El Artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (Decreto Supremo

003-97-TR) as lo reconoce cuando seala que en toda prestacin de servicios

remunerados y subordinados se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado.
bajo la direccin del empleador se aplicar el Artculo 4 del Decreto Supremo 003-97TR que recoge el principio de primaca de la realidad.

locacin de servicios
Tribunal Constitucional precisa la diferencia entre contrato de trabajo y
contrato de locacin de servicios
POSTED ON AGOSTO 27, 2009 UPDATED ON AGOSTO 22, 2009
El Tribunal Constitucional mediante sentencia de fecha 16 de junio del 2009 recada en el
Expediente N 04840-2007-PA/TC precisa la naturaleza jurdica de los contratos de trabajo en
relacin con los contratos civiles de locacin de servicios.
A criterio del Tribunal Constitucional, toda relacin laboral se caracteriza por la existencia de
tres elementos esenciales que la definen como tal:
(i) Prestacin personal de servicios,
(ii) Subordinacin y
(iii) Remuneracin. En contraposicin a ello, el contrato de locacin de servicios es definido por
el artculo 1764 del Cdigo Civil como un acuerdo de voluntades por el cual el locador se
obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribucin, de lo que se sigue que el elemento esencial
del contrato de locacin de servicios es la independencia del locador frente al comitente en la
prestacin de sus servicios .
De lo expuesto se aprecia que el elemento diferenciador del contrato de trabajo respecto al
contrato de locacin de servicios es la subordinacin del trabajador a su empleador, lo cual le
otorga a este ltimo:
La facultad de dar rdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores con relacin al
trabajo para el que se les contrata (ejercicio del poder de direccin).
La facultad de imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo
(poder sancionador o disciplinario).
El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso del principio de primaca de
la realidad cuya aplicacin tiene como consecuencia que () en caso de discordancia entre lo
que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero;

es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos (STC N. 1944-2002-AA/TC, fundamento

3). En el presente caso materia de anlisis, el empleador al haber despedido al demandante sin
expresarle la causa relacionada con su conducta o capacidad laboral que justifique dicha
decisin, y que justificara tambin el ingreso al centro de trabajo, hecho acreditado con la
copia certificada de denuncia policial ha vulnerado el derecho constitucional del actor al trabajo,
al configurarse, as, un despido incausado.
Sin perjuicio de lo anterior queda claro que el reclamo de las remuneraciones dejadas de
percibir tiene naturaleza indemnizatoria y restitutoria, y por consiguiente el proceso
constitucional de amparo no es sta la va en la que corresponde atender tal pretensin, razn
por la cual en el presente caso el Tribunal Constitucional seal que queda a salvo el derecho
del demandante de reclamar la compensacin a que hubiere lugar, en la forma legal que
corresponda (Caso Jos Rolando Chvez Hernndez y otros, Expediente N. 0378-2004PA/TC, fundamento 11).

Me dicen que no tengo derecho a

gratificaciones ni a ningn beneficio
laboral por que estoy bajo locacin de
servicios qu puedo hacer?
3 elementos necesariamente deben de concurrir para determinar si alguien es trabajador:
1. Existencia una relacin personal y directa. En este elemento se analiza si usted
prest personalmente los servicios a su supuesto empleador.
Si por ejemplo presta servicios ayudado por terceros que a su vez usted ha contratado no se
cumplira la existencia de esta relacin personal y directa.
Usted debe de prestar en forma directa el trabajo.
2. Pago de una remuneracin
. Es decir no debe de trabajar gratis y los pagos deben ser peridicos ya sea semanal,
quincenal o mensual.
Si trabaja gratis evidentemente no ser un trabajador.
3. Subordinacin
. Usted debe tener un jefe que le imparta rdenes, que supervise su trabajo, que le diga
como hacer su trabajo. Ac elementos como la existencia de un horario de entrada y salida o
un memorndum de atencin son muchas veces determinantes.

una excepcion de incompetencia sealando que esta (el MINJUS) se encuentra bajo el regimen de la Ley
276 (regimen publico) y no bajo el regimen de la Ley 728 (regimen privado), por lo tanto solicita que mi
proceso se vea en la Via Contencioso Administrativa.

QUIENES DEBEN EMITIR RECIBOS POR HONORARIOS?

El Recibo por Honorarios es un documento considerado Comprobante de Pago que deber ser
emitido cuando se presten servicios a travs del ejercicio individual de cualquier profesin,
arte, ciencia u oficio como el prestado por mdicos, abogados, contadores, periodistas,
gasfiteros, pintores, entre otros de naturaleza similar.
Se emitir adems por cualquier otro servicio que genere rentas de cuarta categora, salvo
los ingresos que se perciban por las funciones de directores de empresas, albaceas, sndicos,
gestores de negocios, mandatarios y regidores de municipalidades y actividad similares.
CUNDO DEBE ENTREGARSE?
Este documento deber ser entregado en el momento en que se perciba la retribucin y por
el monto de la misma, sin embargo, cabe recordar que tambin deber ser emitido an
cuando el servicio haya sido prestado en forma gratuita con la leyenda: "Servicio prestado
gratuitamente".
ESTOS COMPROBANTES TIENEN ALGN EFECTO TRIBUTARIO?
Este documento puede ser utilizado a fin de sustentar gasto o costo para efecto tributario
siempre que cumplan con lo establecido en el Reglamento de Comprobantes de Pago y
cumpla con los requisitos establecidos en el TUO de la Ley del Impuesto a la Renta y su
Reglamento.
SE DEBE CONSIGNAR LA RETENCIN EFECTUADA EN EL RECIBO POR
HONORARIOS?
S, debe consignarse el monto discriminado de las retenciones que afecten dicha operacin
(Impuesto a la Renta: 10 % y el aporte al SNP o SPP indicando la tasa correspondiente) la
que ser realizada por empresas del Rgimen General y entidades del Sector Pblico quienes
utilizan el servicio y en los casos que corresponda de acuerdo a los siguientes prrafos.
CUNDO SE PROCEDE A EFECTUAR LA RETENCIN DEL 10% POR IMPUESTO A LA
RENTA?
Procede efectuar la retencin del Impuesto a la Renta cuando:
- El monto del recibo exceda los S/. 1,500.00; y,
- El prestador del servicio no exhiba o entregue Copia de la Constancia de Autorizacin que
acredite la suspensin de retenciones y/o pagos a cuenta del Impuesto a la Renta por rentas
de cuarta categora.
CUNDO SE PROCEDE A EFECTUAR LA RETENCIN DEL RGIMEN DE PENSIONES Y
QUE TASA SE APLICA?
Procede efectuar la retencin del aporte al SNP o SPP cuando:
El trabajador independiente sea menor de 40 aos (nacidos a partir del 1 de agosto de
1973).
- Si el importe del recibo excede los S/. 1,125.00 (1.5 RMV) se retiene el 13% (SNP) y 10%*
(SPP)

- Si el importe del recibo esta entre S/. 750.00 (1 RMV) y S/. 1,125.00 (1.5 RMV) se retiene
como sigue:
a) 2013 y 2014: 7% (SNP) y 5%* (SPP). b) 2015: 10% (SNP) y 8%* (SPP) c) A partir de
2016: 13% (SNP) y 10%* (SPP)
* Para el aporte al SPP deber retenerse adems la tasa del seguro y comisin segn
corresponda.
QUIENES NO DEBEN EMITIR RECIBO POR HONORARIOS?
1. Los directores de empresas, regidores de municipalidades y quienes desarrollen
actividades similares, por los ingresos que perciban.
2. Las personas que obtengan ingresos por contratos de prestacin de servicios normados
por la legislacin civil, cuando el servicio sea prestado:
- En el lugar y horario designado por quien lo requiere; y,
- Cuando el usuario del servicio proporcione los elementos de trabajo y asuma los gastos que
la prestacin del servicio demande.
3. Aquellas personas que obtengan beneficios de servicios considerados dentro de la cuarta
categora, prestados a un contratante con el que simultneamente se mantiene una relacin
de dependencia.
4. Los comisionistas mercantiles, porque el ingreso que obtienen es considerado Renta de
Tercera Categora.
CON CUNTAS COPIAS SE DEBE EMITIR EL RECIBO POR HONORARIOS?
Se deber emitir en tres copias, la primera denominada "Usuario", la segunda denominada
"Emisor" y la tercera "SUNAT".
Luego de emitido el comprobante la primera y tercera copia deber ser entregada al usuario
del servicio, quedndose la segunda con la persona responsable de la prestacin del servicio.

Importante:
a) Los trabajadores independientes que emiten recibos por honorarios y hubieran
percibido en un mes S/. 2,698 de ingresos, no estn obligados a presentar la declaracin
ni a pagar el impuesto a la renta correspondiente a dicho periodo.
b) Segn la Sunat, solo podrn solicitar la suspensin de retenciones y/o de pagos a
cuenta
del
IR:
- Cuando la proyeccin de sus ingresos anuales por Rentas de Cuarta Categora no
supere el monto afecto al impuesto (para el ejercicio 2013: S/. 32,375) podr solicitar la
Suspensin de Retenciones y/o Pagos a Cuenta. Deber incluir tambin en la cantidad
referencial, los ingresos obtenidos por rentas de Quinta Categora en caso las tenga.
- Cuando supere el limite sealado en el transcurso del ao y haya percibido ingresos

antes del 1 de noviembre del 2012 la solicitud podr ser presentada si el impuesto
pagado a cuenta o retenido, sea igual o superior al Impuesto a la Renta Proyectado.
c) El Trabajador Independiente efectuar la declaracin y pago de los aportes al SNP en
las
siguientes
situaciones:
- Cuando presten servicios a sujetos que no sean Agentes de Retencin. - Cuando se le
hubiera retenido con una tasa de aporte menor a la que le corresponda y/o exista un
importe pendiente de regularizacin. - Cuando el Agente de Retencin no hubiese
cumplido con efectuar la retencin del aporte al SNP.

locacin de servicios
Tribunal Constitucional precisa la diferencia entre contrato de trabajo y
contrato de locacin de servicios
POSTED ON AGOSTO 27, 2009 UPDATED ON AGOSTO 22, 2009
El Tribunal Constitucional mediante sentencia de fecha 16 de junio del 2009 recada en el
Expediente N 04840-2007-PA/TC precisa la naturaleza jurdica de los contratos de trabajo en
relacin con los contratos civiles de locacin de servicios.
A criterio del Tribunal Constitucional, toda relacin laboral se caracteriza por la existencia de
tres elementos esenciales que la definen como tal:
(i) Prestacin personal de servicios,
(ii) Subordinacin y
(iii) Remuneracin. En contraposicin a ello, el contrato de locacin de servicios es definido por
el artculo 1764 del Cdigo Civil como un acuerdo de voluntades por el cual el locador se
obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribucin, de lo que se sigue que el elemento esencial
del contrato de locacin de servicios es la independencia del locador frente al comitente en la
prestacin de sus servicios .
De lo expuesto se aprecia que el elemento diferenciador del contrato de trabajo respecto al
contrato de locacin de servicios es la subordinacin del trabajador a su empleador, lo cual le
otorga a este ltimo:
La facultad de dar rdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores con relacin al
trabajo para el que se les contrata (ejercicio del poder de direccin).
La facultad de imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo
(poder sancionador o disciplinario).

El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso del principio de primaca de

la realidad cuya aplicacin tiene como consecuencia que () en caso de discordancia entre lo
que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero;
es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos (STC N. 1944-2002-AA/TC, fundamento
3). En el presente caso materia de anlisis, el empleador al haber despedido al demandante sin
expresarle la causa relacionada con su conducta o capacidad laboral que justifique dicha
decisin, y que justificara tambin el ingreso al centro de trabajo, hecho acreditado con la
copia certificada de denuncia policial ha vulnerado el derecho constitucional del actor al trabajo,
al configurarse, as, un despido incausado.
Sin perjuicio de lo anterior queda claro que el reclamo de las remuneraciones dejadas de
percibir tiene naturaleza indemnizatoria y restitutoria, y por consiguiente el proceso
constitucional de amparo no es sta la va en la que corresponde atender tal pretensin, razn
por la cual en el presente caso el Tribunal Constitucional seal que queda a salvo el derecho
del demandante de reclamar la compensacin a que hubiere lugar, en la forma legal que
corresponda (Caso Jos Rolando Chvez Hernndez y otros, Expediente N. 0378-2004PA/TC, fundamento 11).

