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SOLICITA DECLARACIONES A TENOR DEL ART. 308 DEL C.P.P.P.B.A.

Seor Agente Fiscal


Gabriel Colautti, DNI 22.349.086, en mi calidad de presidente de la
Asociacin de Familiares Vctimas de la Inundacin (A.F.A.V.I) por derecho propio, con
el patrocinio legal de las Dras. Sofa Ballesteros, abogada inscripta en el tomo LXII,
folio 84, del Colegio de Abogados de La Plata, y Mara Florencia Cerna inscripta al
tomo 09, folio 131 del Colegio de Abogados de Quilmes (integrantes del Colectivo de
Abogadxs Populares La Ciega), manteniendo el domicilio legal constituido, en la
Investigacin Penal Preparatoria n 13275/13, caratulada: Urrutia Gonzalo
s/denuncia, me presento y digo:
I.- OBJETO
Por intermedio del presente escrito venimos a solicitar que se
proceda a tomar declaracin, en los trminos del artculo 308 del Cdigo Procesal
Penal de la Provincia de Buenos Aires, a las personas que ms adelante se
individualizaran, por entender que tienen responsabilidad penal respecto de los
hechos ocurridos el da 2 y 3 de abril de 2013, conforme lo detallaremos a lo largo de
este escrito.
Ello as, en virtud de existir prueba suficiente para considerarlos
prima facie, con la certeza necesario en este estadio procesal, autores penalmente
responsables segn su caso de los delitos de homicidio, abandono de personas,
estrago y violacin de los deberes de funcionario pblico, todos ellos cometidos en su
carcter de funcionarios estatales.
A lo largo del escrito, efectuaremos algunas consideraciones
preliminares, para luego realizar una resea de los hechos y establecer su encuadre
legal, detallando cuales son las responsabilidades penales que resultan atribuibles a
cada uno de los imputados. Finalmente ofreceremos la prueba que consideramos
pendiente de produccin y entendemos necesaria a los efectos de dilucidar las
responsabilidades que se desprenden.

II.- CONDICIONES PERSONALES DE LOS IMPUTADOS


Entendemos que las personas que incoamos en esta oportunidad a
tenor del artculo 308 del Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires no
agotan las responsabilidades respecto de los hechos investigados en las presentes
actuaciones. Al da de la fecha, entendemos que est acreditada, con la certeza
pertinente a este momento procesal, la complejidad de los hechos en cuestin y las
dificultades que hemos tenido en el acceso del expediente, al menos la
responsabilidad de:
1. Daniel Scioli:
Al momento de los hechos se desempeaba como Gobernador de la
Provincia de Buenos Aires.
2. Pablo Bruera:
Al momento de los hechos se desempeaba como Intendente de la
Ciudad de La Plata.
3.

Alejandro Gaspar Arlia:

Al momento de los hechos y desde el ao 2011 se desempeaba


como Ministro de Infraestructura de la Provincia de Buenos Aires.
4. Ricardo Casal:
Al momento de los hechos se desempeaba como Ministro de
Seguridad y Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
5. Alejandro Collia:
Al momento de los hechos se desempeaba como Ministro de Salud
de la Provincia de Buenos Aires.
6. Enrique Sette:
Al momento de los hechos se desempeaba como Secretario de
Gestin Pblica de la Municipalidad de la Plata.
7. Santiago Andres Martorelli:
Al momento de los hechos se desempeaba como Jefe de Gabinete
de la Municipalidad de La Plata.

III.- CUESTIONES PRELIMINARES


III. a) Sobre la Asociacin de Familiares de Vctimas de la
Inundacin:
Nuestra asociacin est constituida por un grupo de hombres y
mujeres que convertimos el inmenso dolor por las prdidas fsicas de sus familiares en
una lucha diaria e inquebrantable. Una lucha que nos llev a conformar la Asociacin
denominada A.F.A.V.I (Asociacin de Familiares de Vctimas de la Inundacin) DPPJ
000434-, con el objetivo de reclamar a quienes nos gobiernan memoria, verdad y
justicia. De un momento a otro nuestros compaeros de vida, nuestros hijos, padres,
madres, hermanos, abuelos, abuelas ya no estaban. Despus de la noche del 2 al 3 de
abril de 2013 La Plata no es la misma, nosotros no somos los mismos; nos falta lo ms
importante: nuestros familiares. La conformacin de esta asociacin civil es entonces
un punto en el corto pero intenso camino de lucha que venimos desarrollando, nos
ofrece una estructura formal que potencia, sostiene y permite visibilizar nuestros
reclamos y acciones. Buscamos promover la participacin de la sociedad civil para
asegurar la convivencia ciudadana sobre la base de la verdad como tambin para
implementar mecanismos culturales que promuevan la motivacin de la solidaridad, la
cooperacin, la educacin y la capacitacin para conciencia en la poblacin.
III. b) Autonoma del Particular Damnificado para plantear
cuestiones diferenciales respecto del Ministerio Pblico Fiscal
Con anterioridad a la reforma introducida mediante la ley 13.943
autores como Roberto A. Falcone y Marcelo A. Madina 1 ya afirmaban que no puede
discutirse que el particular damnificado es una verdadera parte en el sentido procesal.
Sealaban en este sentido que los Convenios Internacionales
incorporados a nuestro derecho interno por la Convencin Constituyente reunida en
agosto de 1994 (artculo 75 inciso 22), haban derogado aquel viejo principio sentado
por nuestro ms alto tribunal, que afirmaba que el querellante conjunto o acusador
particular es una mera concesin legal susceptible de suprimirse en todo tiempo 2. En
este sentido a partir de los arts. 25 CADH; 14 PIDCP y 13 entre otros- de la
Convencin contra la Tortura y otros tratos crueles inhumanos o degradantes, deba
admitirse el carcter autnomo del particular damnificado.
1

El Proceso Penal en la Provincia de Buenos Aires, Edit. Ad-Hoc, 2 Edicin, Ao 2007. pg 425 y ss.

CSJN Fallos 143:5; JA, 15:182

Los autores retomaban en este sentido a Clari Olmedo, quien en una


de sus ltimas publicaciones sealaba que desde nuestro punto de vista, estamos
convencidos que el Cdigo Penal prev en forma insuprimible la intervencin del
querellante conjunto en el proceso penal. No cabe duda de que conforme el principio de
oficialidad adoptado por el art. 71, la accin penal debe ser ejercida por el Ministerio
Pblico Fiscal, salvo los casos de acciones privadas y los que estn condicionados por el
planteamiento previo de la instancia privada a que se refiere el art. 72. Precisamente
para los delitos previstos en esta norma, la intervencin del particular ofendido como
acusador conjunto resulta impuesto 3.
Incluso Dalbora se plantea el problema de si ante el incuestionable
acatamiento a la jerarqua normativa establecida por el art. 31 de la C.N., pueden las
provincias soslayar la intervencin del querellante en los delitos de accin pblica 4.
A travs del repaso de estos autores, ya concluan Falcone y Madinaque no slo que el particular damnificado es parte, sino que su presencia es obligatoria
y que la ley sustantiva le acuerda facultades que la normativa procesal no podr
desconocer. En igual sentido se expres Rafael Bielsa 5.
Por su parte Eusebio Gmez destaca que los trminos en que est
redactado el artculo 71 del Cdigo Penal no autorizan a sostener, en la accin pblica,
que se haya querido proscribir el ejercicio simultneo del derecho de querella, como
alguna vez se ha pretendido. Si la supresin de ese derecho, deca Gmez, hubiese
estado en la mente del legislador, se habra sancionado en trminos expresos, y, sobre
todo se habra motivado de manera suficiente. As lo exiga una reforma tan
fundamental 6.
Agregaba el autor citado que si el legislador hubiese querido impedir
el ejercicio de la accin penal por la querella habra considerado a la denuncia
suficiente instancia privada sin acordarles el derecho de formular acusacin, como
surge del artculo 72 inciso 2 del Cdigo Penal. Las opiniones en contra emitidas por
Jofr y Gonzlez Roura no lograron torcer esta interpretacin. Ms aun, todos los

Clari Olmedo, Jorge: El proceso penal, su gnesis y primeras crticas jurisdiccionales, Depalma, Buenos Aires,
1985. P. 275.
4
Dalbora, Francisco. Codigo de Procedimiento Penal de la Nacin. Comentado 3 Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires
1997. P 103.
5

, Rafel Bielsa, Estudios de Derecho Pblico, tomo II Depalma Buenos Aires 1952 pgina 293 y ss.
Gmez Eusebio, Tratado de Derecho Penal, T I , Compaa Argentina de Editores, Buenos Aires
1939, pgina 669.
6

pasos dados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin han sido en esta direccin
(ver C.S.J.N. in re Santillan, sentencia del 13/08/98 y DelOlio del 11/07/06).
En el mbito de la Provincia de Buenos Aires, la ley 13.943 del ao
2009 vino a zanjar las discusiones en torno a los alcances de la figura del particular
damnificado.
En su actual redaccin el artculo 6 del Cdigo Procesal de la
Provincia de Buenos Aires.- establece que:
"La accin penal pblica corresponde al Ministerio Pblico Fiscal, sin
perjuicio de la participacin que se le concede a la vctima y al particular
damnificado. Las peticiones del particular damnificado habilitarn al Juez o Tribunal
a abrir o continuar el juicio, a juzgar y a condenar con arreglo a las disposiciones de
ste Cdigo. La participacin de la vctima como del particular damnificado no
alterar las facultades concedidas por la ley al Ministerio Pblico, ni lo eximir de sus
responsabilidades. El ejercicio de la accin no podr suspenderse, interrumpirse, ni
hacerse cesar, excepto en los casos expresamente previstos por la ley.
En la exposicin de motivos de la Ley 13.943, la Honorable Legislatura
Provincial consider "...(la) impostergable necesidad de reforma de la justicia penal
bonaerense, tendiente a profundizar el sistema acusatorio () garantizando una
mayor tutela de los derechos de la vctima... se ha reconocido al particular damnificado
la facultad de formular acusacin y abrir autnomamente el juicio... En el debate oral
podr acusar y sostener la acusacin fiscal no obstante el retiro que pueda realizar el
funcionario pblico (art. 368), tendencia que se ha impuesto a partir de los
precedentes de la C.S.J.N. ...(estas) nuevas facultades al particular damnificado para
abrir el juicio cuando el juez de Garantas no est de acuerdo con el sobreseimiento
pedido por el Ministerio Publico Fiscal, y autonoma plena de gestin procesal, o
posibilidad de sostener la acusacin en caso de abandono fiscal durante el debate
oral... En esa direccin la reforma proyectada, asumiendo los compromisos
internacionales en materia de derechos humanos, reconoce a los ciudadanos recursos
sencillos y rpidos ante jueces y tribunales competentes a fin de obtener amparo
contra actos que violen sus derechos fundamentales (art. 25 Convencin Americana de
Derechos Humanos; art. 14 del Pact Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 13 entre otros- de la Convencin contra la Tortura y otros tratos penales crueles
inhumanos o degradantes e informes de la Comisin Interamericana de Derechos

Humanos Nros. 28/92 y 29/92 en los que se seala que el derecho a querellar
constituye un derecho fundamental del ciudadano)...".
El legislador multiplic las potestades del particular damnificado, sin
afectar por esto los intereses que representa el Ministerio Pblico Fiscal como titular
de la accin. De este modo se le reconoce una autonoma plena de gestin procesal.
El movimiento de reforma procesal penal se est pronunciando por
una evidente apertura hacia la incorporacin de la vctima como sujeto / actor en el
proceso penal y esta actuacin est dirigida a la restitucin de su poder como actor
penal expropiado por el sistema procesal anterior.
Concluimos entonces que: el particular damnificado en la Provincia
de Buenos Aires (segn ley 13.943 CPP), es una figura coprotagonista, a la par de la
labor del titular de la accin, con total autonoma en sus presentaciones y plenos
derechos para impulsar el proceso penal. Ambas funciones no guardan un orden
jerrquico ni prioritario resultando habilitadas para peticionar en forma conjunta o
indistinta.
La armonizacin de las reglas del cdigo ritual con los principios
constitucionales, no puede privar al particular damnificado de obtener un
pronunciamiento til, en conjunto con el derecho a la jurisdiccin que surge de los
instrumentos de derechos humanos, tal el 8.1 de la Convencin y el 14.1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
IV.- HECHOS
IV. a) Introduccin
En ciertos y contados momentos de la historia la justicia, y ms an
los operadores judiciales, tenemos la inestimable oportunidad de mostrar a la
sociedad que el derecho puede actuar como un mecanismo de defensa de las vctimas
y como una herramienta capaz de reparar, o al menos morigerar, enormes prdidas
humanas y materiales que no son un mero resultado de la accin de la naturaleza, sino
de concretas acciones u omisiones humanas. Esas acciones y omisiones son las que en
esta instancia le endilgamos a Daniel Scioli, Pablo Bruera, Alejandro Gaspar Arlia,
Ricardo Casal, Alejandro Collia, Enrique Sette y Santiago Andrs Martorelli.
Los casos de la Embajada de Israel, la AMIA, las inundaciones en la
provincia de Santa Fe, Croman y la tragedia de Once como ejemplos, nos muestran

que estas oportunidades no siempre han sido adecuadamente aprovechadas. Es


voluntad de esta parte contribuir para que los hechos ocurridos en la ciudad de La
Plata los das 2 y 3 de abril del 2013 no corran la misma suerte, y se logre individualizar
a quienes tuvieron responsabilidad penal en los mismos.
Entendemos que est demostrada la existencia de responsabilidades
penales de los funcionarios del Poder Ejecutivo de la provincia y del municipio. Los
hechos constitutivos de su accionar ilcito estn comprendidos, segn el caso, por
acciones y omisiones que tuvieron lugar en tres momentos: con anterioridad al da 2
de abril de 2013, durante la tarde-noche de ese da y en la madrugada del 3 de abril, y
finalmente en los das siguientes a la inundacin.
En relacin al primero de los aspectos sealados, daremos cuenta de
que est demostrado que con anterioridad al 2 de abril las autoridades municipales y
provinciales tenan pleno conocimiento de la situacin de peligro latente e inminente.
En este sentido, cabe resaltar que ya haban ocurrido catstrofes de
similares consecuencias en la regin durante los aos 2003, 2005 y 2008.
Que adems de ello, estaba en poder de las autoridades el informe
de la municipalidad titulado Estudios Hidrolgicos Hidrulicos Ambientales en la
cuenca del Arroyo del Gato (2007), que fuera redactado por los ingenieros Pablo
Romanazzi y Arturo Urbiztondo, del Departamento de Hidrulica de la Facultad de
Ingeniera de la Universidad Nacional de La Plata; del mismo modo tenan
conocimiento del informe titulado El cambio climtico en Argentina, elaborado en
marzo de 2009 con la participacin de organismos del Gobierno Nacional.
Tal estado de situacin motiv la firma de los decretos 486/08 y
490/09, por medio de los cuales se declar el estado de emergencia hdrica de diversos
partidos de la Provincia, entre los cuales se encontraban La Plata, Berisso y Ensenada.
A entender de esta parte, la firma de los mentados decretos es la cristalizacin del
conocimiento que tenan los imputados respecto del peligro inminente que implicaba
dicho estado de las cosas.
Y como si ello no fuera suficiente, debemos mencionar tambin que
en oportunidad de la sancin del Cdigo de Ordenamiento Urbano, se present un
amparo en lo contencioso administrativo en donde se aport prueba suficiente que
denunciaba la posibilidad de la concurrencia de una catstrofe de la magnitud ocurrida
con posterioridad.

Conforme este conocimiento previo, y considerando los hechos


ocurridos durante la tarde noche del 2 de abril y la madrugada del 3 del mismo mes,
esta parte considera que existe prueba suficiente respecto de la inexistencia de un
plan de contingencia que ocasion como consecuencias la prdida de vidas humanas y
cuantiosos daos materiales.
Finalmente el accionar delictivo de las autoridades provinciales y
municipales se completa con posterioridad a las inundaciones ocurridas en la ciudad
de La Plata, Berisso y Ensenada, y se configura por la falta de un plan pro positivo de
salud pblica que permita de manera efectiva y segura evitar un mayor nmero de
vctimas fatales, que superan el nmero de veinte casos en los das posteriores a las
inundaciones y que en caso de haber existido una actividad positiva de las autoridades
provinciales y municipales estas vidas se podran haber evitado.
IV. b) Ocurridos con anterioridad al 2 de abril
Ha quedado debidamente demostrado que con anterioridad a la
inundacin producida el 2 de abril en las ciudades de La Plata, Berisso y Ensenada las
autoridades municipales y provinciales tenan pleno conocimiento tanto de que
existan condiciones de posibilidad para que suceda lo que finalmente ocurri, como
de que para evitarlo resultaba necesario el despliegue activo de distintas esferas del
gobierno provincial y municipal, llevar adelante las obras hdricas hidrulicas
solicitadas, disear un plan de contingencia y otras medidas para las cuales resultan
necesarios los recursos materiales y humanos del Estado provincial y municipal.
En la sentencia del Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a
cargo del Dr. Arias, causa 27068 caratulada "Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas", el magistrado concluy que En la regin, la cuestin de
los desastres naturales ha aparecido con fuerza en el debate pblico de los ltimos
aos, pues efectivamente han ocurrido hechos originados en eventos climticos que
afectaron a la poblacin y a la infraestructura con mayor intensidad. Sin embargo, el
carcter catastrfico de un evento est dado por aspectos sociales y humanos (o
antrpicos), y no por los fenmenos naturales, cuya significacin en rigor- radica en la
medida en que un grupo social determinado sufre su impacto. Debemos poner el
nfasis, entonces, en las estructuras sociales previas a la ocurrencia del fenmeno,
cuyo entramado permitir explicar las consecuencias catastrficas del mismo. De
acuerdo con ello, no siempre un incremento de lluvias intensas se traduce en un

aumento de caudales y, por tanto, en un incremento de los riesgos de inundaciones. Es


aqu donde el factor humano entra en juego. Aspectos como los cambios en el uso del
suelo, la urbanizacin desmedida, el diseo y la operacin de la infraestructura
hidrulica, pueden hacer que lluvias intensas se conviertan en inundaciones de mayor o
menor magnitud. La trgica inundacin en la ciudad de La Plata desnud el dficit de
la planificacin estratgica en el territorio, que se pone de manifiesto en las
urbanizaciones ejecutadas de manera irresponsable, sin previsin de los impactos
ambientales ni consideracin alguna de las caractersticas naturales del territorio (el
resaltado nos corresponde).
Durante los aos anteriores a la noche del 2 de abril hubo
inundaciones previas, informes emitidos por profesionales, decretos del mismo poder
ejecutivo decretando el estado de emergencia hdrica e incluso un amparo en contra
de la sancin del Cdigo de Ordenamiento Urbano. El conocimiento de esta situacin
por parte de las autoridades que solicitamos sean citadas a declarar respecto de los
riesgos no es un supuesto, est detallado a continuacin y debidamente probado. Sin
embargo no se encuentra acreditado que con toda esta informacin los responsables
hayan hecho todo lo que se encontraba a su alcance para anular o al menos mitigar las
consecuencias fatales que tuvo la lluvia cada durante ese da.
IV.b.1) Informes previos.
El primer informe que debemos citar a los fines de demostrar que
para la regin de La Plata ya exista una alerta de la situacin de riesgo hdrico, es el
informe denominado Estudios Hidrolgicos Hidrulicos Ambientales en la cuenca
del Arroyo del Gato (2007), redactado por los ingenieros Pablo Romanazzi y Arturo
Urbiztondo, del Departamento de Hidrulica de la Facultad de Ingeniera de la
Universidad Nacional de La Plata, que haba sido requerido por la propia
Municipalidad de La Plata. All se advierte que Las intensas precipitaciones ocurridas
en enero del ao 2002, pusieron en situacin de grave colapso el sistema de desages,
generando la consiguiente preocupacin de la comunidad y del Municipio ante la
probable repeticin de un evento similar o mayor; que se pudo constatar que el
sistema actual de evacuacin de excedentes pluviales en la cuenca del arroyo del Gato
se presenta insuficiente an para tormentas frecuentes de baja magnitud. Para este
tipo de tormentas, ya se puede advertir que la mayor parte de las conducciones
funcionan a presin y, en muchos sectores, esto provoca que la energa de la corriente

supere en cota al terreno natural, con la consecuente presencia de volmenes de agua


circulando por las calles. Naturalmente, tal condicin se ve agravada para tormentas
de mayor magnitud; identificando como causa principal El desarrollo urbano y la
pavimentacin progresiva de calles y construccin de veredas, ha determinado un
aumento del coeficiente de impermeabilidad y del coeficiente de escorrenta de la
cuenca. Esta afirmacin es global e histrica ya que se refiere a la superacin del
diseo original del sistema pluvial platense desde su poca fundacional. El informe
finalmente advierte que Es de esperar que en el futuro aumenten los picos de los
caudales erogados y, por lo tanto, que la capacidad del arroyo, que hoy es insuficiente
para eventos de recurrencia media, resulte ms insuficiente an.
El segundo informe que entendemos pertinente mencionar es aquel
titulado El cambio climtico en Argentina 7, que fuera elaborado en marzo de 2009
con la participacin de organismos del Gobierno Nacional. All se concluy que los
daos sufridos por las inundaciones suelen ser el reflejo de la falta de estrategias de
adaptacin y mitigacin frente a cambio climtico, pese a los diversos trabajos e
informes que se han divulgado al respecto.
El Dr. Vicente R. Barros, en el informe antes individualizado ha
sealado que La experiencia argentina indica que ante ciertos cambios del clima, no
siempre se registra adaptacin ni planificada ni autnoma. Un ostensible ejemplo es el
caso de las precipitaciones extremas que han estado asolando al pas con mayor
frecuencia desde hace por lo menos 20 aos, incrementado la vulnerabilidad social y
poniendo en crisis a la infraestructura relacionada con los recursos hdricos. En muchos
casos, estas precipitaciones extremas producen inundaciones, debidas en parte a la
inadecuacin de la infraestructura a las nuevas condiciones climticas. En este caso, la
conciencia sobre esta nueva problemtica se ha filtrado en todos los sectores tcnicos
que disean, o manejan esta infraestructura, por lo que no solo se debe trabajar en
generar una conciencia social al respecto, sino adems dirigir un esfuerzo especial
sobre este sector. La Argentina tiene el 90% de la poblacin concentrada en 800
centros urbanos. Un nmero importante de estos centros, y casi todos los ms grandes,
tienen una localizacin cercana algn curso importante de agua, por lo cual son
vulnerables a posibles inundaciones causadas por desbordes de los mismos. EI
problema de la mayor frecuencia de precipitaciones extremas es de gran impacto y
7

