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El Proceso Penal en la Provincia de Buenos Aires, Edit. Ad-Hoc, 2 Edicin, Ao 2007. pg 425 y ss.
Clari Olmedo, Jorge: El proceso penal, su gnesis y primeras crticas jurisdiccionales, Depalma, Buenos Aires,
1985. P. 275.
4
Dalbora, Francisco. Codigo de Procedimiento Penal de la Nacin. Comentado 3 Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires
1997. P 103.
5
, Rafel Bielsa, Estudios de Derecho Pblico, tomo II Depalma Buenos Aires 1952 pgina 293 y ss.
Gmez Eusebio, Tratado de Derecho Penal, T I , Compaa Argentina de Editores, Buenos Aires
1939, pgina 669.
6
pasos dados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin han sido en esta direccin
(ver C.S.J.N. in re Santillan, sentencia del 13/08/98 y DelOlio del 11/07/06).
En el mbito de la Provincia de Buenos Aires, la ley 13.943 del ao
2009 vino a zanjar las discusiones en torno a los alcances de la figura del particular
damnificado.
En su actual redaccin el artculo 6 del Cdigo Procesal de la
Provincia de Buenos Aires.- establece que:
"La accin penal pblica corresponde al Ministerio Pblico Fiscal, sin
perjuicio de la participacin que se le concede a la vctima y al particular
damnificado. Las peticiones del particular damnificado habilitarn al Juez o Tribunal
a abrir o continuar el juicio, a juzgar y a condenar con arreglo a las disposiciones de
ste Cdigo. La participacin de la vctima como del particular damnificado no
alterar las facultades concedidas por la ley al Ministerio Pblico, ni lo eximir de sus
responsabilidades. El ejercicio de la accin no podr suspenderse, interrumpirse, ni
hacerse cesar, excepto en los casos expresamente previstos por la ley.
En la exposicin de motivos de la Ley 13.943, la Honorable Legislatura
Provincial consider "...(la) impostergable necesidad de reforma de la justicia penal
bonaerense, tendiente a profundizar el sistema acusatorio () garantizando una
mayor tutela de los derechos de la vctima... se ha reconocido al particular damnificado
la facultad de formular acusacin y abrir autnomamente el juicio... En el debate oral
podr acusar y sostener la acusacin fiscal no obstante el retiro que pueda realizar el
funcionario pblico (art. 368), tendencia que se ha impuesto a partir de los
precedentes de la C.S.J.N. ...(estas) nuevas facultades al particular damnificado para
abrir el juicio cuando el juez de Garantas no est de acuerdo con el sobreseimiento
pedido por el Ministerio Publico Fiscal, y autonoma plena de gestin procesal, o
posibilidad de sostener la acusacin en caso de abandono fiscal durante el debate
oral... En esa direccin la reforma proyectada, asumiendo los compromisos
internacionales en materia de derechos humanos, reconoce a los ciudadanos recursos
sencillos y rpidos ante jueces y tribunales competentes a fin de obtener amparo
contra actos que violen sus derechos fundamentales (art. 25 Convencin Americana de
Derechos Humanos; art. 14 del Pact Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 13 entre otros- de la Convencin contra la Tortura y otros tratos penales crueles
inhumanos o degradantes e informes de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos Nros. 28/92 y 29/92 en los que se seala que el derecho a querellar
constituye un derecho fundamental del ciudadano)...".
El legislador multiplic las potestades del particular damnificado, sin
afectar por esto los intereses que representa el Ministerio Pblico Fiscal como titular
de la accin. De este modo se le reconoce una autonoma plena de gestin procesal.
El movimiento de reforma procesal penal se est pronunciando por
una evidente apertura hacia la incorporacin de la vctima como sujeto / actor en el
proceso penal y esta actuacin est dirigida a la restitucin de su poder como actor
penal expropiado por el sistema procesal anterior.
Concluimos entonces que: el particular damnificado en la Provincia
de Buenos Aires (segn ley 13.943 CPP), es una figura coprotagonista, a la par de la
labor del titular de la accin, con total autonoma en sus presentaciones y plenos
derechos para impulsar el proceso penal. Ambas funciones no guardan un orden
jerrquico ni prioritario resultando habilitadas para peticionar en forma conjunta o
indistinta.