CONTRATACION POR LOCACION DE SERVICIOS Y SERVICIOS NO PERSONALES

EN EL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION DEL EMPLEO (MTPE)
DIRECTIVA GENERAL No. 0022004-MTPE/SG/OGA Formulada por: OFICINA
GENERAL Fecha: DE ADMINISTRACIN I OBJETIVO Establecer los
lineamientos y procedimientos para la Contratacin por Locacin de
Servicios o Servicios No Personales en el MTPE. II FINALIDAD Definir
conceptos relacionados con la contratacin por Locacin de Servicios o
Servicios No Personales, as como los responsables que participan en el
requerimiento y proceso de seleccin para la contratacin de personal bajo
estas modalidades. III BASE LEGAL 1. Ley N 27779, Ley Orgnica que
modifica la Organizacin y Funciones de los Ministerios. 2. Cdigo Civil
Vigente aprobado por Decreto Legislativo N 295. 3. Decreto Supremo N
012-2001-PCM, "Texto Unico Ordenado de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado". 4. Decreto Supremo N 013-2001-PCM,
"Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado". 5.
Decreto Supremo N 079-2001-PCM, "Modifican el Reglamento de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado". 6. Decreto Supremo N 054-99EF, "Texto Unico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta". 7. Decreto
Ley N 22867, "Desconcentracin de Atribuciones de los Sistemas de
Personal, Abastecimiento y Racionalizacin". 8. Resolucin Ministerial N
173-2002, que aprueba el Reglamento de Organizacin y Funciones del
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, y su modificatoria Resolucin
Ministerial N 341-2002-TR 9. Ley N 26771, Ley que establece prohibicin
de ejercer la facultad de nombramiento y contratacin de personal en el
Sector Pblico en caso de parentesco, y su Reglamento aprobado por
Decreto Supremo N 021-2000-PCM. 10. Ley N 27711, Ley del Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo. 11. Resolucin Ministerial N 201-2003TR/SG, que aprueba el Manual de Organizacin y Funciones del Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo. 12. Normas Tcnicas de Control N 400-07,

NTC N 700-03 y NTC N 700-04, aprobadas por Resolucin de Contralora N

072-89-CG y N 123-2000CG. 13. Ley N 27209, Ley de Gestin
Presupuestaria del Sector Pblico. 14. Ley N 28112, Ley Marco de la
Administracin Financiera del Estado 15. Ley N 28128, Ley de Presupuesto
del Sector Publico para el Ao Fiscal 2004 y normas complementarias. 16.
Ley N 27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la
Contralora General. 17. Resolucin Directoral N 047-2003-EF/76.01,
Directiva N 001-2004- EF/76.01, Directiva para la aprobacin, ejecucin y
control del Proceso Presupuestario del Gobierno Nacional para el Ao Fiscal
2004. 18. Normas Tcnicas de control N 400-07, 700-03 y 700-04
aprobadas por Resolucin de contralora N 072-89-CG y 123-2000-CG. IV
ALCANCE La presente Directiva es de aplicacin inmediata para las
Unidades Ejecutoras, Proyectos y/o Programas que tienen la responsabilidad
de de seleccionar y contratar al personal en el marco de las facultades
conferidas o delegadas conforme a ley. V NORMAS 5. Definicin 5.1. Tipos
de Proceso segn la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado a)
Adjudicacin de Menor Cuanta Si el monto total a contratar es menor a S/.
15,000, se procede a una Adjudicacin de Menor Cuanta. En este caso se
presentan dos situaciones: i) Si el monto es menor o igual a S/.12,800 se
puede cursar una o ms invitaciones, pero no est obligado a invitar a
PROMPYME. ii) Si el monto es mayor a S/. 12,800 pero menor o igual a S/.
15,000, se puede cursar una o mas invitaciones e invitar a PROMPYME. b)
Adjudicacin Directa Selectiva Si el monto es igual o superior a S/. 15,000
pero menor o igual a S/. 75,000, se procede a una Adjudicacin Directa
Selectiva. En este caso se deben cursar necesariamente tres o ms
invitaciones y notificar a PROMPYME. 5.2. Tratamiento de las retenciones
para los contratos por montos menores o iguales a S/. 75,000 La
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, mediante Directiva
N 001-2001/SUNAT y Directiva N 002- 2001/SUNAT, ha autorizado para el
caso de los ingresos obtenidos por el trabajo prestado en forma
independiente con contratos de prestacin de servicios normados por la
legislacin civil, dos modalidades de tratamiento para la deduccin
impositiva: Cuarta Categora (Directiva N002) y Quinta Categora (Directiva
N001). Como consecuencia de ello, se ha originado la necesidad de
distinguir dentro del concepto de Locacin de Servicios dos modalidades de
contratacin: Locacin de Servicios propiamente, a quienes se les aplica la
deduccin por Rentas de Cuarta Categora; y Contratacin de Servicios No
Personales, a quienes se les aplica la deduccin por Rentas de Quinta
categora, sobre lo que se brinda mayores alcances a continuacin. En tal
sentido, en los casos de Adjudicacin de Menor Cuanta y Adjudicacin
Directa Selectiva, dependiendo de las caractersticas del servicio, se puede
optar por la modalidad de Locacin de Servicios o Servicios No Personales.
5.3. Modalidades de Contratacin a) Locacin de Servicios Caractersticas
del servicio Se considera bajo la modalidad de Locacin de Servicios, aquel
personal que es contratado para desempear un servicio especializado, con
un resultado pre-definido y en cuyo caso el contratado deber aportar los
materiales y elementos de trabajo. Tratamiento de las retenciones El

tratamiento de las retenciones corresponde a Rentas de Cuarta Categora,

es decir queda sujeto a la retencin por concepto de Impuesto a la Renta e
Impuesto Extraordinario de Solidaridad. Ver Apndice Instructivo N2 de la
Directiva N002-2001 de la SUNAT. b) Contratacin por Servicios No
Personales Caractersticas del servicio Bajo esta modalidad se encuentran
comprendidas las personas que prestan sus servicios en el lugar y el horario
designado por quien lo requiere y cuando el usuario proporciona los
elementos de trabajo y asume los gastos que la prestacin del servicio
demanda. Tratamiento de retenciones El tratamiento de las retenciones
corresponde a Rentas de Quinta Categora, es decir, que el contratado
queda sujeto nicamente a la retencin por concepto de Impuesto a la
Renta, quedando por cuenta del solicitante el pago del Impuesto
Extraordinario de Solidaridad. Ver Apndice Instructivo N1 de la Directiva
N001-2001 de la SUNAT. 5.4. Autorizacin Todos lo contratos para la
Contratacin de Servicios No Personales o Locacin de Servicios sern
autorizados por la Oficina General de Administracin. VI MECANICA
OPERATIVA 6.1. Locacin de Servicios Procedimiento El Director o
Funcionario de la Oficina o Direccin deber presentar su requerimiento al
Director General de la Oficina General de Administracin para su
conformidad por lo menos quince das antes de iniciar el servicio requerido.
Adjunto al requerimiento deber acompaarse los siguientes documentos: Trminos de Referencia por cada requerimiento de Locacin de Servicios, en
el cual debern precisar el servicio requerido o las caractersticas del
servicio, el tiempo de duracin y el valor referencial del mismo (Formato
Anexo N1). - Conformidad Presupuestal (Anexo N2) Una vez aprobada la
solicitud el Director General de la Oficina General de Administracin enviar
la documentacin a la Oficina de Abastecimientos y Servicios AuxiliaresOASA-, para que efecte el respectivo proceso. Realizado el proceso de
seleccin respectivo, el expediente generado deber contar con los
siguientes documentos: - Curriculum Vitae del (los) candidato(s) (Formato
Anexo N3), el cual deber entregarse documentado la primera vez que
postule. - Declaracin Jurada (Anexo N4) - Declaracin Jurada de relacin
de Parentesco (Anexo N5) Una vez efectuado el proceso y comunicado al
candidato elegido, se proceder a suscribir el contrato. Finalmente, al
culminar el servicio prestado y entregado el producto final acordado, el
locador proceder a emitir su recibo por Honorarios Profesionales para el
pago correspondiente. 6.2. Contratacin por Servicios No Personales
Procedimiento Los Directores y Funcionarios responsables debern solicitar
al Director General de la Oficina General de Administracin la contratacin
de Servicios No Personales al menos con quince das de anticipacin a la
vigencia de los servicios requeridos. El Oficio dirigido al Director General de
la Oficina de Administracin, slo podr estar suscrito por los Vice-Ministros,
Secretario General y funcionarios con rango de Director General para las
dems Oficinas y Direcciones de la Unidad Ejecutora de la Administracin
Central. La solicitud deber estar acompaada de la siguiente
documentacin: - Trminos de Referencia por cada requerimiento de
Servicios No Personales, en el cual debern precisar el servicio requerido o

las caractersticas del servicio, el tiempo de duracin y el valor referencial

del mismo (Formato Anexo N1). - Conformidad presupuestal (Anexo N2) El
Director General de la Oficina General de Administracin enviar la
documentacin al Director de OASA- para el respectivo proceso. Luego de
realizado el proceso de seleccin respectivo, el expediente generado deber
contar con los siguientes documentos: - Curriculum Vitae del candidato
(Formato Anexo N3), el cual deber entregarse documentado la primera
vez que postule. - Declaracin Jurada (Anexo N4) - Declaracin Jurada de
relacin de Parentesco (Anexo N5) El Director de la Oficina General de
Administracin, mediante Resolucin Directoral, aprobar los contratos a ser
suscritos por el Director de OASA, en representacin del MTPE. 6.3.
Resolucin de contrato El Contratado por Locacin de Servicios o de
Servicios No Personales deber comunicar su resolucin por escrito, con la
aprobacin de su Jefe, a la Oficina General de Administracin. La Oficina
General de Administracin proceder a emitir la Resolucin Directoral de
Resolucin de Contrato. 6.4. Pagos por Locacin de Servicios o Servicios No
Personales Para el pago por Locacin de Servicios, los funcionarios
responsables enviarn su requerimiento de pago a la Oficina General de
Administracin para iniciar el respectivo trmite de pago, a mas tardar el da
20 de cada mes para lo cual debern adjuntar la siguiente documentacin: Informe mensual del servicio prestado por cada contrato, debidamente
visado por el Director de la Oficina responsable del requerimiento. - Recibo
por Honorario Profesional. As mismo, en caso de presentarse alguna
observacin al pago (descuento, rebaja, etc.) por parte de la Oficina
responsable del requerimiento, sta deber comunicar dicha observacin a
la Oficina General de Administracin. La Oficina Financiera ser la
responsable de emitir las Constancias de Retenciones de Pago para el
personal contratado. Estas constancias sern entregadas al final del
ejercicio del ao fiscal o a la finalizacin del respectivo contrato. Para el
caso de Servicios No Personales, el pago se proceder a efectuar a travs de
la partida 27 del presupuesto de "Servicios No Personales", siguiendo el
mismo procedimiento que el de las locaciones de servicio, exceptundolos
de la presentacin del Recibo por Honorario Profesional. VII DISPOSICIONES
COMPLEMENTARIAS 7.1. Los Contratos de Locacin de Servicios y Servicios
No Personales se encuentran regulados por La Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado y su Reglamento, y el Cdigo Civil,
especficamente por los artculos N1764 al 1770, en el cual se establece
que el locador se obliga sin estar subordinado al comitente a prestar sus
servicios por un tiempo determinado a cambio de una retribucin, lo que de
ninguna manera genera o puede generar derecho laboral alguno para quien
lo presta. 7.2. Los Directores Generales o Funcionarios de rango superior o
igual de las Dependencias del MTPE, considerados dentro del alcance de la
presente Directiva, debern prever las necesidades de Locacin de Servicios
o Servicios No Personales del rea a su cargo, las cuales debern estar en
concordancia con sus objetivos, metas y presupuesto asignado. 7.3. No
podrn ser postores para el proceso de contratacin por Locacin de
Servicios y Servicios No Personales, quienes se encuentran comprendidos

dentro de los incisos b) y c) del Artculo N9 del D.S. N012-2001-PCM, Texto

Unico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. 7.4.
Precisase que los montos consignados en el punto 5.1 del acpite V Normas
son los que establece la ley de Presupuesto del Sector Publico para el ao
fiscal 2004, as como el equivalente en nuevos soles de la unidad impositiva
tributaria, los mismos que sern plausibles de actualizacin. 7.5 Los anexos
de la presente directiva as como los contratos debern ser formulados libre
de enmendaduras y/o correcciones, con las firmas y fechas respectivas,
archivndose en forma ordenada con todos sus antecedentes. 7.6 La OASA
elaborar una base de datos del personal contratado, la cual ser
permanentemente actualizada. VIII RESPONSABILIDAD 8.1. Son
responsables del cumplimiento de la presente Directiva, los Funcionarios de
las dependencias del MTPE que participan en el requerimiento y el proceso
de seleccin para la contratacin de personal bajo la modalidad de Servicios
No Personales o Locacin de Servicios. 8.2 La Oficina General de
Administracin es responsable de remitir mensualmente a la Secretaria
General las altas y bajas de los contratos suscritos o resueltos. 8.3 La OASA
es responsable de solicitar a la conclusin

El Tribunal Constitucional mediante sentencia de fecha 16 de junio del 2009 recada en

el Expediente N 04840-2007-PA/TC precisa la naturaleza jurdica de los contratos de
trabajo en relacin con los contratos civiles de locacin de servicios.
A criterio del Tribunal Constitucional, toda relacin laboral se caracteriza por la
existencia de tres elementos esenciales que la definen como tal:
(i) Prestacin personal de servicios,
(ii) Subordinacin y
(iii) Remuneracin. En contraposicin a ello, el contrato de locacin de servicios es
definido por el artculo 1764 del Cdigo Civil como un acuerdo de voluntades por el
cual el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios
por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin, de lo
que se sigue que el elemento esencial del contrato de locacin de servicios es la
independencia del locador frente al comitente en la prestacin de sus servicios .
De lo expuesto se aprecia que el elemento diferenciador del contrato de trabajo
respecto al contrato de locacin de servicios es la subordinacin del trabajador a su
empleador, lo cual le otorga a este ltimo:
La facultad de dar rdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores con relacin
al trabajo para el que se les contrata (ejercicio del poder de direccin).
La facultad de imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de
trabajo (poder sancionador o disciplinario).
El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso del principio de
primaca de la realidad cuya aplicacin tiene como consecuencia que () en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe
darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos
(STC N. 1944-2002-AA/TC, fundamento 3). En el presente caso materia de anlisis, el
empleador al haber despedido al demandante sin expresarle la causa relacionada con
su conducta o capacidad laboral que justifique dicha decisin, y que justificara
tambin el ingreso al centro de trabajo, hecho acreditado con la copia certificada de
denuncia policial ha vulnerado el derecho constitucional del actor al trabajo, al
configurarse, as, un despido incausado.
Sin perjuicio de lo anterior queda claro que el reclamo de las remuneraciones dejadas
de percibir tiene naturaleza indemnizatoria y restitutoria, y por consiguiente el proceso
constitucional de amparo no es sta la va en la que corresponde atender tal
pretensin, razn por la cual en el presente caso el Tribunal Constitucional seal que
queda a salvo el derecho del demandante de reclamar la compensacin a que hubiere

lugar, en la forma legal que corresponda (Caso Jos Rolando Chvez Hernndez y
otros, Expediente N. 0378-2004-PA/TC, fundamento 11).

Diferencias entre el contrato de trabajo y el de locacin

de servicios. La importancia de comprender los alcances
de sus elementos esenciales y la vigencia del principio de
primaca de la realidad
Hay consenso en la doctrina al sealar que son tres los elementos esenciales del contrato de
trabajo.

