipoteca, no al contrato, el
cual es vlido desde su otorgamiento por escritura pblica.
4. CLASES DE HIPOTECA: convencional, legal y judicial (en chile solo existe la convencional y
legal, en el caso del art. 660 CPC).
5. ELEMENTOS DE LA HIPOTECA:
a. Personas que pueden hipotecar (2414 inc. 1); deudor o un tercero (capaces de
enajenar); mediante mandato requiere poder especial.
b. Formas del contrato: Es un contrato solemne;
I. Rol que desempea la inscripcin de la hipoteca (remisin al carcter solemne del
contrato).
II. Contrato de hipoteca celebrado en el extranjero sobre bienes situados en Chile:
deben cumplir mismas formalidades que si hubiese sido celebrado en Chile.
III. Hipoteca de naves: reguladas en el CdeC; solo las naves mayores (ms de 50
toneladas de registro grueso).
c. Cosas que pueden hipotecarse:
i. Inmuebles que se poseen en propiedad;
ii. Inmuebles que se poseen en usufructo (derecho de usufructo; el acreedor persigue
los frutos no el bien);

iii. Hipoteca de naves;

iv. Hipoteca de concesiones mineras;
v. Hipoteca de bienes futuros; el contrato es vlido pero respecto de los bienes el
derecho de hipoteca se va adquiriendo a medida que se inscriben.
vi. Hipoteca de cuota;
vii. Hipoteca de bienes en que se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible
(2416);
viii. Hipoteca de cosa ajena;
d. Obligaciones que pueden garantizarse con hipoteca : Todas las obligaciones.
Especialidad: determinacin de la naturaleza y monto de la obligacin que la
hipoteca garantiza. puede constituirse hipoteca en garanta de obligaciones de
monto indeterminado? S. Pero el art. 2431 establece un lmite (no podr exceder el
duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal). Clusula de
garanta general hipotecaria: vlida.
6. EFECTOS DEL CONTRATO: los efectos dicen relacin:
a. Con la finca hipotecada: la hipoteca constituida sobre la finca se extiende a:
i. A los inmuebles por destinacin (570), salvo desde que pertenecen a terceros
(2420);
ii. A los aumentos y mejoras del inmueble (2421);
iii. A las rentas del arrendamiento del mismo: embargo de las rentas (2422);
iv. A las indemnizaciones debidas por los aseguradores (2422 y 555 CdeC);
v. Al precio de expropiacin (924 CPC).
b. Con los derechos del constituyente de la hipoteca
i. Restricciones impuestas al dueo de la finca:
1. Limitaciones de la facultad de disposicin: conserva esta facultad, en cuanto no
perjudique el derecho del acreedor hipotecario (2415, 2477). La constitucin de
otros derechos reales (usufructo, censo o servidumbre) menoscaban la garanta y
perjudica al acreedor hipotecario (1368).
2. Limitaciones de las facultades de uso y goce: el constituyente conserva la
tenencia de la cosa hipotecada y con ello, las facultades de uso y goce. Pero no
es lcito ejercitar estas facultades en forma arbitraria y perjudicial para el
acreedor. Para combatir el uso y goce abusivo el acreedor tiene las facultades
que le otorga el art. 2427.
Derechos del acreedor en caso de prdida o deterioro de la finca hipotecada
(2427): demandar que se mejore la hipoteca, solicitar que se le otorgue otra
seguridad equivalente y, si la deuda es lquida y no condicional, demandar el
pago inmediato o, si la deuda es ilquida, condicional o indeterminada, impetrar
las medidas conservativas que convengan.
c. Con los derechos del acreedor hipotecario
i. Derecho venta: es el derecho de hacerla vender para pagarse con el producto
(2424);
1. Forma de realizacin: reglas generales que rigen la realizacin de inmuebles en el
juicio ejecutivo (485 CPC).
2. Derecho del acreedor hipotecario de adjudicarse la finca (2397, en relacin con el
2424, derogada para la hipoteca por 499). En la prenda se adjudica hasta
concurrencia de sus crditos, sin ms, en la hipoteca se le podr adjudicar por
los dos tercios de la tasacin.
3. Prohibicin del pacto comisorio (2397);
4. La hipoteca no excluye el derecho de prenda general del acreedor (2425).