La armonizacin de las reglas del cdigo ritual con los principios
constitucionales, no puede privar al particular damnificado de obtener un
pronunciamiento til, en conjunto con el derecho a la jurisdiccin que surge de los
instrumentos de derechos humanos, tal el 8.1 de la Convencin y el 14.1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
IV.- HECHOS
IV. a) Introduccin
En ciertos y contados momentos de la historia la justicia, y ms an
los operadores judiciales, tenemos la inestimable oportunidad de mostrar a la
sociedad que el derecho puede actuar como un mecanismo de defensa de las vctimas
y como una herramienta capaz de reparar, o al menos morigerar, enormes prdidas
humanas y materiales que no son un mero resultado de la accin de la naturaleza, sino
de concretas acciones u omisiones humanas. Esas acciones y omisiones son las que en
esta instancia le endilgamos a Daniel Scioli, Pablo Bruera, Alejandro Gaspar Arlia,
Ricardo Casal, Alejandro Collia, Enrique Sette y Santiago Andrs Martorelli.
Los casos de la Embajada de Israel, la AMIA, las inundaciones en la
provincia de Santa Fe, Croman y la tragedia de Once como ejemplos, nos muestran
y por ende el peligro cierto de que se produzca una catstrofe como la que finalmente
ocurri en nuestra ciudad.
De este modo, dos aos antes de la catstrofe sucedida durante la
noche del 2 al 3 de abril de 2012 advertamos que Lo marcado nos debe llevar a
considerar y profundizar los efectos de la construccin indiscriminada de edificios y
torres en barrios de casas bajas y en barrios de alta densidad de poblacin. Estos
elementos afectan diversos aspectos de los habitantes, que van desde la identidad y la
fisonoma barrial, genera el colapso de los servicios pblicos y de la infraestructura,
del trnsito automotor y peatonal, ocasiona contaminacin visual y sonora, incrementa
la impermeabilidad de los suelos agravando la magnitud de las inundaciones, vulnera
el derecho a la privacidad y obstaculiza la luz solar a los linderos debido a las alturas
importantes de los proyectos que finalmente restringen el acceso a bienes pblicos
bsicos, con el consiguiente deterioro irreparable y progresivo de la calidad de vida de
cientos de vecinos. En sntesis, porque los barrios residenciales dejan de ser tales para
convertirse en reas densamente pobladas y, de esta manera, zonas enteras de casas
bajas con ricos y emblemticos perfiles edilicios dejan de ser reconocibles vindose
alteradas por edificios en altura de dudoso valor arquitectnico que destruyen su
identidad (el resaltado nos pertenece).
Finalmente se solicit que se declare que el Cdigo de Ordenamiento
Urbano, que haba sido aprobado irregularmente con fecha 28 de abril de 2010,
importaba una grave afectacin ambiental y violaba con arbitrariedad e ilegalidad
manifiesta derechos y garantas constitucionales.
Como consecuencia de ello, se solicit que se ordene la nulidad de la
ordenanza 10.703 (Cdigo de Ordenamiento Urbano de la ciudad de La Plata) y se
establezca un mecanismo interjurisdiccional e interdisciplinario para concertar un
proyecto que regule la planificacin del casco urbano de la ciudad. Hasta tanto se
resolviera dicha situacin, se incoaba una medida cautelar de no innovar a los fines de
que, en lo que interesa a esta parte, se suspenda la autorizacin y aprobacin de
construcciones de edificaciones que prevean ms de tres niveles, y la suspensin de
aquellas obras que haban sido autorizadas luego de la puesta en vigencia de la
normativa cuestionada.
Del mismo modo se requera la suspensin de toda obra de
modificacin, alteracin o remocin del patrimonio forestal y arbreo de la ciudad y
caso de Nlida Reyes como vctima del temporal, que en lugar de ser incluida al listado
oficial, desde el Poder Ejecutivo se manipul la informacin eliminando de la lista a
Josu Gonzalo Suarez Salazar (quien falleci electrocutado durante la inundacin), para
incluir a Nlida Reyes, de manera que el nmero de fallecidos permaneciera
inalterado.
Finalmente, en la sentencia mencionada ha quedado demostrado
que su muerte se encuentra vinculada en forma directa a la catstrofe climtica. De las
pruebas recolectadas en dicha causa se desprende que durante la tormenta el Sr.
Suarez Salazar se encontraba en su domicilio de la calle 16 y 517, que dicha zona se vio
afectada por la inundacin, que el suministro elctrico recin fue interrumpido el da 3
en horas de la maana, que la vivienda del difunto presenta caractersticas precarias,
que el ltimo contacto que tuvo con sus allegados fue el da 2, en horas de la tarde
cuando comenzaba la tormenta y que las conclusiones de la autopsia indican que el
deceso se produjo entre los das 2 y 3 de abril a causa de un sndrome asfctico por
electrocucin.