As, Blancas Bustamante considera que tres son los elementos constitutivos de la relacin
laboral o del contrato de trabajo que la doctrina, la legislacin y la jurisprudencia admiten
pacficamente: a saber, la prestacin personal del servicio, la remuneracin y la subordinacin
o dependencia[1]. Por su parte, Neves Mujica seala que los elementos esenciales
prestacin personal, subordinacin y remuneracin no pueden faltar en un contrato, y nos
permiten distinguirlo de otro de naturaleza civil o comercial [2]. Para Toyama Miyagusuku, el
contrato de trabajo puede ser entendido como un negocio jurdico por el cual el trabajador
presta sus servicios personales por cuenta ajena en una relacin de subordinacin a cambio de
una remuneracin[3].

Por otra parte, en lo que respecta al contrato de locacin de servicios, el cual se encuentra
regulado en los artculos 1764[4] y siguientes del Cdigo Civil, se ha sealado que: Es aquel
contrato tpico y nominado, en virtud del cual un sujeto denominado locador asume, en la
relacin jurdica obligatoria creada (como deudor), la situacin de desventaja de deber jurdico
(de prestacin de hacer) por la que se compromete a realizar una conducta que tiene por objeto
un servicio (material o intelectual, conforme al artculo 1765 del Cdigo Civil), teniendo el
derecho subjetivo (como acreedor) respecto del sujeto denominado comitente o locatario al
pago de una retribucin[5].

Como se puede observar de la citada definicin, el contrato de locacin de servicios, con

relacin al contrato de trabajo, tiene tambin tres elementos esenciales, que son: la prestacin
personal (intuito personae), la retribucin y la autonoma[6].

En este punto, es necesario precisar que, aunque no se considere un elemento esencial, la

temporalidad de la contratacin puede resultar determinante para saber si nos encontramos
ante un contrato de trabajo o uno de locacin de servicios. As, el contrato de trabajo est
diseado para una prestacin de servicios de carcter subordinada y de plazo indefinido, salvo
que medie causa objetiva para que dicha contratacin pueda celebrarse a plazo fijo. Mientras
que en el caso del contrato de locacin de servicios, de acuerdo con el artculo 1768 del
Cdigo Civil, su plazo mximo es de seis aos si se trata de servicios profesionales y de tres
aos en el caso de otra clase de servicios. En este orden de ideas, puede afirmarse que una

labor de carcter permanente no puede ser contratada mediante un contrato de locacin de

servicios.

Ahora bien, es importante efectuar una semejanza entre estas dos formas contractuales a
efectos de apreciar sus semejanzas y sus diferencias.

Tanto el contrato de trabajo como el de locacin de servicios tienen a la prestacin personal del
servicio como uno de sus elementos determinantes. Y ello es natural pues quien contrata al
prestador de servicios, en un caso el empleador y en otro el comitente, lo hace por sus
cualidades personales. En ambos casos, excepcionalmente, y siempre que medie acuerdo de
las partes, quienes prestan el servicio podrn ser ayudados por terceros a efectos de brindar un
servicio ptimo.

En lo que respecta a la contraprestacin, ella tambin se presenta en el contrato de trabajo

como en el de locacin de servicios. Por un lado es llamada remuneracin, y por otro es
denominada retribucin. En esencia, ambas suponen la compensacin econmica por el
servicio prestado; sin embargo, los efectos jurdicos de una u otra son distintos. Por ejemplo,
refirindonos a la remuneracin, esta se sujeta a un monto mnimo, constituye un derecho
irrenunciable en su mbito taxativo y sirve de base de clculo para el pago de los beneficios
laborales que emanan de la relacin de trabajo. En el caso de la retribucin es distinto, pues
ella no se sujeta a un monto mnimo, incluso ni siquiera deber ser pagada con dinero en
efectivo (libre disponibilidad) como ocurre con la remuneracin, no se trata de un derecho
irrenunciable y no sirve de base de clculo para otros pagos.

Finalmente, y respecto al que creemos es el elemento ms importante, nos referiremos a la

dependencia o independencia, segn sea el caso, entre quien presta el servicio y quien se
beneficia de l.

As, segn las definiciones de uno u otro contrato, la subordinacin[7] es propia del contrato de
trabajo, mientras que la autonoma lo es del contrato de locacin de servicios.

Pero, qu se entiende por subordinacin?

Segn el Diccionario de la Real Academia de Lengua Espaola, la subordinacin implica la

sujecin a la orden, mando o dominio de alguien. En trminos estrictamente laborales, grosso
modo, la subordinacin[8] implica que el agente de la relacin de trabajo, denominado
empleador, esencialmente tenga el poder para ejercer tres facultades principales: la de dirigir la
labor del trabajador, la de supervisar el cumplimiento de dichas labores, y la de sancionar al
trabajador, incluso con el despido, por sus ineficiencias e ineptitudes.

Ahora bien, qu supone la autonoma?

Nuevamente recurriendo al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola,

encontramos que la autonoma supone la condicin de quien, para ciertas cosas, no depende
de nadie.

A efectos de ilustrar lo vertido pondremos dos ejemplos; el primero en donde hay una relacin
de dependencia y el segundo en donde quien presta el servicio es autnomo.

Ejemplo 1:

As, Juan Prez convoca a Pablo Lpez con el objeto de hacerle una propuesta. Toda vez que
el seor Prez es el gerente general de una conocida empresa que requiere contar con los
servicios de un administrador, y que el seor Lpez acaba de titularse como Administrador de
Empresas, el primero le propone al segundo ocupar el puesto antes sealado. En este caso, el
seor Prez le indica al seor Lpez que, entre otras funciones, deber administrar todo los
recursos de la empresa y rendirle cuentas cada vez que se lo solicite. Asimismo, le informa que
deber cumplir una jornada de trabajo de 45 horas semanales, siendo su horario de lunes a
viernes de 9:00 a.m. a 6:00 p.m., con una hora de refrigerio. Adems le manifiesta que en
calidad de remuneracin recibir mensualmente la suma de S/. 3000, y que sus beneficios
laborales le sern pagados oportunamente, de acuerdo a ley.

Siendo que el seor Lpez acept la propuesta y suscribi un contrato de trabajo, este viene
laborando para la empresa que gerencia el seor Prez bajo los trminos pactados.

Ejemplo 2:

Debido a que los negocios celebrados por el seor Prez le han resultado muy rentables, este
ha adquirido una nueva casa; no obstante, necesita de los servicios de un pintor para que
mejore la apariencia del inmueble que ha comprado. Gracias a sus virtudes como pintor, el
seor Lpez le da buenas referencias de Juan Torres al seor Prez. Como consecuencia de
ello, este ltimo se comunica con el seor Torres a efectos de que este pueda prestarle el
servicio que requiere. Luego de una corta conversacin, el seor Lpez llega a un acuerdo con
el seor Torres, por medio del cual el primero se compromete a pagarle la suma de S/. 3000
(S/. 1000 antes de empezar el servicio, S/. 1000 cuando se haya completado el 50% del
servicio y, finalmente, S/. 1000 cuando se haya culminado el servicio) y a entregarle los
materiales necesarios para el cumplimiento del servicio; y el segundo se obliga a pintar todo el
inmueble del seor Prez en el plazo de 45 das y de acuerdo con los requerimientos del
propietario de dicho inmueble.

Han transcurrido 30 das desde que el seor Torres empez a prestar el servicio a que se
comprometi, y los trminos contractuales pactados han sido cumplidos por las partes.

Como se puede apreciar, en el primer ejemplo las partes contratantes acordaron la realizacin
de una prestacin de carcter personal, subordinada y de duracin incierta a cambio de una
remuneracin y el cumplimiento de los derechos que la ley le otorga a todo trabajador. Siendo
ello as, la prestacin del servicio se viene llevando a cabo en consonancia con lo establecido
en el contrato de trabajo. En el segundo caso, los contratantes pactaron la prestacin de un
servicio personal, por cierto tiempo y sin que el prestador del servicio (locador) se encuentre
bajo la subordinacin del comitente. Toda vez que el servicio prestado es concordante con lo
pactado, es evidente que nos encontramos bajo la figura del contrato de locacin de servicios.

Pero, qu sucedera si las partes acuerdan la celebracin de un contrato de naturaleza civil,

como por ejemplo uno de locacin de servicios, y lo formalizan notarialmente, sin embargo, en
su ejecucin, dicha prestacin no se realiza conforme a lo pactado, es decir, se efecta de
forma subordinada?

Es obvio que habra una discrepancia. Por un lado, un contrato privado que incluso se
encuentra legalizado, en donde se ha estipulado que la prestacin del servicio es de naturaleza
civil entindase no subordinada y, por otro lado, una serie de medios probatorios de los que
se desprende que, en la prctica, la prestacin que inicialmente haba sido pactada de forma
autnoma, se viene llevando a cabo de forma subordinada.

Entonces, cmo podra solucionarse este problema?

Pues no cabe duda que con la aplicacin del principio de primaca de la realidad. As, en virtud
de este precepto se buscar que las autoridades competentes, confrontando la realidad con la
formalidad, determinen, sobre la base de lo primero, que existe una realrelacin de trabajo y no
una civil.

Cabe precisar que si bien el trabajador interesado es el que invoca este principio, es la
autoridad quien finalmente decidir su aplicacin y si realmente existe una relacin laboral.

En este sentido, es menester sealar, como lo hicimos anteriormente, que el principio de

primaca de la realidad no solo puede ser aplicado por los juzgados y salas del Poder Judicial o
por el Tribunal Constitucional, tambin es posible que otros rganos que administren justicia
puedan aplicarlo. As, por ejemplo, el Tribunal Fiscal, en las Resoluciones Ns 01023-4-2005,
01559-2-2005, 01428-5-2002 y 00157-2002, aplic el aludido principio, determinando la
existencia de un contrato de trabajo sobre la base de los elementos esenciales del contrato de
trabajo[9].

De la misma manera, la autoridad administrativa de trabajo, a travs del inspector de trabajo,

puede aplicar el principio de primaca de la realidad en cualquier diligencia inspectiva [10];
igualmente en los procedimiento concursales es posible aplicar este principio con el fin de
proteger los crditos concursados[11].

Por lo expuesto, si bien es cierto que en virtud de los artculos 1351, 1354, 1362 y 1764 del
Cdigo Civil es posible que dos partes, basndose en la autonoma privada de su
voluntad[12] y de buena fe, acuerden la celebracin de un contrato en donde establezcan
libremente los derechos, deberes y obligaciones que crean convenientes, tambin lo es que
ello no puede ser bice para que, luego de verificados los elementos esenciales del contrato de
trabajo, pueda solicitarse el reconocimiento de una relacin laboral.

Nuestra aseveracin encuentra sustento no solo en el principio de primaca de la realidad [13],

sino tambin en lo que establecen los artculos 23 (tercer prrafo) y 26, numeral 2, de nuestra
Constitucin; en los artculos II y V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil; y en el artculo 4 del
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral.

La prevalencia de las ltimas normas citadas sobre las primeras se debe, bsicamente, al
carcter tuitivo del principio de primaca de la realidad, lo que evidentemente debe ser
entendido como la proteccin brindada al trabajador que puede ser sujeto de mltiples abusos
por quien se encuentra, dentro de la relacin de trabajo, en una instancia jerrquicamente
superior.

En este sentido, teniendo en consideracin los elementos esenciales del contrato de trabajo, es
incuestionable que si se verifica la presencia de ellos a pesar de que lo que origin la relacin
no fue un contrato de trabajo, deber concluirse que el acto jurdico que vincula a las partes es
un contrato de trabajo, por lo que el contrato primigenio ser nulo en todo lo que contravenga,
lesione y vulnere los derechos del trabajador.
Oxal Vctor valos Jara
Abogado laboralista
Oavalos@avalos-jara.com

[1] BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Derechos fundamentales de la persona y relacin de

trabajo, PUCP, Lima, 2007, p. 87.
[2] NEVES MUJICA, Javier, Introduccin al Derecho del trabajo, PUCP, Lima, 2004, p.
29.
[3] TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge, Instituciones del Derecho laboral, 2 ed., Gaceta
Jurdica, Lima, 2005, p. 93.
[4] Cdigo Civil

Artculo 1764.- Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar

subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribucin (las cursivas son nuestras).
[5] BELTRN PACHECO, Jorge, Comentario al artculo 1764 del Cdigo Civil,
en Cdigo Civil comentado, 2 ed., Gaceta Jurdica, Lima, 2007, T. IX, p. 119.
[6] Elemento que
independencia.

tambin

puede

ser

entendido

como

insubordinacin

[7] Sobre el particular recomendamos revisar ENSINK, Juan, Contrato de trabajo.

Definicin y concepto, en Estudios sobre Derecho individual del trabajo. En
homenaje al profesor Mario L. Deveali, Heliasta, Buenos Aires, 1979, p. 54.
[8] Un
interesantsimo
trabajo
sobre
la
subordinacin
es
el
que
realiza ALBURQUERQUE, Rafael F., Eppur si muove, en Actualidad de Derecho del
trabajo. En celebracin del 90 aniversario de la OIT. Homenaje al profesor Juan
Rivero Lamas, ex Secretario General de la Academia, AIADTSS-De Iure, Lima, 2009,
pp. 7 y ss.
[9] Al respecto, vide ARVALO VELA, Javier y VALOS JARA, Oxal Vctor, Causas y efectos
de la extincin del contrato de trabajo, Grijley, Lima, 2007, pp. 40 y 41.
[10] De conformidad con el numeral 2 del artculo 2 de la Ley General de
Inspeccin del Trabajo, Ley N 28806, y el artculo 3 de su Reglamento, aprobado
por el Decreto Supremo N 020-2006-TR.
[11] Ello de conformidad con el artculo 40 de la Ley General del Sistema
Concursal, Ley N 28709, que recientemente ha sido modificado por el artculo 14
del Decreto Legislativo N 1050.

[12] A esto es lo que el profesor Rolando Murgas se refiere como uno de los mitos
rotos por el Derecho del trabajo. A este respecto, resulta importante
revisar MURGAS TORRAZZA, Rolando, Mitologas y patologas en el Derecho del
trabajo: de los principios a la realidad, en Actualidad del Derecho del trabajo. En
celebracin del 90 aniversario de la OIT. Homenaje al profesor Juan Rivero Lamas,
ex Secretario General de la Academia, AIADTSS-De Iure, Lima, 2009, pp. 155.
[13] El principio de primaca de la realidad encuentra su regulacin en los artculos I
del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo, Ley N 26636, y de la Nueva Ley
Procesal del Trabajo, Ley N 29497; asimismo, es recogido en el artculo 2, numeral
2 de la Ley General de Inspeccin del Trabajo.

