EL TTULO INVENTTELO VOS

LA NATURALEZA DE LOS PRINCIPIOS DE POLTICA CRIMINAL Y SU FUNCIN

EN LA JURISDICCIN PENAL. Un dilogo entre la Filosofa del Derecho y la Teora
Jurdico-Constitucional. (Sugerencia)
La justicia con toga1 de Ronald Dworkin comienza con un pasaje totalmente perturbador
contndonos que cuando Oliver Wendell Holmes, magistrado de la Corte Suprema de
Justicia de los Estados Unidos, se diriga al Tribunal llev en su carruaje al joven estudiante
Learned Hand, quien al bajarse de ste le dijo de forma emotiva haga justicia
magistrado, a lo que el magistrado le respondi Ese no es mi trabajo!. Qu se hace
entonces en un Juzgado, Tribunal o Corte sino es hacer justicia? Podra uno preguntarse
ante una respuesta tan paradjica como esa. Pues bien, esta situacin se encuentra
ntimamente vinculada al material con el que fallan los funcionarios cuando resuelven sus
casos, principalmente si se trata de hard cases2, dado que ante esa hiptesis ellos deben
utilizar principios3 quizs enfrentados y en un ejercicio de balanceo4 decidir la solucin
correcta para cada caso, justificando sus premisas y conclusiones precisamente en
principios jurdicos y no en simples convicciones o ideologas polticas.
Si llevramos lo reseado anteriormente al plano de la Filosofa del Derecho y la Teora
Jurdica5, tendramos que dos de los autores ms grandes de la materia, desde visiones
distintas, Robert Alexy y Ronald Dworkin, han llegado a una serie de conclusiones
similares, el menos en los siguientes puntos: primero, que el ordenamiento jurdico no se
encuentra compuesto nicamente de reglas6, sino tambin de principios; segundo, que ante
hard cases el juzgador no falla de forma arbitraria y discrecional 7 sino basndose en
principios; y tercero, que esos principios poseen sin lugar a dudas un carcter jurdico, aun
cuando encierren en su mdula la esencia moral de la pretensin de correccin 8; esto es, la
justicia.
Quizs ninguna dificultad revestira las anteriores afirmaciones, sino fuera porque existen
otra serie de principios, quizs borderline entre las directrices polticas9 y los principios
propiamente jurdicos, cuya esencialidad y destinatarios no se encuentran an clarificados.
Nos estamos refiriendo a los principios de poltica criminal, los cuales poseen una
teleologa limitativa y racionalizadora del ius puniendi10 y cuya observancia, inclusive en
1 Libro y pgina
2 Poner que significa segn el libro los derecho en serio de dworkin
3 Poner la definicin que trae alexy en el libro teora de los derechos funamentales y la que trae
dworkin en su libro los derecho en serio
4 Poner la definicin que trae oscar meja quintana en un texto que te envo ahora
5 Poner la distincin entre teora general del derecho y filosofa del derecho segn unos texto que te
envo. Para unos son iguales para otros no.
6 Buscar que significa para cada uno en los mismos libros que te dije
7 Buscar en el libro el concepto del derecho de hart que es fallar discrecionalmente
8 Sobre la pretensin de correccin te envo un texto de alexy. Pons que significa
9 Dworkin trae esta distincin en os derecho en serio ponela