Dolores Felicidad Fernndez, ha quedado debidamente probado en
en la sentencia del Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr. Arias,
causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Podr Ejecutivo s/Habeas Data y acumuladas",
conforme las conclusiones correspondientes a la pericia ambiental agregada a fs.
3154/3155 que la inundacin del da 2 de abril afect severamente la vivienda y zona
de residencia de la Sra. Fernndez, quien falleci dentro de su vivienda sin
posibilidades de ser rescatada por familiares ni vecinos.
IV.d) Hechos ocurridos con posteridad al 2 de abril
Consideramos que la participacin criminal no se agota con los
hechos ocurridos el 2 y 3 de abril sino que se completan con el accionar de los
funcionarios del poder ejecutivo provincial y municipal en los das posteriores a que se
inundara la ciudad.
Y ello as, con motivo de las decisiones que se adoptaron -y aquellas
que no-, que costaron la vida de seres humanos, es decir, decisiones que tienen
consecuencias criminales.
La respuesta que brindo el comit de crisis no hizo que ms que
inundar las calles de la ciudad de gendarmes y policiales, a los fines de cuidar no
sabemos bien que, ya que la ciudad estaba destruida Esta decisin es la contracara de
la noche con el agua que le llegaba al nivel de la cintura. Que luego de un rato, ante
reiterados llamados a defensa civil para que los auxiliaran y trasladaran a la Sra. Mara
Alcira Daz al hospital -ya que no tena ms oxgeno-, le manifestaron que la ayuda
estaba en camino, pero pasadas dos horas sin que llegara, decidi salir a la calle a pedir
ayuda. As, consigui que un civil que se trasladaba en un bote, lo acompae al
domicilio para auxiliar a Mara y poder llevarla al centro Comunal de la calle 7 entre
510 y 511. All la subieron a una camioneta particular y la trasladaron al Hospital de
Gonnet. Relat que cuando llegaron, todos mojados, pusieron a Mara en una sala
donde haba 2 cadveres. Que se qued en el Hospital hasta las cuatro y media de la
maana retirndose a su domicilio dado que no poda quedarse con Mara en la
guardia y, segn lo que le manifestaron las enfermeras, ya le estaban por poner el
oxgeno. Que Mara tuvo un paro cardaco estando en la guardia aunque lograron
reanimarla. Luego fue dada de alta y la trasladaron a su domicilio, el que se encontraba
destrozado y hmedo, dnde se instal junto a su hija. Que desde ese momento su
salud comenz a desmejorar rpidamente hasta que falleci el da 27 de abril
Clara Venecia Garca, cuyo caso se encuentra probado en la
sentencia dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del Dr.
Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas". En esas actuaciones a fs. 3137 consta la declaracin
testimonial de la Sra. Isabel Margarita Aedo Cofre, madre de Clara Venecia Garca,
quien expres que su hija falleci el da 23 de junio de 2013 a causa de la inundacin.
Que sta viva sola en el Barrio del Carmen, en la calle 95 y 127. Que el da de la
inundacin el nivel del agua en la vivienda de su hija lleg a la altura de la cintura,
perdiendo todo lo que tena, incluso recuerdos de una hija que haba fallecido hace
dos aos. Que a raz de ello comenz a padecer un profundo estado depresivo y el da
23 de junio de suicid.
Mara Anglica Pacheco de Rojas, cuyo caso se encuentra probado
en la sentencia dictada por Juzgado en lo Contencioso Administrativo N 1 a cargo del
Dr. Arias, en el marco de la causa 27068-"Rodriguez Sandra Edith c/ Poder Ejecutivo
s/Habeas Data y acumuladas". En esa oportunidad, segn el relato de su hija, Ana
Mara Rojas, la vctima haba ingerido agua y lleg con hipotrmia a la casa del vecino.
Que durante los primeros das luego de la inundacin estuvo bien, pero
posteriormente comenz con vmitos y diarrea, tena altibajos y a raz de la
es tarea del intrprete. Esto ha llevado a autores como Donna y Bacigalupo, a afirmar
que Quin es autor y quin es cmplice o instigador es una cuestin que se determina
prejurdicamente 9.
La tarea del intrprete entonces, es la de aprehender en cada caso la
forma de intervencin criminal, posicionndose para dar cuenta de la diferencia
cualitativa que encierra esa eleccin.