Los contratos de locacin de servicios y su

desnaturalizacin
Enviado por Silvia Elizabeth Melendez Garcia

1.

Introduccin

2.

Contrato de locacin de servicios

3.

Importancia actual de la locacin de servicios

4.

Desnaturalizacin de los contratos civiles de locacin de servicios

5.

Conclusiones

Introduccin
El presente artculo tiene como finalidad dar a conocer las diversas formas de atropello de
los derechos laborales, vulneracin que es realizada por diversos empleadores aplicacin
de contratos que van en contra de todo ordenamiento legal Laboral como los Servicios No Personales
que son utilizadas como fachadas para cubrir la verdadera relacin que es nicamente una relacin
laboral entre el empleador y los contratados bajo estas modalidades especiales y que ante dicha
vulneracin es de aplicacin un instrumento laboral de gran utilidad para poder desvanecer la relacin
de naturaleza civil y/o especial (anteriormente llamado servicios no personales) y mostrar la verdadera
relacin laboral que es ocultada por el empleador; dicho instrumento es el Principio de Primaca de la
Realidad, cuyo fundamento "en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de
los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos" llegando a la conclusin que a travs de este principio se puede comprobar que lo que existe
entre el Estado y las personas contratados bajo los Servicios No Personales es una relacin nicamente
laboral dejando de lado la falsa contratacin que deviene en absurda e
ilegal.

Contrato de locacin de servicios

DENOMINACION
Locar significa obtener el uso de algo perteneciente a otro, mediante el pago de una suma de dinero.
En la locacin de servicios, el uso del trabajo de otro destinado a obtener ciertos fines.

El verbo servir de cuya sustantivacin deriva la palabra servicio- tiene varias connotaciones; pero en
todas ellas campea una idea central; la de estar en disponibilidad para atender las necesidades para
atender las necesidades de otro; la de hacer algo para otro. En general, todo lo que signifique procurar un
bien a otro constituye un servicio.[1]
El diccionario de la Lengua Espaola editado por la Real Acadmica seala como una de las acepciones
que tiene la palabra servicio, la siguiente: Organizacin y personal destinados a cuidar intereses o
satisfacer necesidades del pblico o de alguna entidad oficial o privada.[2]
En la locacin de servicios, la prestacin que el locador se obliga a realizar va a estar invariablemente
destinada a cuidar intereses o a satisfacer necesidades del comitente.
Siempre que exista una obligacin de hacer que tenga por objeto genrico cuidar intereses o satisfacer
necesidades del acreedor, estaremos en principio, frente a una locacin de servicios.[3]

Definicin.La Locacin de Servicios es el contrato mediante el cual una parte se obliga a realizar uno o ms actos
lcitos no jurdicos en beneficio de la otra, cuyo resultado cuando est pactado, no importa la produccin o
modificacin de un ente material o intelectual, obligndose la otra, a su vez, a pagar por ello un precio en
dinero.[4]
Por otro lado, segn el artculo 1764 del Cdigo Civil peruano por la locacin de servicios el locador se
obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestar sus servicios materiales o intelectuales por
cierto tiempo para un trabajo determinado a cambio de una retribucin, que por lo general es en dinero.[5]
Si bien el contrato de locacin de servicios se encuentra claramente definido en nuestro cdigo civil, es
necesario sealar algunas de las diferencias conceptuales con la legislacin extranjera; as:
Para la legislacin espaola este contrato es conocido como "arrendamiento de servicios" denominado
"arrendatario" al locador y "arrendador de servicios" al comitente.
La legislacin argentina, por su parte, difiere de nuestra legislacin al denominar "esfuerzo fsico" o
trabajo predominantemente fsico que realiza el ser humano, al cual nuestra legislacin denomina
"servicio material".

Elementos del contrato de Locacin de Servicios

Este tema debemos dividirlo considerando, en primer lugar, que deben concurrir los elementos comunes a
todos los contratos vinculados con su existencia, con su eficacia o con su plena validez.
Existen dos tipos de elementos en este contrato que son elementos especficos y esenciales:
Abarcaremos primero los elementos especficos:

a. Consentimiento: Este debe versar para que exista el acuerdo de voluntades, en la

coincidencia de la declaracin de voluntad comn consistente, por una parte, en pensar un servicio y por
la otra, en pagar por dicho servicio un precio cierto en dinero.

b. Causa fin especfico.- Es la realizacin de un servicio, para distinguirse de otras formas

contractuales, debe consistir en la contraprestacin de un servicio y el pago cierto de dinero determinado.

c. El Objeto especfico.- Requiere las condiciones de su posibilidad. No debe ser contrario a la

moral y a las buenas costumbres, porque si no hallaran presupuestos para la validez plena del contrato.
[6]

Caractersticas.-

a. Consensual.Por la cual basta el simple consentimiento recproco de las partes para que quede formalizado y
las obligaciones de l emergentes resulten exigibles.

b. Bilateral.Lo que implica que las dos partes quedan obligadas, una haca la otra, razn por la cual la doctrina
moderna los llama contratos con prestaciones recprocas. Tal es la denominacin que se da a esta
categora en el derecho italiano.

c. Oneroso.Por cuanto la ventaja que procura a cada parte le es concebida por una contraprestacin que asume la
otra.
De este carcter se deriva que el trabajo realizado conlleva la garanta de eviccin, en virtud de la cual el
locador responde por su calidad y por su actitud para cumplir con el fin para el que fue pactado.

d. Conmutativo.Si bien el servicio puede estar solo designado por su gnero al contratar y guardar por ello cierto grado de
determinacin, esto no convierte a este contrato en aleatorio, por cuanto ambas partes se obligan con la
certeza de que lo que van a dar y lo que van a recibir habrn de ser valores equivalentes.

e. No formal.La Ley no determina que deba sujetarse a formalidad alguna, rigiendo a su respecto el rgimen de
amplia libertad en cuanto a los modos de exteriorizar la voluntad vinculante.

f. "Intuito personae".Puede revestir este carcter cuando las cualidades personales del locador hayan determinado su eleccin
por parte del comitente.[7]
Existen otros elementos llamados esenciales y son:

a. Sujetos.-

El comitente denominado tambin locatario, es aquel que encomienda la realizacin de una

prestacin de servicios al locador.

El locador es aquella persona obligada a prestar el servicio, es decir aquel encargado de

ejecutar la prestacin.
Tanto el comitente como el locador pueden ser personas naturales o jurdicas[8]sin embargo es
importante sealar que en algunos casos una de las partes pueden ser una sociedad de hecho, distinta
de las dos formas de personas antes mencionadas.

b. La capacidad.- Pueden celebrar contratos aquellos que tengan capacidad de ejercicio

(personas mayores de edad), los incapaces, podrn celebrar contratos por medio de sus representantes
legales.

Si el contrato es celebrado por personas jurdicas el contrato debe celebrarse por el representante legal
autorizado, entendindose con poderes inscritos en registros pblicos.

c. Objeto e la prestacin.- El Cdigo Civil, respecto al contrato de locacin de servicios, seala

en su artculo 1765 lo siguiente: "Puede ser materia del contrato toda clase de servicios materiales e
intelectuales".
Es decir el objeto de la prestacin de servicios es la energa o esfuerzo humano ya sea de naturaleza
material (esfuerzo fsico) o e naturaleza intelectual (esfuerzo mental). S bien el Cdigo distingue los
servicios materiales de los servicios intelectuales coincidimos con Arias Schereiber[9]que "no se puede
afirmar que hay locaciones en las que la labor sea estrictamente material y otras intelectual. Lo que
sucede es que prevalece una sobre la otra".

d. Duracin y plazo.- El contrato e locacin de servicios tiene un carcter eminentemente

temporal, y nuestro Cdigo Civil establece los plazos mximos para su duracin en el artculo 1768.
Este artculo busca proteger al locador que es la parte ms dbil en la relacin contractual, evitando que
sus servicios se prolonguen indefinidamente en el tiempo y se convierte en sirviente o empleado del
comitente sin gozar de los beneficios propios de quien tiene un vnculo laboral con la empresa.[10]

OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES

1. Obligaciones del locador.- Se resumen en las siguientes:

a. Ejecutar el trabajo en tiempo propio;

b. Del modo como fue intencin de las partes que se ejecutara;

c. Realizarlo por s mismo cuando fue contratado tenindose en mira sus cualidades personales,
caso contrario puede hacerlo ejecutar por otro;

d. No puede exonerarse de la obligacin pagando daos y perjuicios.

2. Obligaciones del comitente.- Este asume la obligacin de pagar la suma de dinero.

Se trata de deuda dineraria y no de valor, se haya o no determinado el precio al contratar, por cuanto la
suma a pagar por el comitente es sustitutiva de otro bien que deba medirse monetariamente en el
momento del pago, sino que el dinero constituye el objeto propio de la obligacin.

3. Obligaciones comunes.- Cabe agregar que rige para los dos contratantes el deber de
colaboracin, que cobra una relevancia especial cuando se trata de prestaciones personales, las que
requieren, infinidad de veces, la cooperacin de ambas partes e incluso el contacto personal y la
interconsulta.
FORMAS DE PRESTAR EL SERVICIO
Si bien es importante la personalidad del locador para cumplir con la prestacin, el Cdigo Civil permite
que el locador pueda, bajo su propia responsabilidad y direccin, valerse del auxilio de sustitutos para
cumplir con su obligacin. Este aspecto se encuentra normado en el artculo 1766 del Cdigo Civil.

FIN DEL CONTRATO

El contrato finaliza al vencerse el plazo o cumplirse el servicio, tambin puede concluirse anticipadamente
antes del vencimiento si existe algn motivo justo y no cause perjuicio al comitente. Este ltimo aspecto
se encuentra normado en el artculo 1769 del Cdigo Civil.

Tambin, puede extinguirse el contrato por la muerte o incapacidad del prestador del servicio, salvo que la
consideracin de su persona no hubiese sido motivo determinante del contrato.[11]

Importancia actual de la locacin de servicios

Es un fenmeno sociolgico la transferencia, cada vez en mayor medida, de actividades humanas al
plano en libertad de la locacin de servicios.
Existen en el medio, en gran nmero, obreros especializados o tcnicos que se han alejado del rgimen
laboral, por lo cual, es normal observar la diaria celebracin de este contrato del derecho civil para tareas
accidentales que no requieren permanencia, pero cada vez ms necesarias por las exigencias de la
coexistencia en grandes comunidades urbanas.[12]

Desnaturalizacin de los contratos civiles de locacin de servicios

En nuestro pas, muchas empresas tienen la tendencia de utilizar este contrato para incorporar personal,
con la finalidad de evitar los costos colaterales que exige la relacin laboral (pago de beneficios sociales,
aportes y contribuciones a la seguridad social, etc.).
El contrato de locacin de servicios es uno de naturaleza civil, no laboral. Se distingue del contrato de
trabajo, principalmente, porque no lleva intrnseco el elemento de la subordinacin.
En los hechos, un contrato de locacin de servicios no debe manifestarse en ninguna situacin que
evidencie la existencia de subordinacin, caso contrario el contrato aparentemente de locacin de
servicios quedar desnaturalizado y se entender que es uno de carcter laboral, a plazo indefinido. Esta
desnaturalizacin opera justamente por aplicacin del principio de primaca de la realidad ya que se
comprobar la existencia de una relacin de dependencia, naturalmente encubierta o "maquillada" por
conveniencia exclusiva del empleador con el objetivo de eludir el pago del costo laboral, pues los
contratos de locacin no estn gravados con ellos.[13]

Conclusiones

1. La contratacin de trabajadores mediante la modalidad de servicios no personales ha sido una

modalidad usada por muchas empresas incluso el Estado para establecer relaciones de naturaleza civil
con personas que prestan servicios de manera permanente y contina en las empresas; no obstante ello,
la realidad se encarg de demostrar que bajo dicha realidad se instauraban verdaderas relaciones
laborales siendo de aplicacin el principio de primaca de realidad.

2. La Ley 24041 es un instrumento legal que dispuso que los servidores pblicos contratados
para labores de naturaleza permanente que tengan ms de un ao ininterrumpido de servicios, no pueden
ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N 276 y
con sujecin al procedimiento establecido en l, fijndose en esos casos que las personas bajo contrato
no estaran comprendidas en los beneficios de dicha Ley.

3. El Tribunal Constitucional en copiosa jurisprudencia ha seguido el criterio de otorgar una

estabilidad laboral a los trabajadores que brindaron o desarrollaron labores en la Administracin Pblica,
al aplicar los efectos de la Ley N 24041 sin requerir como requisito para su configuracin el ingreso a
la Administracin Pblica a travs del concurso pblico; para ello se ha valido de la invocacin
de principios laborales como el de primaca de la realidad para el caso del personal contratado por
locacin de servicios que superen el ao, por simulacin formal de un contrato civil cuando en realidad
encubre una relacin laboral.

4. Resultara absurdo pensar que una entidad por ser del Estado pueda ser excluida del mbito
de aplicacin del principio de primaca de la realidad. Absurdo, porque ello supondra transgredir
abiertamente dos artculos de la Constitucin: artculo 23, que seala que ninguna relacin laboral puede

limitar el ejercicio de los derechos constitucionales no desconocer o rebajar la dignidad del trabajador, y el
26, inciso 2, que se refiere al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la
Ley. Por lo expuesto es importante precisar que el Estado, a travs de sus empresas y entidades, no
cuenta con ninguna prerrogativa especial o privilegio que le permita desconocer sus obligaciones y los
derechos de los trabajadores que contrata, pues si ello fuese as, la eficacia protectora del principio
de igualdad contenido en nuestra Constitucin no cumplir su real finalidad.[14]

Autor:
Silvia Elizabeth Melndez Garca.