ii. Derecho de persecucin (2428): facultad de dirigir la accin contra cualquiera

que detente (terceros poseedores), por cualquier ttulo, el inmueble hipotecado.
1. Terceros poseedores: toda persona que detenta, a un ttulo no precario, la finca
gravada con hipoteca, sin que se haya obligado personalmente al pago de la
obligacin principal. Quienes son:
a. Adquirente a ttulo singular: comprador, donatario y legatario (en ste ltimo
caso, si el testador le ha impuesto el pago de la deuda es un deudor personal;
si no debe considerrsele un tercer poseedor/1366);
b. Adquirente a ttulo universal: es deudor personal (el heredero se confunde con
el causante). Sin embargo, el heredero beneficiario que no es continuador de
la persona del difunto es tercero poseedor (1259);
c. Constituyente de hipoteca sobre un bien propio en garanta de una deuda
ajena (2414 inc. 2): pero no es deudor personal (salvo pacto contrario o que
adems se constituya fianza/2430 inc. 3).
Accin de desposeimiento: aquella que se dirige contra el tercer poseedor.
1. Notificacin de desposeimiento (Tit. XVIII del Libro III): se le notifica y se le seala
un plazo de 10 das para que pague la deuda o abandone ante el juzgado la
propiedad hipotecada;
2. Actitud del tercero poseedor #1: Pago de la deuda: el tercero tiene accin de
reembolso contra el deudor y opera a su favor la subrogacin legal en los
derechos del acreedor hipotecario (2429 inc. 2).
3. Actitud del tercero poseedor #2: Abandono de la finca hipotecada: no significa
abandono del dominio, el tercer poseedor conserva el dominio hasta la
realizacin de la finca, por lo mismo, puede recobrar la posesin pagando la
deuda (y los gastos que ocasionare el abandono) mientras no se haya consumado
la adjudicacin (2426) y; el saldo de lo que se obtuvo por la realizacin de la finca
pertenece al tercer poseedor.
4. Actitud del tercero poseedor #3: Silencio: ante esta actitud podr desposersele
de la finca hipotecada (759 inc. 1 CPC).
* El tercer poseedor no goza del beneficio de excusin (2429 inc. 1). Pero el
tercer poseedor que hace abandono o es desposedo tiene derecho a ser
indemnizado (2429 inc. 3).
Casos en que cesa el derecho de persecucin:
1. Quien adquiri la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez
(2428);
2. Adquirente de la finca a consecuencia de una expropiacin (924 CPC).
iii. Derecho de preferencia: el crdito hipotecario pertenece a la tercera clase de
crditos (2477). La preferencia se extiende al producto de la realizacin, a las
indemnizaciones del seguro, al valor de la expropiacin de la finca hipotecada, a las
rentas de arrendamiento y en general a todos los bienes a los que se extiende la
hipoteca de acuerdo los arts. 2420 2422. Si hay pluralidad de hipotecas se
prefieren en el orden de sus fechas (fecha de inscripcin). Los acreedores pueden
renunciar a su prioridad (posposicin de la hipoteca).
7. Extincin de la hipoteca
a. Va principal: interesa considerar las causa de extincin que dejan subsistente la
obligacin caucionada:
i. Resolucin del derecho del constituyente (2434 inc. 2 y 2416);
ii. Condicin resolutoria o llegada del plazo (2413 y 2424 inc. 2 y 3);
iii. Prrroga del plazo (1649);
iv. Confusin (analoga 2406);

v. Expropiacin por causa de utilidad pblica

vi. Cancelacin del acreedor: renuncia del acreedor, debe otorgarse por escritura
pblica e inscribirse al margen de la inscripcin hipotecaria (2434 inc. 3)
vii. Purga de la hipoteca (2428 y 492). Requisitos:
1. Pblica subasta ordenada por el juez (venta forzada como consecuencia de un
litigio).
2. Citacin personal a los acreedores hipotecarios:
3. Transcurso del trmino de emplazamiento: debe transcurrir el trmino de
emplazamiento del juicio ordinario entre la citacin y la subasta.
4. Consignacin del precio del remate;
5. Consecuencias de la falta de citacin oportuna: subsisten las hipotecas y quien se
adjudic el inmueble podr ser demandado por el acreedor no citado o que
habiendo sido citado decide hacer subsistir su hipoteca. En tal caso, el
adjudicatario se subroga en los derechos del acreedor para la restitucin del
precio (1610 n 2).
b. Va consecuencial (2434 inc. 1);
CUASICONTRATOS
(2284 2313)
AGENCIA OFICIOSA

(2286 2294)