Disponible en http://www.ecopuerto.com/bicentenario/informes/manualcbioclim- %20arg.pdf-

cabe preguntarse por qu no ha habido aun toda la adaptacin necesaria. Adems de


las caractersticas propias de la idiosincrasia nacional, habr que explorar en qu
medida, un aumento en la frecuencia de los fenmenos extremos, que son de por s de
rara ocurrencia, pueden ser captados por la conciencia colectiva. Y si esta captacin
solo se registra cuando en alguna ocasin, los eventos extremos superen
significativamente un cierto umbral de dao. Una consecuencia de esta falta de
conciencia colectiva es la escasa o nula mejora del sistema de alerta y emergencias
para manejar estos fenmenos extremos.
IV.b.2) Decretos 486/2008 y 490/2009
Con el antecedente de la inundacin ocurrida en la ciudad de La Plata
el 28 de febrero de 2008, y en atencin a la situacin extendida en la provincia, se
sancion el Decreto 486/08 por el cual se declar el estado de emergencia hdrica de
diversos partidos de la Provincia, entre los cuales se encontraban La Plata, Berisso y
Ensenada, para la realizacin de obras necesarias y la implementacin de las acciones
tendientes a la reparacin de los daos producidos, o que se produzcan, como
consecuencia de los fenmenos climticos verificados en territorio provincial.
De este modo, con fecha 18 de marzo de 2008, es decir cinco aos
antes de la inundacin del 2 de abril de 2013, el gobernador de la provincia de Buenos
Aires, Daniel Scioli promulgo el decreto 486/08 (publicado en el boletn oficial del 4 de
abril de 2008 n25872) en consideracin a lo tramitado en el expediente 2400-5242/08
de la Direccin Provincial de Saneamiento y Obras Hidrulicas dependiente del
Ministerio de Infraestructura, por el cual se gestiona declarar, en los trminos de la ley
11.340, la emergencia hdrica.
Mediante el artculo 1 de ese decreto el gobernador declara el estado
de emergencia de carcter hdrico, en el marco de la ley 11.340 por el trmino de un
ao, a los efectos de la realizacin de las obras necesarias y la implementacin de las
acciones tendientes a la reparacin de daos producidos o que se produzcan como
consecuencia de dicho fenmeno en distintos partidos de la provincia entre los que se
cuentan La Plata, Berisso y Ensenada. En funcin de esto, por el artculo 2 se dispone
que: las acciones que demande la instrumentacin del presente decreto estarn a
cargo de la Sra. Ministra Secretaria en el departamento de infraestructura, a cuyo fin
podr ejecutar obras y contratar la prestacin de servicios o suministros con destino a
prevenir y/o solucionar las situaciones o reparar los perjuicios causados por el

fenmeno acaecido, en los casos en que se encuentre comprometida la seguridad o la


salud de las personas, o en forma inminente, la integridad de los bienes del dominio del
estado o de los particulares. Finalmente, en el artculo 5 se faculta al Ministerio de
Economa para que en funcin de la emergencia declarada se efecten las
adecuaciones presupuestarias que resulten necesarias.
El decreto 490/09 prorroga la vigencia de esta normativa por 180 das
a partir de su vencimiento.
La promulgacin de este decreto da cuenta de que la gravedad de la
situacin en la provincia, y particularmente en nuestra ciudad era manifiesta desde
mucho que ocurriera la catstrofe. De este modo las responsabilidades de tomar
acciones que puedan prevenir y evitar las trgicas consecuencias que tuvo la lluvia del
2 de abril de 2013 se magnifican.
Cabe destacar que entre los considerandos expresados en el decreto
encontramos que: ante la situacin de desastre provocada por los fenmenos
climticos verificados en territorio provincial, es menester que el Gobierno de la
Provincia provea la ms urgente asistencia a damnificados, afectados por
circunstancias de fuerza mayor, mediante acciones concretas y prestaciones que
morigeren la situacin que los aqueja () los daos materiales de extrema gravedad
causados por el fenmeno continuo obligan a declarar en estado de emergencia en las
zonas afectadas por el mismo () atento al estado de situacin descripta se hace
necesario concretar la realizacin de acciones y obras de mejoramiento de capacidad
de conduccin hdrica de canales y arroyos, mejoramiento de drenajes y proteccin
de cascos urbanos y atencin primaria en la emergencia.
Ante este estado de situacin, es evidente que la falta de condiciones
en que se encontraba la infraestructura hidrulica en La Plata a los fines de enfrentar
las condiciones climatolgicas actuales era, desde por lo menos cinco aos antes, de
pblico conocimiento. El riesgo que corran los habitantes de los partidos sobre los
cules se declar la emergencia hdrica era conocido por los funcionarios encargados
de velar por su seguridad y deba ser reducido o eliminado. Sin embargo, las acciones
tomadas al respecto resultaron a la luz de los acontecimientos, inusitadamente
insuficientes. Sabemos que estas acciones no pueden resolverse en semanas ni en
meses, pero el lapso de cinco aos y la cantidad de otras obras y gastos en general que
vemos que han sido priorizados por la provincia nos pone de manifiesta la falta de

consecuencia en relacin a las responsabilidades desprendidas de esta declaracin de


emergencia hdrica.
Este decreto no volvi a ser prorrogado en el ao 2010, sin embargo
no hay constancias de cules fueron los cambios sustantivos en la situacin hdrica de
estas ciudades de la provincia de Buenos Aires, y particularmente de La Plata, Berisso y
Ensenada que tuvieron lugar entre esos aos. No ha sido demostrada la existencia de
obras que resuelvan la situacin de emergencia en la que nos encontrbamos y que
efectivamente permitan la conclusin de hecho, por omisin de la prorroga y no por
manifestacin explcita de ese estado. Si esta situacin fue generada por el
Gobernador sin que se encontraran resueltos los extremos que oportunamente
generaron la necesidad de que se declare la emergencia hdrica esto da cuenta de su
responsabilidad respecto de la toma de todas las medidas necesarias para evitar la
inundacin que finalmente termin ocurriendo el 2 de abril de 2013. Durante el 2008 y
el 2009 fue reconocida una situacin de excepcional vulnerabilidad de nuestra ciudad,
sin motivos esto se desconoci un ao ms tarde.
IV.b.3) Amparo por el Cdigo de Ordenamiento Urbano (COU)
Que en el marco de la causa n 103883/2010 que tramitara ante el
Juzgado Federal n 4 el Colectivo de Abogadxs Populares La Ciega junto con
organizaciones ambientalistas present un accin de amparo ante las reformas en el
Cdigo de Ordenamiento Urbano que rige en nuestra ciudad. En esa oportunidad se
daba cuenta de las consecuencias perjudiciales en trminos ambientales que poda
tener la implementacin de esa normativa.
En este sentido se adverta que el COU sancionado mediante la
Ordenanza n 10607 instrumentaba significativos y perjudiciales cambios en la
normativa que rige la planificacin del casco urbano de la ciudad de La Plata sin haber
dado intervencin al organismo federal competente (la Comisin Nacional de Museos
y Monumentos y Lugares Histricos) incumpliendo lo dispuesto por la ley 12.665. En la
misma oportunidad se accionaba tambin, contra la Comisin Nacional de Museos y
Monumentos y Lugares Histricos por haber omitido intervenir. La exposicin sealaba
que el nuevo Cdigo de Ordenamiento Urbano lesionaba el derecho a la salud, el
ambiente, la vivienda, etc. Si bien se pona el acento en la afectacin al diseo
urbanstico, resulta una consecuencia lgica de esa afectacin, la falta de obras
hidrulicas que acompaen ese crecimiento exponencial, ausente de toda planificacin

y por ende el peligro cierto de que se produzca una catstrofe como la que finalmente
ocurri en nuestra ciudad.
De este modo, dos aos antes de la catstrofe sucedida durante la
noche del 2 al 3 de abril de 2012 advertamos que Lo marcado nos debe llevar a
considerar y profundizar los efectos de la construccin indiscriminada de edificios y
torres en barrios de casas bajas y en barrios de alta densidad de poblacin. Estos
elementos afectan diversos aspectos de los habitantes, que van desde la identidad y la
fisonoma barrial, genera el colapso de los servicios pblicos y de la infraestructura,
del trnsito automotor y peatonal, ocasiona contaminacin visual y sonora, incrementa
la impermeabilidad de los suelos agravando la magnitud de las inundaciones, vulnera
el derecho a la privacidad y obstaculiza la luz solar a los linderos debido a las alturas
importantes de los proyectos que finalmente restringen el acceso a bienes pblicos
bsicos, con el consiguiente deterioro irreparable y progresivo de la calidad de vida de
cientos de vecinos. En sntesis, porque los barrios residenciales dejan de ser tales para
convertirse en reas densamente pobladas y, de esta manera, zonas enteras de casas
bajas con ricos y emblemticos perfiles edilicios dejan de ser reconocibles vindose
alteradas por edificios en altura de dudoso valor arquitectnico que destruyen su
identidad (el resaltado nos pertenece).
Finalmente se solicit que se declare que el Cdigo de Ordenamiento
Urbano, que haba sido aprobado irregularmente con fecha 28 de abril de 2010,
importaba una grave afectacin ambiental y violaba con arbitrariedad e ilegalidad
manifiesta derechos y garantas constitucionales.
Como consecuencia de ello, se solicit que se ordene la nulidad de la
ordenanza 10.703 (Cdigo de Ordenamiento Urbano de la ciudad de La Plata) y se
establezca un mecanismo interjurisdiccional e interdisciplinario para concertar un
proyecto que regule la planificacin del casco urbano de la ciudad. Hasta tanto se
resolviera dicha situacin, se incoaba una medida cautelar de no innovar a los fines de
que, en lo que interesa a esta parte, se suspenda la autorizacin y aprobacin de
construcciones de edificaciones que prevean ms de tres niveles, y la suspensin de
aquellas obras que haban sido autorizadas luego de la puesta en vigencia de la
normativa cuestionada.
Del mismo modo se requera la suspensin de toda obra de
modificacin, alteracin o remocin del patrimonio forestal y arbreo de la ciudad y

toda obra de modificacin y/o alteracin estructural de la trama urbana de la ciudad;


en ambos casos en tanto estas no fueran aprobadas por la Comisin Nacional de
Museos y Monumentos y Lugares Histricos. La accin impulsaba la necesidad de la
misma revisin respecto de cualquier modificacin de espacios libres, con vegetacin o
pblicos.
Asimismo, y en concordancia con lo dispuesto en el decreto 1308, se
requera a la autoridad jurisdiccional la activacin de polticas pblicas tendientes a
auxiliar a las familias particulares al cuidado y conservacin de las viviendas, y la
realizacin de un relevamiento de las ocupaciones irregulares de todos los espacios
verdes de la ciudad, como ramblas, bulevares, plazas, a fin de detener el uso indebido
de estas por parte de empresas y devolverle el carcter de uso pblico protegido por
ese decreto.
Dentro de las medidas cautelares que se solicitaron oportunamente,
en relacin con el objeto del siguiente proceso, encontramos las siguientes:
Se disponga la suspensin inmediata en la entrega de permisos de
obra para aquellos proyectos que superen los tres pisos de altura, los cuales para
empezar su ejecucin deber ser aprobado el proyecto por la Comisin Nacional de
Museos y Monumentos Histricos, la cual analizar su conveniencia, estudiando su
impacto ambiental, sociolgico, urbanstico, patrimonial, de estilo y otros que
considere.
Se disponga la suspensin de las obras edilicias de aquellas obras que
hayan sobrepasado los tres niveles de altura o en sus planos se disponga una altura
mayor a tres niveles de altura que estn en actual ejecucin o no hayan comenzado las
obras. Previo a la continuacin de dichas obras, deber ser aprobado el proyecto por la
Comisin Nacional de Museos y Monumentos Histricos, la cual analizar su
conveniencia, estudiando su impacto ambiental, sociolgico, urbanstico, patrimonial,
de estilo y otros que considere.
Se disponga la suspensin de las obras en espacios verdes
planificados como de uso pblico, hasta tanto no se realicen los anlisis ambientales
respectivos por la Comisin de Patrimonio Local y por la Comisin Nacional de Museos
y Monumentos y Lugares Histricos
Ello en tanto se vulnerara derechos fundamentales de los vecinos,
como son el derecho a la salud, el derecho a gozar de un ambiente sano y equilibrado

(por la distorsin de la armona paisajstica con el entorno natural) y la degradacin del


patrimonio cultural (preservacin arquitectnica- histrica) y el derecho de propiedad
(por la desvalorizacin de los inmuebles cercanos en relacin a la condicin y
caractersticas tursticas de la zona).
Ante estos argumentos, con fecha 15 de octubre de 2010 el Dr. Jose
Luis Deglau, Juez Federal subrogante, resuelve Hacer lugar al pedido de medida
cautelar efectuado por la parte actora con los siguientes alcances: a)Suspender las
obras de demolicin y/o reformas de viviendas ubicadas en el casco urbano fundacional
comprendido por las calles 32 a 71 y 122 a 31 (artculo 1 Decreto Nacional 1308/99,
BO 16/11/99) que se encuentren protegidas por la ordenanza 5338/82 de la
Municipalidad de La Plata, como as tambin la suspensin de demolicin y/o reformas
de viviendas declaradas con valor patrimonial por el Decreto 1579/06 de la
Municipalidad de La Plata que no cuenten, en ambos casos, con la debida intervencin
de la Comisin Nacional de Museos y Monumentos y Lugares Histricos. b)Suspender la
entrega por parte de la Municipalidad de La Plata de nuevos permisos de obra respecto
de las viviendas a que hace referencia el punto anterior (a) que no cuenten con la
debida intervencin de la Comisin Nacional de Museos y de Monumentos y Lugares
Histricos. c) Disponer la suspensin de las obras proyectadas en espacios verdes que
no cuenten con el anlisis ambiental respectivo expedido por la autoridad competente
(resolucin obrante a fs. 275 de la mentada causa).
IV.b.4) Colofn
La Plata ya se haba inundado con anterioridad, la lluvia del 27 de
enero de 2002 fue recordada durante aos como la peor inundacin de la historia de la
ciudad. En esa oportunidad incluso la Municipalidad de La Plata fue condenada a pagar
indemnizaciones a los vecinos que haban sufrido las consecuencias de estos hechos
debido a la falta de mantenimiento adecuado de los desages.
Luego el 28 de febrero de 2008 hubo una segunda gran inundacin y
ya se adverta que estos hechos ocurran cada vez con mayor frecuencia, ante esto el
Poder Ejecutivo de la Provincia de Buenos Aires creo el Consejo Provincial de
Emergencias que, segn el decreto 464/08, estara dedicado a la preparacin y
proyeccin de polticas que contemplen las posibles consecuencias ambientales y
sociales de los desastres, as como los eventuales daos en las obras de infraestructura
bsica y en los sistemas de produccin y abastecimiento.

Segn el mismo decreto el Consejo tena como funciones para lograr


los objetivos propuestos las de:
1. Asesorar al Gobierno de la Provincia de Buenos Aires en todo lo
relativo a las emergencias y desastres que pudieran acaecer dentro del mbito de la
misma, desarrollando programas a mediano y largo plazo.
2. Confeccionar un listado de hiptesis de riesgo y desarrollar los
planes de contingencia a aplicar para cada situacin, como as tambin los
mecanismos para su actualizacin. Dichos planes deben prever, en forma expresa, el
organismo que en cada caso resulte responsable de la conduccin de cada una de las
actividades que integran el Sistema.
3. Disponer la realizacin de estudios e investigaciones en materia de
emergencias y desastres juntamente con los organismos de incumbencia en la
emergencia tanto nacional, provincial y municipal como con organizaciones no
gubernamentales.
4. Organizar cursos, jornadas, congresos, seminarios acordes con las
temticas de las emergencias y los desastres en orden a fortalecer los recursos
humanos.
5. Realizar la evaluacin acerca de las necesidades de infraestructura
y capacitacin en materia de recursos humanos, tecnolgicos y materiales.
6. Planificar y proponer polticas de prevencin, mitigacin, respuesta
y recuperacin ante emergencias y desastres.
7. Proponer las reformas administrativas y legales necesarias en el
mbito provincial en materia de emergencias.
8. Proponer y proyectar convenios de cooperacin tcnica.
IV.c) Hechos ocurridos el 2 y 3 de abril
Reducir los hechos ocurridos el 2 y 3 de abril a una lluvia de
extraordinarias proporciones resulta a todas luces una simplificacin y una negacin
que no reviste, a dos aos de la catstrofe, el menor anlisis.
Como se sealara en la sentencia del Juzgado en lo Contencioso
Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias, causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/
Poder Ejecutivo s/Habeas Data y acumuladas", la capacidad de respuesta frente a las
inundaciones puede ser incrementada con la implementacin un plan de contingencias
climticas y sociales que incluya sistemas de alerta temprana, modificaciones en la red

de estaciones de observacin meteorolgica, planes de evacuacin y reconstruccin, y


otras medidas preventivas, como elaboracin de mapas de riesgo, que puedan tener un
rpido impacto en la reduccin de prdidas tanto humanas como materiales.
Claramente las autoridades provinciales y municipales no adoptaron
las medidas necesarias para evitar la catstrofe, y prueba de ello resulta el informe
realizado por el Departamento de Hidrulica de la Facultad de Ingeniera de la
Universidad Nacional de La Plata (Estudio sobre la inundacin ocurrida los das 2 y 3
de abril de 2013 en las ciudades de La Plata, Berisso y Ensenada, disponible en
http://www.ing.unlp.edu.ar/institucional/difusion/archivos/informe_ing_unlp_inunda
cion.pdf), donde se da cuenta de la ausencia de informacin sobre la ejecucin de
planes de riesgo hdrico, sobre planes de alerta y contingencia para las cuencas
afectadas por el evento referido.
En efecto, seala dicho informe que a la luz del estudio de la
documentacin recabado a nivel municipal tanto como de la propia recepcin de los
vecinos [relevada por medio de encuestas y entrevistas], ha quedado en evidencia la
inexistencia de un sistema de alerta especfico diseado para la ciudad de La Plata.
Asimismo, no existe un plan de contingencia operativo a nivel municipal, y que las
acciones de evacuacin se desarrollaron caticamente, mayormente por medios
propios, y con un grado importante de desconocimiento por parte de la poblacin de la
ubicacin de las zonas de mayor o menor riesgo de inundacin.
Agrega que El SMN [Servicio Meteorolgico Nacional] emiti un
aviso meteorolgico a muy corto plazo a las 3:51 horas [2013-04-02] por ocurrencia de
lluvias intensas, con tres [3] horas de validez, y que De las consultas a la comunidad,
los trabajos in situ y la interaccin con los vecinos que prestaron su colaboracin, se
desprende claramente que una vez registradas las primeras evidencias de la magnitud
del evento, las acciones desplegadas a nivel local en pos de su mitigacin fueron
tardas y/o insuficientes.
Para mayor abundamiento, segn el informe realizado por el Colegio
de Trabajadores Sociales el 96,83 % de los evacuados lo fue por la sociedad civil: es
decir auto-evacuados, vecinos, familiares, desconocidos y otros; solamente el 3,17 %
lo fue por el estado, comprendiendo por estado a Bomberos, defensa civil y fuerzas de
seguridad.

Estas cifras dan cuenta de que en la noche del 2 al 3 de abril no


existi plan de contingencia alguno; esto tuvo consecuencias fatales, as lo
demuestran, entre otros, los siguientes casos:
Raimundo Eliseo Aguirre e Irene del Carmen Arias Burgos, ambos
casos fueron incorporados al listado oficial de vctimas fatales confeccionado por el
gobierno de la provincia de Buenos Aires los das posteriores a la tragedia,. Asimismo
son casos probados en la sentencia del Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1
a cargo del Dr. Arias, causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo s/Habeas
Data y acumuladas" donde ha quedado demostrado que fueron tambin victimas de
manipulacin por parte de las autoridades provinciales, quienes cambiaron la fecha y
hora del deceso adems de modificar los motivos que lo ocasionaron.
Ambos vivan en 15 y 521, cuando empez a inundarse llamaron al
107 y a emergencias pero les dijeron que estaban ocupados con la catstrofe. Segn
relat Irene, hija del matrimonio, a los medios: "como nadie los ayud y la casa
comenzaba a inundarse, mi viejo se carg al hombro a mam (discapacitada) y salieron
a pedir ayuda, pero a una cuadra se resbal: mi mam se perdi en el agua y l intent
nadar para buscarla, pero le dio un paro. No se vea nada y haba correntada".
Jorge Javier Daz, quien figura en el listado oficial de vctimas
publicado por el Gobierno de la Provincia de Buenos Aires, tena 30 aos y era
futbolista. En la madrugada del mircoles, mientras rescataba a sus padres por la zona
de 31 y 60, pudo sacar de la casa a su madre, pero cuando intent hacer lo mismo con
su padre perdi la vida, arrastrado por la correntada que bajaba por la calle. Su cuerpo
fue hallado flotando en el agua a la altura de circunvalacin y 70.
Cristian Mendoza, tena 19 aos y viva junto a sus abuelos Fernando
Mendoza y Feliciana Garay Ruiz, que tenan de cerca de 75 aos en Villa Elvira, calles 9
y 60 en una casilla que fue literalmente arrasada por el agua provocando el
fallecimiento de los tres. Estos casos fueron incorporados al listado oficial publicado
por el Gobierno de la Provincia de Buenos Aires.
Esteban Ezequiel Monjes, figura en el listado oficial de vctimas
publicado por el Gobierno de la Provincia de Buenos Aires, de slo 21 aos, albail,
fallece la misma noche de la inundacin, su cuerpo sin vida fue encontrado horas ms
tarde en un arroyo.