[1] LAVALLE ZAGO, Eduardo. Contratos Civiles y Comerciales. Ediciones Jurdicas. Lima 1992. Pg. 385.
[2] Diccionario de la LENGUA ESPAOLA editado por la ACADEMIA. Pg. 145.
[3] LAVALLE ZAGO, Eduardo. Op. Cit, pp 386.
[4] LAVALLE ZAGO, Eduardo. Op. Cit, pp. 386.
[5] HUAYANAY CHUQUILLANQUI, Hugo. Contratos -El Contrato de Locacin de Servicios- por Luis
Molina Almanza. Editorial Alexander ORE. 2da Edicin. Setiembre 2002, pg. 180.
[6] LAVALLE ZAGO, Eduardo. Op. Cit, pp. 388.
[7] TARAMONA HERNANDEZ, Jos. Manual de Contratos Civiles y Comerciales. Tomo IV. Editora Grijley
EIRL. Pg. 2333.
[8] La personera jurdica se adquiere con la inscripcin en Registros Pblicos.
[9] ARIAS-SCHEREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil e 1984, Tomo III, Pg. 92 Editorial San
Jernimo, Lima Per 1986.
[10] HUAYANAY CHUQUILLANQUI, Hugo. Contratos -El Contrato de Locacin de Servicios- por Luis
Molina Almanza. Editorial Alexander ORE. 2da Edicin. Setiembre 2002, pg. 185..
[11] HUAYANAY CHUQUILLANQUI, Hugo. Contratos -El Contrato de Locacin de Servicios- por Luis
Molina Almanza. Editorial Alexander ORE. 2da Edicin. Setiembre 2002, pg. 187.
[12] LAVALLE ZAGO, Eduardo. Contratos Civiles y Comerciales. Ediciones Jurdicas. Lima 1992. Pg.
392.

[13] GARCIA MANRIQUE, Alvaro. Cmo se estn aplicando los principios laborales en el Per?. Primera
Edicin. , Gaceta Jurdica, Lima 2010. Pg. 21.
[14] AVALOS JARA, Oxal Victor. Precedentes de observancia obligatoria en materia laboral de la Corte
Suprema. Editora Grijley. 1era Edicin, pg. 18.

Re: recibo por honorarios - beneficios sociales

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9/10/2007 19:03
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Mensajes: 1029

#6
Buenos Dias.
Concuerdo con
Pablicid,
el trabajador tiene
derechos
"irrenunciables" y los
puede reclamar en
un lapso de 04 aos.
En la practica
al Ministerio de
Trabajo donde se
inicia el Reclamo
Laboral de
Beneficios Sociales,
le interesa
principalmente que
le paguen sus
Beneficios de CTS.
En mi experiencia el
trabajador va 1 al
Mins.Trabajo,
presenta su Caso. Se
puede ingresar al
Proceso de
Conciliacin y alli si
se ponen de acuerdo
se procede a
Cancelar la
Liquidacion de
Beneficios Sociales.
Caso contrario el
Min. trabajo se
pronuncia y el caso
se lleva al Poder
Judicial en el Juzgado
Laboral.
Por tanto, el
reconocimiento de
"todos" sus derechos
esta supeditado a lo
que solicite el
demandante o
"extrabajador". E
ahi, que el proceso
puede quedar
solamente en el
Ministerio de Trabajo
en la Conciliacin y

no llegar al Poder
Judicial.
Recordemos que
definitivamente el
trabajador tendra las
de ganar si tiene las
pruebas necesarias
de Subordinacion y
si pide en el Poder
Judicial el
reconocimiento de
derechos desde el
inicio, pues la
empresa tendra que
pagar a la ONP,
ESSAlud, AFP si
fuera el caso.
Tema que como
Contador, negociaria
antes de llegar al
Poder Judicial.
Recordemos que
somos asesores de
empresas, como
tambien asesores de
empleados.
Es posible que esta
empresa no pueda
pagar las multas de
Sunat por todas las
retenciones no
realizadas ni
pagadas, ni por los
aportes no
realizados. Asi que
no a todos podemos
meter en el mismo
saco.
Y esto me va a
merecer una
CRITICA:
Porque yo mismo lo
he hecho: Porque
ACEPTAS un trabajo
por Recibos por
Honorarios cuando
en realidad sabes
que es un trabajo
dependiente. Es
decir, como estas
misio, al comienzo
no te interesa
Cumplir con la
Norma (puesto que
el auxiliar contable
la conoce) de estar
en planilla ni de

decir, NO YO NO
TRABAJO POR
HONORARIOS, SOY
EMPLEADO y trabajo
solo por PLANILLAS,
y luego cuando sales
YA EXIGES
reconocimiento de
derechos. ES decir,
cuando quiero
ganarme los frejoles
no me interesa como
me paguen
(sabiendo que no es
asi) , cuando me voy
de la empresa, pues
reclamo todo lo
habido y por haber
porque ya no voy a
regresar ni me
importa que dao
pueda hacerle a la
empresa.
Es decir, somos
hipocritas si
sabemos que no
debo de aceptar un
trabajo donde no me
pagan derechos,
PERO eso no me
detiene PORQUE me
da de comer.
Ambos tenemos
culpa,
definitivamente
mucho mas la
EMPRESA.
Saludos
Herrada
Enviado el:
28/1/2008 14:15
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4/12/2007 1:28
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Re: recibo por honorarios - beneficios sociales

#7
Tanto as no. Si de arranque exiges estar en Planilla Laboral pues la
Empresa simplemente no te contrata y que pase el siguiente. Ya se
sabe que es un derecho y etctera, etctera. No te contratan. Si
pensamos desde la ptica del Empleador, ste hace su propio
perodo de prueba para ver su desempeo antes de hacer "formal"
al nuevo empleado. Sobre esto hay temas sumamente discutibles
respecto a una legislacin laboral excesiva que desincentiva la
formalidad en el empleo.

Mensajes: 54

Siendo el tema el pago de beneficios laborales a la conclusin del

contrato, hagamos un aparte a la discusin del ingreso a laborar, y
permtanme insistir en la Liquidacin de Beneficios laborales, que
debe hacerse pagando al trabajador lo que le corresponde. Ni un
sol ms, ni un sol menos. Cuando exista una cultura de
reconocimiento de derechos, vern que para las Empresas ser
indistinto registrar en Planilla al momento de contratar al
trabajador a la Empresa. Dirn "si da lo mismo, ponlo en Planilla
noms".
La posicin de las Empresas respecto a sus trabajadores se basan
muchsimas veces en la opinin de sus asesores
contables. Ustedes, seores contadores, pueden aliviar las
necesidades vitales de muchas familias con el pago de sus
derechos. No les estn haciendo un favor. Hagan que sus
clientes orienten sus decisiones con justicia.
Si no, Poder Judicial. Ms gasto, para pagar lo que quisieron evadir
pagar.

Economa y Finanzas para Todos

Bitcora donde se exponen artculos de opinin y anlisis

sobre diferentes debilidades e imperfecciones de la
economa y las finanzas en el Per.

LOS BENEFICIOS SOCIALES PARA LOS TRABAJADORES EXISTEN?

Desde hace mucho tiempo, y sin xito hasta ahora, se han venido discutiendo
varios proyectos de ley que hablan de la conveniencia o no de que
determinadas empresas no paguen beneficios sociales a sus trabajadores.
Sin embargo, parece que todos dan por sentado que los llamados beneficios
sociales s existen y que adems estn conformados ms o menos por los
siguientes conceptos: (a) las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad, (b)
la compensacin por tiempo de servicios o CTS, (c) el pago durante las
vacaciones, (d) el pago por el sistema de pensiones y (e) el pago por el seguro
social de salud o EsSalud. Pero, es esto as? qu racionalidad hay detrs de
todo ello?

De hecho, cuando un trabajador renuncia, o cuando es despedido, y para que

todo est en regla, el empleador le hace la llamada liquidacin por beneficios
sociales. Supuestamente la idea es que se le paguen los denominados
beneficios truncos, es decir, que se le paguen los das de vacaciones no
gozados, la compensacin por tiempo de servicios an no pagada y las
gratificaciones proporcionales devengadas, adems, claro est de los das
trabajados no pagados. Con ello pareciera que se limita el nmero de
conceptos llamados beneficios sociales, pero, pensndolo mejor, y
llevndolo al extremo qu tipo de beneficio social hay en el hecho de que a
un trabajador se le paguen los das trabajados no pagados?Desde el punto de
vista legalista, un beneficio es un derecho que compete por ley o por cualquier
otro motivo similar y, por tanto, un beneficiario es la persona que resulta
favorecida por dicha medida, de manera gratuita. Es decir, este tipo de
beneficio no implica una contraprestacin econmica o monetaria equivalente
a la prestacin recibida. Si un peruano se casa con una ciudadana
estadounidense, l consigue el derecho a obtener el permiso para residir y
trabajar en EEUU, con los beneficios que ello implica para sus hijos tambin
(acceso a educacin gratuita, asistencia social, etc), sin importar cuntos hijos
sean. Obviamente l adquirir tambin algunas obligaciones, pero que no
tendrn proporcin alguna con los beneficios obtenidos. Por ejemplo, si el
trabajador peruano consigue un trabajo en el que gana la mitad que el
estadounidense promedio, y por tanto tributa mucho menos que ste, no se le
recortarn sus derechos a la mitad de beneficios, ni mucho menos. En este
sentido, el beneficio es ms un regalo que se recibe por diferentes motivos
legales que no tienen un sustento econmico directo sino ms bien se
relacionan con las polticas redistributivas y subsidiarias de cada pas, es decir,
con sus polticas sociales.
En el Per, de todos los conceptos sealados, el nico que realmente todava
puede estar manteniendo parte de su carcter de beneficio social sera el del
seguro social de salud o EsSalud. No importa si un trabajador gana un sueldo
mnimo o si gana treinta veces dicho sueldo, si es casado o no, o si tiene uno,
diez o ningn hijo menor de edad, en todos los casos el derecho de atencin
que obtiene ser el mismo que para cada uno de los otros trabajadores y, de ser
el caso, para cada uno de sus dependientes. Pero an en el caso que el
trabajador no aportara (?) al seguro social de salud, l tiene derecho a ser
atendido en los hospitales y postas mdicas del sistema nacional de salud
provisto por el Estado. En cambio, ninguno de los otros conceptos arriba
sealados califica de beneficio social, no son subsidiarios ni redistributivos,

ni son recibidos gratuitamente. Para cualquier estudiante listo de los

primeros aos de economa, esto resulta bastante evidente.
Por simple racionalidad econmica, un empleador slo contratar a un
trabajador si obtiene de los servicios de su mano de obra ms de lo que le
costar pagar por dicho servicio. Normalmente una persona compra una fruta
porque la valora ms de lo que le cuesta, si no, no la comprara o comprara
otra cosa. Lo mismo sucede con el trabajo comprado. Ms all de cualquier
costo logstico, a cualquier empleador le da igual si tiene que pagar una parte
en efectivo al trabajador, o a la ex-pareja del trabajador, o si tiene que
depositar otra parte en efectivo en diferentes cuentas de instituciones e
intermediarios. El asunto para el empleador funciona si el trabajador cumple
con la cantidad mnima de trabajo esperado. Por su parte, el trabajador
aceptar el empleo si el total de lo que recibe justifica el esfuerzo de trabajar
en el horario establecido y si no tiene otra oferta mejor. Ciertamente el
trabajador podr valorar de modo diferente (preferencia intertemporal?) el
recibir toda su retribucin completa de manera diaria por cada hora trabajada
o, por el contrario, el recibir su retribucin fraccionada en (a) una parte en
efectivo mensual, (b) otra parte acumulada en efectivo cada seis meses antes
de las fiestas, (c) otra parte depositada en una cuenta a su nombre para que la
retire el da que pierda el trabajo, (d) otra parte durante un descanso mensual
cada doce meses y (e) otra parte como ahorro forzoso para atender su futura
vejez. Para el trabajador lo relevante es que, de manera proporcional a su
trabajo, siempre debiera recibir todas las partes.
As, el perder algunos de los mal llamados beneficios sociales, como se
viene solicitando y promoviendo, en realidad significa que el trabajador
recibir menos ingresos. El aparente mismo ingreso mensual entonces se
ver disminuido porque el trabajador tendr que (a) ahorrar para tener algn
fondo para su eventual desempleo, (b) ahorrar para poder gastar ms en
Fiestas Patrias y Navidad, (c) ahorrar para poder tomarse un mes de descanso
por vacaciones y (d) ahorrar para tener un fondo que le permitiera jubilarse
cuando ya no pueda trabajar por vejez. Y es que del mismo cuero salen todas
las correas! Dicho de otra manera, ninguno de los conceptos actualmente
involucrados en la discusin son regalos de los empleadores a los
trabajadores.
En el extremo, algunos de estos conceptos slo podran ser regalos forzosos
nicamente en el momento en el que el empleador se viera obligado a darlos
por primera vez (cambio de rgimen). Sin embargo, en el futuro dicho

empleador buscar, lgica y racionalmente, compensar ese aumento en sus

costos evitando o postergando futuros aumentos de sueldo a sus trabajadores
en tanto que el nivel de precios aumenta (disminuyendo as el pago real
efectuado a cada trabajador) o incrementando su exigencia de productividad
laboral (obteniendo ms trabajo y con el mismo sueldo). En el peor de los
casos, buscara despedir a los trabajadores que ya no le salieran a cuenta. Es
decir, al final se tendera a reestablecer el equilibrio: pagar indiferentemente
cualesquier conceptos siempre que el empleador obtenga beneficios que
compensen en exceso los pagos efectuados.
Que sera mejor que algunos de estos mal llamados beneficios sociales
fueran entregados en efectivo, y no en cuentas como ahorros forzosos o en
forma diferida cada seis meses, ya es otro asunto. El mismo argumento se
aplicara para los vales de comida que tan entusiastamente han promovido
algunos gremios empresariales para que sean parte de la remuneracin de los
trabajadores. Por qu a un trabajador le tienen que obligar a comprar
determinados productos en determinados sitios si l mismo puede conseguir
otros productos mejores en otros sitios y a un precio ms adecuado a sus
propias necesidades? Es un caso muy similar a la vieja recomendacin
econmica de que los subsidios ms eficientes son los que se dan en efectivo.
Por tanto, al demostrarse que a la larga tales conceptos no son sobrecostos no
salariales para los empleadores como se suele sealar, no se justifica no
querer pagarlos. Mayor transparencia habra si se dijera que en realidad a
algunos empleadores les da lo mismo pagar los cualesquier beneficios
sociales que se establezcan si a cambio se les permitiera reducir el sueldo
base (actual sueldo mnimo) sobre el cual se calculan. Por eso en algunas
profesiones en otros pases lo que se negocia exclusivamente es el ingreso
anual, la forma de fraccionar es un estndar y no tiene mayor relevancia
individual.
En cambio, la necesidad de mantener la actual asignacin de conceptos por los
mal llamados beneficios sociales se justifica por lo que los economistas
llaman ilusin monetaria. Dada la precariedad econmica de mucha gente,
hoy casi cualquier trabajador est dispuesto a un incremento de sueldo a
cambio de no pagar su aporte a una AFP, o no pagar a la ONP, o de no tener
CTS ni vacaciones. Todas estas exenciones seran miopes incrementos de
sueldo financiados con el propio ingreso total de cada trabajador. Es como si
se le ofreciera al trabajador aumentarle el sueldo, hasta doblarlo, si en lugar de
trabajar 8 horas diarias, trabajara 16 qu falaz aumento de sueldo sera se?