1. CONCEPTO (2286): la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada

comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra un
mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos
casos.
* No debe mediar mandato legal;
2. PROHIBICIN DEL INTERESADO: la ejecucin de un negocio ajeno contra la expresa
prohibicin del interesado no constituye agencia oficiosa. El gestor solo puede reclamar
respecto del provecho del interesado.
3. CAPACIDAD DE LAS PARTES
A. Gerente: capaz de obligarse;
B. Interesado: no requiere capacidad;
4. AGENCIA OFICIOSA EN JUICIO: el gestor debe ofrecer garanta de que el interesado
aprobar lo que se haya hecho a su nombre (juez califica y fija plazo para ratificacin
del interesado).
5. EFECTOS
A. Obligaciones del agente:
I. Cuidado de un buen padre de familia. por acuerdo puede ser mayor o menor;
II. Debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio (giro);
III. Debe continuar gestin hasta que interesado le encomiende otro;
IV. Rendir cuenta o gestin antes de entablar acciones (2294).
B. Obligaciones del interesado:
I. Solo se obliga si la gestin fue til. Mal administrado el negocio no obliga y gerente
responde por los perjuicios;
II. Eventualmente, es obligado a reembolsar las expensas tiles y necesarias
efectuadas por el gerente;
III. El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente (2290 inc. 2).
PAGO DE LO NO DEBIDO (2295 2303)

1. CONCEPTO:
2. APLICACIN:
3. REQUISITOS:
A. Que no exista una obligacin civil ni natural;
B. Que el pago se haya hecho por error de hecho o de derecho (prueba el
demandado, quien recibi el pago).
4. EFECTOS:
A. Obligacin de restituir
I. Buena fe del que recibi el pago: 1) especie o cuerpo cierto: no es responsable
de la prdida o deterioro, solo en cuanto se hizo ms rico; si la vendi solo es
responsable del precio y de ceder acciones contra el comprador; 2) gnero: debe
restituir tanto del mismo gnero y calidad.
II. Mala fe del que recibi el pago: debe restituir la cosa, los intereses corrientes,
responde por los deterioros que sufri la cosa por hecho y culpa suya; debe los
frutos y aun los que pudo percibir con mediana inteligencia y actividad.
B. Accin contra terceros adquirentes
I. Adquirente a ttulo oneroso
1. Buena fe: no hay derecho a perseguir la cosa;
2. Mala fe: se puede perseguir la cosa.
II. Adquirente a ttulo gratuito: siempre hay accin sin importar buena o mala fe.
COMUNIDAD (2304 2313)40
1. CONCEPTO (2304): la comunidad de una cosa universal o singular entre dos o ms
personas sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.
2. LA COMUNIDAD NO ES PERSONA JURDICA: carece de patrimonio propio, los bienes
comunes pertenecen a los comuneros pro indiviso.
3. DERECHOS DE LOS COMUNEROS EN LA COMUNIDAD
A. Derecho de uso (ordinario) de las cosas comunes (lmite derechos de los dems);
B. Expensas de conservacin: benefician a todos (las soportan de consuno);
C. Innovaciones en los bienes comunes (con consentimiento de todos);
D. Derecho de oposicin (un comunero puede oponerse a los actos administrativos de
otro).
4. ADMINISTRACIN PRO INDIVISO
A. Designacin:
B. Participacin en los beneficios y cargas: segn la cuota de cada comunero, si nada se
ha dicho, en partes iguales.
C. Deudas contradas por un comunero: responde personalmente, pero tendr accin
contra los otros si benefician a la comunidad;
40 La ley mira con malos ojos la a comunidad. Por ello la legislacin busca que dure lo
menos posible de manera tal de no impedir la libre circulacin de los bienes. As, si la
duracin es indeterminada cualquiera puede pedir la liquidacin; si la duracin es
determinada (convencional) solo se puede pactar hasta por 5 aos, renovables por el
mismo periodo. Es perpetua sobre edificios y mausoleos. La accin de particin es
imprescriptible, solo puede limitarse por: pacto de indivisin (5 aos renovables);
indivisin forzada o perpetua.

Deudas contradas por comuneros colectivamente: en partes iguales; salvo

solidaridad u otra forma de divisin, quien paga ms tiene accin de reembolso
contra el resto;
E. Responsabilidad: hasta culpa leve.
F. Acreedores de los comuneros: solo pueden perseguir la cuota del comunero deudor;
G. Derecho del comunero para enajenar su cuota: lo puede hacer aun sin
consentimiento de los dems.
D.

5. TERMINACIN DE LA COMUNIDAD
A. Reunin de las cuotas de los comuneros en una sola persona (prescripcin
adquisitiva
B. Destruccin cosa comn
C. Divisin del haber comn. Mismas reglas particin herencia.