Jos Gerardo Sanzana Figueroa, de 62 aos, cuyo caso fue


comprobado en la sentencia del Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo
del Dr. Arias, causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo s/Habeas Data y
acumuladas" se dedicaba a la construccin; el dos de abril al momento de comenzar la
lluvia se desplazaba en su camioneta Ford Ranger por la zona de 143 y 46. El vehculo
fue arrastrado por el agua desbordada por el arroyo cercano y su interior comenz a
llenarse de agua, lo que ocasion la muerte del Sr. Sanzana que fue encontrado a las
10 de la maana del mircoles, an dentro de la camioneta, por vecinos del lugar.
Alejandro Nucitelli, cuyo caso tambin qued demostrado en la
sentencia dictada por el Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr.
Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas" al momento de la inundacin se encontraba trabajando
como remisero, se quedo con su auto en la rambla de 66 y 28 aproximadamente a las
18 hs. A la medianoche lo rescataron en una camioneta particular y lo llevaron al
hospital italiano donde ingreso inconsciente, con hipotermia pero an con pulso.
Intentaron reanimarlo durante unas dos horas. Estuvo en la unidad coronaria y en
terapia intensiva. El primer informe mdico que le dieron a su mujer fue que haba
entrado en coma, con un cuadro de hipotermia, que haba sufrido una arritmia
cardaca, y que el dao cerebral era muy grande porque haba estado seis horas en un
auto bajo el agua, sin oxgeno. Muri 15 das despus, el 18 de abril, a la 1.45, por
encefalopata hipxica. Sumersin, segn el certificado de defuncin fechado el 19
de abril. La falta de oxgeno por una inmersin da su cerebro y falleci.
Josue Gonzalo Suarez Salazar, este caso resulta uno de los ms claros
respecto de la manifiesta intencionalidad de manipular la informacin y ocultar la
verdad de las causas y circunstancias en las que fallecieron las vctimas por parte de las
autoridades provinciales. Conforme las constancias en IPP 06-00-012922-13, y como
tambin ha quedado demostrado en la sentencia del Juzgado en lo Contencioso
Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias, donde se destac que En ese marco, cabe
recordar que el jueves 4 de abril de 2013, a slo dos das de ocurrida la tragedia, el
Poder Ejecutivo, de manera apresurada y sin investigacin previa alguna, intent dar
por concluida la cuestin dando a conocer a travs de los medios de comunicacin un
listado de 51 personas fallecidas a causa del temporal, cerrando el cmputo a modo de
un numerus clausus. Tal actitud qued evidenciada en das posteriores, al conocerse el

caso de Nlida Reyes como vctima del temporal, que en lugar de ser incluida al listado
oficial, desde el Poder Ejecutivo se manipul la informacin eliminando de la lista a
Josu Gonzalo Suarez Salazar (quien falleci electrocutado durante la inundacin), para
incluir a Nlida Reyes, de manera que el nmero de fallecidos permaneciera
inalterado.
Finalmente, en la sentencia mencionada ha quedado demostrado
que su muerte se encuentra vinculada en forma directa a la catstrofe climtica. De las
pruebas recolectadas en dicha causa se desprende que durante la tormenta el Sr.
Suarez Salazar se encontraba en su domicilio de la calle 16 y 517, que dicha zona se vio
afectada por la inundacin, que el suministro elctrico recin fue interrumpido el da 3
en horas de la maana, que la vivienda del difunto presenta caractersticas precarias,
que el ltimo contacto que tuvo con sus allegados fue el da 2, en horas de la tarde
cuando comenzaba la tormenta y que las conclusiones de la autopsia indican que el
deceso se produjo entre los das 2 y 3 de abril a causa de un sndrome asfctico por
electrocucin.
Dolores Felicidad Fernndez, ha quedado debidamente probado en
en la sentencia del Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias,
causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Podr Ejecutivo s/Habeas Data y acumuladas",
conforme las conclusiones correspondientes a la pericia ambiental agregada a fs.
3154/3155 que la inundacin del da 2 de abril afect severamente la vivienda y zona
de residencia de la Sra. Fernndez, quien falleci dentro de su vivienda sin
posibilidades de ser rescatada por familiares ni vecinos.
IV.d) Hechos ocurridos con posteridad al 2 de abril
Consideramos que la participacin criminal no se agota con los
hechos ocurridos el 2 y 3 de abril sino que se completan con el accionar de los
funcionarios del poder ejecutivo provincial y municipal en los das posteriores a que se
inundara la ciudad.
Y ello as, con motivo de las decisiones que se adoptaron -y aquellas
que no-, que costaron la vida de seres humanos, es decir, decisiones que tienen
consecuencias criminales.
La respuesta que brindo el comit de crisis no hizo que ms que
inundar las calles de la ciudad de gendarmes y policiales, a los fines de cuidar no
sabemos bien que, ya que la ciudad estaba destruida Esta decisin es la contracara de

lo que no se hizo: no se implement un plan sanitario acorde a la situacin, no se


convocaron mdicos de otros hospitales de la provincia, no se destinaron recursos
para asistir a los damnificados, no se designaron psiclogos para brindar asistencia, no
se realizo un censo sanitario poblacional
Segn el informe realizado por el Colegio de Trabajadores Sociales el
lugar de refugio en el 78,72 % de los casos fue en casas particulares, y solamente el
4,77 % en alguna institucin publica, el 10,97 en otros lugares, el 4,24 en un club o
unin vecinal, y el 1,28 ns/nc.
En tanto, segn el informe en cuestin, el 73,64% de las viviendas
encuestadas declararon que recibieron agua potable con posterioridad a la inundacin
mientras que el 26,36 % declararon que no recibieron agua. Ahora bien, de las
viviendas que recibieron agua potable, el 81,63 % declaro que el agua se la entrego la
sociedad civil, (amigos, caritas, centro comunal, centro cultural, clubes, cruz roja,
particulares, familiares, iglesias, organizaciones sociales, vecinos, voluntarios) y
solamente el 18,36 el Estado (Absa, bomberos, ejercito, escuelas, gendarmera,
municipalidad, universidad).
Por otra parte, el 77,38 % de los encuestados declar que no
recibieron atencin sanitaria con posterioridad a la inundacin mientras que el 22,61
% s manifest haberla recibido.
De lo expuesto, resulta evidente que si la respuesta estatal no
hubiese estado dirigida a acrecentar un poder de polica y se hubiesen dispuesto
algunas de las medidas de socorro y ayuda integral a los damnificados a las que
hiciramos referencia, se hubiesen podido evitar prdidas de vidas humanas, en casos
tales como los de:
Mara Alcira Daz, cuyo caso se encuentra probado en la sentencia
dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias, en el
marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo s/Habeas Data y
acumuladas". En esas actuaciones, a fs. 3689/91 se encuentra agregada copia de la
declaracin del Sr. Eduardo ngel Gonzlez, ex-esposo de la Sra. Mara Alcira Daz,
quien viva junto a la hija de ambos en la calle 2 N 1948 e/ 512 y 513 encontrndose
enferma, con problemas de pulmn, en cama y respiracin asistida. Que la noche del 2
de abril recibi un llamado telefnico de su hija Ayeln Roco, manifestndole que el
agua haba ingresado a su casa por lo que se dirigi all, llegando alrededor de las 12 de

la noche con el agua que le llegaba al nivel de la cintura. Que luego de un rato, ante
reiterados llamados a defensa civil para que los auxiliaran y trasladaran a la Sra. Mara
Alcira Daz al hospital -ya que no tena ms oxgeno-, le manifestaron que la ayuda
estaba en camino, pero pasadas dos horas sin que llegara, decidi salir a la calle a pedir
ayuda. As, consigui que un civil que se trasladaba en un bote, lo acompae al
domicilio para auxiliar a Mara y poder llevarla al centro Comunal de la calle 7 entre
510 y 511. All la subieron a una camioneta particular y la trasladaron al Hospital de
Gonnet. Relat que cuando llegaron, todos mojados, pusieron a Mara en una sala
donde haba 2 cadveres. Que se qued en el Hospital hasta las cuatro y media de la
maana retirndose a su domicilio dado que no poda quedarse con Mara en la
guardia y, segn lo que le manifestaron las enfermeras, ya le estaban por poner el
oxgeno. Que Mara tuvo un paro cardaco estando en la guardia aunque lograron
reanimarla. Luego fue dada de alta y la trasladaron a su domicilio, el que se encontraba
destrozado y hmedo, dnde se instal junto a su hija. Que desde ese momento su
salud comenz a desmejorar rpidamente hasta que falleci el da 27 de abril
Clara Venecia Garca, cuyo caso se encuentra probado en la
sentencia dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr.
Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas". En esas actuaciones a fs. 3137 consta la declaracin
testimonial de la Sra. Isabel Margarita Aedo Cofre, madre de Clara Venecia Garca,
quien expres que su hija falleci el da 23 de junio de 2013 a causa de la inundacin.
Que sta viva sola en el Barrio del Carmen, en la calle 95 y 127. Que el da de la
inundacin el nivel del agua en la vivienda de su hija lleg a la altura de la cintura,
perdiendo todo lo que tena, incluso recuerdos de una hija que haba fallecido hace
dos aos. Que a raz de ello comenz a padecer un profundo estado depresivo y el da
23 de junio de suicid.
Mara Anglica Pacheco de Rojas, cuyo caso se encuentra probado
en la sentencia dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del
Dr. Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas". En esa oportunidad, segn el relato de su hija, Ana
Mara Rojas, la vctima haba ingerido agua y lleg con hipotrmia a la casa del vecino.
Que durante los primeros das luego de la inundacin estuvo bien, pero
posteriormente comenz con vmitos y diarrea, tena altibajos y a raz de la

inundacin, por el agua ingerida, iba presentando distintas patologas. Que en la


madrugada del da 5 de mayo llamaron a una ambulancia y al da siguiente fue
internada en la clnica Ipensa con un cuadro de deshidratacin. All la compensaron
pero a la maana siguiente sufri un paro cardiorrespiratorio del cual no la pudieron
sacar pese a los intentos de reanimacin.
Ricardo Rojas, cuyo caso se encuentra probado en la sentencia
dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias, en el
marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo s/Habeas Data y
acumuladas". Ricardo era el esposo de Mara Anglica Pacheco de Rojas, a los dos das
tuvo un virus a consecuencia de todo lo que traa el agua, y anmicamente estaban
mal. A partir del fallecimiento de su esposa, el Sr. Rojas dej de comer y se deterior
rpidamente, sin poder recuperarse, falleciendo el da 18 de junio.
Carlos Mndez Roda, cuyo caso se encuentra probado en la
sentencia dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr.
Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas", segn un del Director de la Clnica donde se atendi,
Roda el da 4 de mayo fue internado en terapia intensiva un colega mdico con un
brusco cuadro de colapso cardiocirculatorio con compromiso en la funcin respiratoria,
quien luego falleci. Manifest que las lesiones cutneas que tena el paciente en
ambos miembros y regin plvica, eran compatibles con una maceracin de piel por
inmersin, conclusin a la que arrib luego de tomar conocimiento de que haba
permanecido entre 14 y 16 horas auxiliando a sus vecinos de los efectos de la
inundacin y brindando atencin mdica. Esa permanencia en el agua, sumada a las
condiciones particulares del paciente (obesidad y diabetes) generaron el medio
apropiado para instalar complicaciones, suprimiendo la capacidad de defensa en un
rea del 30 al 40% de la superficie corporal.
Juan Jos Martinez, cuyo caso se encuentra probado en la sentencia
dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias, en el
marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo s/Habeas Data y
acumuladas", sufra problemas del corazn y no poda realizar esfuerzos, no obstante
lo cual, el da de la inundacin estuvo cinco horas sacando agua con un trapo de
cocina. Que al siguiente da, mientras se encontraban colaborando en la casa de sus

suegros, el Sr. Martnez se descompens cayendo al suelo con un cuadro de


descompensacin, vinculado segn su familia y vecinos, a la situacin de estrs vivida.
Jess Adelino Azcua, cuyo caso se encuentra probado en la sentencia
dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias, en el
marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo s/Habeas Data y
acumuladas" quien el da 5 de abril se encontraba limpiando la parte trasera de su
casa, momento en el cual se descompuso y un familiar llam al servicio 911, quienes le
indicaron que deba llamar al servicio 107 y como estos tardaban en llegar, lo llevaron
a la salita sanitaria del barrio, en donde fue asistido por un mdico que le provey
oxigeno e intent reanimarlo, luego lleg la ambulancia que tambin lo asisti y
pasados unos minutos le informaron que haba fallecido.
Ana Catalina Moreyra, cuyo caso se encuentra probado en la
sentencia dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr.
Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas", se inund y fue encontraron el 3 de abril empapada,
con la casa llena de barro, con prdida de conciencia y diciendo incoherencias. En los
siguientes das mejor hasta que present fiebre y el mdico le diagnostic una
infeccin urinaria. Como la situacin empeor, decidieron internarla y fue trasladada a
la Clnica Althea, donde le confirmaron el diagnstico resaltando la gravedad de la
dolencia, producto del agua contaminada en la que haba estado y haba tragado. Que
con los das fue empeorando su cuadro y finalmente el 17 de abril falleci.
Elba Mara Lujn Maquirriain, cuyo caso se encuentra probado en la
sentencia dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr.
Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas", se inund el da de la tormenta con aproximadamente 2
metros de agua y durante 3 o 4 horas estuvo arriba de una mesa. En los das
posteriores contrajo un virus, que le produjo muchos vmitos. Los mdicos que la
asistieron manifestaron que probablemente el virus era a causa de la inundacin, pero
que no era un cuadro para internar y le recomendaron unas gotas para los vmitos. A
los cinco das falleci.
Fernando Pea cuyo caso se encuentra probado en la sentencia
dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias, en el
marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo s/Habeas Data y

acumuladas" empez a llamar a servicios de ambulancias y ninguno responda, razn


por la cual, se comunic con un amigo que vive a cuatro cuadras de la casa de Pea,
quien se dirigi a su domicilio, donde ya haba llegado su ex mujer para auxiliarlo. Que
lo trasladaron al Hospital San Roque de Gonnet. Sin embargo, le dio un paro
cardiorrespiratorio del cual no lograron sacarlo y falleci. Sus familiares declararon en
el marco de las actuaciones mencionadas y sealaron que el hospital no contaba con
los recursos apropiados para atender la patologa de Fernando, ya que permaneci en
la guardia con un cuadro que mereca otro tipo de tratamiento y ni siquiera fue
derivado a terapia intensiva, u otro lugar con la aparatologa necesaria para poder
monitorearlo adecuadamente
IV.e) Vctimas fatales
Los hechos relatados, la no anticipacin y toma de las medidas
necesarias a pesar del conocimiento previo del riesgo, la falta de un plan de
contingencia que diera respuesta adecuada y suficiente durante la noche del 2 al 3 de
abril de 2012 y la falta de un plan sanitario posterior tuvieron como consecuencia al
menos 89 vctimas fatales, ellas son:
1. Bernardo Abel Aguirre.
2. Raimundo Eliseo Aguirre.
3. Lucila Ahumada.
4. Irene del Carmen Arias Burgos.
5. Juana Mara vila.
6. Jos Luis Barnetche.
7. Nlida Carmen Bartolom.
8. Floria Benvenuto.
9. Cora Elida Carmona.
10. Rita Esther Cebey.
11. Dora Esperanza Chas.
12. Jos Cid.
13. Elba Ana Cisneros.
14. Jorge Pio Colautti.
15. Delia Susana Colonna.
16. Oscar Alberto Crippa.
17. Jorge Javier Daz.

18. Anastasia Ferreyra.


19. Celia Esther Galli.
20. Jos Mario Galzerano.
21. Feliciana Garay Ruiz.
22. Hilda Esther Ghidini.
23. Nilda Lujn Godoy.
24. Carlos Alberto Golatilech.
25. Haydee Esmeralda Gonzlez.
26. Nicols Serapio Guerrero.
27. Hugo Horacio Jurado.
28. Rodolfo Juan Jurado.
29. Alberto Nstor Lancon.
30. Leonor Alicia Lancon.
31. Orlando Ricardo Logiurato.
32. Haydee Alejandra Manise.
33. Filomena Mannarino.
34. La Anglica Marconato.
35. Cristhian David Mendoza Bentez.
36. Fernando Mendoza.
37. Esteban Ezequiel Monjes.
38. Enrique Monzn.
39. Felicita Morel.
40. Elsa Isabel Pez.
41. Eutimia Clara Palomino.
42. Guillermo Ral Piotti.
43. Anah Posse.
44. Nlida Reyes.
45. Luis Mario Rivero.
46. Ren Gloria Rojo.
47. Dora Romero.
48. Enrique Abel Salinas.
49. Jos Gerardo Sanzana Figueroa.
50. Amlcar Vicente Scarlan.

51. Juan Alberto Varela.


52. Mara Beatriz Velinzas.
53. Juan Carlos Garca.
54. Hebe de Las Mercedes Oleastro Ballve.
55. Carlos Mancuso.
56. Alberto Jos Colombo.
57. Alejandro Nuccitelli.
58. Edgardo Norberto Reguera.
59. Cristina Valcarce.
60. Francisca Berta Ibarra.
61. Josu Gonzalo Surez Salazar.
62. Lidia Anglica Brtoli.
63. Carlos Alberto Salagre.
64. Mara Anglica Pacheco de Rojas.
65. Ricardo Rojas.
66. Dominga Araujo.
67. Rosa Pieiro.
68. Carlos Mndez Roda.
69. Dora Mabel Scaccheri.
70. Juan Jos Martnez.
71. Mara Elena Cazzola.
72. Elida Noem Bisceglia.
73. Jess Adelino Azcua.
74. Gernimo Kossman.
75. Osvaldo Alfredo Scafati.
76. Ana Catalina Moreyra.
77. Clara Venecia Garca.
78. Elba Mara Lujn Maquirriain.
79. Mara Alcira Daz.
80. Mara Elida Snchez.
81. Aurora Quesada.
82. Juan Carlos Etcheberry.
83. Octavia Justina Cabrera

84. Elosa Candia.


85. Nelly Carmen Pelhan.
86. Dolores Felicidad Fernndez.
87. Fernando Pea.
88. Horacio Rubn Albertella.
89. Ricardo Luis Gonzlez
Estos nombres hablan por s mismos de la magnitud de la catstrofe.
Oportunamente, al momento de analizar las responsabilidades de las personas
sealadas como posibles imputados respecto de los hechos ocurridos se analizar
pormenorizadamente en qu delitos o encuadres jurdicos se traducen en particular
cada una de estas vctimas.
V.- DERECHO: PARTICIPACIN CRIMINAL - CALIFICACIN DE LOS
HECHOS
V. a) Imputacin alternativa
En este escrito recurriremos a una imputacin alternativa. Esta
alternatividad, se expresar en el punto participacin criminal a travs de dos
modelos tericos de gran predicamento en la actualidad.
En este sentido corresponde, antes de abordar el punto siguiente,
destacar autorizada doctrina procesal que opina favorablemente sobre el instituto de
la acusacin alternativa, fundada en razones de economa procesal y de resguardo de
garantas constitucionales de los imputados.
En este sentido encontramos por ejemplo las opiniones vertidas por
D Alessio en su Cdigo Penal comentado y anotado, parte especial artculos 79 a 306;
1 Edicin, Buenos Aires, La Ley, 2004, pg. 920.
Tambin Julio Maier se pronuncia a favor de la acusacin alternativa
(Derecho Procesal Penal; 2 Edicin, Buenos Aires, Editores del Puerto S.R.L., 2004,
tomo I, pg. 609).
As, siempre y cuando las hiptesis construidas se encuentren
debidamente descriptas y circunstanciadas, y ordenadas de manera que permitan
entender cul es la tesis principal y cul o cules las subsidiarias, el autor sostiene que
sta es la mejor solucin para garantizar el pleno ejercicio del derecho de defensa.
(Ob. Cit. p. 568).

Podemos afirmar entonces que la utilizacin de la acusacin


alternativa redunda en beneficios para el sistema de justicia, no existiendo obstculo
legal para su aplicacin.
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el Fallo
Luque 8 dijo que: El fundamento de la institucin de la acusacin alternativa o
subsidiaria, basada en el hecho diverso, debe buscarse en la razn prctica consistente
en evitar que el proceso vuelva a una etapa anterior para que se reformule la
requisitoria fiscal y, tal vez, el auto de elevacin a juicio en violacin, justamente, de los
principios de preclusin y progresividad y de la garanta del non bis in dem. Tampoco
se viol la garanta del non bis in idem, pues, justamente no hubo una persecucin
penal mltiple por un mismo hecho, en el sentido del doble riesgo o double jeopardy,
sino que se trat de un hecho diverso, alternativo y debidamente intimado e
imputado.
V. b) Participacin Criminal (Infraccin de deber o Dominio del
hecho)
Partimos de entender que ser el Seor Juez de Garantas, quien al
momento de elevar esta causa a juicio, efectuar una calificacin (provisional) de los
hechos, y que lo fundamental en esta etapa es cristalizar la plataforma fctica sobre la
que desarrollaremos nuestra hiptesis acusatoria. Sin embargo, no desconocemos que
la decisin que se tome en este punto, incidir necesariamente en la percepcin que
de aquellos hechos se tenga y en la pena en expectativa que en definitiva pesar sobre
los imputados.
Con estas manifestaciones como punto de partida, y teniendo en
cuenta lo ya manifestado en el punto V.a) respecto de la imputacin alternativa,
sostendremos como hiptesis principal una imputacin en clave de infraccin de
deber y como hiptesis subsidiaria una imputacin bajo el clsico criterio rector del
dominio del hecho.
Necesariamente habr segn el sistema de interpretacin escogido,
consecuencias dismiles en cuanto a las imputaciones en concreto y as lo
distinguiremos en el punto VI. (Responsabilidades).
En este punto diremos que para determinar qu parte se ha tomado
en la ejecucin de un hecho delictivo, la ley no proporciona ninguna pauta. La solucin
8

Fallos: 325:3118 donde adhiri al dictamen del procurador Warcalde.

es tarea del intrprete. Esto ha llevado a autores como Donna y Bacigalupo, a afirmar
que Quin es autor y quin es cmplice o instigador es una cuestin que se determina
prejurdicamente 9.
La tarea del intrprete entonces, es la de aprehender en cada caso la
forma de intervencin criminal, posicionndose para dar cuenta de la diferencia
cualitativa que encierra esa eleccin.
Zaffaroni en su Derecho Penal Parte General, plantea que la decisin
poltica tendr carcter previo a la construccin del sistema de interpretacin,
sealndole de tal suerte su objetivo y que la actividad doctrinal y jurisprudencial,
nunca es inocente ni asptica 10.
El debate acerca de la autora y la participacin delictiva, ha llevado a
autores como Kantorowicz a opniar que probablemente se trate del captulo ms
oscuro y confuso de la ciencia del Derecho penal 11.
Ahora bien, la expresin dominio del hecho fue inaugurada por
Hegler en 1915, aunque su avance hasta convertirse en la concepcin dominante se
remonta a Welzel, siendo Claus Roxin, en su Autora y dominio del Hecho en 1963
quien puso en dilogo a todos los tericos del dominio del hecho, consolidando esta
teora e intentando a partir de all, una formulacin sistemtica sobre las diferentes
formas de participacin que a grosso modo pueden resumirse en:
1) Delitos de dominio:
a) Dominio de la accin propia del individuo (autora directa)
b) Dominio funcional del hecho, hecho que es ejecutado
conjuntamente con otros (coautora).
c)

Dominio de la voluntad de un tercero (autora mediata).

d) Cuando no se detente aquel dominio, se estar segn el caso


ante alguna forma de complicidad o ante una instigacin.
2) Delitos de Infraccin de deber: en estos casos, el dominio del
hecho resulta irrelevante y siempre estaremos ante una autora directa.
9

Bacigalupo Zapater, Enrique, Derecho Penal, Themis, Colombia 1996 ps 180 y ss.
En este sentido participamos del mtodo propuesto por ZAFFARONI, EUGENIO RAL; ALAGIA, ALEJANDRO Y
SLOKAR, ALEJANDRO, en Derecho Penal, Parte General, Buenos Aires, Ediar 2000, 1 ed., Cap. III, p. 79 y ss.
10

11

Kantorowicz, 1910, p. 306. Esta frase ha tenido una fuerte resonancia en el entorno del penalismo alemn; da
cuenta de ello Roxin, 1970, p. 10. Tambin vase Weber, 1935, p. 24 describe de un modo parecido el panorama de
la autora y la participacin como el captulo sin ninguna esperanza de solucin en la dogmtica del Derecho
penal.

Es a partir de esta doble distincin, desde donde puede trazarse la


lnea divisoria entre las distintas formas de autora y la participacin.
Destacaremos entonces que la teora del delito de Infraccin de
deber o Pflichtdelikten, ha sido inaugurada por Claus Roxin y que posteriormente ha
recibido aportes - entre otros - de autores como Bacigalupo, Jakobs, Javier Snchez
Vera Gmez Trelles 12 y Caro Jhon entre muchos otros.
En su ya referida obra, Roxin afirma, que:
Los tipos penales de la parte especial pueden sistematizarse
distinguindolos entre delitos de dominio y delitos de infraccin de deber. En los
primeros el legislador presupondra el dominio de la conducta tpica por parte del
autor, sea por s mismo, por intermedio de otro o conjuntamente con otros; en
cambio, en los segundos, el reproche penal se dirige a la infraccin de un deber
especfico del sujeto activo sin importar cmo la realice.
Como consecuencia de esta distincin, la autora y la participacin
tendrn que seguir necesariamente distintos principios segn el grupo de delitos de
que se trate. En el caso de los delitos de dominio resulta aplicable la teora del
dominio del hecho. En el grupo de los delitos de infraccin de deber, la presencia o
ausencia de dominio del hecho no debera tener ninguna trascendencia. Lo nico que
interesa, para determinar la autora es verificar que se haya producido la infraccin del
deber por parte del intraneus 13.
En los delitos de deber, la violacin de ste es una forma autnoma
de autora que nada tiene que ver con el dominio del hecho. Roxin renunci as -en
determinados delitos- al concepto del dominio del hecho y permiti que sea
reemplazado por un concepto de autor fundado, no slo en la relacin causal sino en
la vinculacin con el bien jurdico protegido cuya indemnidad debe ser asegurada si se
observan las reglas que impone el status de la institucin respectiva.
En el libro titulado Sobre el estado de la teora del delito de Editorial
Civitas Ediciones publicado en el 2000, en el que se recopilan discusiones de autores
como Jakobs, Shuneman, Frisch y Kholer, Roxin reflexiona lo siguiente:
12

Jakobs ha dicho que la teora fue consolidada y estructurada sistemticamente en habla castellana por Javier
12
Snchez Vera Gmez Trelles en su obra Delitos de infraccin de deber y participacin delictiva . Editorial Marcial
Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales. S.A. - Madrid 2002.13

O aquel que detenta esa calidad y que por lo tanto porta un personalsimo deber especial que entendemos debe
ser asignado social y jurdicamente

La cuestin es si cabra normativizar un poco el punto de vista del


dominio, por la va de institucionalizar un control o dominio en principios
preexistentes. Existen, en este sentido, relaciones institucionales que se basan
tpicamente en posibilidades fcticas de control pero que, aunque en el caso concreto
no se den stas, pueden soportar en cierta medida la posicin de garante por la
institucin. 14
Roxin ha concluido entonces, que el criterio del dominio del hecho no
es un principio universal para determinar la figura central del suceso, ni por tanto, la
autora, al menos en aquellos supuestos en los que el legislador ha formulado respecto
del autor cualificaciones especiales.
En estos tipos penales no es la calidad del funcionario ni el dominio
fctico de la situacin tpica lo relevante; lo que convierte a estos sujetos en autores
del delito, es la infraccin del deber estatal de comportarse de acuerdo a lo que sus
cargos exigen, deberes de los cuales estos sujetos son portadores.
Estos deberes son anteriores a los tipos penales, pero estn
reconocidos por estos, de forma que la obligacin, que originariamente es extrapenal,
se vuelve penal. Estn positivizados y reflejan las relaciones institucionales reconocidas
por el derecho penal. Dentro de este encuadre el obligado especial ha nacido slo
para ser autor directo, no as coautor, ni autor mediato, ni partcipe (instigador o
cmplice) 15 .
En puridad debiera esperarse que cada uno en su funcin sea un
centinela del bien jurdico que custodia. Estos roles definen qu se espera, como
dijimos, de un polica, de un miembro del ejrcito o de un alto funcionario poltico.
Una consecuencia que se desprende de esta mirada de los hechos es
la equivalencia entre la accin y la omisin.