El efecto de ello, adems, sera perverso porque con ese aumento, que le
resultara gratuito, el empleador se ahorrara prximos incrementos de
sueldo que, de otro modo, tendra que hacer. Sin embargo, al final, el
trabajador se quedar, sin vacaciones, sin pensin de jubilacin, sin un fondo
contra el desempleo y con menor calidad de vida.

Tipos de procesos en la Nueva Ley Procesal del

Trabajo N 29497
Enviado por Flix Chero Medina

1.

Consideraciones generales

2.

Tipos de procesos

3.

Referencias bibliogrficas

Consideraciones generales
La Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley N 29497, constituye un cambio favorable al sistema judicial del
pas, en efecto los empleadores y trabajadores se ven beneficiados porque el proceso ser corto, rpido,
simple, y primando la oralidad. Los Jueces podrn aplicar sanciones a quienes acten de mala fe y dilaten
el procedimiento. [1]
La nueva ley procesal del trabajo busca resolver los conflictos laborales a travs de procesos judiciales
breves, recurrindose adems al apoyo de los mecanismos alternativos de solucin de conflictos como la
conciliacin extra judicial, la administrativa y el arbitraje que proporciona el Ministerio de Justicia y el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
La aplicacin de la presente ley en nuestro pas, se viene efectuando en forma progresiva, en la
oportunidad y en los distritos judiciales regulados en la Resolucin Administrativa N 232-2010-CE-PJ
(01.07.2010). En el Distrito Judicial de Lambayeque entr en vigencia el 02 de noviembre de 2010, siendo
sus antecesores los Distritos Judiciales de Tacna (15.07.10), Caete (16.08.10), La Libertad (01.09.10) y
Arequipa (01.10.10).
Un aspecto importante que establece el artculo 5 de la ley es lo relacionado a la determinacin de la
cuanta, la cual integrada por la suma de todos los extremos contenidos en la demanda, tal como hayan
sido liquidados por el demandante. Los intereses, las costas, los costos y los conceptos que se
devenguen con posterioridad a la fecha de interposicin de la demanda no se consideran en la
determinacin de la cuanta.
Por su parte, el artculo 16 de la ley dispone que los prestadores de servicios (trminos utilizado por la
ley, aunque resulte ms propio hablar de los trabajadores), pueden comparecer al proceso sin necesidad
de abogado cuando el total reclamado no supere las 10 URP (S/.3,600.00). Cuando supere este lmite y
hasta las 70 URP (S/.25,200.00) es facultad del Juez, atendiendo a las circunstancias del caso, exigir o no
la comparecencia con abogado. En los casos en que se comparezca sin abogado debe emplearse el
formato de demanda aprobado por Resolucin Administrativa N 198-2010-CE-PJ del 02.06.2010.
El presente trabajo tiene como finalidad desarrollar los tipos de procesos contemplados en la Ley,
de manera didctica para una mejor comprensin de los estudiantes de derecho, profesionales y pblico
en general, especficamente trabajadores (hoy denominados por la ley, prestadores de servicios) y
empleadores interesados en el tema. Se recomienda citar la fuente cuando se recurra al presente artculo,
en tanto, las diapositivas son elaboracin propia del autor.

Tipos de procesos
2.1.- PROCESOS LABORALES:
Siguiendo la tendencia adoptada por nuestra legislacin procesal en el nuevo esquema del
proceso laboral se contemplan diversas formas de tramitacin.
Es as como podemos distinguir los siguientes tipos de proceso:

Es necesario dejar constancia que si bien es cierto el Ttulo II de la Ley, no contempla expresamente al
Proceso Contencioso Administrativo, este es de competencia de los Juzgados Especializados de Trabajo
de conformidad con el Art. 2 numeral 4 de la Ley. [2]
A) Proceso Ordinario Laboral

a) Calificacin y Admisin de la demanda

En este tipo de proceso una vez admitida la demanda se debe citar a las partes a audiencia de
conciliacin entre los 20 y 30 das hbiles siguientes a la fecha de su calificacin y Admisin. [3]
La resolucin que emite el Juez esta etapa postulatoria debe disponer:[4]
a) La admisin de la demanda;
b) la citacin a las partes a audiencia de conciliacin, la cual debe ser fijada en da y hora entre los veinte
(20) y treinta (30) das hbiles siguientes a la fecha de calificacin de la demanda; y
c) el emplazamiento al demandado para que concurra a la audiencia de conciliacin con el escrito de
contestacin y sus anexos.

b) Desarrollo de la Audiencia de Conciliacin

- Acreditacin de las Partes
La audiencia, inicia con la acreditacin de las partes o apoderados y sus abogados.
La acreditacin de las partes constituye el acto formal, propio del nuevo modelo procesal laboral, en el
que toma relevancia el principio de oralidad, con similares caractersticas que la acreditacin efectuada en
el Proceso Penal, a la luz del Nuevo Proceso Penal regulado en el Dec. Leg. 957. En esta etapa, las
partes o sus apoderados indican sus generales de ley (nombres y apellidos, N de DNI, domicilio real,
etc.), luego se acreditan los abogados con sus nombres y apellidos completos, nmero de Colegiatura,
Domicilio Procesal, Correo Electrnico y nmero telefnico de contacto.

Casos de Inasistencia
Si el demandante no asiste, el demandado puede contestar la demanda, continuando la audiencia. Si el
demandado no asiste incurre automticamente en rebelda, sin necesidad de declaracin expresa, aun
cuando la pretensin se sustente en un derecho indisponible. Tambin incurre en rebelda automtica si,
asistiendo a la audiencia, no contesta la demanda o el representante o apoderado no tiene poderes
suficientes para conciliar. El rebelde se incorpora al proceso en el estado en que se encuentre, sin
posibilidad de renovar los actos previos.
- Conclusin provisional del proceso
Si ambas partes inasisten, el juez declara la conclusin del proceso si, dentro de los treinta (30) das
naturales siguientes, ninguna de las partes hubiese solicitado fecha para nueva audiencia.
- Etapa conciliatoria y activa participacin del Juez
El juez invita a las partes a conciliar sus posiciones y participa activamente a fin de que solucionen sus
diferencias total o parcialmente.
La Conciliacin Judicial, debe ser entendida como un mecanismo autocompositivo de solucin de
conflictos laborales con intervencin de un tercero (conciliador o juez) quien busca acercar a las partes
para que lleguen a un acuerdo, teniendo la facultad de proponer formulas que den trmino a las
controversias [5]De acuerdo a Jos Mara Videla del Mazo,[6] es aconsejable que la conciliacin y los
otros mecanismos alternativos se efecten antes de la etapa judicial cuando no se tenga que
interpretar normas legales o complejos antecedentes jurisprudenciales.
En la Nueva Ley Procesal del Trabajo, el juez tiene un rol protagnico en el proceso, pero, ste no debe
ser extralimitado, lo que implica que su actuacin se circunscribe a la observancia del principio
de legalidad, y en la etapa conciliatoria, cuidar que las partes y sobre todo la ms dbil de la relacin

laboral (trabajador), no renuncie a sus derechos reconocidos por la Constitucin y la ley,

pretextando la solucin inmediata alconflicto laboral. Ello en razn que el nuevo texto procesal prev la
posibilidad de accionar en los casos citados (Art. 16), sin la necesidad de abogado patrocinador.

Suspensin del proceso con fines de conciliacin

Por decisin de las partes la conciliacin puede prolongarse lo necesario hasta que se d por agotada,
pudiendo incluso continuar los das hbiles siguientes, cuantas veces sea necesario, en un lapso no
mayor de un (1) mes.
- Acuerdo Conciliatorio
Si las partes acuerdan la solucin parcial o total de su conflicto el juez, en el acto, aprueba lo acordado
con efecto de cosa juzgada; asimismo, ordena el cumplimiento de las prestaciones acordadas en el plazo
establecido por las partes o, en su defecto, en el plazo de cinco (5) das hbiles siguientes. Del mismo
modo, si algn extremo no es controvertido, el juez emite resolucin con calidad de cosa juzgada
ordenando su pago en igual plazo.
- Continuacin de la Audiencia por no haber prosperado la Conciliacin
En caso de haberse solucionado parcialmente el conflicto, o no haberse solucionado, el juez precisa las
pretensiones que son materia de juicio; requiere al demandado para que presente, en el acto, el escrito de
contestacin y sus anexos; entrega una copia al demandante; y fija da y hora para la audiencia de
juzgamiento, la cual debe programarse dentro de los treinta (30) das hbiles siguientes, quedando las
partes notificadas en el acto.
- Alegatos y Sentencia, en caso de reclamaciones de puro derecho
Si el juez advierte, haya habido o no contestacin, que la cuestin debatida es solo de derecho, o que
siendo tambin de hecho no hay necesidad de actuar medio probatorio alguno, solicita a los abogados
presentes exponer sus alegatos, a cuyo trmino, o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, dicta el
fallo de su sentencia. La notificacin de la sentencia se realiza de igual modo a lo regulado para el caso
de la sentencia dictada en la audiencia de juzgamiento.
c) Audiencia de juzgamiento
La audiencia de juzgamiento se realiza en acto nico y concentra las etapas de confrontacin de
posiciones, actuacin probatoria, alegatos y sentencia.
La audiencia de juzgamiento se inicia con la acreditacin de las partes o apoderados y sus abogados. Si
ambas partes inasisten, el juez declara la conclusin del proceso si, dentro de los treinta (30) das
naturales siguientes, ninguna de las partes hubiese solicitado fecha para nueva audiencia.
- Etapa de confrontacin de posiciones
La etapa de confrontacin de posiciones se inicia con una breve exposicin oral de las pretensiones
demandadas y de los fundamentos de hecho que las sustentan.
Luego, el demandado hace una breve exposicin oral de los hechos que, por razones procesales o de
fondo, contradicen la demanda.
Haciendo un smil con el Nuevo Modelo Procesal Penal, esta etapa es la que se conoce como alegato de
apertura. Las partes realizan un resumen sucinto de las pretensiones demandadas, como proposicin
fctica de lo que se probar en el desarrollo del proceso. Por su parte el demandado de las razones
objetivas que a su juicio contradicen la demanda.

- Etapa de actuacin probatoria

La etapa de actuacin probatoria se lleva a cabo del siguiente modo:
- El juez enuncia los hechos que no necesitan de actuacin probatoria por tratarse de hechos admitidos,
presumidos por ley, recogidos en resolucin judicial con calidad de cosa juzgada o notorios; as como
los medios probatorios dejados de lado por estar dirigidos a la acreditacin de hechos impertinentes o
irrelevantes para la causa.
- El juez enuncia las pruebas admitidas respecto de los hechos necesitados de actuacin probatoria.
- Inmediatamente despus, las partes pueden proponer cuestiones probatorias solo respecto de las
pruebas admitidas. El juez dispone la admisin de las cuestiones probatorias nicamente si las pruebas
que las sustentan pueden ser actuadas en esta etapa.
- El juez toma juramento conjunto a todos los que vayan a participar en esta etapa.
- Se actan todos los medios probatorios admitidos, incluidos los vinculados a las cuestiones probatorias,
empezando por los ofrecidos por el demandante, en el orden siguiente: declaracin de parte, testigos,
pericia, reconocimiento y exhibicin de documentos. Si agotada la actuacin de estos medios probatorios
fuese imprescindible la inspeccin judicial, el juez suspende la audiencia y seala da, hora y lugar para
su realizacin citando, en el momento, a las partes, testigos o peritos que corresponda.
- La inspeccin judicial puede ser grabada en audio y vdeo o recogida en acta con anotacin de las
observaciones constatadas; al concluirse, seala da y hora, dentro de los cinco (5) das hbiles
siguientes para los alegatos y sentencia.
- La actuacin probatoria debe concluir en el da programado; sin embargo, si la actuacin no se hubiese
agotado, la audiencia contina dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes.
Conforme al Art. 21 de la Ley 29497, la oportunidad para ofrecer los medios probatorios es nicamente en
la demanda y contestacin. Extraordinariamente, pueden ofrecerse hasta el momento previo de la
actuacin probatoria, en los siguientes casos: a) referirse a hechos nuevos y b) hubiesen sido conocidos u
obtenidos posteriormente.

d) Alegatos y sentencia
Finalizada la actuacin probatoria, los abogados presentan oralmente sus alegatos. Concluidos los
alegatos, el juez, en forma inmediata o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, hace conocer a las
partes el fallo de su sentencia. A su vez, seala da y hora, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes,
para la notificacin de la sentencia. Excepcionalmente, por la complejidad del caso, puede diferir el fallo
de su sentencia dentro de los cinco (5) das hbiles posteriores, lo cual informa en el acto citando a las
partes para que comparezcan al juzgado para la notificacin de la sentencia. La notificacin de la
sentencia debe producirse en el da y hora indicados, bajo responsabilidad.
En los alegatos de clausura o de cierre del proceso, se deben fundamentar las conclusiones a las que se
ha llegado como consecuencia de la actividad probatoria, es decir que pretensiones han sido probadas y
deben ser amparadas por el Juez, las que deben estar en correspondencia con la proposicin fctica
efectuada en el alegato de apertura. En esta etapa se deben establecer las proposiciones probatorias y
las proposiciones jurdicas que amparan las pretensiones. Ejemplo: esta probado que, o ha quedado
acreditado. Y tiene su amparo legal en ejemplo: caso indemnizacin por despido arbitrario Art. 38 del
D.S. N 003-97-TR.
B) PROCESO ABREVIADO LABORAL

- Traslado y citacin a audiencia nica

Verificados los requisitos de la demanda, el juez emite resolucin disponiendo:
a) La admisin de la demanda;
b) el emplazamiento al demandado para que conteste la demanda en el plazo de diez (10) das hbiles; y
c) la citacin a las partes a audiencia nica, la cual debe ser fijada entre los veinte (20) y treinta (30) das
hbiles siguientes a la fecha de calificacin de la demanda.
- Audiencia nica
La audiencia nica se estructura a partir de las audiencias de conciliacin y juzgamiento del proceso
ordinario laboral. Comprende y concentra las etapas de conciliacin, confrontacin de posiciones,
actuacin probatoria, alegatos y sentencia, las cuales se realizan, en dicho orden, una seguida de la otra,
con las siguientes precisiones:
1. La etapa de conciliacin se desarrolla de igual forma que la audiencia de conciliacin del proceso
ordinario laboral, con la diferencia de que la contestacin de la demanda no se realiza en este acto, sino
dentro del plazo concedido, correspondiendo al juez hacer entrega al demandante de la copia de la
contestacin y sus anexos, otorgndole un tiempo prudencial para la revisin de los medios probatorios
ofrecidos.
2. Ante la proposicin de cuestiones probatorias del demandante el juez puede, excepcionalmente, fijar
fecha para la continuacin de la audiencia dentro de los treinta (30) das hbiles siguientes si, para la
actuacin de aquella se requiriese de la evacuacin de un informe pericial, siendo carga del demandante
la gestin correspondiente.