Zaffaroni en su Derecho Penal Parte General, plantea que la decisin
poltica tendr carcter previo a la construccin del sistema de interpretacin,
sealndole de tal suerte su objetivo y que la actividad doctrinal y jurisprudencial,
nunca es inocente ni asptica 10.
El debate acerca de la autora y la participacin delictiva, ha llevado a
autores como Kantorowicz a opniar que probablemente se trate del captulo ms
oscuro y confuso de la ciencia del Derecho penal 11.
Ahora bien, la expresin dominio del hecho fue inaugurada por
Hegler en 1915, aunque su avance hasta convertirse en la concepcin dominante se
remonta a Welzel, siendo Claus Roxin, en su Autora y dominio del Hecho en 1963
quien puso en dilogo a todos los tericos del dominio del hecho, consolidando esta
teora e intentando a partir de all, una formulacin sistemtica sobre las diferentes
formas de participacin que a grosso modo pueden resumirse en:
1) Delitos de dominio:
a) Dominio de la accin propia del individuo (autora directa)
b) Dominio funcional del hecho, hecho que es ejecutado
conjuntamente con otros (coautora).
c)
Bacigalupo Zapater, Enrique, Derecho Penal, Themis, Colombia 1996 ps 180 y ss.
En este sentido participamos del mtodo propuesto por ZAFFARONI, EUGENIO RAL; ALAGIA, ALEJANDRO Y
SLOKAR, ALEJANDRO, en Derecho Penal, Parte General, Buenos Aires, Ediar 2000, 1 ed., Cap. III, p. 79 y ss.
10
11
Kantorowicz, 1910, p. 306. Esta frase ha tenido una fuerte resonancia en el entorno del penalismo alemn; da
cuenta de ello Roxin, 1970, p. 10. Tambin vase Weber, 1935, p. 24 describe de un modo parecido el panorama de
la autora y la participacin como el captulo sin ninguna esperanza de solucin en la dogmtica del Derecho
penal.
Jakobs ha dicho que la teora fue consolidada y estructurada sistemticamente en habla castellana por Javier
12
Snchez Vera Gmez Trelles en su obra Delitos de infraccin de deber y participacin delictiva . Editorial Marcial
Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales. S.A. - Madrid 2002.13
O aquel que detenta esa calidad y que por lo tanto porta un personalsimo deber especial que entendemos debe
ser asignado social y jurdicamente
14
ROXIN en, Sobre el estado de la teora del delito (Seminario en la Universitt Pompeu Fabra) - Claus Roxin,
Gnther Jakobs, Bernd Schnemann, Wolfgang Frisch, Michael Khler.- pag 201.- ao 2000.
15
Caro John, Delitos de infraccin de deber, en: Normativismo e Imputacin Jurdico penal. Estudios de Derecho
Penal Funcionalista, Per, 2010, 63 ss. Resulta evidente la equiparacin de la autora mediata e inmediata en este
tipo de delitos, incluso en ocasiones el propio legislador ha positivizado la autora mediata como forma de autora
en el propio tipo penal. As el art. 256 del Cdigo Penal argentino referido al delito de cohecho que tipifica el
comportamiento del funcionario pblico que recibiere dinero o cualquier otra ddiva por s (autora inmediata) o
por persona interpuesta (autora mediata).
Snchez Vera Gmez Trelles, tambin Jackobs AT, 21/22. Roxin en contra: cuando varios obligados especiales
lesionan en forma conjunta un deber conjunto, son coautores. Un Fallo Tribunal Supremo Alemn del 21 de
septiembre del 64 dijo: Si bien puede que ciertas instituciones positivas exijan a varias personas a la vez la
edificacin de un mundo en comn para ayuda y fomento de un bien jurdico, sin embargo, los deberes que se
imponen son per se, siempre individuales y personalsimos y nunca conjuntos - Lesch Sukzessive Beihilfe, p. 299. Y
Tribunal Supremo Alemn del 21 de septiembre del 64.
19
imputacin objetiva; en este sentido para considerar que una accin es tpica, se
requiere, ante todo, que haya provocado un riesgo no permitido. Pero es importante
aclarar que no toda creacin de un riesgo puede ser objeto de una prohibicin del
derecho penal, pues ello implicara una limitacin inaceptable de la libertad de accin,
lo cual nos permite afirmar que existen riesgos punitivos, que excluyen la tipicidad de
las conductas que los crean, aunque de ellos se pueda derivar un resultado tpico.