14

ROXIN en, Sobre el estado de la teora del delito (Seminario en la Universitt Pompeu Fabra) - Claus Roxin,
Gnther Jakobs, Bernd Schnemann, Wolfgang Frisch, Michael Khler.- pag 201.- ao 2000.

15

Caro John, Delitos de infraccin de deber, en: Normativismo e Imputacin Jurdico penal. Estudios de Derecho
Penal Funcionalista, Per, 2010, 63 ss. Resulta evidente la equiparacin de la autora mediata e inmediata en este
tipo de delitos, incluso en ocasiones el propio legislador ha positivizado la autora mediata como forma de autora
en el propio tipo penal. As el art. 256 del Cdigo Penal argentino referido al delito de cohecho que tipifica el
comportamiento del funcionario pblico que recibiere dinero o cualquier otra ddiva por s (autora inmediata) o
por persona interpuesta (autora mediata).

En este sentido Dahrendorf ha planteado que: la ciencia jurdica


toma datos de la realidad y los explica de acuerdo a su cdigo, a su lenguaje, lenguaje
jurdico. As, cosas tan distintas como la accin y la omisin, pueden tener iguales
consecuencias; depende de la ciencia jurdica construir una explicacin en su lenguaje
para dar cuenta de este dato de la realidad y valorarlo 16.
Afirmamos entonces que del principio genrico no daar a nadie
(nemin laedere), se desprenden instituciones negativas (abstenerse de hacer para no
daar) pero tambin instituciones positivas (mandato de hacer para no daar).
Citando en este punto a Snchez Vera Gmez Trellez, corresponde
referir tambin que los deberes a los que aludimos son personalsimos, la lesin de
ellos se produce por parte de cada uno de los intervinientes de forma igual, completa e
independiente. Cada cual es autor y, entre ellos, en su caso, autores paralelos [] El
status de obligados personalsimos no se comparte con otros sujetos, sino que se
constituye siempre individual e inmediatamente respecto de un determinado bien
jurdico para su ayuda y fomento 17.
Entendemos entonces que en el caso que nos ocupa, el carcter de
funcionarios pblicos de los imputados, nos permite sostener como hiptesis principal
el encuadre bajo la teora del delito de infraccin de deber. Bajo esta mirada, los
obligados son siempre autores, independientemente de que ostenten o no el dominio
del hecho. Su intervencin siempre es central.
Sin embargo, ante el hipottico caso que el seor Fiscal entienda que
debe volverse a un esquema clsico bajo la teora del dominio del hecho,
desarrollaremos como hiptesis subsidiaria una imputacin en esos trminos, siempre
dejando a salvo que esta orientacin reconoce, tambin, diferentes miradas segn el
autor que sigamos.
16
17

Dahrendorf homo sociologicus pp 32 ss _(Sanchez Vera p. 71, 72).

Snchez Vera Gmez Trelles, tambin Jackobs AT, 21/22. Roxin en contra: cuando varios obligados especiales
lesionan en forma conjunta un deber conjunto, son coautores. Un Fallo Tribunal Supremo Alemn del 21 de
septiembre del 64 dijo: Si bien puede que ciertas instituciones positivas exijan a varias personas a la vez la
edificacin de un mundo en comn para ayuda y fomento de un bien jurdico, sin embargo, los deberes que se
imponen son per se, siempre individuales y personalsimos y nunca conjuntos - Lesch Sukzessive Beihilfe, p. 299. Y
Tribunal Supremo Alemn del 21 de septiembre del 64.

Diremos entonces que tambin esta teora toma en cuenta tanto lo


subjetivo (la voluntad del actuante) como lo objetivo (el aporte exterior al hecho) y
que si bien es cierto que fue Hegler quien en 1915 habl por primera vez del concepto
de dominio del hecho, no obstante el sentido que l le dio en aqul momento posea
un contenido ms referido a la culpabilidad del autor; por lo tanto, diferente de lo que
hoy se entiende por el concepto. Como ya hemos dicho, fue Welzel quien, en 1939, en
conexin con su conocida teora finalista de la accin, otorg a la autora un contenido
propio fijando el dominio del hecho como el criterio determinante del concepto de
autor.
Segn este nuevo entender, el dominio del hecho pasaba a ser ahora
un elemento general de la autora, donde el autor se presenta como seor de un
hecho: autor es el seor del hecho, donde l es seor sobre la decisin y su ejecucin;
quien lo instiga o colabora con l, participa ciertamente en el hecho, pero no es seor
sobre el hecho.
V. c) Calificacin de los Hechos. Los tipos penales
Expondremos de manera sinttica y general los tipos penales a los
que recurriremos, para luego en el punto responsabilidades desarrollar para cada
imputado qu grado de participacin y qu delitos imputaremos, efectuando una
distincin segn la imputacin principal y la subsidiaria. Los delitos endilgados son:
HOMICIDIOS (Art. 79 y ss. del Cdigo Penal)
El homicidio simple, consiste en matar a otra persona. El bien jurdico
protegido es la vida humana desde el nacimiento hasta su terminacin con la muerte.
Se destaca la subsidiariedad legal del tipo ya que se aplica cuando el acto de matar no
est sancionado por la ley con una pena diferente de la que prev el artculo. De esta
manera quedan fuera de la figura los casos en que s constituye alguno de los
homicidios agravados o atenuados que contemplan las disposiciones siguientes.
Siguiendo a Dalessio 18, la accin tpica es la de matar, es decir,
extinguir la vida de una persona. La ley no ha limitado los medios para la realizacin de
la accin tpica. Cualquier medio es tpico en cuanto pueda designrselo como causa
de muerte; por lo que pueden utilizarse medios morales que, en oposicin a los
materiales (que operan fsicamente sobre el cuerpo o la salud de la vctima), son los
18

Andres Dalessio. Cdigo Penal Comentado Buenos Aires, La Ley.

que obran sobre el psiquismo del agraviado afectando su salud y producindole la


muerte.
El delito se consuma, precisamente, en el momento de producirse la
muerte. El homicidio requiere que la muerte haya sido causada por la accin del autor,
sin que el tiempo transcurrido entre la realizacin de esta y la produccin de aquella
altere jurdicamente la relacin causal.
El dolo puede ser directo, indirecto o eventual. Seala la
jurisprudencia que el autor acta con dolo eventual cuando se representa como
probable la consecuencia lesiva de su accionar y a pesar de ello no desiste de este.
Homicidio por omisin
Siguiendo con Dalessio 19, son varios los autores que afirman que el
homicidio puede ser causado por accin u omisin. Segn este criterio, el hecho puede
ser cometido por omisin siempre que el sujeto activo se encuentre en alguna de las
situaciones que hacen nacer el deber jurdico de actuar con el fin de preservar la vida
del sujeto pasivo. Para esta postura, los casos en que exista dolo de matar sern tpicos
de homicidio, y los restantes quedaran comprendidos por el delito de abandono de
personas.
Bajo esta mirada es que sostendremos en nuestra hiptesis principal
las imputaciones por este delito.
Homicidios culposos
La caracterstica esencial del tipo culposo es su peculiar forma de
individualizacin de la accin prohibida, porque a diferencia del tipo doloso activo, en
que se individualiza mediante su descripcin, en el tipo culposo permanece prima facie
indefinida. Esto obedece a que los tipos culposos no criminalizan acciones como tales
sino en razn de un resultado que se produce por una particular forma de realizacin
de la accin, que presupone (de parte del agente) la provocacin de un peligro
prohibido, previsible y evitable.
Al ser tipos abiertos, se seala la necesidad de buscar una norma de
cuidado que los complete o cierre; lo que se explica a partir de la imposibilidad de
prever las innumerables formas en que la realizacin de una accin puede violar un
deber de cuidado y crear un peligro.

19

Andrs Dalessio. Cdigo Penal Comentado Buenos Aires, La Ley, T. 2 pg 6 y ss.

La conducta ha de ser violatoria de un deber de cuidado. Si bien el


artculo hace referencia a varias formas de comportamientos culposos, la doctrina
tradicional ha entendido que dicha enumeracin, en esencia, se reducira a dos
modalidades: la imprudencia y la negligencia.
As, por ejemplo, con referencia a la impericia, no se tratara de
reprimir la incapacidad genrica del autor, sino el haber emprendido una accin para
la que el sujeto se saba incapaz (imprudencia) o se deba saber incapaz (negligencia),
de acuerdo con las circunstancias concretas; y algo similar ocurrira con las dems
modalidades de la culpa. Se entiende que la negligencia es la falta de precaucin o
indiferencia por el acto que se realiza, y la imprudencia implica un obrar que lleva
consigo un peligro, de modo que, mientras el negligente no hace algo que la prudencia
indica hacer, el imprudente realiza un acto que las reglas de la prudencia indican no
hacer.
En las actividades reglamentadas o legisladas (como el trnsito, la
medicina, la prctica de deportes, etc.), las infracciones normativas son indicios de la
violacin del deber de cuidado, mientras que en las restantes ocasiones, como se
seal, es necesario acudir a pautas sociales de prudencia para cerrar el tipo.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos. Si no
existe esa posibilidad no hay violacin al deber de cuidado.
Sobre esta cuestin es importante destacar que si el autor tiene
conocimientos especiales superiores a la media, deben tomarse en cuenta ya que
posee una mayor previsibilidad (en esa rea) que otros que no los tienen.
Finalmente, cuando se trata de actividades en que intervienen varias
personas (por ejemplo por una divisin del trabajo) se aplica el principio de confianza,
segn el cual no es violatoria del deber de cuidado la accin de quien confa en que el
otro se comportar correctamente, mientras no tenga razn suficiente para dudar o
creer lo contrario. El lmite al principio est dado por el deber de observacin, de
manera tal que se viola el deber de cuidado cuando se mantiene la confianza pese a
que hay indicios de que el otro no se comporta conforme a lo esperado.
Actualmente, existe principalmente en relacin con los delitos
culposos una marcada inclinacin de la doctrina por la llamada teora de la

imputacin objetiva; en este sentido para considerar que una accin es tpica, se
requiere, ante todo, que haya provocado un riesgo no permitido. Pero es importante
aclarar que no toda creacin de un riesgo puede ser objeto de una prohibicin del
derecho penal, pues ello implicara una limitacin inaceptable de la libertad de accin,
lo cual nos permite afirmar que existen riesgos punitivos, que excluyen la tipicidad de
las conductas que los crean, aunque de ellos se pueda derivar un resultado tpico.
Adems, hay que considerar los casos en que existe una disminucin
del riesgo, como cuando el autor causa un resultado pero evitando a la vez la
produccin de uno ms daoso (por ejemplo una persona que desva un vagn, que de
continuar en su trayectoria podra matar a varias personas y como consecuencia de
ello impacta contra una casa a la que ocasiona importantes daos). En estos casos se
entiende que el resultado no es imputable al que ha creado un riesgo menor que el
originalmente amenazante.
Vinculacin entre la accin y el resultado (la relacin de causalidad,
el nexo de determinacin y la imputacin objetiva):
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia del deber exigible y el evento daoso producido. Al respecto, la
doctrina tradicional haba considerado errneo valorar la prueba de una infraccin a
los reglamentos u ordenanzas, por parte de una persona, como prueba de su
responsabilidad en un delito culposo, poniendo de manifiesto la necesidad de que la
infraccin sea la causa del resultado.
Ms modernamente, Zafaroni ha sealado que con la comprobacin
de la causalidad y de la violacin del deber de cuidado, aun no se puede afirmar la
tipicidad culposa, para la cual resulta necesario verificar si el resultado est
determinado por esa violacin del deber de cuidado, a travs del llamado nexo de
determinacin. Esta averiguacin supone realizar un doble juicio hipottico: en
concreto, se imagina la conducta del autor sin que viole el deber de cuidado y, por
tanto, sin crear ningn peligro, entendindose que no habr determinacin cuando la
accin imaginada hubiese producido igualmente el resultado: y en abstracto, debe
comprobarse si la norma de cuidado tenia por fin evitar el peligro en el caso concreto.
Una comprobacin similar exigen los partidarios de la ya mencionada
teora de la imputacin objetiva, para quienes la verificacin de un nexo causal ser un

lmite mnimo pero no suficiente para la atribucin del resultado. As, una vez
comprobada la existencia del nexo causal, la imputacin del resultado requiere
adems verificar, por un lado, y como ya se seal, que la accin del autor haya creado
un peligro jurdicamente desaprobado para la produccin del resultado; y por el otro,
que el resultado producido por dicha accin sea la realizacin del mismo peligro,
jurdicamente desaprobado, creado por la accin; es decir, debe verificarse que el
resultado sea la concrecin del riesgo provocado por la accin.
Culpa inconsciente (sin representacin) y culpa consciente (con
representacin)
En los delitos culposos el autor debe haber tenido la posibilidad de
conocer la peligrosidad de su accin, respecto de la cual no hace falta un conocimiento
efectivo. Como el resultado no es querido, (en oposicin a los casos en que se acta
con dolo) las acciones del sujeto activo deben tener una finalidad diferente de la de
causarlo; es decir que la muerte del otro debe pertenecer al mbito de lo que el
autor no ha querido o aceptado hacer.
La culpa puede ser consciente o con representacin si el agente se
representa la posibilidad del resultado. En este caso, la culpa supone que aquel confi
en que el resultado no se producira, ya que si le fue indiferente estaremos ante un
caso de dolo eventual, pues el agente acepta la produccin del resultado aunque no lo
haya perseguido directamente con su accionar, respondiendo en consecuencia por el
delito de homicidio simple (art. 79, Cdigo Penal).
Por otra parte, se considera que hay culpa inconsciente o sin
representacin en los casos en que el sujeto activo, pese a tener conocimientos que le
permitiran representarse la posibilidad del resultado, no los actualiza (no piensa en
ellos) y por ende no se lo representa.
Otras cuestiones de inters
Participacin: La doctrina es conteste en que en los delitos culposos
no resulta admisible la participacin (accesoria, nicamente, de los injustos dolosos).
Culpa concurrente y competencia de la vctima: Tradicionalmente se
ha entendido que en el homicidio culposo no procede la llamada compensacin de
culpas, propia del derecho privado, conforme la cual la responsabilidad seria
distribuida entre el autor y la victima en proporcin a sus respectivas culpas. Esto se
debe a que en materia penal la culpa de la vctima no compensara la imprudencia o

negligencia determinante del hecho por parte del autor. Sin embargo, cuando la
imprudencia de la vctima por si sola es causa determinante de su muerte, de modo
que est igualmente se habra producido aunque no hubiera habido culpa del autor, el
resultado tpico no puede ser atribuido a este.
ABANDONO DE PERSONAS (Artculo 106 Cdigo Penal)
Bajo el artculo 106 del C.P se castiga con prisin de dos a seis aos a
quien pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que
deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado. La pena ser de
reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono resultare grave
dao en el cuerpo o en la salud de la vctima. Si ocurriere la muerte, la pena ser de
cinco a quince aos de reclusin o prisin.
El delito de abandono de personas no consiste simplemente en
abandonar o poner en situacin de desamparo al sujeto pasivo, sino en poner en
peligro su vida o su salud mediante el abandono o la colocacin en situacin de
desamparo. Bsicamente comprende:
1. Poner en peligro la vida o la salud de otro, colocndolo en
situacin de desamparo.
2. Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su
suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar.
3. Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su
suerte a una persona a la que el autor haya incapacitado.
Conforme el segundo y el tercer prrafo, estos tres casos se agravan
si se produce grave dao en el cuerpo o la salud de la vctima, y ms an si se causa la
muerte.
El delito consiste en colocar a otro, por cualquier medio, en situacin
de desamparo, de la que resulte peligro para la vida o la salud. Se coloca a alguien en
situacin de desamparo cuando se lo priva de la posibilidad de una ayuda o asistencia
necesaria, o cuando el agente rodea a la victima de circunstancias que le impiden
obtener el auxilio que requiere su condicin.
Este supuesto de comisin del delito es muy diferente a los dos
restantes, pues es una infraccin a una obligacin de no hacer, conforma un tipo
activo, mientras los otros dos implican infracciones a obligaciones de hacer.

La figura solo admite el dolo, que comprende el conocimiento de la


situacin en la que estaba la vctima y en la que queda, y el peligro que correr su vida
o su salud. Segn Molinario debe haber dolo directo.
La exposicin a peligro por medio de abandono, solo puede recaer
sobre una persona incapaz de obtener los auxilios necesarios por si. El sujeto pasivo
debe encontrarse en una situacin que derivara en un peligro para su vida o su salud
de no mediar la intervencin del sujeto activo.
La realizacin de la accin indicada en la norma es debida solo en la
situacin tpica. Por ello, de la existencia de esa circunstancia depende la vigencia del
deber.
EL ESTRAGO (Artculo 186 del Cdigo Penal)
El artculo 186 del Cdigo Penal en su inciso 1 contempla,
bsicamente tres delitos: El incendio, la explosin y la inundacin. En los incisos 3, 4
y 5 contiene distintas agravantes.
Para comenzar a analizar la figura reprochada a los imputados,
debemos destacar que en el orden penal la voz estrago significa el dao de grandes
proporciones que afecta colectivamente a las cosas o las personas.
En nuestro cdigo, el delito de estrago est incluido en el ttulo
dirigido a proteger la seguridad comn. Creus habla de la seguridad comn diciendo
que es la "situacin real en que la integridad de los bienes y las personas se halla
exenta de soportar situaciones peligrosas que la amenacen" 20.
La caracterstica diferencial es la de proteger bienes indeterminados
de la amenaza de un peligro comn; digamos entonces que esos titulares estn en
principio indeterminados, y que el peligro se tiene que extender a un nmero
indeterminado de personas; amenaza a toda una comunidad o colectividad.
Molinario concluye que dos cosas caracterizan a los delitos contra la
seguridad comn: la colectividad y la indeterminacin 21.

20

CREUS, Carlos, "Derecho penal", Parte especial, t. II, 4 ed. actualizada, Ed. Astrea, 1993.

21

MOLINARIO, Alfredo J., "Los delitos", texto preparado y actualizado por AGUIRRE OBARRIO, Eduardo, Tipogrfica

Editora Argentina (TEA), 1 impresin, 1996, pg. 29, quien pone como ejemplo el caso "Chernobyl".

Elementos del estrago


El estrago conlleva peligro para bienes e individuos, estableciendo
una escala que sobreviene ms grave, de producirse la muerte de alguna persona;
asume caractersticas muy peculiares, y son ellas las que permiten compaginar una
figura penal que va adquiriendo una reconocida autonoma, la que es otorgada de
manera universal al legislar sobre el tema, poniendo nfasis en destacar la falta de
dependencia o inclusin en otra figura. Los cdigos penales unifican el criterio en tal
sentido, adjudicndole una total independencia y un tratamiento que exponen con
caracteres propios en los ordenamientos respectivos.
El estrago lleva consigo la certeza de un ataque a la seguridad pblica
y, atento a los intereses que lesiona, as son tambin de severas las penas imponibles
ante el evento de su provocacin o concrecin. Para que el delito se considere
conformado no resulta imprescindible la certificacin del dao. Este dao puede
producirse sobre bienes propios o de terceros a quienes se les causa un perjuicio
originado en el estrago.
El meollo del asunto radica en determinar el peligro comn que se
origina por razn del hecho irregular cuya repercusin ser sobre las personas, y no
estrictamente sobre los bienes.
La situacin de punibilidad encuentra su epicentro en el peligro
comn; se trata del alzamiento contra el orden natural establecido que erosiona la
seguridad al producirse el estrago, que depender, de all en ms, de la conclusin o
decisin que adopte el rgano encargado de dirimir tal situacin.
El estrago daa la seguridad pblica por generar el peligro comn,
factor o presupuesto hbil para permitir un lgico encuadramiento dentro del
ordenamiento penal. Es totalmente innecesario que el autor proceda al incendio sobre
cosa propia o ajena, pues no hace al fondo de la cuestin; lo que s es signo de su
presencia es el hecho de crear peligro. Se pone en riesgo la seguridad comn en
detrimento de la sociedad que ampara. La connotacin de peligro pblico debe estar
presente para asegurar la sumisin a la figura del estrago; de otro modo, quedar
sometido al ttulo consagrado al dao.
Detenindonos en la trascendencia que el estrago puede adquirir,
debe examinarse qu clase de bienes son los implicados, para poder as determinar la
gravedad del hecho.

En cuanto a las personas, el Cdigo hace la distincin entre el peligro


comn de muerte de una persona y la muerte realmente sobrevenida. Cuando sta se
concreta, la pena a decretarse es severa, lo que resulta de las consecuencias irrogadas.
El Estrago culposo
Segn ensea Juan H. Sproviero 22, hechos como los comprendidos en
esta norma pueden concretarse con prescindencia de toda intencionalidad criminosa,
pero cabe su sancin a ttulo de culpa, ya que si el sujeto incriminado hubiera
adoptado las previsiones o recaudos necesarios, la contingencia pudo ser evitada y
con ello desestimarse la posibilidad de peligro, que incluso podra concluir con la
muerte de una persona. Ese obrar negligente o imprudente, o representativo de las
posibilidades enunciadas de la regla queda consagrado en este supuesto de estrago
culposo.
En estos autos, en concreto, la conducta que reprochamos encuadra
en la figura culposa del estrago, regulada en el artculo 189 del Cdigo Penal, donde se
establece que ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que, por
imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia
de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos. Y en su
segundo prrafo se prev el agravante de la figura para el supuesto de que el hecho u
omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte
de alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse hasta cinco aos.
La figura en anlisis contempla un caso de doble tipificacin culposa
de una conducta 23. Sobre el bien jurdico la jurisprudencia ha dicho que estamos ante
la comisin de un tipo en el que basta con el peligro comn para los bienes, agravado si
se causa la muerte de alguna persona, pero tambin cuando se pone en peligro la vida
de stas" 24.
En cuanto a los elementos del tipo, los mismos estn dados por:
a) El sujeto activo, que puede ser cualquiera (delicta comunia).

22
23

SPROVIERO, Juan H, El delito de estrago, editorial Cathedra Jurdica.