Los plazos para la emisin del fallo y notificacin de la sentencia, son los mismos que rigen para el
proceso ordinario.
C) PROCESO DE IMPUGNACIN DE LAUDOS ARBITRALES ECONMICOS

- Admisin de la demanda
Adems de los requisitos de la demanda, la sala laboral verifica si esta se ha interpuesto dentro de los
diez (10) das hbiles siguientes de haberse notificado el laudo arbitral que haciendo las veces de
convenio colectivo resuelve el conflicto econmico o de creacin de derechos, o su aclaracin; en caso
contrario, declara la improcedencia de la demanda y la conclusin del proceso. Esta resolucin es
apelable en el plazo de cinco (5) das hbiles.
Los nicos medios probatorios admisibles en este proceso son los documentos, los cuales deben
ser acompaados necesariamente con los escritos de demanda y contestacin.
- Traslado y contestacin
Verificados los requisitos de la demanda, la sala laboral emite resolucin disponiendo:
a) La admisin de la demanda;
b) el emplazamiento al demandado para que conteste la demanda en el plazo de diez (10) das hbiles; y
c) la notificacin a los rbitros para que, de estimarlo conveniente y dentro del mismo plazo, expongan
sobre lo que consideren conveniente.
- Trmite y sentencia de primera instancia
La sala laboral, dentro de los diez (10) das hbiles siguientes de contestada la demanda, dicta sentencia
por el solo mrito de los escritos de demanda, contestacin y los documentos acompaados. Para tal

efecto seala da y hora, dentro del plazo indicado, citando a las partes para alegatos y sentencia, lo cual
se lleva a cabo de igual modo a lo regulado en el proceso ordinario laboral.
- Improcedencia del recurso de casacin
Contra la sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica no procede el recurso de casacin.
D) PROCESO CAUTELAR

Para poder solicitar una medida cautelar de reposicin provisional, se entiende que la pretensin principal
a demandarse o demandada (segn corresponde, para hablar de medida cautelar dentro o fuera del
proceso), debe ser la de reposicin al puesto de trabajo, que para su tramite como proceso abreviado
laboral debe plantarse como pretensin principal nica.[7]
Resulta una innovacin procesal esta medida cautelar, en razn que la ley N 26636, no la contemplaba y
se tena que esperar hasta la culminacin del proceso con sentencia consentida o ejecutoriada, para que
el trabajador retorne a su puesto de trabajo, salvo los casos en que la tramitacin de la nulidad del
despido se efectuaba va el proceso constitucional de amparo, segn los criterios jurisprudenciales
establecidos por el Tribunal Constitucional.[8]
Como presupuesto bsico debemos precisar que una medida cautelar busca neutralizar los efectos que el
tiempo genera en el desarrollo de un proceso judicial. En otras palabras, lo que pretende una medida
cautelar es que al momento que sea resuelta la controversia judicial, sta no sea tarda e intil. Es por ello
que las medidas cautelares se encuentran dirigidas a asegurar la efectividad de la resolucin definitiva
que en un proceso judicial se emita.
Tal como lo ha precisado la doctrina y la uniforme jurisprudencia tanto del Tribunal Constitucional, como
de la Corte Suprema de la Repblica, los presupuestos y caractersticas esenciales de toda medida
cautelar, son: el fumus boni iuris (apariencia del derecho), el periculum in mora (peligro en la demora), as
como la adecuacin (uso de medida adecuada a los fines perseguidos). Asimismo, se exige que a) una
vez presentada la solicitud de medida cautelar, sta ser resuelta sin conocimiento de la parte
demandada; b) de apelarse la decisin adoptada en primera instancia, sta slo ser concedida sin que
se suspendan sus efectos, y c) Su carcter instrumental y provisorio condicionada a las resultas del
proceso principal.
CALAMANDREI ha sostenido que "Hay, pues, en las providencias cautelares, ms que la finalidad de
actuar el derecho, la finalidad inmediata de asegurar la eficacia prctica de la providencia definitiva que
servir a su vez para actuar el derecho. La tutela cautelar es, en relacin al derecho sustancial, una
tutela mediata: ms que a hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia"[9].
Al igual que el derecho al libre acceso a la jurisdiccin, la tutela cautelar no se encuentra contemplada
expresamente en la Constitucin. Sin embargo, dada su trascendencia en el aseguramiento provisional de

los efectos de la decisin jurisdiccional definitiva y en la neutralizacin de los perjuicios irreparables que
se podran ocasionar por la duracin del proceso, se constituye en una manifestacin implcita del
derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 139. inciso 3), de la Constitucin. No existira
debido proceso, ni Estado Constitucional de Derecho, ni democracia, si una vez resuelto un caso por
la autoridad judicial, resulta de imposible cumplimiento la decisin adoptada por sta.
De lo cual se desprende que la funcin de la medidas cautelares est orientada en su carcter
instrumental a asegurar la efectividad del derecho demandado en el marco de un debido proceso, no slo
cuando se trate de procesos que adolecen de dilaciones indebidas o que no se resuelvan dentro de los
plazos establecidos, sino tambin cuando se trate de la duracin ordinaria de los procesos. Existen
procesos que por su duracin, aunque tramitados dentro de los respectivos plazos, pueden constituir un
serio peligro para eficacia del derecho.[10]
As, la Nueva Ley Procesal del Trabajo, establece que cumplidos los requisitos, el juez puede dictar
cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la ms adecuada para garantizar la eficacia de la
pretensin principal. En consecuencia, son procedentes adems de las medidas cautelares reguladas,
cualquier otra contemplada en la norma procesal civil u otro dispositivo legal, sea esta para futura
ejecucin forzada, temporal sobre el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso una genrica no prevista
en las normas procesales. [11]
E) PROCESO DE EJECUCIN

- Ttulos ejecutivos
Se tramitan en proceso de ejecucin los siguientes ttulos ejecutivos:
a) Las resoluciones judiciales firmes;
b) las actas de conciliacin judicial;

c) los laudos arbitrales firmes que, haciendo las veces de sentencia, resuelven un conflicto jurdico
de naturaleza laboral;
d) las resoluciones de la autoridad administrativa de trabajo firmes que reconocen obligaciones;
e) el documento privado que contenga una transaccin extrajudicial;
f) el acta de conciliacin extrajudicial, privada o administrativa; y
g) la liquidacin para cobranza de aportes previsionales del Sistema Privado de Pensiones.
- Competencia para la ejecucin de resoluciones judiciales firmes y actas de conciliacin judicial
Las resoluciones judiciales firmes y actas de conciliacin judicial se ejecutan exclusivamente ante el juez
que conoci la demanda y dentro del mismo expediente. Si la demanda se hubiese iniciado ante una sala
laboral, es competente el juez especializado de trabajo de turno.
- Ejecucin de laudos arbitrales firmes que resuelven un conflicto jurdico
Los laudos arbitrales firmes que hayan resuelto un conflicto jurdico de naturaleza laboral se ejecutan
conforme a la norma general de arbitraje.
- Suspensin extraordinaria de la ejecucin
Tratndose de la ejecucin de intereses o de monto liquidado en ejecucin de sentencia, a solicitud de
parte y previo depsito o carta fianza por el total ordenado, el juez puede suspender la ejecucin en
resolucin fundamentada.
- Multa por contradiccin temeraria
Si la contradiccin no se sustenta en alguna de las causales sealadas en la norma procesal civil, se
impone al ejecutado una multa no menor de media (1/2) ni mayor de cincuenta (50) Unidades de
Referencia Procesal (URP). Esta multa es independiente a otras que se pudiesen haber impuesto en
otros momentos procesales.
- Incumplimiento injustificado al mandato de ejecucin
Tratndose de las obligaciones de hacer o no hacer si, habindose resuelto seguir adelante con la
ejecucin, el obligado no cumple, sin que se haya ordenado la suspensin extraordinaria de la ejecucin,
el juez impone multas sucesivas, acumulativas y crecientes en treinta por ciento (30%) hasta que el
obligado cumpla el mandato; y, si persistiera el incumplimiento, procede a denunciarlo penalmente por
el delito de desobediencia o resistencia a la autoridad.
- Clculo de derechos accesorios
Los derechos accesorios a los que se ejecutan, como las remuneraciones devengadas y los intereses, se
liquidan por la parte vencedora, la cual puede solicitar el auxilio del perito contable adscrito al juzgado o
recurrir a los programas informticos de clculo de intereses implementados por el Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo.
La liquidacin presentada es puesta en conocimiento del obligado por el trmino de cinco (5) das hbiles
siguientes a su notificacin. En caso de que la observacin verse sobre aspectos metodolgicos de
clculo, el obligado debe necesariamente presentar una liquidacin alternativa. Vencido el plazo el juez,
con vista a las liquidaciones que se hubiesen presentado, resuelve acerca del monto fundamentndolo. Si

hubiese acuerdo parcial, el juez ordena su pago inmediatamente, reservando la discusin slo respecto
del diferencial.

F) PROCESOS NO CONTENCIOSOS

- Consignacin
La consignacin de una obligacin exigible no requiere que el deudor efecte previamente su ofrecimiento
de pago, ni que solicite autorizacin del juez para hacerlo.
- Contradiccin
El acreedor puede contradecir el efecto cancelatorio de la consignacin en el plazo de cinco (5) das
hbiles de notificado. Conferido el traslado y absuelto el mismo, el juez resuelve lo que corresponda o
manda reservar el pronunciamiento para que se decida sobre su efecto cancelatorio en el proceso
respectivo.
- Retiro de la consignacin
El retiro de la consignacin se hace a la sola peticin del acreedor, sin trmite alguno, incluso si hubiese
formulado contradiccin. El retiro de la consignacin surte los efectos del pago, salvo que el acreedor
hubiese formulado contradiccin.
- Autorizacin judicial para ingreso a centro laboral
En los casos en que las normas de inspeccin del trabajo exigen autorizacin judicial previa para ingresar
a un centro de trabajo, esta es tramitada por el inspector de trabajo o funcionario que haga sus veces.
Para tal efecto debe presentar, ante el juzgado de paz letrado de su mbito territorial de actuacin, la
respectiva solicitud. Esta debe resolverse, bajo responsabilidad, en el trmino de veinticuatro (24) horas,
sin correr traslado.
- Entrega de documentos

La mera solicitud de entrega de documentos se sigue como proceso no contencioso siempre que sta se
tramite como pretensin nica. Cuando se presente acumuladamente, se siguen las reglas establecidas
para las otras pretensiones.

Referencias bibliogrficas
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA DEL PERU. DOCTINA Y ANALISIS SOBRE LA NUEVA LEY
PROCESAL DEL TRABAJO. (Varios autores) Primera edicin, Lima, Per, noviembre de 2010.
CALAMANDREI, Piero. Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares. Buenos Aires:
Editorial Bibliogrfica Argentina, 1945, p. 45.
GAGO GARAY, Eduardo Jos. La conciliacin Laboral en el Per.
En http://enj.org/portal/biblioteca/penal/rac/48.pdf
TEXTO DE LA LEY N 29497 del 15.01.2010.
VIDELA DEL MAZO. Jos Mara. Estrategia y Resolucin de Conflictos. Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1999, Pg. 29.
WEB
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/publicaciones/beneficios_nueva_ley_procesal_trabajo.pdf
http://www.fedminerosdelsur.org.pe/apcbase/5f1dd98e1ef242cfc6f69e1247f6e747/Comentarios_a_la_Nue
val_Ley_Procesal_del_Trabajo.pdf

Autor:
Flix Chero Medina
Chiclayo-Peru, Julio de 2011
[1] *) Docente de la Facultad de Derecho de la Universidad San Martn de Porres, en las ctedras de:
Temas de Derecho Laboral y Previsional, Temas de Derecho Constitucional Penal y Derecho Penal
Econmico. Autor de artculos especializados en derecho Penal, Procesal Penal, Constitucional y Laboral.
Postgrado en ciencias penales. Conferencista en las mismas materias.
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/publicaciones/beneficios_nueva_ley_procesal_trabajo.pdf
[2] Art. 2. () 4. En proceso contencioso administrativo conforme a la ley de la materia, las pretensiones
originadas en las prestaciones de servicios de carcter personal, de naturaleza laboral, administrativa o
de seguridad social, de derecho pblico; as como las impugnaciones contra actuaciones de la autoridad
administrativa de trabajo.
[3] El Art. 17 de la Ley, establece: Presentado el escrito de demanda el Juez, verifica el cumplimiento de
los requisitos, dentro de los 5 das hbiles siguientes. En caso de incumplimiento concede al demandante
05 das hbiles para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de de declararse la conclusin
del proceso y el archivo del expediente. Esta resolucin es apelable en el caso de 05 das hbiles.
[4] Art. 42 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo N 29497

[5] GAGO GARAY, Eduardo Jos. La conciliacin Laboral en el Per. En

http://enj.org/portal/biblioteca/penal/rac/48.pdf
[6] VIDELA DEL MAZO. Jos Mara. Estrategia y Resolucin de Conflictos. Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1999, Pg. 29.
[7] El artculo 2.2 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, establece que es competencia del Juzgado
Especializado de Trabajo, En proceso abreviado laboral, de la reposicin cuando sta se plantea como
pretensin principal nica. Una interpretacin de esta norma nos lleva a concluir, adems, que a dicha
pretensin principal nica (reposicin), le podran ser acumulables otras pretensiones y, que cuando as
se plantee una demanda, deber transitar por el proceso ordinario laboral.
[8] Ver precedente vinculante establecido en la STC Expediente N 0206-2005-AA/TC. Caso Bayln
Flores.
[9] CALAMANDREI, Piero. Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares. Buenos
Aires: Editorial Bibliogrfica Argentina, 1945, p. 45.
[10] Ver STC. Expediente N 00023-2005-PI/TC.
[11] Art. 54 de la Ley N 29497

Dentro de un contrato de locacin de

servicios no procede el pago de
gratificaciones si no se prest servicios
en julio o diciembre

En la Casacin N 3903-2008-Lima, la Corte Suprema seal que si dentro

de un contrato de locacin de servicios las partes acuerdan que el locador
perciba una doble contraprestacin en los meses de julio y diciembre (a lo
que el locador denomina gratificacin y el comitente liberalidad) para
que pueda tener derecho a esta, el locador tena que haber prestado de
manera efectiva sus servicios en aquellos meses. Por lo tanto, si la
prestacin del locador no fue efectiva en el mes de julio no le corresponde
pago alguno.