Adems, hay que considerar los casos en que existe una disminucin
del riesgo, como cuando el autor causa un resultado pero evitando a la vez la
produccin de uno ms daoso (por ejemplo una persona que desva un vagn, que de
continuar en su trayectoria podra matar a varias personas y como consecuencia de
ello impacta contra una casa a la que ocasiona importantes daos). En estos casos se
entiende que el resultado no es imputable al que ha creado un riesgo menor que el
originalmente amenazante.
Vinculacin entre la accin y el resultado (la relacin de causalidad,
el nexo de determinacin y la imputacin objetiva):
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia del deber exigible y el evento daoso producido. Al respecto, la
doctrina tradicional haba considerado errneo valorar la prueba de una infraccin a
los reglamentos u ordenanzas, por parte de una persona, como prueba de su
responsabilidad en un delito culposo, poniendo de manifiesto la necesidad de que la
infraccin sea la causa del resultado.
Ms modernamente, Zafaroni ha sealado que con la comprobacin
de la causalidad y de la violacin del deber de cuidado, aun no se puede afirmar la
tipicidad culposa, para la cual resulta necesario verificar si el resultado est
determinado por esa violacin del deber de cuidado, a travs del llamado nexo de
determinacin. Esta averiguacin supone realizar un doble juicio hipottico: en
concreto, se imagina la conducta del autor sin que viole el deber de cuidado y, por
tanto, sin crear ningn peligro, entendindose que no habr determinacin cuando la
accin imaginada hubiese producido igualmente el resultado: y en abstracto, debe
comprobarse si la norma de cuidado tenia por fin evitar el peligro en el caso concreto.
Una comprobacin similar exigen los partidarios de la ya mencionada
teora de la imputacin objetiva, para quienes la verificacin de un nexo causal ser un
lmite mnimo pero no suficiente para la atribucin del resultado. As, una vez
comprobada la existencia del nexo causal, la imputacin del resultado requiere
adems verificar, por un lado, y como ya se seal, que la accin del autor haya creado
un peligro jurdicamente desaprobado para la produccin del resultado; y por el otro,
que el resultado producido por dicha accin sea la realizacin del mismo peligro,
jurdicamente desaprobado, creado por la accin; es decir, debe verificarse que el
resultado sea la concrecin del riesgo provocado por la accin.
Culpa inconsciente (sin representacin) y culpa consciente (con
representacin)
En los delitos culposos el autor debe haber tenido la posibilidad de
conocer la peligrosidad de su accin, respecto de la cual no hace falta un conocimiento
efectivo. Como el resultado no es querido, (en oposicin a los casos en que se acta
con dolo) las acciones del sujeto activo deben tener una finalidad diferente de la de
causarlo; es decir que la muerte del otro debe pertenecer al mbito de lo que el
autor no ha querido o aceptado hacer.
La culpa puede ser consciente o con representacin si el agente se
representa la posibilidad del resultado. En este caso, la culpa supone que aquel confi
en que el resultado no se producira, ya que si le fue indiferente estaremos ante un
caso de dolo eventual, pues el agente acepta la produccin del resultado aunque no lo
haya perseguido directamente con su accionar, respondiendo en consecuencia por el
delito de homicidio simple (art. 79, Cdigo Penal).
Por otra parte, se considera que hay culpa inconsciente o sin
representacin en los casos en que el sujeto activo, pese a tener conocimientos que le
permitiran representarse la posibilidad del resultado, no los actualiza (no piensa en
ellos) y por ende no se lo representa.
Otras cuestiones de inters
Participacin: La doctrina es conteste en que en los delitos culposos
no resulta admisible la participacin (accesoria, nicamente, de los injustos dolosos).
Culpa concurrente y competencia de la vctima: Tradicionalmente se
ha entendido que en el homicidio culposo no procede la llamada compensacin de
culpas, propia del derecho privado, conforme la cual la responsabilidad seria
distribuida entre el autor y la victima en proporcin a sus respectivas culpas. Esto se
debe a que en materia penal la culpa de la vctima no compensara la imprudencia o
negligencia determinante del hecho por parte del autor. Sin embargo, cuando la
imprudencia de la vctima por si sola es causa determinante de su muerte, de modo
que est igualmente se habra producido aunque no hubiera habido culpa del autor, el
resultado tpico no puede ser atribuido a este.
ABANDONO DE PERSONAS (Artculo 106 Cdigo Penal)
Bajo el artculo 106 del C.P se castiga con prisin de dos a seis aos a
quien pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que
deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado. La pena ser de
reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono resultare grave
dao en el cuerpo o en la salud de la vctima. Si ocurriere la muerte, la pena ser de
cinco a quince aos de reclusin o prisin.