ZAFFARONI, Eugenio Ral, ALAGIA, Alejandro y SLOKAR, Alejandro, "Derecho penal", Parte general, 1 ed.,

Sociedad Annima Editora, Comercial, Industrial y Financiera (Ed. Ediar), 2000; pg. 443.
24

Cfr. CNFed. Crim. y Correc., sala I, "Lpez, Juan" (rta. 1992/12/06) -ver voto del doctor Costa- JA, 1994-I-64, citado

por DONNA, op. cit., 89.

b) La accin tpica es la de provocar un estrago por imprudencia o


negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los
reglamentos u ordenanzas por parte del sujeto activo.
c) En cuanto al resultado, se debe producir el estrago de la manera
descripta. Cabe aclarar que no basta con causar un incendio, una explosin, etc., sino
que tambin ser necesario que este incendio, etc., hayan trado aparejado un peligro
comn. Si la conducta del autor ha creado un desastre, pero en ese desastre no ha
existido ese peligro comn, podr configurar otros delitos culposos25 (por ejemplo
homicidio, lesiones, etc.).
d) Relacin de determinacin: Debe haber una relacin directa entre
la violacin del deber de cuidado y el resultado de incendio o estrago 26.
Por otra parte, debemos destacar que la mayor o menor graduacin
de imprudencia o negligencia, impericia o inobservancia de los reglamentos, ser
precisamente la que deber ser tenida en cuenta para la estimacin de la condena.
El basamento de la imprudencia est en relacin ntima con las
razones alegadas de previsibilidad. El dejar hacer o el dejar pasar ente la posibilidad de
concrecin del hecho culposo es suficiente motivacin para la adjudicacin de
responsabilidad del autor, ya que su proceder no es otro que la negligencia acusada en
la disposicin, y su pasividad fue el medio hbil para el evento culposo. La impericia no
incluye la transgresin de los deberes u obligaciones del cargo; en el caso de la
inobservancia de los reglamentos, dicha expresin es comprensiva de todas las
obligaciones que nacen del decreto emanado de la autoridad competente.
VIOLACIN DE LOS DEBERES DEL FUNCIONARIO PBLICO (Artculos
248 y siguientes del Cdigo Penal):
El inters que se protege mediante esta figura es el regular
funcionamiento de la administracin pblica y la legalidad de sus actos. La ilegalidad
del acto no radica meramente en su contradiccin con las normas que refiere el texto
legal. Por el contrario, es esencial considerar que lo que caracteriza el contenido de
ilicitud de este tipo penal radica en el uso abusivo o arbitrario de la funcin pblica, en
tanto es utilizada como instrumento para violar la Constitucin o las leyes.
25

DONNA, Edgardo A., "Derecho Penal", Parte especial, t. II-C, Rubinzal-Culzoni Editores, 1a ed., 2002, pg. 88;

CREUS, op. cit,. pg. 23.


26

DONNA, op. cit., p. 88.

Estructura tpica
En este artculo se describen tres modalidades de abuso de
autoridad, dos de carcter comisivo que se caracterizan por el dictado o por la
ejecucin de resoluciones u rdenes ilegales, y la otra de carcter emisivo consistente
en la inejecucin de una ley.
Modalidad omisiva
En este caso solo podr ser autor de esta figura el funcionario pblico
dentro de cuya funcin se encuentra la aplicacin de la ley que menciona el texto legal.
Claramente, el tipo se refiere al funcionario a quien le incumbe el cumplimiento de la
ley que no ha sido aplicada.
La obligacin de realizar la conducta debida se presentara en cada
ocasin en que corresponda aplicar o ejecutar la ley, lo cual depender de sus propias
disposiciones.
La omisin se caracteriza por la circunstancia de que el funcionario
prescinde de la ley, como si ella no existiera. Son supuestos en los que no se hace ni se
ejecuta o cumple lo que la ley manda expresamente hacer al funcionario dentro de su
rbita funcional. Aun cuando la figura no contenga el verbo retardar se entiende que la
ejecucin tarda de la ley, en tanto implica que esta no ha sido aplicada en el momento
debido, es una forma posible de omisin incluida en el tipo.
Lo que aqu se sanciona es claramente una omisin. Deben excluirse
todos aquellos supuestos en que la inobservancia de la ley consiste en que el
funcionario realiza alguna actividad que contradice sus disposiciones; estos casos
debern incluirse en el tipo comisivo.
Posibilidad de realizar la conducta debida
Como en todo tipo omisivo, es preciso que el funcionario haya tenido
la posibilidad de ejecutar la ley cuya omisin se le imputa.
Tipo subjetivo
Solo cabra la posibilidad de que se omita con dolo directo. De este
modo, el supuesto omisivo requiere la voluntad del sujeto de no ejecutar la ley cuando
sabe que se ha presentado una situacin que exige su aplicacin, que ello le compete
funcionalmente, y que no se la ejecuta no obstante la posibilidad de hacerlo.

VI.- RESPONSABILIDADES PENALES DE LOS IMPUTADOS


Como hemos referido en el punto V, efectuaremos una imputacin
alternativa bajo dos marcos tericos posibles. Corresponde entonces adelantar, que
segn el marco terico desde donde se efecten las imputaciones, se desprenden
diferentes consecuencias jurdicas. Es en este punto donde se materializar nuestra
imputacin alternativa, por lo cual debe entenderse que a cada uno de los imputados
les correspondern dos tems, uno principal (en clave de infraccin de deber) y uno
subsidiario (en clave de dominio del hecho).
Asimismo dejaremos a salvo -una vez ms- que en este escrito se
efecta un recorte en cuanto a las imputaciones, que de ninguna manera debe
considerarse definitivo, sino que con el avance de la investigacin podrn
eventualmente desprenderse nuevas solicitudes.
1. DANIEL SCIOLI
1. a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Daniel Scioli, los delitos de
Homicidio, abandono de personas, violacin de los deberes del funcionario pblico y
estrago, todos ellos en concurso real.
Como es de pblico conocimiento, Daniel Osvaldo Scioli se
desempaaba al momento de los hechos como Gobernador de la Provincia de buenos
Aires. En tal carcter, y conforme lo estipulado en el organigrama de la provincia Scioli
era el mximo responsable del Poder Ejecutivo y tena a su cargo, entre otras, a las
carteras ministeriales de Infraestructura, Salud y Seguridad, que como veremos al
analizar las responsabilidades de los ministros- tenan entre funciones especficas que
garantizar, que fueron incumplidas y que tuvieron una directa incidencia en los hechos.
En otro orden por medio del artculo 10 de la ley de Defensa Civil
(Decreto-Ley 11.001/963 Modificado por Ley N 7738/971), se establece que era
competencia directa del imputado la direccin de Defensa Civil 27.
Segn establece el artculo 1 del decreto-ley, la Defensa Civil
comprende el conjunto de medidas y actividades no agresivas tendientes a evitar,
anular o disminuir los efectos que la accin del enemigo o de la naturaleza o

27

Art. 10 La Direccin de Defensa Civil depender directamente del Poder Ejecutivo de la Provincia. El
Director de Defensa Civil ser un Oficial Superior o jefe de las Fuerzas Armadas en situacin de retiro,
designado por el Poder Ejecutivo de la Provincia.

cualquier desastre de otro origen puedan provocar sobre la poblacin y sus bienes y
contribuir a restablecer el ritmo normal de vida en la zona afectada.
De acuerdo a lo estipulado en el artculo 8 de la citada norma, el
Gobernador de la Provincia preside asimismo la Junta Provincial de Defensa Civil,
rgano encargado de disponer la intervencin de Defensa Civil en aquellos casos
indicados previamente.
Es decir, el Gobernador es responsable no solo de organizar y dirigir
el accionar de Defensa Civil sino que, fundamentalmente, es el responsable de poner
en funcionamiento el engranaje de proteccin a la poblacin.
Asimismo, de acuerdo al artculo 5 cuando la magnitud del desastre
desborde las posibilidades de los organismos mencionados [Junta Municipal de
Defensa Civil], intervendr la J.P.D.C con medios a disposicin del Poder Ejecutivo
Provincial. Sobra a esta altura aclarar el desborde de la Municipalidad local para hacer
frente a las consecuencias repentinas, ms no sorpresivas, del evento aqu
denunciadas.
No hubiramos arribado a los efectos gravosos de los actos
denunciados, si conforme el artculo 6- el Gobernador hubiera asumido
correctamente la direccin de las operaciones que correspondan por intermedio del
organismo especfico, la J.P.D.C. Este organismo, tiene entre sus obligaciones, la de
armar el Plan de Emergencia Provincial.
Es decir, de la normativa citada queda claro que su deber en cuanto
funcionario pblico del mximo escalafn en la Provincia, estaba constituido por
acciones y funciones concretas que deba realizar con anterioridad, durante, y luego de
que ocurriera la inundacin de la ciudad de La Plata; las cuales, o bien no se realizaron,
o en el mejor de los casos fueron insuficientes y/o deficientes.
A todo ello se debe sumar, conforme vimos en el apartado HECHOS,
que Scioli estaba plenamente al tanto de los informes que mencionramos en los
apartados VI.b.1 y VI.b.2 que incluso fueron tenidos en cuenta por el imputado para
firmar los decretos 486/08 Y 490/09.
Ahora bien, teniendo por acreditado que Scioli conoca los riesgos
hdricos que amenazaban a la regin, nos referiremos -en un primer momento- a la
incidencia que tuvo sobre las fuentes que crearon el riesgo relevante penalmente, y as

despejaremos la idea abonada por algunos sectores de que lo ocurrido en aquellos


das slo fue un hecho de la naturaleza.
1.- El principal factor de riesgo es la ausencia de obras que
permitiesen el drenaje.
2.- Otro factor de riesgo es la falta de un sistema de alerta
hidrolgico que pudiera haber informado acerca de la existencia del fenmeno
climtico con suficiente antelacin como para poder adoptar las medidas de
contingencia que la crisis exiga.
3.- El tercer factor de riesgo es la falta de un plan de contingencia en
el momento en el que la inundacin ya se haba producido.
4.- El cuarto factor de riesgo es posterior a la inundacin y es la falta
de un plan sanitario preventivo y asistencial. El estado provincial debi implementar
un plan proactivo de salud y no limitarse a esperar que las personas concurran a las
instituciones.
Los conocimientos anteriores que tuvo Scioli de los factores de riesgo
sealados generan la obligacin de prevenir la transformacin de esa puesta en peligro
en lesin a los bienes jurdicos.
Este conocimiento debi funcionar en Daniel Scioli, como orientador
de pautas de conducta esperables, que tiene un carcter orientativo para establecer su
responsabilidad, la que se ve reforzada por entender con las conductas asumidas (y no
asumidas) crearon un riesgo jurdicamente relevante no cubierto por el riesgo
permitido.
Como vimos, transcurrieron ms de 5 aos desde que Scioli firm los
decretos 486/08 y 490/09 sin que se hayan realizado las obras pertinentes para cuanto
menos minimizar los riesgos, sin que haya existido una evaluacin de los logros
obtenidos o no- como consecuencia de la puesta en vigencia de los mentados
decretos. Es decir, si tuvieron conocimiento de las circunstancias que motivaron la
firma de los decretos, mnimamente era esperable que los funcionarios que los
firmaron y aquellos especializados en la temtica o que tuvieron a su cargo la
implementacin de las obras, vencido el plazo de los decretos, deban realizar una
valoracin de los objetivos perseguidos por la norma y establecer si el peligro
continuaba o no, y en cada caso profundizar las obras que, a todas luces y con la
tragedia a cuestas, vemos que fueron insuficientes.

Son muchas las cosas que se podran haber realizado con


anterioridad a las inundaciones del 2 de abril del 2013 y que no se hicieron, pese a ya
tener conocimiento e incluso haber declarado por un tiempo la emergencia hdrica,
lo cual queda burdamente reflejado en algunas de las medidas que se tomaron luego
como consecuencia directa de los hechos aqu denunciados, como ser el impulso del
juicio poltico al Juez Arias pretendiendo cerrar el nmero de vctimas en 51 y ocultar
la verdadera dimensin del desastre.
Hasta aqu, queda claro que Scioli estaba en condiciones de prever un
dao en virtud de sus facultades especiales y el conocimiento que tena de la situacin
hdrica de la zona. Sin embargo, su responsabilidad no se reduce solamente a tales
aspectos, ya que adems estaba obligado a dirigir las acciones de contingencia y, con
posterioridad, debi establecer y delinear las acciones para implementar un plan
sanitario que afronte el desastre.
Respecto a la cuestin del dolo en las omisiones debemos recordar lo
manifestado Armin Kaufmann en el sentido de entender la dificultad que existe para
determinar si puede darse dolo, o sea, voluntad de realizacin, en las omisiones y la
necesidad de reemplazar la intencin de realizar el hecho (delitos comisivos) por el
simple conocimiento de la situacin 28. De una manera incluso ms amplia, en el plano
nacional el Dr. Mario Magarios, en su trabajo titulado El lmite entre el dolo y la
imprudencia 29, plantea la necesidad de avanzar en entender el conocimiento como
nico elemento en la definicin del dolo.
Asimismo en su obra Los lmites de la ley penal en funcin del
principio constitucional de acto - Una investigacin acerca de los alcances del art. 19 de
la Constitucin Nacional 30, refiere con citas a Jakobs 31 que el fundamento de la
responsabilidad penal no depende, de si mediante una accin o una omisin se ha
quebrantado un comunicado normativo, sino de la verificacin de quin es
competente por la defraudacin. Sin competencia hacer o no hacer resultan datos

28

Sobre el tema de las peculiaridades del elemento subjetivo en los delitos de omisin, ver resumen en el
Derecho Penal de Santiago Mir Puig, Parte General, 7 edicin, ao 2004, nmeros 30 y 31 de la leccin
12, pginas 316/317; como as tambin la tesis doctoral de Enrique Bacigalupo titulada Delitos
impropios de omisin, ediciones Pannedille, Buenos Aires, 1970, pginas 81 a 93 .
29
Editorial Ad Hoc, Buenos Aires, 2010.
30
Editorial Ad Hoc, Buenos Aires, 2008.
31
Gnther Jakobs La competencia por organizacin en el delito omisivo. Consideraciones sobre la
superficialidad de la distincin entre comisin y omisin, trad de Enrique Pearada Ramos, Publicado en
Estudios de derecho penal, cit., pag 350.

naturalsticos del todo irrelevantes para el derecho penal. En el caso en estudio la


competencia del imputado se encuentra demarcada con toda claridad.
1) Homicidios:
La larga cadena de omisiones que desemboc en la inundacin del 2
de abril, produjo de manera directa un nmero de muertes que resultan imputables a
Scioli. El gobernador de la Provincia de Buenos Aires, infringi el deber de garanta que
le caba sobre estas personas a partir de que fue su inaccin la que cre este peligro no
permitido.
Los especialsimos deberes que pesaban sobre su persona en razn
de las instituciones que representaba, fueron infringidos con una conducta omisiva
respecto de las obligaciones de llevar adelante inversiones en infraestructura y de toda
otra ndole que fueran adecuadas a la magnitud del problema que enfrentaba la
ciudad. La tarda y deficiente puesta a disposicin de los socorristas durante la tardenoche que se inund la ciudad (son numerosos los testimonios que dan cuenta de tales
aspectos, dando cuenta, adems, de la ms absoluta orfandad estatal que existi en
esos momentos donde slo rein la solidaridad de la sociedad civil con sus
limitaciones), la falta de aviso y dictado de alarma que prevenga a los y las vecinos de
la ciudad, entre otros aspectos deben considerarse entre sus omisiones.
Adems, coadyuva a demostrar su responsabilidad la omisin
posterior en razn de no haber llevado adelante un plan de contingencia integral que
permitiera hacer frente a la multiplicidad de daos y consecuencias producto de la
inundacin, cuyo costado ms doloroso se ve reflejado en los rostros de las mujeres,
hombres, ancianos y nios que perdieron su vida como consecuencia de los hechos
aqu denunciados.
Bajo este encuadre, el conocimiento de la situacin previa, la omisin
del plan de contingencia (integral y suficiente), y los resultados mortales como
consecuencia directa de aquella omisin convierten a Scioli en autor de los homicidios.
Volveremos a Andres Dalessio, quien afirma que el homicidio puede
ser causado por accin u omisin. Segn este criterio, el hecho puede ser cometido
por omisin siempre que el sujeto activo se encuentre en alguna de las situaciones
que hacen nacer el deber jurdico de actuar con el fin de preservar la vida del sujeto
pasivo.

Bajo esta mirada es que sostendremos en nuestra hiptesis


principal las imputaciones por este delito. En tal sentido concluimos que Daniel Scioli
debe ser intimado por los homicidios de: Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del Carmen
Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian Mendoza,
Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban
Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro conforme a lo
descripto en el punto IV c).
Respecto del dolo, agregaremos que de ninguna manera puede
superar el dolo eventual, entendido como la representacin del resultado muerte y
persistencia en la omisin que a la postre caus las muertes. Resulta as una omisin
con un evidente desprecio por el bien jurdicamente tutelado.
2) Homicidios Culposos
A todo evento si se descartara la idea de un homicidio doloso, an
debera superar la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms
arriba, en las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son
indicios de la violacin del deber de cuidado.
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta relacin de causalidad ha
quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del riesgo que se creaba con
las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del dolo eventual,
afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos. Scioli
tena - como hemos repasado - conocimientos especiales superiores a la media, lo que
le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Por otra parte, tambin bajo esta mirada le imputamos a Scioli el
abandono de persona de todas las vctimas enumeradas en el punto IV.e), debiendo
en los casos que imputamos homicidios, concurrir idealmente este delito.
Ello as, toda vez que segn lo hemos repasado es a travs de su
accionar omisivo que se ha puesto en peligro las vidas y la salud, abandonndolos a su

suerte cuando deba mantenerlos o cuidarlos. En estos casos, la afectacin concreta a


la salud y a las vidas se encuentra incontrovertiblemente demostrada toda vez que son
justamente estas personas quienes han fallecido como consecuencia de la inundacin.
4) Estrago
Asimismo imputamos a Scioli el delito de estrago. Las prdidas en
vidas humanas, las lesiones sufridas por un sin nmeros de vecinos, el drama vivido
por stos y la cuantiosa prdida de bienes materiales coloca a la inundacin de la
ciudad de La Plata bajo las caractersticas de un estrago de gran envergadura.
Por ende, bajo esta mirada, resulta necesario verificar si la lesin al
bien jurdico se ha producido como consecuencia de los deberes estatales infringidos.
El ya referido conocimiento que tena Scioli respecto al estado de
situacin de la regin, nos permite encuadrar su conducta en la de un estrago.
Es claro que si previo a los das 2 y 3 de abril Scioli hubiera realizado
algunas de las tareas que venimos denunciando a lo largo del presente escrito - que
no se realizaron- (como por ejemplo: la evaluacin sobre si se cumplieron los objetivos
de los decretos de emergencia hdrica, poner a disposicin del municipio los medios
adecuados para realizar las obras de infraestructura necesarias, etc) el resultado
hubiera sido distinto.
Y esto como un supuesto de mnima, ya que como venimos
sosteniendo la responsabilidad tambin radica en no haber, en el caso de Scioli,
asumido un rol activo acorde a su investidura, asumiendo la direccin de las tareas que
la contingencia ameritaba, decretando alguno de sus famosos operativos esta vez,
de salud, asistencia, alimento y abrigo-, dirigidos a salvar las vidas de los ciudadanos de
La Plata, por slo mencionar algunas de otras muchas cosas que podra haber realizado
el imputado.
5) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de las muertes, de la puesta en peligro de
personas, y de los daos producidos; resulta una consecuencia lgica de lo
anteriormente expuesto que estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el
delito de violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez
que ha prescindido de la ejecucin de leyes, como si estas no existieran. No ha

ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita
funcional.
Scioli es en su carcter de Gobernador de la Pcia de Bs. As., el titular
de las carteras ministeriales y por tanto el mximo responsable de llevar adelante las
polticas pbicas inherentes a cada una de ellas. Como veremos al tratar las
responsabilidades de sus ministros (de Infraestructura, de Seguridad y de Salud), hay
una larga cadena de omisiones en cada una de estas reas en las que la
responsabilidad de Scioli, resulta concurrente con la de sus ministros.
1. b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
Subsidiariamente nos limitaremos a imputar a Daniel Scioli el delito
de estrago y la violacin de los deberes del funcionario pblico.
1) Estrago
Bajo esta mirada, el estrago al que hemos hecho referencia, se ha
causado, ya no a partir de aquella infraccin a su deber estatal, sino a partir de
entender que tuvo en sus manos el curso causal de los hechos.
Estos hechos cuya produccin afirmamos Scioli ha dominado deben
entenderse en perspectiva. Seguramente que bajo este encuadre no podramos
afirmar que el da 2 de abril podra haberse modificado el curso de los hechos, pero
visto en perspectiva, Scioli tuvo en sus manos la posibilidad de evitar la inundacin, o
al menos de modificar severamente su magnitud, a travs de la instrumentacin de las
polticas que como hemos visto resultaban indispensables y que son las mismas que
por ejemplo ameritaron aos antes el dictado de decretos de emergencia hdrica.
Toma relevancia en este encuadre, la figura del dolo eventual o,
incluso si se descartara esta idea, debe considerarse la hiptesis de un estrago culposo.
El tipo subjetivo respecto de Scioli se encuentra completo toda vez
que en los supuestos imprudentes, o no se conoce -siendo cognoscible- la efectividad
del riesgo, o s se conoce y se cree posible la evitacin del resultado penal.
En este caso, hemos demostrado que Scioli conoca efectividad del
riesgo creado a partir de evaluaciones que estaban a su alcance, lo que le permit
prever soluciones con ms tiempo de anticipacin al ingreso del agua a la ciudad.
Respecto la tipicidad culposa, cabe decir que sus elementos objetivos
son:

a. La accin propiamente dicha. Ello equivale a decir qu hizo (o que


no hizo) cada uno, en lo que tenga relacin con el resultado.
b. Imprudencia, negligencia, impericia en el arte o profesin de ellos
o inobservancia de los reglamentos u ordenanzas o de los deberes a cargo de ellos.
c. La produccin del estrago.
d. La conexin de la imprudencia, negligencia, etc. con el resultado
(con el estrago).
El Art. 189 plantea que ser reprimido con prisin de un mes a un
ao, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
Si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna
persona o causare la muerte de alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse
hasta cinco aos.
En este sentido afirmamos que al menos debe la figura del estrago
culposo agravado por el resultado de la muerte de Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del
Carmen Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian
Mendoza, Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar,
Esteban Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro.
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de lo expuesto, estas omisiones funcionales,
configuran en s mismas el delito de violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez que ha
prescindido de la ejecucin de leyes, como si estas no existieran. No ha ejecutado
estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita funcional.
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los deberes estatales
a los que venimos aludiendo parte de la estructura tpica (omisiva), debe sealarse que
si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la infraccin de deber no
puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la imputacin bajo el criterio
rector del dominio del hecho.