un estado de Derecho11, es condicin sine que non para considerar que el sistema penal es
jurdico y no el simple producto de la arbitrariedad y el capricho legislativo.
Sin embargo, an se desconoce la naturaleza12 de los principios de poltica criminal porque
ms all del rtulo nominativo que tienen, no es posible determinar si son de carcter
dogmtico, normativo, poltico, moral o filosfico y en consecuencia, si estos estn
llamados a limitar nicamente el poder constituido o si tambin pueden servir como
fundamento para la toma de decisiones en la funcin jurisdiccional de tipo penal.
Para lograr desentraar la anterior situacin problemtica se explicar, de manera inicial, el
significado de la expresin hard cases y la forma como los principios son utilizados para la
resolucin de los mismos, dilucidando la configuracin que dichas estructuras poseen desde
tres puntos de vista: el paradigma interpretativo de Ronald Dworkin, la teora no-positivista
de Robert Alexy y la perspectiva jurdica de la Corte Constitucional. Esto conllevar
tambin, la necesaria clarificacin de una pregunta fundamental de teora del derecho que el
profesor Dworkin planteara en su libro Una cuestin de principios13 y que es la siguiente:
Cundo los jueces resuelven un caso difcil toman decisiones polticas? Y adems Deben
ser polticas sus decisiones?
Una vez solucionados todos esos interrogantes pasaremos a determinar el significado,
alcance y desarrollo de la poltica criminal a nivel general, valindonos para ello de las
teoras jurdico-penales de Hassemer, Claus Roxin y Jess Mara Silva Snchez, con el
objetivo de lograr un dilogo entre las conclusiones obtenidas en esta primera parte con la
perspectiva de la Corte Constitucional.
Posteriormente, se llevar a cabo una investigacin dirigida a determinar cules son los
principios de poltica criminal que las teoras jurdicos penales del funcionalismo alemn
moderado [Roxin, Schnemann y sus discpulos] han determinado como bsicos para la
edificacin de un derecho penal y procesal penal, analizando luego de ello la recepcin y
configuracin que de los mismos le ha realizado la doctrina Espaola [especialmente en
cabeza de Mir Puig, Muoz Conde, Silva Snchez y Luzn Pea] y la Colombiana. En
relacin con dichos principios de poltica criminal ser indispensable establecer no
nicamente el catlogo de ellos, sino tambin el alcance, los elementos y la estructura que
los componen para as determinar la naturaleza o esencialidad de todos ellos.
De all se dar paso a establecer los mismos objetivos anteriores, pero esta vez auscultando
la jurisprudencia de la Corte Constitucional y la Corte Suprema de Justicia en su Sala de
10 Pone la definicin que ms te guste de ius puniendi ac. Quizs se la de Mir Puig. Y luego pone
as [Cfr. Y pones toda tu biblioteca de penal en la que hablen de esa definicin con la pgina
correspondiente]
11 Pone la diferencia entre Estado de Derecho y Estado Social de Derecho segn la Corte
Constitucional, esa si buscala vos
12 Explic la expresin naturaleza de algo basndote en tres autores: Gustav Radbruch est en
librito que tens bscalo, Alexy en el texto sobre la naturaleza de la filosofa del derecho y en un
texto de Joseph raz que te envo
13 Poner completa la referencia y pgina del libro

Casacin Penal producida desde la expedicin de la Constitucin de 1991, analizando

crticamente la misma con base en las conclusiones que hayan sido obtenidas de la
exploracin doctrinal reseada en el prrafo anterior.
Finalmente, se llevar a cabo una respuesta en torno al hecho de las preguntas que fueran
formuladas al inicio de toda esta investigacin doctoral, y relativas al hecho de si: primero,
la naturaleza de los principios de poltica criminal es de ndole jurdica o no; segundo, si
an pueden seguir siendo llamados principios de poltica criminal aquellos que se
encuentran taxativamente consagrados en la Constitucin Poltica [positivizados] o si por el
contrario stos son de diferente ndole y en consecuencia distintos a los de poltica criminal;
y tercero, si los jueces pueden y deben, o no, al momento de tomar sus decisiones jurdicopenales tener en cuenta principios de poltica criminal, y si fuera as, si esto debera
extenderse a todos los principios de poltica criminal o nicamente a los positivizados
constitucionalmente [esto ltimo, en el entendido de que la investigacin doctoral arrojara
como una de sus conclusiones el hecho de que un principio de poltica criminal sigue
siendo de tal ndole cuando una Carta Constitucional lo consagra, porque si no, se
desechara ese punto ante la conclusin de que una eventualidad como esa le hace perder el
carcter de principio de poltica criminal y lo convierte, sencillamente, en principio
jurdico de carcter normal]