El caso materia de la casacin amerita una resea de los hechos acaecidos,

los cuales han sido colegidos de una lectura minuciosa del fallo. El seor
Csar Alvarado Uribe fue contratado verbalmente como contador general

por la empresa Kinjyo Travel Service a fin de que preste sus servicios no
subordinados, y se acord que se le pagara adicionalmente a la
contraprestacin, gratificaciones, vacaciones y compensacin por tiempo de
servicios.

El seor Alvarado Uribe, luego de ser cesado el 12 de junio de 1998,

presenta una demanda por incumplimiento de contrato y solicita que se le
pague 575 dlares por honorarios de algunos das de trabajo en el mes de
junio, 1412 dlares por gratificacin en el mes de julio, 1394 dlares por
compensacin por tiempo de servicios, y por vacaciones pendientes la suma
de 14 526 dlares.

En primera instancia, el juzgado declar fundada la demanda respecto al

pago por servicios profesionales relativos a los doce das laborados en el
mes de junio de 1998 y al pago de las gratificaciones percibidas en los
meses de julio y diciembre. El juzgado concluy que entre las partes existi
un pacto por el cual la demandada se obligaba a pagar al demandante una
suma de dinero equivalente a la retribucin mensual por concepto de
gratificaciones en los meses de julio y diciembre de cada ao.

Contra dicha sentencia la demandada interpuso un recurso de apelacin,

con lo cual la sala superior declar improcedente el pago de la gratificacin,
adems integrando la sentencia apelada declar improcedente la demanda
referida al pago de compensacin por tiempo de servicios y vacaciones. As,
respecto al pago: de las gratificaciones seal que este concepto se
encuentra ligado a una relacin laboral puesto que las gratificaciones se
pagan en funcin de la respectiva remuneracin; por consiguiente tienen
una connotacin laboral que no resultaba aplicable al caso, vale decir, al
contrato de locacin, toda vez que el demandante ha reconocido que la
relacin que lo ligaba a la demandada consista en una de naturaleza civil,
mas no laboral, y de haber sido este el caso, ello ha debido hacerse valer en
la va correspondiente. Ante este fallo desfavorable el demandante
interpuso un recurso de casacin.

La Corte Suprema declar infundado el recurso de casacin bajo el

argumento de que el demandante entre los meses de julio y diciembre de

cada ao perciba un pago doble; en consecuencia, para que pudiera existir

contraprestacin por dichos meses debe considerarse como presupuesto
que el locador del servicio tena que haber prestado de manera efectiva sus
servicios en aquellos meses, para as obtener una contraprestacin doble al
mes anterior, si por el contrario la prestacin no fuera efectiva no le
corresponda pago alguno. En ese sentido, teniendo en cuenta que la
relacin entablada por las partes es una de naturaleza civil, y no habiendo
el locador acreditado haber prestado sus servicios durante el mes de julio,
no le corresponde el pago doble por este periodo, no obstante que al
referido pago se le denomin gratificacin, pues en una relacin de
naturaleza civil ello no es posible, ms an si de una relacin derivada de un
contrato de locacin de servicios profesionales, la retribucin se paga
despus de prestado el servicio por ser la oportunidad en que esta ha
quedado totalmente ejecutada y se adquiere plenamente el derecho a la
contraprestacin o sea el pago de la retribucin.

El caso descrito nos plantea un tema muy interesante pues nos seala un
tratamiento sui gneris de los contratos de locacin, que desde un punto de
vista netamente laboral resulta peligroso. Pero antes de exponer nuestra
opinin daremos algunos alcances respecto de esta figura contractual.

Al respecto, debemos sealar que el contrato de locacin de servicios es

aquel contrato tpico y nominado en virtud del cual un sujeto denominado
locador se compromete a realizar una conducta que tiene por objeto un
servicio (material o intelectual) a cambio del pago de una retribucin
otorgada al comitente. Para la contratacin de un locador de servicios no se
requiere de alguna formalidad especial, pudiendo contratarse en la forma
escrita o de manera verbal. Este tipo contractual se rige por lo dispuesto en
el Cdigo Civil y contiene elementos como:

a) La contraprestacin: la retribucin puede ser dineraria o en especie,

segn lo establezca el contrato, y se diferencia de la remuneracin por el
hecho de que esta ltima no se agota en el carcter contraprestativo que
tiene la retribucin que recibe el locador, ya que incluso se puede otorgar

sin realizar la labor para la cual se contrat al trabajador. La retribucin en

la locacin es el monto pactado por el servicio efectuado, y el locador no
tiene derecho a ningn otro monto ms que el pactado en el contrato.

b) Por cierto tiempo o trabajo determinado: el contrato de locacin es

temporal y no permanente, con lo cual se busca evitar la simulacin de un
contrato de trabajo. El artculo 1768 del Cdigo Civil seala que el plazo
mximo de este contrato es de seis aos si se trata de servicios
profesionales y de tres aos en el caso de otra clase de servicios. Si se
pacta un plazo mayor, el lmite mximo indicado solo puede ser invocado
por el locador.

c) La autonoma: la esencia del contrato de prestacin de servicios recae

en la autonoma del prestador o locador, quien tiene los conocimientos
tcnicos para la satisfaccin del inters del acreedor. As, la autonoma se
manifiesta en la libertad de actuacin y decisin del deudor en la realizacin
del servicio, siempre que acte de modo diligente y en la bsqueda de
satisfacer el inters del acreedor. El acreedor, al momento de celebrar el
contrato, valora la calidad del servicio del prestador o locador y es por ello
que confa en su pericia o especialidad.

Por esta razn, es que se afirma que el elemento diferenciador entre un

contrato de locacin de servicios y un contrato de trabajo es la
subordinacin, la cual se encuentra regulada en el artculo 9 del Decreto
Supremo N 003-97-TR. Se entiende que existe subordinacin cuando el
trabajador presta sus servicios bajo la direccin de su empleador, el cual
tiene facultades para reglamentar sus labores, dictar rdenes y sancionar
disciplinariamente dentro de los lmites de la razonabilidad. Entre las
manifestaciones de dichos elementos tenemos el cumplimiento de un
horario de trabajo, el control de la asistencia al lugar de la prestacin de
servicios, entre otros.

As, si una persona realiza actividades bajo subordinacin del contratante se

presumir que existe una relacin laboral, a pesar de haber celebrado un
contrato de locacin de servicios, por aplicacin del principio de primaca de
la realidad. De este modo, a efectos de la demostracin de un contrato de
trabajo, por lo general, se analizan aparte de los elementos de la relacin
laboral, otros conocidos como rasgos sintomticos que servirn para
determinar la existencia de una relacin laboral. Por ello, algunas de las
manifestaciones de los elementos esenciales del contrato de trabajo se
pueden observar a travs de las siguientes situaciones: el tiempo de trabajo
(si los horarios reales de trabajo se asemejan a lo que sera una jornada
segn lo dispuesto por la legislacin laboral), la forma de determinar el
trabajo, la forma de efectuar el pago de la retribucin, el trabajo personal,
supervisin y control disciplinario, etc.

Ahora bien, en primer lugar, este caso nos plantea una disyuntiva: si
estamos efectivamente ante una relacin civil, se pueden pactar dentro de
un contrato de locacin prestaciones adicionales a la contraprestacin
similares a los beneficios laborales? Al respecto, debemos sealar que uno
de los fundamentos del Derecho Civil es la autonoma privada que significa
en sustancia la libertad que tienen las partes contratantes para determinar
entre s el contenido del contrato que han acordado celebrar; vale decir, las
partes de un contrato tienen la facultad de autorregulacin de sus intereses
en funcin de sus necesidades. En ese sentido, los contratantes pueden
incluir dentro de los contratos de locacin otras prestaciones accesorias a la
prestacin principal si lo consideran apropiado para sus intereses. Estas
prestaciones pueden ser de la forma y monto que consideren pertinente, e
incluso pueden tener un tratamiento muy similar a los beneficios que se
regulan en una relacin laboral, pues no existe norma que impida que se
pacten de esta forma, aunque, la creacin de una figura contractual como la
descrita generara una distorsin, pues se estara creando una zona gris en
la contratacin de servicios, muy similar a lo que sucede con los contratos
administrativos de servicios regulados en el Sector Pblico, que podra
conllevar la violacin de los derechos laborales por medio de la simulacin o
el fraude.

As, el principal dilema en este caso era determinar el tipo de relacin

jurdica creada por las partes, lo cual resulta dificultoso debido a que ambas
afirman que se trataba de una relacin jurdica civil, siendo esto
contraproducente porque de una minuciosa lectura de la sentencia puede

colegirse lo contrario, no solo porque se piden beneficios sociales truncos,

sino adems porque la terminologa y la descripcin de los hechos reflejan
una autntica relacin laboral antes que una civil. En ese sentido,
consideramos que el juez de primera instancia al momento de la calificacin
de la demanda probablemente tuvo que declararse incompetente por razn
de la materia. Y es que si bien ambas partes pueden afirmar que se trata de
una relacin civil, el juez debi calificar si la materia era laboral y remitirla a
la va correspondiente.

[Nota del Blogger] A continuacin les presento como complemento

a este comentario, la opinin sobre este tema del Profesor Wilfredo
Sanguineti

Raymond,

Profesor

Titular

de

la

Universidad

de

Salamanca, quien amablemente me envo sus apreciaciones, luego

de que le remitiera la sentencia a Espaa:

Gustavo:

Me ha dado curiosidad ver el caso y te comento rapidamente.Primero, los

jueces consideran la relacin como civil. Si esto fuera exacto, no se tendra
derechos laborales en aplicacin de las leyes sobre la materia. Es decir, ni
vacaciones, ni gratificaciones, ni CTS. Pero, claro, no veo razn por la que
no se pueda pactar en un contrato civil el pago de cantidades por conceptos
que remitan o se asimilen a los laborales. Este seria un pacto que no tiene
por que ser invalido y que debera ser respetado. Yerra, pues, en mi opinin,
la sentencia en esto.

Ahora, puede que la relacin fuese laboral. Y de hecho es muy posible que
lo sea. Lo que pasa es que el demandante no lo alega. Me da la impresin
de que aqui lo correcto seria apreciar la laboralidad de la relacin de oficio,
al ser los derechos laborales irrenunciables. Claro que, siendo la jurisdiccin
civil, eso debera concluir con la declaracin su incompetencia, dejando a
salvo el derecho del demandante a recurrir a la laboral. En fin, eso se me
ocurre. Por lo que veo finalmente no es poco.

Locacin de servicios en la normativa de

contratacin pblica
El OSCE ha aclarado el tema de si es posible contratar, va locacin de servicios, dentro del
mbito de la Ley de COntrataciones del Estado, atendiendo al supuesto de inaplicacin
previsto en el artculo 3-3-f. Sobre este particular, ha establecido en varias opiniones (ver,
por ejemplo, las Opiniones 040, 060 y 061-2009/DTN) lo siguiente:
1.
La
Primera
Disposicin
Complementaria
Final
del
Decreto
Legislativo
N 1057 define el alcance del literal f) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley. Por tanto,
dicho supuesto de inaplicacin de la normativa de contratacin pblica se refiere
exclusivamente a los contratos sujetos al rgimen especial de Contratacin Administrativa de
Servicios (CAS).
2. En el supuesto de una Entidad sujeta al mbito de aplicacin de la Ley de Contrataciones
del Estado y al mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N. 1057, que regula el Rgimen
Especial de Contratacin Administrativa de Servicios (CAS), resulta aplicable la Ley de
Contrataciones del Estado para las contrataciones de servicios autnomos.
3. La Ley de Contrataciones del Estado no ha dispuesto dentro de la categora de servicio
(objeto contractual que se encuentra dentro de su mbito de aplicacin), un tratamiento
especial o diferenciado del mismo en funcin de la temporalidad de su ejecucin y, an ms,
no ha previsto tal caso como un supuesto de inaplicacin; sin perjuicio de lo sealado en el
artculo 19 de la Ley y 150 de su Reglamento.
4. Cuando se trate de servicios no profesionales, corresponde tramitar la contratacin de los
mismos en tanto servicios en general, para lo cual se debern observar los requisitos,
formalidades y procedimientos previstos en la Ley y su Reglamento, debiendo convocar al
proceso de seleccin al que hubiera lugar conforme el monto involucrado y, para tal efecto,
considerar los factores de evaluacin previstos en el artculo 45 del Reglamento.