2. PABLO BRUERA
2. a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Pablo Bruera, los delitos de
Homicidio, abandono de personas, violacin de los deberes del funcionario pblico y
estrago, todos ellos en concurso real.
Como es de pblico conocimiento, Bruera se desempaaba al
momento de los hechos como Intendente de la Municipalidad de La Plata. En tal
carcter, y conforme con lo estipulado en la ley de Municipio, el imputado era el
mximo responsable del Poder Ejecutivo Municipal y tena a su cargo y directo
contralor a la Secretara de Gestin Pblica, Subsecretaria de Planeamiento Urbano, la
Jefatura de Gabinete, y varias reas especficas con responsabilidad en la realizacin
de obras en la ciudad; y tambin por medio del artculo 24 de la ley de Defensa Civil
(Decreto-Ley 11.001/963 Modificado por Ley N 7738/971), era el Presidente de la
Junta Municipal de Defensa Civil (en adelante, JMDC).
El caso de Bruera guarda similitud con el anteriormente expuesto. Sin
embargo afirmamos que el hecho de estar al mando del ejecutivo municipal, permite
advertir dos factores que actan compensndose. El hecho de que el municipio
disponga de un presupuesto sustancialmente menor al del ejecutivo provincial, se ve
compensado por la cercana a los hechos, que debi permitir una mejor reaccin por
parte del ejecutivo local que no se verific en absoluto.
En similar sentido que en el caso de Scioli, afirmamos que Bruera,
como mximo responsable de las Secretaras de Gestin Pblica de la Municipalidad y
de la Jefatura de Gabinete, y de las Direcciones y reas a cargo de estas, posee una
responsabilidad concurrente con los mximos funcionarios de estas carteras, por lo
que los deberes que afirmaremos que se infringieron en estas reas, resultan tambin
imputables a Bruera en tanto Jefe directo de aquellas y mximo responsable del
ejecutivo municipal.
En otro orden debe decirse que la JMDC, segn el artculo 27 de
dicha ley, tiene entre sus funciones:
1. Confeccionar el Plan Municipal de D.C. que deber elevar para su
aprobacin a la J.P.D.C.
2. Ejecutar todas las medidas previstas en dicho Plan.

3. Dirigir el reclutamiento, organizacin, instruccin y equipamiento


del personal del Servicio Civil de Defensa en su jurisdiccin.
4. Armonizar y coordinar las tareas con Comisiones Vecinales para
mejor desempeo de su cometido.
5. Promover la ejecucin de ejercitaciones de los Servicios de D.C.
6. Proponer a la J.P.D.C. todo trabajo tendiente a evitar y/o atenuar
desastres que afecten zonas en su jurisdiccin, cuya ejecucin desborde las
posibilidades del Municipio.
7. Promover y establecer acuerdos de ayuda mutua intercomunales.
Una lectura somera del artculo 27, a la luz de las consecuencias aqu
denunciadas, nos permite tener por acreditado que el Intendente Municipal no
cumpli con ninguna de las obligaciones que tan alto cargo conlleva.
Tambin conviene traer a colacin aqu, que como mximo
responsable del gobierno municipal debi velar por el estricto cumplimiento de los
deberes y funciones de todos los miembros y empleados municipales con
responsabilidad en la temtica, cuyas responsabilidades estn plasmadas en los
artculos 241 y 242 de la mencionada ley.
En el primero de ellos, se deja sentado que esta ley establece el
principio de responsabilidad de los funcionarios municipales por todo acto que
autoricen, ejecuten o dejen de ejecutar excedindose en el uso de sus facultades o
infringiendo los deberes que les conciernen en razn de sus cargos. Con arreglo al
mismo, todo funcionario o empleado que desempee mandato conferido polticamente
o cumpla funciones administrativas, estar obligado a resarcir a la Comuna o a
terceros, los daos y perjuicios emergentes de sus actos personales, pero no contraer
responsabilidad alguna por sus actos de servicio. Considrense actos de servicio los que
el funcionario o empleado deba ejecutar en obediencia a las leyes, ordenanzas,
reglamentos y estatutos del rgimen municipal, y actos personales los que realice en
infraccin a las disposiciones de esos instrumentos administrativos.
Por su parte, el art. 242 dispone que el antedicho principio de
responsabilidad, asume las formas: poltica, civil, penal y administrativa, de
conformidad con los preceptos de la Constitucin, cdigos y leyes aplicables en cada
caso. La responsabilidad poltica se deslindar de acuerdo con la Constitucin
Provincial y esta Ley Orgnica y las responsabilidades civiles y penales sern ventiladas

ante los jueces ordinarios. La responsabilidad administrativa de los funcionarios ser


determinada y graduada en su alcance por los rganos creados con tal finalidad y por
el Tribunal de Cuentas, este ltimo en todo lo concerniente a la actividad econmico.
Al respecto, no podemos dejar de mencionar que resta todava
probarse si stas y otras obligaciones que hubiera debido cumplir Bruera en esos das,
no fueron llevarlas a cabo por encontrarse ausente y de vacaciones en Brasil, sin que
hubiera cumplido con el requisito previsto en el apartado 13 del artculo 108 de la
citada Ley de Municipios que establece la obligacin del Intendente de solicitar
licencia al Concejo en caso de ausencia mayor de cinco das.
Por lo dems, de la normativa citada queda claro que su deber, en
cuanto funcionario pblico del mximo escalafn en el Municipio estaba constituido
por acciones y funciones concretas que deba realizar con anterioridad, durante, y
luego de que ocurriera la inundacin de la ciudad de La Plata; las cuales, o bien no se
realizaron, o en el mejor de los casos fueron insuficientes y/o deficientes.
Y esto as, ya que si bien la magnitud de las obras que se necesitaba
para mitigar las consecuencias de la inundacin podra hacernos pensar que estaban
fuera de su alcance, lo cierto es que en ningn momento Bruera hizo nada para contar
con la ayuda y financiamiento del estado provincial para realizar las mejoras necesarias
y que acordes con la emergencia hdrica que se haba decretado.
A todo ello se debe sumar, conforme vimos en el apartado HECHOS,
que Bruera estaba plenamente al tanto de los informes que mencionramos en los
apartados VI.b.1 y VI.b.2, ya que incluso fueron tenidos en cuenta por Scioli para firmar
los decretos 486/08 y 490/09 que decretaban la emergencia hdrica de la ciudad de la
cual Bruera era el intendente, entre otros lugares.
Ahora bien, teniendo por acreditado que Bruera conoca los riesgos
hdricos que amenazaban a la regin, nos referiremos en un primer momento a la
incidencia que tuvo sobre las fuentes que crearon el riesgo relevante penalmente, que
son los mismos que referimos al tratar la responsabilidad de Scioli (a los que nos
remitimos en razn de la brevedad), pero en la rbita concreta del ejecutivo municipal.
Como vimos, transcurrieron ms de 5 aos desde que Scioli firm los
decretos 486/08 y 490/09 sin que se hayan realizado las obras pertinentes para cuanto
menos minimizar los riesgos, sin que haya existido una evaluacin de los logros
obtenidos o no- como consecuencia de la puesta en vigencia de los mentados

decretos. Es decir, que tambin Bruera tuvo conocimiento de las circunstancias que
motivaron la firma de los decretos, y mnimamente era esperable que los funcionarios
que los firmaron y aquellos especializados en la temtica o que tuvieron a su cargo la
implementacin de las obras, vencido el plazo de los decretos, deban realizar una
valoracin de los objetivos perseguidos por la norma y establecer si el peligro
continuaba o no, y en cada caso profundizar las obras que, a todas luces y con la
tragedia a cuestas, vemos que fueron insuficientes.
Como dijimos al tratar la responsabilidad de Scioli, son muchas las
cosas que se podran haber realizado con anterior a las inundaciones del 2 de abril del
2013 y que no se hicieron, lo cual queda burdamente reflejado en algunas de las
medidas que se tomaron desde la Municipalidad luego y como consecuencia directa de
los hechos aqu denunciados, como ser la creacin de la Secretaria de Prevencin del
Riesgo en el mbito municipal, la indignante decisin de enviar la famosa mochila
como kit ante una emergencia como la vivida, las nuevas promesas de entubamiento
del arroyo el gato, entre muchas otras.
En todo caso, con carcter previo, el imputado al menos se tendra
que haber abstenido de aprobar el COU, ya que sin dudas agrav la situacin existente
en la ciudad. Este cdigo de ordenamiento urbano sigue vigente hasta el da de hoy,
agravando da a da la situacin de nuestra ciudad.
Hasta aqu, queda claro que Bruera estaba en condiciones de prever
un dao en virtud de sus facultades especiales y el conocimiento que tena de la
situacin hdrica de la zona. Sin embargo, su responsabilidad no se reduce solamente a
tales aspectos, ya que adems estaba obligado a dirigir las acciones de contingencia y,
con posterioridad, debi establecer y delinear las acciones para implementar un plan
sanitario que afronte el desastre.
1) Homicidios
Al igual que en el caso de Scioli, afirmamos que la larga cadena de
omisiones (en su rbita funcional) que desemboc en la inundacin del 2 de abril,
produjo de manera directa un nmero de muertes que resultan imputables a Bruera.
El Intendente de la ciudad de La Plata infringi el deber de garanta que le caba sobre
estas personas a partir de que fue su inaccin concurrente con la de los coimputadosla que cre este peligro no permitido.

Los especialsimos deberes que pesaban sobre su persona en razn


de las instituciones que representaba, fueron infringidos con una conducta omisiva
respecto de las obligaciones de llevar adelante inversiones en infraestructura y de toda
otra ndole que fueran adecuadas a la magnitud del problema que enfrentaba la
ciudad y si hubiera entendido que stas implicaban recursos que su municipio no
tena, debi por todos los medios solicitar que sea el estado provincial quien colabore
con la realizacin de las obras. La tarda y deficiente puesta a disposicin de los
socorristas durante la tarde-noche que se inund la ciudad, la falta de aviso y dictado
de alarma que prevenga a los y las vecinos de la ciudad, entre otros aspectos deben
considerarse especialmente.
Adems,

-al

igual

que

Scioli-

coadyuva

demostrar

su

responsabilidad la omisin posterior en razn de no haber llevado adelante un plan de


contingencia integral en su carcter de Presidente de la Junta Municipal de Defensa
Civil que permitiera hacer frente a la multiplicidad de daos y consecuencias producto
de la inundacin.
Bajo este encuadre, el conocimiento de la situacin previa, la omisin
del plan de contingencia integral y suficiente que debi impulsar y/o fomentar el
intendente, y los resultados mortales como consecuencia directa de aquella omisin
convierten en autor de los homicidios.
Remitimos a lo expresado (al tratar la responsabilidad de Scioli) con
cita en Andres Dalessio, en el sentido de afirmar que el homicidio puede ser causado
por accin u omisin siempre que el sujeto activo se encuentre en alguna de las
situaciones que hacen nacer el deber jurdico de actuar con el fin de preservar la vida
del sujeto pasivo.
Bajo esta mirada es que sostendremos en nuestra hiptesis principal
las imputaciones por este delito. En tal sentido concluimos que Pablo Bruera tambin
debe ser intimado por los homicidios de: Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del Carmen
Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian Mendoza,
Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban
Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro, cuyos casos
fueron analizados en el apartado IV.c y a los cuales nos remitimos por razones de
brevedad.

Respecto del dolo, le caben a bruera las mismas consideraciones que


efectuamos al tratar la responsabilidad de Scioli, por lo que tambin nos remitimos a
aquellas.
2) Homicidios Culposos
A todo evento si se descartara la idea de un homicidio doloso, an
debera superar la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms
arriba, en las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son
indicios de la violacin del deber de cuidado. Tambin este punto remitiremos a lo
expresado al tratar la responsabilidad de Scioli.
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta relacin de causalidad ha
quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del riesgo que se creaba con
las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del dolo eventual,
afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos.
Bruera tena - como hemos repasado - conocimientos especiales superiores a la media,
lo que le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Por otra parte, tambin bajo esta mirada le imputamos a Scioli el
abandono de persona de todas las vctimas enumeradas en el punto IV.e), debiendo en
los casos que imputamos homicidios, concurrir idealmente este delito.
Ello as, toda vez que segn lo hemos repasado es a travs de su
accionar omisivo que se ha puesto en peligro las vidas y la salud, abandonndolos a su
suerte cuando deba mantenerlos o cuidarlos. En estos casos, la afectacin concreta a
la salud y a las vidas se encuentra incontrovertiblemente demostrada toda vez que son
justamente estas personas quienes han fallecido como consecuencia de la inundacin.
4) Estrago
Asimismo imputamos a Bruera el delito de estrago tambin bajo las
mismas consideraciones que lo hemos dicho al momento de tratar la responsabilidad
de Scioli, pero con las particularidades efectuadas respecto de los especialsimos

deberes infringidos en la rbita de su funcin como mximo responsable del ejecutivo


municipal. En tal sentido nos remitimos a lo ya expresado en razn de la brevedad.
El ya referido conocimiento que tena Bruera respecto al estado de
situacin de la regin, nos permite encuadrar su conducta en la de un estrago.
Es claro que si previo a los das 2 y 3 de abril Bruera hubiera realizado
algunas de las tareas que venimos denunciando a lo largo del presente escrito el
resultado hubiera sido distinto. Y esto como un supuesto de mnima, ya que como
venimos sosteniendo la responsabilidad tambin radica en no haber, en el caso de
Bruera, asumido un rol activo acorde a su investidura, asumiendo la direccin de las
tareas que la contingencia ameritaba.
5) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de las muertes,

la puesta en peligro de

personas, y los daos producidos, resulta una consecuencia lgica de lo anteriormente


expuesto que estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de
violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez
que ha prescindido de la ejecucin de leyes, entre ellas la citada ley de Municipio y de
Defensa Civil, como si estas no existieran. No ha ejecutado estas leyes y no ha
cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita funcional.
2. b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
1) Estrago
Subsidiariamente nos limitaremos a imputar a Pablo Bruera bajo el
delito de estrago. Al igual que al tratar la responsabilidad de Scioli efectuamos esta
imputacin subisidiaria, ya no a partir de aquella infraccin a su deber estatal, sino a
partir de entender que tuvo en sus manos el curso causal de los hechos. Bajo este
encuadre afirmamos que ese curso causal se codomin con Scioli, debindose tambin
entender los hechos en perspectiva. Tampoco podramos afirmar que el da 2 de abril
podra haberse modificado el curso de los hechos, pero visto en perspectiva, Bruera
tuvo en sus manos la posibilidad de evitar la inundacin, o al menos de modificar
severamente su magnitud, a travs de la instrumentacin de las polticas que como
hemos visto resultaban indispensables y Bruera tena la posibilidad material de
realizar.

Toma relevancia en este encuadre, la figura del dolo eventual o,


incluso si se descartara esta idea, debe considerarse la hiptesis de un estrago culposo.
El tipo subjetivo respecto de Bruera bajo las mismas consideraciones
que efectuamos al tratar la responsabilidad de Scioli, por lo que remitiremos a aquellas
en razn de la brevedad.
Tambin en el caso de Bruera, hemos demostrado que conoca con
efectividad el riesgo creado a partir de evaluaciones que estaban a su alcance, lo que le
permiti prever soluciones con ms tiempo de anticipacin al ingreso del agua a la
ciudad.
El Art. 189 plantea que ser reprimido con prisin de un mes a un
ao, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
Si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna
persona o causare la muerte de alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse
hasta cinco aos.
En este sentido afirmamos que al menos debe la figura del estrago
culposo agravado por el resultado de la muerte de Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del
Carmen Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian
Mendoza, Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar,
Esteban Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro.
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de lo expuesto, estas omisiones funcionales,
configuran en s mismas el delito de violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez que ha
prescindido de la ejecucin de leyes, como si estas no existieran. No ha ejecutado
estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita funcional.
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los deberes estatales
a los que venimos aludiendo parte de la estructura tpica (omisiva), debe sealarse que
si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la infraccin de deber no
puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la imputacin bajo el criterio
rector del dominio del hecho.

3. ALEJANDRO COLLIA
3. a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Alejandro Collia, los delitos de
Abandono de personas y violacin de los deberes del funcionario pblico.
Collia se desempeaba al momento de los hechos como Ministro de
Salud. Como es de pblico conocimiento es misin del Ministerio de Salud asistir al
Gobernador de la Provincia en la determinacin de las polticas y acciones asistenciales
en materia de salud integral de la poblacin, a travs de la prevencin, recuperacin,
asistencia y mantenimiento de la salud.
El artculo 28 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires
establece que los habitantes de la Provincia tienen el derecho a gozar de un ambiente
sano. Asimismo el artculo 36 reconoce a travs del inc. 8 el derecho a la salud.
En este sentido se establece que la Provincia garantiza a todos sus
habitantes el acceso a la salud con funciones de asistencia sanitaria.
Por su parte, el art. 150, establece que los Ministros secretarios del
despacho general, sern responsables de todas las rdenes y resoluciones que
autoricen, sin que puedan pretender eximirse de responsabilidad por haber procedido
en virtud de orden del gobernador. A contrario sensu, entendemos que mal puede
eximirse de responsabilidad por no haber procedido ante la ausencia de orden del
Gobernador. Esta porcin de la responsabilidad resulta concurrente con la
responsabilidad de Daniel Osvaldo Scioli. Sin embargo resulta necesario reconocer que
la responsabilidad de Collia se encuentra acotada a la porcin de los deberes estatales
de los cuales es portador. Por esa razn entendemos que su responsabilidad es menor
a la de Scioli, y debe circunscribirse a la puesta en peligro de la salud de las personas y
a la violacin de los deberes del funcionario pblico.
1) Abandono de personas
Teniendo en cuenta el conocimiento de la situacin anterior al 2 de
abril que hemos descripto largamente en los puntos IV b) por parte del ejecutivo
provincial (en este caso Scioli y Collia), entendemos que previo a la inundacinresultaba de exclusiva competencia de este ministerio, el despliegue de acciones
positivas de prevencin sanitaria en casos de inundaciones. Asimismo con
posterioridad a la inundacin- corresponda al titular de este Ministerio el despliegue

de acciones positivas tendientes a evitar la puesta en peligro de la salud de las


personas inundadas.
Sin embargo la total ausencia de estas acciones previas y posteriores,
han determinado la efectiva puesta en peligro de la salud de poblacin platense.
Ahora bien resulta ineludible destacar que al menos en los casos
descriptos en el apartado IV.e) Vctimas fatales, esta puesta en peligro ha quedado
incontrastablemente demostrada.
Por estas razones le imputamos a Alejandro Collia el abandono de
persona en estos casos. Ello as, toda vez que segn lo hemos repasado es a travs de
su accionar omisivo que se ha puesto en peligro sus vidas y su salud, abandonndolos a
su suerte cuando deba mantenerlos o cuidarlos.
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Al igual que al tratar la responsabilidad de Scioli, diremos que
independientemente de lo expuesto, estas omisiones funcionales -que pusieron en
peligro la salud de las personas- configuran en s mismas el delito de violacin de los
deberes del funcionario pblico. Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo
penal, toda vez que ha prescindido de la ejecucin de leyes, como si estas no
existieran. No ha ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer
dentro de su rbita funcional.
b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
1) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los deberes estatales
a los que venimos aludiendo, parte de la estructura tpica (omisiva), debe destacarse
que an si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la infraccin de
deber no puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la imputacin bajo el
criterio rector del dominio del hecho.
4. ALEJANDRO GASPAR ARLIA
a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Al momento de los hechos y desde el ao 2011 se desempeaba
como Ministro de Infraestructura de la Provincia de Buenos Aires.
Este Ministerio tiene bajo su rbita a la Subsecretara de Obras
Pblicas y a su vez la Direccin Provincial de Saneamiento y Obras Hidrulicas. En su

pgina de internet, el Ministerio comunica que: La planificacin y la gestin de los


recursos hidrcos debe ser una poltica del estado y as lo entiende la actual gestin
provincial. Por eso, junto con las intendencias, el Ministerio, a travs de la Direccin de
Saneamiento y Obras Hidrulicas, trabaja en un plan hdrico provincial que apunta a
revertir la difcil situacin que padecen muchos barrios y localidades.
Ahora bien, como vimos en el punto IV, esta difcil situacin a la que
se hace referencia era muy anterior a los hechos producidos el 2 de abril.
Las acciones que debe desempear la Direccin de Saneamiento y
Obras Hidrulicas 32 son:
1. Desarrollar las actividades necesarias para la realizacin de los
proyectos y las obras hidrulicas y de saneamiento ambiental y de control de
inundaciones de la Provincia.
2. Realizar los proyectos de obras hidrulicas al nivel de
prefactibilidad, factibilidad y proyecto ejecutivo, como tambin evaluar, visar y aprobar
los proyectos confeccionados por terceros, y efectuar la inspeccin o supervisin y
aprobacin de los proyectos contratados en el marco de la Ley n 6021 de Obras
Pblicas. Todo ello con el aporte de la Autoridad del Agua de los datos hidrolgicos,
hidrogeolgicos, geotcnicos, restricciones al uso del suelo, y todos los datos necesarios
para posibilitar a la DiPSOH la realizacin de tales proyectos.
3. Ejecutar las obras pblicas hidrulicas y de saneamiento
ambiental y de control de inundaciones por contrato y/o administracin, como tambin
la inspeccin y supervisin de la ejecucin y la recepcin de las mismas, todo ello
dentro del marco de la Ley n 6021 de Obras Pblicas.
4. Realizar las acciones necesarias para la liberacin de las trazas
que sean ocupadas por las obras a su cargo.
5. Realizar el mantenimiento de los cursos de agua.
6. Prestar asistencia tcnica y ejecutiva a Organismos Nacionales,
Provinciales y Municipales e Instituciones Intermedias.
7. Adecuar, actualizar y/o modificar las documentaciones y/o
normas relacionadas con la confeccin de proyectos y los Pliegos de Bases y
Condiciones para los llamados a licitacin de obras.

32

http://www.mosp.gba.gov.ar/sitios/hidraulica/institucional/mision_hid.php

8. Confeccionar el proyecto presupuestario de la reparticin y


realizar el seguimiento y control de la aplicacin de las partidas presupuestarias
asignadas al respecto.
9. Coordinar la realizacin de los estudios, anlisis y ensayos
necesarios para determinar la calidad de los materiales de construccin a utilizar en las
obras y de los elementos que estarn en contacto con aquellas.
10. Coordinar con los organismos competentes e involucrados en
situacin de emergencia o por causas de fuerza mayor, la realizacin de las acciones
necesarias para atenuar los efectos de la misma.
11. Ejecutar y controlar la implementacin del Proyecto de
Saneamiento Ambiental y Control de las Inundaciones en la Cuenca del Ro
Reconquista (Decreto n 1019/02).
Conforme la normativa citada queda claro que su deber, en cuanto
funcionario pblico a cargo del Ministerio de Infraestructura estaba constituido por
acciones y funciones concretas que deba realizar con anterioridad a que ocurriera la
inundacin de la ciudad de La Plata; las cuales, o bien no se realizaron, o en el mejor de
los casos fueron insuficientes y/o deficientes.
Sin embargo como hemos desarrollado largamente al tratar la
responsabilidad de Scioli, ninguna de estas acciones a sido llevada adelante por el
Estado Provincial, siendo las acciones descriptas, omitidas en primer trmino por
gobernador y de manera concurrente por el Ministro de Infraestructura, quien posea
adems- saberes especializados respecto de las obligaciones que pesaban sobre su
cargo.
Esta porcin de la responsabilidad resulta concurrente con la
responsabilidad de Daniel Osvaldo Scioli. Sin embargo resulta necesario reconocer que
la responsabilidad de Arla se encuentra acotada a la porcin de los deberes estatales
de los cuales es portador. Por esa razn entendemos que si bien su responsabilidad es
cualitativamente menor a la de Scioli, debe igualmente imputarse los homicidios, la
puesta en peligro de la salud de las personas y a la violacin de los deberes del
funcionario pblico, toda vez que los deberes que han sido infringidos, tienen directa
incidencia en la produccin de estos resultados.

1) Homicidios
Hemos dicho al tratar la responsabilidad del Scioli que como
consecuencia directa de estas omisiones acaecieron las muertes de Raimundo Eliseo
Aguirre, Irene del Carmen Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier
Daz, Cristian Mendoza, Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo
Suarez Salazar, Esteban Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli
Alejandro.
Por esta razn entendemos que Arla debe responder por estas
muertes, que se han producido como resultado directo de su inaccin en la concreta
rbita de su competencia. Remitiremos a lo expresado al tratar la responsabilidad de
Scioli, toda vez que en el caso de los Ministerios a cargo de este, la responsabilidad de
sus ministros resulta concurrente con la de Scioli. Sin embargo deben considerarse
especialmente que Arla estaba al frente de un Ministerio clave en la posibilidad de
evitacin de esta catstrofe. Hemos repasado cuales son las acciones que debi haber
realizado las que deben analizars en conjunto con lo expresado en el punto IV.
Respecto de las consideraciones sobre el dolo, y sobre la posibilidad
de configurarse el homicidio omitiendo, remitimos a lo ya expresado al tratar la
responsabilidad de Scioli.
2) Homicidios Culposos
Al igual que con Scioli si se descartara la idea de un homicidio doloso,
an debera superar la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms
arriba, en las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son
indicios de la violacin del deber de cuidado.
La concreta inaccin de Arla ha co-causado el resultado, al menos
por su imprudencia. La relacin de causalidad entre la inobservancia y el evento
daoso producido ha sido demostrada largamente y si aun se descartara la hiptesis
del dolo eventual, afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Arla tena -como hemos repasado- conocimientos especiales
superiores a la media, lo que le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Por otra parte, tambin bajo esta mirada le imputamos a Arla el
abandono de persona de todas las vctimas enumeradas en el punto IV.e), debiendo
en los casos que imputamos homicidios, concurrir idealmente este delito.

Ello as, toda vez que segn lo hemos repasado es a travs de su


accionar omisivo que se ha puesto en peligro las vidas y la salud, abandonndolos a su
suerte cuando deba mantenerlos o cuidarlos. En estos casos, la afectacin concreta a
la salud y a las vidas se encuentra incontrovertiblemente demostrada toda vez que son
justamente estas personas quienes han fallecido como consecuencia de la inundacin.
4) Estrago
Asimismo imputamos a Arla el delito de estrago. Ya hemos
demostrado que la lesin al bien jurdico se ha producido como consecuencia de los
deberes estatales infringidos. El ya referido conocimiento que tena Arla respecto al
estado de situacin de la regin, nos permite encuadrar su conducta en la de un
estrago.
La responsabilidad tambin radica en no haber, en el caso de Arla,
asumido un rol activo acorde a su investidura, asumiendo antes de los hechos las
tareas concretas de direccin y ejecucin de obras que prevengan lo sucedido.
5) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de las muertes,

la puesta en peligro de

personas, y los daos producidos, resulta una consecuencia lgica de lo anteriormente


expuesto que estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de
violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez
que ha prescindido de la ejecucin de leyes, como si estas no existieran. No ha
ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita
funcional.
Arla en su carcter de Ministro de Infraestructura, era el mximo
responsable de llevar adelante las polticas pbicas inherentes a esta cartera
ministerial despus de Scioli.
b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
Subsidiariamente nos limitaremos a imputar a Arla el delito de
estrago y la violacin de los deberes del funcionario pblico.
1) Estrago
Bajo esta mirada, el estrago al que hemos hecho referencia, se ha
causado, ya no a partir de aquella infraccin a su deber estatal, sino a partir de
entender que fueron sus omisiones previas las que materialmente provocaron la

inundacin. Tambin aqu debe analizarse en perspectiva los hechos. Seguramente que
bajo este encuadre no podramos afirmar que el da 2 de abril podra haberse
modificado el curso de los hechos, - menos an dentro de las posibilidades de este
Ministerio, pero visto en perspectiva, fueron Arla junto con Scioli quienes tuvieron en
sus manos la posibilidad de evitar la inundacin, o al menos de modificar severamente
su magnitud, a travs de la instrumentacin de las polticas que como hemos visto
resultaban indispensables y que son las mismas que por ejemplo ameritaron aos
antes el dictado de decretos de emergencia hdrica.
Toma relevancia en este encuadre, la figura del dolo eventual. El tipo
subjetivo respecto de Arla se encuentra completo puesto que hemos demostrado que
Scioli -y por tanto tambin sus ministros entre los cuales se encontraba Arla-, conocan
la efectividad del riesgo creado a partir de evaluaciones que estaban a su alcance, lo
que les permiti prever soluciones con ms tiempo de anticipacin al ingreso del agua
a la ciudad.
Remitimos a lo expresado al tratar la responsabilidad de Scioli
respecto la tipicidad culposa y sus elementos objetivos.
El Art. 189 plantea que ser reprimido con prisin de un mes a un
ao, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
Si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna
persona o causare la muerte de alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse
hasta cinco aos.
En este sentido afirmamos que al menos debe imputarse la figura del
estrago culposo agravado por el resultado de la muerte de Raimundo Eliseo Aguirre,
Irene del Carmen Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz,
Cristian Mendoza, Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez
Salazar, Esteban Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli
Alejandro.
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de
violacin de los deberes del funcionario pblico. Concretamente en la modalidad
omisiva de este tipo penal, toda vez que ha prescindido de la ejecucin de leyes, como

si estas no existieran. No ha ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que


mandaban hacer dentro de su rbita funcional.
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los
deberes estatales a los que venimos aludiendo parte de la estructura tpica (omisiva),
debe sealarse que an si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la
infraccin de deber no puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la
imputacin bajo el criterio rector del dominio del hecho.
5. RICARDO CASAL
a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Ricardo Casal, los delitos de
Homicidio, abandono de personas y violacin de los deberes del funcionario pblico,
todos ellos en concurso real.
Como es de pblico conocimiento, Ricardo Casal se desempaaba al
momento de los hechos como Ministro de Justicia y Seguridad de la Provincia de
buenos Aires. En tal carcter, y conforme lo estipulado en el organigrama de la
provincia resulta ser el mximo responsable de la Direccin de Defensa Civil.
Conforme el organigrama provincial, la Direccin de Defensa Civil se
encuentra inserta en el Ministerio de Seguridad, por aquel entonces, unificado al
Ministerio de Justicia, y al mando del mismo se encontraba Ricardo Casal.
Como mximo responsable de la Defensa Civil se le atribuyen
competencias que aqu sealamos, como las dispuestas en el artculo 1 del DecretoLey 11.001/963 Modificado por Ley N 7738/971, que seala que la Defensa Civil
comprende el conjunto de medidas y actividades no agresivas tendientes a evitar,
anular o disminuir los efectos que la accin del enemigo o de la naturaleza o
cualquier desastre de otro origen puedan provocar sobre la poblacin y sus bienes y
contribuir a restablecer el ritmo normal de vida en la zona afectada.
Como titular del Ministerio de Seguridad es responsable no solo de
organizar y dirigir el accionar de Defensa Civil sino que, fundamentalmente, es el
responsable de poner en funcionamiento el engranaje de proteccin a la poblacin.
Asimismo, de acuerdo al artculo 5 cuando la magnitud del desastre
desborde las posibilidades de los organismos mencionados [Junta Municipal de
Defensa Civil], intervendr la J.P.D.C con medios a disposicin del Poder Ejecutivo

Provincial. Sobra a esta altura aclarar el desborde de la Municipalidad local para hacer
frente a las consecuencias repentinas, ms no sorpresivas, del evento aqu
denunciado.
No hubiramos arribado a los efectos gravosos de los actos
denunciados, si conforme el artculo 6- el Gobernador y el Ministro hubieran
asumido correctamente la direccin de las operaciones que correspondan por
intermedio del organismo especfico, la J.P.D.C.
Es decir, de la normativa citada queda claro que su deber en cuanto
funcionario pblico del mximo escalafn en el Ministerio de Seguridad de la
Provincia, estaba constituido por acciones y funciones concretas que deba realizar con
anterioridad, durante, y luego de que ocurriera la inundacin de la ciudad de La Plata;
las cuales, o bien no se realizaron, o en el mejor de los casos fueron insuficientes y/o
deficientes.
Como hemos dicho en el caso de los otros ministros su porcin de
responsabilidad resulta concurrente con la responsabilidad de Daniel Osvaldo Scioli.
Sin embargo resulta necesario sealar que la responsabilidad de Casal se encuentra
acotada a la porcin de los deberes estatales de los cuales es portador. Por esa razn
entendemos, si bien su responsabilidad es cualitativamente menor a la de Scioli,
imputaremos igualmente los homicidios, el abandono de personas y la violacin de los
deberes del funcionario pblico, entendiendo que en la concreta orbita de su
competencia funcional se encontraba la obligacin de desplegar acciones positivas
durante el 2 y 3 de abril y con posterioridad. Tal vez sea esta cartera la que mayor
incidencia directa tuvo en la posibilidad de evitar las muertes y como se vio en el
apartado IV, sus acciones han sido inexistentes por lo aisladas, caticas, u ausentes de
toda planificacin.
1) Homicidios
La absoluta ausencia estatal en la defensa y socorro de la poblacin
durante la tarde-noche del 2 de abril, la cual ha sido debidamente acreditado en la
presente accin, produjo de manera directa un nmero de muertes que resultan
imputables a Casal.
El Ministro de Seguridad y Justicia, infringi el deber de garanta que
le caba sobre estas personas a partir de que su inaccin cre este peligro no
permitido.

Los especialsimos deberes que pesaban sobre su persona en razn


de las instituciones que representaba, fueron infringidos con una conducta omisiva
respecto de las obligaciones de llevar adelante, la concientizacin poblacional respecto
de que la ciudad de La Plata resulta ser una ciudad inundable y las consecuente
instruccin cvica que conlleva esta circunstancia.
Pero fundamentalmente la ausencia absoluta de un plan de
contingencia que pudiera dar respuesta efectiva a la catstrofe con la consecuente
puesta a disposicin de los socorristas durante la tarde-noche que se inund la ciudad
(como ya hemos referido, son numerosos los testimonios que dan cuenta de tales
aspectos, dando cuenta de la ms absoluta orfandad estatal que existi en esos
momentos donde slo rein la solidaridad de la sociedad civil con sus limitaciones), la
falta de aviso y dictado de alarma que prevenga a los y las vecinos de la ciudad, entre
otros aspectos.
Adems, coadyuva a demostrar su responsabilidad la omisin
posterior en razn de no haber llevado adelante un plan de contingencia integral que
permitiera hacer frente a la multiplicidad de daos y consecuencias producto de la
inundacin, cuyo costado ms doloroso como ya hemos dicho- se ve reflejado en los
rostros de las mujeres, hombres, ancianos y nios que perdieron su vida como
consecuencia de los hechos aqu denunciados.
Bajo este encuadre, la omisin del plan de contingencia (integral y
suficiente), y los resultados mortales como consecuencia directa de aquella omisin
convierten a Casal en autor de los homicidios.
Remitimos a lo expresado (al tratar la responsabilidad de Scioli) con
cita en Andres Dalessio, para afirmar que el homicidio puede ser causado por accin u
omisin siempre que el sujeto activo se encuentre en alguna de las situaciones que
hacen nacer el deber jurdico de actuar con el fin de preservar la vida del sujeto pasivo.
Tambin remitiremos respecto de las consideraciones efectuadas en
torno a la necesidad de entender el dolo como conocimiento, con citas en Jakobs,
Kaufman, y en el plano nacional Magarios.
Bajo esta mirada es que sostendremos en nuestra hiptesis
principal las imputaciones por este delito. En tal sentido concluimos que Ricardo Casal
debe ser intimado por los homicidios de: Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del Carmen
Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian Mendoza,

Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban
Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro.
A todo evento entendemos que de ninguna manera puede superar el
dolo eventual, entendido como la representacin del resultado muerte y persistencia
en la omisin que a la postre caus las muertes. Resulta as una omisin con un
evidente desprecio por el bien jurdicamente tutelado.
2) Homicidios Culposos
An si se descartara la idea de un homicidio doloso, debera
superarse la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms arriba, en
las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son indicios de
la violacin del deber de cuidado.
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta relacin de causalidad ha
quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del riesgo que se creaba con
las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del dolo eventual,
afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos. Casal
tena -como hemos repasado- conocimientos especiales superiores a la media, lo que
le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Teniendo en cuenta el conocimiento de la situacin anterior al 2 de
abril que hemos descripto largamente en los puntos IV b) por parte del ejecutivo
provincial (en este caso Scioli y Casal), entendemos que durante el transcurso de la
tarde noche del 2 de abril y con posterioridad a la misma- resultaba de exclusiva
competencia de este ministerio, el despliegue de acciones positivas de rescate y
socorro de la poblacin.
Sin embargo la total ausencia de estas acciones durante y con
posterioridad a la inundacin, han determinado la efectiva puesta en peligro de la
poblacin platense.

Ahora bien resulta ineludible destacar que al menos en los casos


descriptos en el apartado IV.e) Vctimas fatales, esta puesta en peligro ha quedado
incontrastablemente demostrada, debiendo en los casos que imputamos homicidios,
concurrir idealmente este delito.
Por estas razones le imputamos a Ricardo Casal el abandono de
persona en estos casos. Ello as, toda vez que segn lo hemos repasado es a travs de
su accionar omisivo que se ha puesto en peligro sus vidas abandonndolos a su suerte
cuando deba auxiliarlos y socorrerlos.
4) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Al igual que al tratar la responsabilidad de Scioli, diremos que
independientemente de las muertes, la puesta en peligro de personas, y los daos
producidos, resulta una consecuencia lgica de lo anteriormente expuesto que estas
omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de violacin de los deberes
del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez
que ha prescindido de la ejecucin de leyes, entre ellas la citada ley de Defensa Civil,
como si estas no existieran. No ha ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que
mandaban hacer dentro de su rbita funcional.
b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
1) Abandono de persona
Subsidiariamente nos limitaremos a imputar a Ricardo Casal bajo el
delito de Abandono de Personas.
Las prdidas en vidas humanas, las lesiones sufridas por un sin
nmeros de vecinos, el drama vivido por stos y la cuantiosa prdida de bienes
materiales ha sido consecuencia del accionar omisivo del Ministro de Seguridad que se
ha puesto en peligro la vida de los y las ciudadanos platenses, abandonando a su
suerte cuando deba mantenerlos o cuidarlos.
Como ya dijimos, como mximo responsable de la cartera en la que
se encuentra la Direccin de Defensa Civil, sostenemos la responsabilidad de casal
radica en no haber asumido un rol activo acorde a su investidura, asumiendo la
direccin de las tareas que la contingencia ameritaba.
A nuestro entender, el tipo subjetivo respecto de Casal se encuentra
completo toda vez que hemos demostrado que el imputado conoca la efectividad del

riego a travs de evaluaciones que estaban a su alcance por haber participado en las
tareas propias de su gestin, lo que le permiti prever soluciones con ms tiempo de
anticipacin al ingreso del agua a la ciudad.
Respecto la tipicidad culposa remitimos a lo ya expresado en torno a
sus elementos objetivos
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los deberes estatales
a los que venimos aludiendo parte de la estructura tpica (omisiva), debe sealarse que
si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la infraccin de deber no
puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la imputacin bajo el criterio
rector del dominio del hecho.
6. ENRIQUE SETTE
a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Enrique Sette, los delitos de
Homicidio, abandono de personas, violacin de los deberes del funcionario pblico y
estrago, todos ellos en concurso real.
Como es de pblico conocimiento, Sette se desempaaba al
momento de los hechos como Secretario de Gestin Pblica de la Municipalidad de la
Plata. En tal carcter, y conforme con lo estipulado en la ley de Municipio, el imputado
tena a su cargo la Direccin General de Obras Publicas, la Sub secretara de
Planeamiento urbano, la Direccin de Planeamiento Urbano, y

la Direccin de

proyectos de saneamiento.
La responsabilidad de este imputado guarda similitud con la
responsabilidad de Arla, siendo el funcionario de competencia equivalente pero en el
mbito municipal.
Es decir que tena a su cargo, varias reas especficas con
responsabilidad en la realizacin de obras en la ciudad.
En la propia pgina web de la municipalidad encontramos el siguiente
link:

http://www.municipalidad.laplata.gov.ar/areas/secretaria-de-prevencion-y-

atencion-al-riesgo/actividades-del-area, donde se da cuenta de alguna de las


responsabilidades que tiene Enrique Sette como mximo responsable de la Secretaria
de Gestin Pblica. A saber: Tiene a su alcance grupos de empleo inmediato,

entrenados y equipados con las herramientas necesarias para actuar ante cualquier
emergencia. Los equipos trabajan coordinadamente con las distintas Delegaciones
Municipales. Cuenta con un Centro Operativo Cientfico-Tecnolgico, el cual funciona
de manera permanente con tecnologa avanzada las 24 horas del da. La central
conecta directamente con el Centro de Monitoreo (MOPU), el Sistema nico de
Atencin

Vecinal

(SUAV)

las

estaciones

meteorolgicas.

Algunas funciones que desarrolla la Secretara: Establece los planes de


contingencia

para

distintas

hiptesis

de

emergencias

riesgos.

Constituye y mantiene un sistema de alerta meteorolgico propio, basado en los datos


que aporta la agencia hidrometeorolgica () Constituye y mantiene un cuerpo
especializado de proteccin civil y rescate, equipado con todo lo necesario para actuar
antes, durante y despus de la emergencia () Coordina con los organismos
provinciales, nacionales e internacionales los planes de capacitacin, los planes de
contingencia

el

intercambio

de

conocimientos.

Constituye un equipo permanente de voluntarios y coordina acciones conjuntas con las


organizaciones no gubernamentales.
De conformidad a la funcin especfica que ocupaba Enrique Sette en
la Municipalidad de La Plata y en conformidad con el artculo 24 de la ley de Defensa
Civil (Decreto-Ley 11.001/963 Modificado por Ley N 7738/971), tiene un rol especifico
en la JMDC.
En tanto, la JMDC, segn el artculo 27 de dicha ley, tiene entre sus
funciones:
1. Confeccionar el Plan Municipal de D.C. que deber elevar para su
aprobacin a la J.P.D.C.
2. Ejecutar todas las medidas previstas en dicho Plan.
3. Dirigir el reclutamiento, organizacin, instruccin y equipamiento
del personal del Servicio Civil de Defensa en su jurisdiccin.
4. Armonizar y coordinar las tareas con Comisiones Vecinales para
mejor desempeo de su cometido.
5. Promover la ejecucin de ejercitaciones de los Servicios de D.C.
6. Proponer a la J.P.D.C. todo trabajo tendiente a evitar y/o atenuar
desastres que afecten zonas en su jurisdiccin, cuya ejecucin desborde las
posibilidades del Municipio.

7. Promover y establecer acuerdos de ayuda mutua intercomunales.


Una lectura somera del artculo 27, a la luz de las consecuencias aqu
denunciadas, nos permite tener por acreditado que el Secretario de Gestin Pblica
no cumpli con ninguna de las obligaciones que tan alto cargo conlleva.
Tambin conviene traer a colacin aqu, que como uno de los
mximos responsables del gobierno municipal debi velar por el estricto cumplimiento
de los deberes y funciones de todos los miembros y empleados municipales con
responsabilidad en la temtica, cuyas responsabilidades estn plasmadas en los
artculos 241 y 242 de la mencionada ley.
En el primero de ellos, se deja sentado que esta ley establece el
principio de responsabilidad de los funcionarios municipales por todo acto que
autoricen, ejecuten o dejen de ejecutar excedindose en el uso de sus facultades o
infringiendo los deberes que les conciernen en razn de sus cargos. Con arreglo al
mismo, todo funcionario o empleado que desempee mandato conferido polticamente
o cumpla funciones administrativas, estar obligado a resarcir a la Comuna o a
terceros, los daos y perjuicios emergentes de sus actos personales, pero no contraer
responsabilidad alguna por sus actos de servicio. Considrense actos de servicio los que
el funcionario o empleado deba ejecutar en obediencia a las leyes, ordenanzas,
reglamentos y estatutos del rgimen municipal, y actos personales los que realice en
infraccin a las disposiciones de esos instrumentos administrativos.
Por su parte, el art. 242 dispone que el antedicho principio de
responsabilidad, asume las formas: poltica, civil, penal y administrativa, de
conformidad con los preceptos de la Constitucin, cdigos y leyes aplicables en cada
caso. La responsabilidad poltica se deslindar de acuerdo con la Constitucin
Provincial y esta Ley Orgnica y las responsabilidades civiles y penales sern ventiladas
ante los jueces ordinarios. La responsabilidad administrativa de los funcionarios ser
determinada y graduada en su alcance por los rganos creados con tal finalidad y por
el Tribunal de Cuentas, este ltimo en todo lo concerniente a la actividad econmico.
Conforme la normativa citada queda claro que su deber, en cuanto
funcionario pblico a cargo de la Secretara de Gestin Publica estaba constituido por
acciones y funciones concretas que deba realizar con anterioridad a que ocurriera la
inundacin de la ciudad de La Plata; las cuales, o bien no se realizaron, o en el mejor de
los casos fueron insuficientes y/o deficientes.

Y esto as, ya que si bien la magnitud de las obras que se necesitaba


para mitigar las consecuencias de la inundacin podra hacernos pensar que estaban
fuera de su alcance, lo cierto es que en ningn momento Sette hizo nada para contar
con la ayuda y financiamiento del estado provincial para realizar las mejoras necesarias
y acordes con la emergencia hdrica que se haba decretado.
A todo ello se debe sumar, conforme vimos en el apartado HECHOS,
Sette estaba plenamente al tanto de los informes que mencionramos en los
apartados VI.b.1 y VI.b.2, ya que incluso fueron tenidos en cuenta por Scioli para firmar
los decretos 486/08 y 490/09 que decretaban la emergencia hdrica. No podra, por su
funcin en la municipalidad, sostener Enrique Sette el desconocimiento de dicha
normativa.
Ahora bien, teniendo por acreditado que Enrique Sette, conoca los
riesgos hdricos que amenazaban a la regin, nos referiremos en un primer momento a
la incidencia que tuvo sobre las fuentes que crearon el riesgo relevante penalmente, y
as despejaremos la idea abonada por algunos sectores de que lo ocurrido en aquellos
das slo fue un hecho de la naturaleza.
1.- El principal factor de riesgo es la ausencia de obras que
permitiesen el drenaje.
2.- Otro factor de riesgo es la falta de un sistema de alerta
hidrolgico que pudiera haber informado acerca de la existencia del fenmeno
climtico con suficiente antelacin como para poder adoptar las medidas de
contingencia que la crisis exiga.
3.- El tercer factor de riesgo es la falta de un plan de contingencia en
el momento en el que la inundacin ya se haba producido.
Los conocimientos anteriores que tena de los factores de riesgo
sealados generan la obligacin de prevenir la transformacin de esa puesta en peligro
en lesin a los bienes jurdicos.
Este conocimiento debi funcionar en Enrique Sette, como
orientador de pautas de conducta esperables, que tiene un carcter orientativo para
establecer su responsabilidad, la que se ve reforzada por entender con las conductas
asumidas (y no asumidas) crearon un riesgo jurdicamente relevante no cubierto por el
riesgo permitido.

Como vimos, transcurrieron ms de 5 aos desde que Scioli firm los


decretos 486/08 y 490/09 sin que se hayan realizado las obras pertinentes para cuanto
menos minimizar los riesgos, sin que haya existido una evaluacin de los logros
obtenidos o no- como consecuencia de la puesta en vigencia de los mentados
decretos. Es decir, si tuvieron conocimiento de las circunstancias que motivaron la
firma de los decretos, mnimamente era esperable que los funcionarios que los
firmaron y aquellos especializados en la temtica o que tuvieron a su cargo la
implementacin de las obras, vencido el plazo de los decretos, deban realizar una
valoracin de los objetivos perseguidos por la norma y establecer si el peligro
continuaba o no, y en cada caso profundizar las obras que, a todas luces y con la
tragedia a cuestas, vemos que fueron insuficientes.
Son muchas las cosas que se podran haber realizado con
anterioridad a las inundaciones del 2 de abril del 2013 y que no se hicieron, lo cual
como hemos visto al tratar la responsabilidad de Bruera ha quedado burdamente
reflejado en algunas de las medidas que se tomaron desde la Municipalidad luego de la
inundacin.
Hasta aqu, queda claro que Enrique Sette estaba en condiciones de
prever un dao en virtud de sus facultades especiales y el conocimiento que tena de la
situacin hdrica de la zona. Sin embargo, su responsabilidad no se reduce solamente a
tales aspectos.
1) Homicidios
La larga cadena de omisiones que desemboc en la inundacin del 2
de abril, produjo de manera directa un nmero de muertes que resultan imputables a
Enrique Sette.
El Secretario de Gestin Pblica de la ciudad de La Plata infringi el
deber de garanta que le caba sobre estas personas a partir de que su inaccin cre
este peligro no permitido.
Los especialsimos deberes que pesaban sobre su persona en razn
de las instituciones que representaba, fueron infringidos con una conducta omisiva
respecto de las obligaciones de llevar adelante la ejecucin de obras de infraestructura
y de toda otra ndole que fueran adecuadas a la magnitud del problema que
enfrentaba la ciudad; y si entenda que stas implicaban recursos que el municipio no

tena, deba por todos los medios solicitar que sea el estado provincial quien colabore
con la realizacin de las obras.
Volveremos en este punto a la ya referida cita de Andres Dalessio,
respecto de la posibilidad de cometer homicidio ya sea por accin u omisin, siempre
que el sujeto activo se encuentre en alguna de las situaciones que hacen nacer el
deber jurdico de actuar con el fin de preservar la vida del sujeto pasivo.
Bajo esta mirada es que sostendremos en nuestra hiptesis principal
las imputaciones por este delito. En tal sentido concluimos que Enrique Sette debe ser
intimado por los homicidios de: Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del Carmen Arias
Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian Mendoza, Fernando
Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban Ezequiel
Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro, cuyos casos fueron
analizados en el apartado IV.c y a los cuales nos remitimos por razones de brevedad.
Asimismo le caben las consideraciones efectuadas con citas en
Jakobs, Kauffman y Magarios en el sentido de avanzar en la necesidad de entender el
dolo como conocimiento.
A todo evento de ninguna manera puede superar el dolo eventual,
entendido como la representacin del resultado muerte y persistencia en la omisin
que a la postre caus las muertes. Resulta as una omisin con un evidente desprecio
por el bien jurdicamente tutelado.
2) Homicidios Culposos
An si se descartara la idea de un homicidio doloso, debera
superarse la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms arriba, en
las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son indicios de
la violacin del deber de cuidado.
Como ya hemos dicho el tipo culposo requiere que el resultado haya
sido causado por la imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una
relacin de causalidad entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta
relacin de causalidad ha quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del
riesgo que se creaba con las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del
dolo eventual, afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere

la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos.
Enrique Sette tena - como hemos repasado - conocimientos especiales superiores a la
media, lo que le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Estrago
Asimismo imputamos a Enrique Sette el delito de estrago. Para esta
imputacin hemos demostrado que la lesin al bien jurdico se ha producido como
consecuencia de los deberes estatales infringidos. El ya referido conocimiento que
tena Enrique Sette respecto al estado de situacin de la regin, nos permite encuadrar
su conducta en este delito.
Es claro que si previo a los das 2 y 3 de abril Enrique Sette hubiera
realizado algunas de las tareas que venimos denunciando a lo largo del presente
escrito que no se realizaron (como por ejemplo: la evaluacin sobre si se cumplieron
los objetivos de los decretos de emergencia hdrica, poner a disposicin del municipio
los medios adecuados para realizar las obras de infraestructura necesarias, etc) el
resultado hubiera sido distinto.
4) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de las muertes, la puesta en peligro de
personas, y los daos producidos, resulta una consecuencia lgica de lo anteriormente
expuesto que estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de
violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez
que ha prescindido de la ejecucin de leyes como si estas no existieran. No ha
ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita
funcional.
Sette en su carcter de Secretario de Gestin Pblica de la
Municipalidad de la Plata, era el mximo responsable de llevar adelante las polticas
pbicas inherentes a esta cartera despus de Bruera y en coordinacin con la
provincia.
b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
1) Estrago
Bajo esta mirada, el estrago al que hemos hecho referencia, se ha
causado, ya no a partir de aquella infraccin a su deber estatal, sino a partir de
entender que fueron sus omisiones previas las que materialmente provocaron la

inundacin. Tambin aqu debe analizarse en perspectiva los hechos. Seguramente no


podramos afirmar que el da 2 de abril podra haberse modificado el curso de los
hechos, - menos an dentro de las posibilidades de esta Secretara, pero visto en
perspectiva, fueron Sette junto con Bruera y en coordinacin con la provincia, quienes
tuvieron en sus manos la posibilidad de evitar la inundacin, o al menos de modificar
severamente su magnitud, a travs de la instrumentacin de las polticas que como
hemos visto resultaban indispensables y que son las mismas que por ejemplo
ameritaron aos antes el dictado de decretos de emergencia hdrica.
Toma relevancia en este encuadre, la figura del dolo eventual. El tipo
subjetivo respecto de Sette se encuentra completo puesto que hemos demostrado que
Bruera -y por tanto tambin sus secretarios (entre los cuales se encontraba Sette)-,
conocan la efectividad del riesgo creado a partir de evaluaciones que estaban a su
alcance, lo que les permiti prever soluciones con ms tiempo de anticipacin al
ingreso del agua a la ciudad.
Remitimos a lo expresado al tratar la responsabilidad de Scioli
respecto la tipicidad culposa y sus elementos objetivos.
El Art. 189 plantea que ser reprimido con prisin de un mes a un
ao, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
Si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna
persona o causare la muerte de alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse
hasta cinco aos.
En este sentido afirmamos que al menos debe imputarse la figura del
estrago culposo agravado por el resultado de la muerte de Raimundo Eliseo Aguirre,
Irene del Carmen Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz,
Cristian Mendoza, Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez
Salazar, Esteban Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli
Alejandro.
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los deberes estatales
a los que venimos aludiendo parte de la estructura tpica (omisiva), debe sealarse
quean si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la infraccin de

deber no puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la imputacin bajo el


criterio rector del dominio del hecho.
7. SANTIAGO ANDRES MARTORELLI
a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Santiago Andrs Martorelli, los
delitos de homicidio, abandono de personas y violacin de deberes del funcionario
pblico, todo ellos en concurso real.
Como es de pblico conocimiento, Santiago Andrs Martorelli se
desempaaba al momento de los hechos como Jefe del Gabinete de la Municipalidad
de La Plata. En tal carcter resultaba ser el mximo responsable del COEM (Comit de
Emergencia).
Luego de las inundaciones que sufriera nuestra ciudad durante el ao
2008 el intendente Pablo Bruera cre el Comit de Crisis que en un primer momento
estuvo a cargo de Juan Malpeli, en ese momento era titular de Control Urbano, pero
luego de dos reuniones paso a manos de Santiago Martorelli, quien le cambi su
nombre al de Comit de Emergencia Municipal a cargo del que se encontraba durante
las inundaciones del 2 y 3 de abril de 2013.
Las prioridades de este organismo estaban enmarcadas en la
necesidad de prevenir, mitigar y asistir a los vecinos en forma organizada, antes,
durante y despus de las distintas situaciones de riesgo con el objetivo final de salvar
la vida y los bienes de los vecinos.
En este sentido y teniendo en cuenta que fue titular del Comit de
Emergencia Municipal, su intervencin guarda similitud (aunque en el mbito
municipal) con la intervencin de Casal.
En contingencias como las ocurridas en la ciudad el COEM resultaba
el encargado de reunir un comit de crisis para comendar las acciones a llevar, ese
comit efectivamente fue puesto en funcionamiento durante la tarde del 2 de abril a
cargo de Martorelli ante la ausencia de Pablo Bruera en la ciudad. En esta instancia
participaron adems personal policial, de Bomberos, del Ejrcito, voluntarios de la Cruz
Roja y los cuerpos de Boy Scouts
El COEM, estaba a cargo de generar una respuesta organizada de
todas las reas del Estado Municipal, sin embargo mientras el mismo martes 2 de abril

a las 17 horas los comits de emergencia de Berisso y Ensenada estaban activados en


la pgina de facebook del COEM no hubo publicaciones que dieran la alerta a los
ciudadanos, ni tampoco en las distintas radios platenses.
Adems, conforme lo destacramos al abordar los casos de las
vctimas de la inundacin, queda claro la ineficiencia del funcionamiento del mentado
organismo, que se ve reflejado de manera incontrastable por la conclusin a la cual
arribara el Colegio de Trabajadores Soxciales, que estableci que el 96,83 % de los
evacuados lo fue por la sociedad civil: es decir auto-evacuados, vecinos, familiares,
desconocidos y otros; solamente el 3,17 % lo fue por el estado, comprendiendo por
estado a Bomberos, defensa civil y fuerzas de seguridad.
Esta situacin se agrava ante la falta de administracin e
implementacin de obras efectivas con los fondos asignados a este Comit Operativo
de Emergencia Municipal; entre los aos 2009 y 2011 el COEM solo gast un total de
10.750 pesos, lo que representa una ejecucin de apenas el 2 por ciento del total de
las partidas estipuladas durante los tres aos. Sin justificacin aparente, al menos
durante el ao 2012, no se imput erogacin alguna al Comit y para el ao 2013 se
contemplo un total de 171.600 pesos, es decir el 0,01 % de los 1385 millones
presupuestados para la administracin comunal
No hubiramos arribado a los efectos gravosos de los actos
denunciados, si el Sr. Martorelli hubiera asumido correctamente la direccin de las
operaciones que correspondan y la coordinacin entre las distintas reas del estado
municipal.
Es decir, queda claro que su deber en cuanto funcionario pblico del
mximo escalafn en el Comit de Emergencia y posteriormente en el Comit de Crisis
pertinente, estaba constituido por acciones y funciones concretas que deba realizar
con anterioridad, durante, y luego de que ocurriera la inundacin de la ciudad de La
Plata; cules fueron las decisiones sobre cundo evacuar y dnde hacerlo, dnde
mandar gente, donde tenan que ir los helicpteros y los botes. Todo esto o bien no se
realiz, o en el mejor de los casos se hizo de manera insuficiente y/o deficiente
1) Homicidios
La absoluta ausencia estatal en la defensa y socorro de la poblacin
durante la tarde-noche del 2 de abril, la cual ha sido debidamente acreditado en la

presente accin, produjo de manera directa un nmero de muertes que resultan


imputables a Martorelli.
El Jefe de Gabinete, a cargo del Comit de Emergencia y
oportunamente del Comit de Crisis, infringi el deber de garanta que le caba sobre
estas personas a partir de que su inaccin cre este peligro no permitido.
Los especialsimos deberes que pesaban sobre su persona en razn
de las instituciones que representaba, fueron infringidos con una conducta omisiva
respecto de las obligaciones de llevar adelante, la concientizacin poblacional respecto
de que la ciudad de La Plata resulta ser una ciudad inundable y la consecuente
instruccin cvica que conlleva esta circunstancia. Pero fundamentalmente la ausencia
absoluta de un plan de contingencia que pudiera dar respuesta efectiva a la catstrofe
con la consecuente puesta a disposicin de los socorristas durante la tarde-noche que
se inund la ciudad (son numerosos los testimonios que dan cuenta de tales aspectos,
dando cuenta de la ms absoluta orfandad estatal que existi en esos momentos
donde slo rein la solidaridad de la sociedad civil con sus limitaciones), la falta de
aviso y dictado de alarma que prevenga a los y las vecinos de la ciudad, entre otros
aspectos.
Adems, coadyuva a demostrar su responsabilidad la omisin
posterior en razn de no haber llevado adelante un plan de contingencia integral que
permitiera hacer frente a la multiplicidad de daos y consecuencias producto de la
inundacin, cuyo costado ms doloroso se ve reflejado en los rostros de las mujeres,
hombres, ancianos y nios que perdieron su vida como consecuencia de los hechos
aqu denunciados.
Bajo este encuadre, la omisin del plan de contingencia integral y
suficiente, y los resultados mortales como consecuencia directa de aquella omisin
convierten en autor de los homicidios.
Volveremos a Andres Dalessio, respecto de la posibilidad de afirmar
que el homicidio puede ser causado por accin u omisin.
Bajo esta mirada es que sostendremos en nuestra hiptesis principal
las imputaciones por este delito. En tal sentido concluimos que Santiago Martorelli
debe ser intimado por los homicidios de: Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del Carmen
Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian Mendoza,

Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban
Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro.
Respecto del dolo nos remitimos a lo ya expresado con citas en
Jakobs, Kaufman, y en el plano nacional Magarios, en el sentido de entenderlo como
conocimiento.
A todo evento, de ninguna manera puede superarse el dolo eventual,
entendido como la representacin del resultado muerte y persistencia en la omisin
que a la postre caus las muertes. Resulta as una omisin con un evidente desprecio
por el bien jurdicamente tutelado.
2) Homicidios Culposos
An si se descartara la idea de un homicidio doloso, an debera
superarse la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms arriba, en
las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son indicios de
la violacin del deber de cuidado.
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta relacin de causalidad ha
quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del riesgo que se creaba con
las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del dolo eventual,
afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos. Casal
tena, como hemos repasado, conocimientos especiales superiores a la media, lo que
le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Teniendo en cuenta el conocimiento de la situacin anterior al 2 de
abril que hemos descripto largamente en los puntos IV b) por parte del ejecutivo
municipal (en este caso Martoreli), entendemos que, durante el transcurso de la tarde
noche del 2 de abril y con posterioridad a la misma, resultaba de competencia
exclusiva en el mbito municipal de estos Comits especficamente creados, el
despliegue de acciones positivas de rescate y socorro de la poblacin.

Sin embargo la ausencia o la insuficiencia de estas acciones durante y


con posterioridad a la inundacin, han determinado la efectiva puesta en peligro de la
poblacin platense.
Ahora bien resulta ineludible destacar que al menos en los casos
descriptos en el apartado IV.e) Vctimas fatales, esta puesta en peligro ha quedado
incontrastablemente demostrada.
Por estas razones le imputamos a Santiago Martorelli el abandono de
persona en estos casos. Ello as, toda vez que segn lo hemos repasado es a travs de
su accionar omisivo que se ha puesto en peligro sus vidas abandonndolos a su suerte
cuando deba auxiliarlos y socorrerlos.
4) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de las muertes,

la puesta en peligro de

personas, y los daos producidos, resulta una consecuencia lgica de lo anteriormente


expuesto que estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de
violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez
que ha prescindido de la ejecucin de reglamentos que distinguan las funciones
especficas del COEM, entre ellas la creacin del Comit de Crisis con sus propias
tareas, como si estas no existieran. No ha ejecutado estas reglamentaciones y no ha
cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita funcional.
b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
1) Abandono de personas
Subsidiariamente nos limitaremos a imputar a Santiago Martorelli
bajo el delito de Abandono de Personas.
Las prdidas en vidas humanas, las lesiones sufridas por un sin
nmeros de vecinos, el drama vivido por stos y la cuantiosa prdida de bienes
materiales ha sido consecuencia del accionar omisivo del Jefe de Gabinete y principal
responsable del COEM que ha puesto en peligro la vida de los y las ciudadanos
platenses, abandonando a su suerte cuando deba mantenerlos o cuidarlos.
Por ende, bajo esta mirada, resulta necesario verificar si la lesin al
bien jurdico ha entrado en el radio de accin de la conducta del sujeto y que su lesin
aparezca como no absolutamente improbable.

Como ya dijimos, como mximo responsable del Comit de


Emergencia y del Comit de Crisis, sostenemos la responsabilidad de Martorelli radica
en no haber asumido un rol activo acorde a su investidura, asumiendo la direccin de
las tareas que la contingencia ameritaba, generando una respuesta organizada de
todas las reas del Estado Municipal, que pudiera hacer un efectivo manejo de los
recursos humanos y materiales.
A nuestro entender, el tipo subjetivo respecto de Martorelli se
encuentra completo toda vez que en los supuestos imprudentes o no se conoce siendo
cognoscible la efectividad del riesgo o, si se conoce, se cree posible la evitacin del
resultado penal y en el caso de autos, los imputados pudieron conocer la efectividad
del riego a travs de evaluaciones que estaban al alcance de ellos por haber
participado en las tareas propias de su gestin, lo que les habra permitido prever
soluciones con ms tiempo de anticipacin al ingreso del agua a la ciudad.
Respecto la tipicidad culposa, cabe decir que sus elementos objetivos
son:
a. La accin propiamente dicha. En el caso de aquellos imputados a
quienes se los sindic como autores de un delito de esa ndole, ello equivale a decir
qu hizo cada uno, en lo que tenga relacin con el resultado.
b. Imprudencia, negligencia, impericia en el arte o profesin de ellos
o inobservancia de los reglamentos u ordenanzas o de los deberes a cargo de ellos.
c. La produccin de muerte, lesiones, incendios u otros estragos.
d. La conexin de las imprudencia, negligencia, etc. con esos
resultados.
Resta decir que el delito culposo es un delito de resultado material;
no un delito de infraccin del deber. De manera que, sean cuales fuesen las faltas (a
los reglamentos, a las ordenanzas, al deber de cuidado en general) que hubiesen
cometido los imputados, ellas no los transforman -por esa sola circunstancia; es decir,
con prescindencia de la demostracin del nexo al que he aludido ms arriba- en
autores de delitos culposos.
Lo expuesto nos deja la accin realizada dentro de la rbita de los
delitos de peligro puesto que lo que se castiga en estos tipos en una amenaza para un
bien jurdico, aunque no llegue a concretarse en una lesin y en esto radica el tipo
objetivo, ms no en la lesin a un determinado bien jurdico, encuadrando en la figura

del abandono de personas culposo agravado por el resultado de la muerte de personas


(artculo 106 del Cdigo Penal).
Como respuesta por el accionar de la Comuna, Bruera afirm: Cerca
de las cuatro de la tarde, el Comit de Emergencia Municipal decret el alerta naranja.
El alerta naranja significa poner todas las fuerzas a disposicin que funcionen adentro
de ese Comit de Emergencia: bomberos, defensa civil, todas las delegaciones
municipales, polica. Y a las cinco menos veinte aproximadamente se decret la alerta
roja. La alerta roja se decreta en funcin tambin de lo que venamos escuchando. La
alerta roja significa poner en conocimiento a las autoridades nterjurisdiccionales que
la Ciudad necesita las fuerzas provinciales, nacionales y de organizaciones no
gubernamentales. Y as empezamos a funcionar, desde ese momento. Sin embargo,
en los barrios la realidad fue otra. No hubo evacuados en la ciudad hasta el mircoles 3
de abril. Los alertas no llegaron.
2) Violacin de los deberes del Funcionario Pblico
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los deberes estatales
a los que venimos aludiendo parte de la estructura tpica (omisiva), debe entenderse
que si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la infraccin de deber
no puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la imputacin bajo el
criterio rector del dominio del hecho, la cual debe entenderse como planteo
subsidiario.
VII.- JUICIO POLTICO
Esta parte no desconoce que de acuerdo al art. 73 de la Constitucin
provincial, es de competencia exclusiva de la Cmara de Diputados, acusar ante el
Senado al Gobernador de la Provincia y sus ministros, por delitos en el desempeo de
sus funciones o falta de cumplimiento a los deberes de su cargo y que cualquier
habitante de la Provincia tiene accin para denunciar ante la Cmara de Diputados el
delito o falta, a efecto de que se promueva la acusacin.
Por esta razn informamos que promoveremos en simultneo a este
pedido ante el Sr. Fiscal el juicio poltico de todas las personas que imputamos en este
escrito.

VIII.- PRUEBA
Esta parte considera necesario producir las siguientes medidas de
prueba:
a) Informativa
Se libre oficio a:
-

Se libre oficio al Sr. Daniel Scioli, Gobernador de la Provincia

de Buenos Aires, Al Sr. Alejandro Arlia, Ministro de Infraestructura de la Provincia de


Buenos Aires y al Sr. Pablo Bruera, Intendente de la ciudad de Buenos Aires para que
informen respecto de las obras realizadas con anterioridad al 2 de abril de 2013 con el
fin de mitigar las posibles consecuencias de lluvias de gran intensidad.
-

Se libre oficio al consulado de Paraguay para que informe si

conoce las circunstancias de muerte y/o cualquier otra informacin de inters respecto
de Cristian Mendoza Fernando Mendoza y Feliciana Garay Ruiz.
-

Se libre oficio al consulado de Per para que informe si

conoce las circunstancias del fallecimiento de De Josue Gonzalo Suarez Salazar.


-

Se libre oficio a la J.P.D.C para que remita copia del Plan de

Emergencia Provincial que estaba en funcionamiento el 2 de abril de 2013 y las


variaciones que haya tenido hasta la actualidad.
b) Testimonial
Se cite a prestar declaracin testimonial a las siguientes personas:
1) Gabriel Adrian Colautti, titular del Documento Nacional de
Identidad n 22.349.086.
2) German Ariel Colautti, titular del Documento Nacional de
Identidad n 24421022
3) Diego Etcheberry, titular del Documento Nacional de Identidad
n 25223050
4) Monica Elisabet Perez Granero, titular del Documento Nacional
de Identidad n 16 261710
5) Patricia Araceli Yamuni, titular del Documento Nacional de
Identidad n 13766683

c) Documental
Asimismo consideramos necesario que se incorpore la siguiente
prueba documental:

Informe del colegio de Trabajadores Sociales de la provincia de

Bs. As. Relevamiento socio sanitario, Octubre de 2013

Artculos periodsticos disponibles digitalmente respecto de los

fallecimientos de:

Raimundo Eliseo Aguirre e Irene del Carmen Arias Burgos:

http://www.infoplatense.com.ar/index.php/component/content/article/39modulo1/10127-hermanas-denuncian-irregularidades-en-acta-de-defuncion-de-suspadres

http://www.lanacion.com.ar/1572299-denuncian-mas-

anomalias-en-la-lista-de-muertos (diario La Nacin)

Jorge

Javier

Diaz:

http://www.eldia.com.ar/edis/20130415/Hasta-siempre-Potro-Diaz-deportes15.htm
(diario el dia)

Alejandro Nucitelli: http://www.perfil.com/sociedad/El-pedido-

desesperado-de-la-esposa-de-un-muerto-no-oficial-de-La-Plata-20130429-0016.html

http://www.lapulseada.com.ar/site/?p=5018

http://www.eldia.com.ar/edis/20130428/Quedo-atrapado-

(revista

la

pulseada)
inundacion-murio-tras-dias-coma-laciudad6.htm (diario el dia)

Cristian Mendoza, Fernando Mendoza y Feliciana Garay Ruiz:

http://www.revistaanfibia.com/cronica/los-muertos-negados/ (revista anfibia)

Josue Gonzalo Suarez Salazar: http://www.larepublica.pe/05-04-

2013/joven-peruano-perdio-la-vida-por-temporal-en-argentina

Jos

Gerardo

Sanzana

Figueroa:

http://www.eldia.com.ar/edis/20130405/Jose-Sanzana-hombre-atrapado-camionetalaciudad9.htm (diario el da)

ocultamiento

Artculo periodstico disponible digitalmente respecto del plan de


la

manipulacin

de

http://www.anred.org/spip.php?article6011 (ANRed)

la

informacin

pblica:

IX.- PETITORIO
Por todo lo expuesto, solicitamos que:
I.

Se tenga presente lo manifestado en el punto III.

II.

Se haga lugar a lo manifestado en el punto VII y se produzca

la prueba solicitada en el apartado VIII.


III.

Una vez ello, se tenga presente lo manifestado en relacin al

punto VI y se cite a Daniel Scioli; Pablo Bruera; Alejandro Gaspar Arlia; Ricardo Casal;
Alejandro Collia; Enrique Sette; Santiago Andres Martorelli, de condiciones personales
obrantes en autos, a declarar en los trminos del art 308 del CPPBA, en orden a los
delitos precedentemente sealados, dictando su prisin preventiva efectiva hasta la
realizacin del juicio.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SER JUSTICIA

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