El delito de abandono de personas no consiste simplemente en
abandonar o poner en situacin de desamparo al sujeto pasivo, sino en poner en
peligro su vida o su salud mediante el abandono o la colocacin en situacin de
desamparo. Bsicamente comprende:
1. Poner en peligro la vida o la salud de otro, colocndolo en
situacin de desamparo.
2. Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su
suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar.
3. Poner en peligro la vida o la salud de otro, abandonando a su
suerte a una persona a la que el autor haya incapacitado.
Conforme el segundo y el tercer prrafo, estos tres casos se agravan
si se produce grave dao en el cuerpo o la salud de la vctima, y ms an si se causa la
muerte.
El delito consiste en colocar a otro, por cualquier medio, en situacin
de desamparo, de la que resulte peligro para la vida o la salud. Se coloca a alguien en
situacin de desamparo cuando se lo priva de la posibilidad de una ayuda o asistencia
necesaria, o cuando el agente rodea a la victima de circunstancias que le impiden
obtener el auxilio que requiere su condicin.
Este supuesto de comisin del delito es muy diferente a los dos
restantes, pues es una infraccin a una obligacin de no hacer, conforma un tipo
activo, mientras los otros dos implican infracciones a obligaciones de hacer.
20
CREUS, Carlos, "Derecho penal", Parte especial, t. II, 4 ed. actualizada, Ed. Astrea, 1993.
21
MOLINARIO, Alfredo J., "Los delitos", texto preparado y actualizado por AGUIRRE OBARRIO, Eduardo, Tipogrfica
Editora Argentina (TEA), 1 impresin, 1996, pg. 29, quien pone como ejemplo el caso "Chernobyl".
22
23
Sociedad Annima Editora, Comercial, Industrial y Financiera (Ed. Ediar), 2000; pg. 443.
24
Cfr. CNFed. Crim. y Correc., sala I, "Lpez, Juan" (rta. 1992/12/06) -ver voto del doctor Costa- JA, 1994-I-64, citado
DONNA, Edgardo A., "Derecho Penal", Parte especial, t. II-C, Rubinzal-Culzoni Editores, 1a ed., 2002, pg. 88;
Estructura tpica
En este artculo se describen tres modalidades de abuso de
autoridad, dos de carcter comisivo que se caracterizan por el dictado o por la
ejecucin de resoluciones u rdenes ilegales, y la otra de carcter emisivo consistente
en la inejecucin de una ley.
Modalidad omisiva
En este caso solo podr ser autor de esta figura el funcionario pblico
dentro de cuya funcin se encuentra la aplicacin de la ley que menciona el texto legal.
Claramente, el tipo se refiere al funcionario a quien le incumbe el cumplimiento de la
ley que no ha sido aplicada.
La obligacin de realizar la conducta debida se presentara en cada
ocasin en que corresponda aplicar o ejecutar la ley, lo cual depender de sus propias
disposiciones.
La omisin se caracteriza por la circunstancia de que el funcionario
prescinde de la ley, como si ella no existiera. Son supuestos en los que no se hace ni se
ejecuta o cumple lo que la ley manda expresamente hacer al funcionario dentro de su
rbita funcional. Aun cuando la figura no contenga el verbo retardar se entiende que la
ejecucin tarda de la ley, en tanto implica que esta no ha sido aplicada en el momento
debido, es una forma posible de omisin incluida en el tipo.
Lo que aqu se sanciona es claramente una omisin. Deben excluirse
todos aquellos supuestos en que la inobservancia de la ley consiste en que el
funcionario realiza alguna actividad que contradice sus disposiciones; estos casos
debern incluirse en el tipo comisivo.
Posibilidad de realizar la conducta debida
Como en todo tipo omisivo, es preciso que el funcionario haya tenido
la posibilidad de ejecutar la ley cuya omisin se le imputa.
Tipo subjetivo
Solo cabra la posibilidad de que se omita con dolo directo. De este
modo, el supuesto omisivo requiere la voluntad del sujeto de no ejecutar la ley cuando
sabe que se ha presentado una situacin que exige su aplicacin, que ello le compete
funcionalmente, y que no se la ejecuta no obstante la posibilidad de hacerlo.
27
Art. 10 La Direccin de Defensa Civil depender directamente del Poder Ejecutivo de la Provincia. El
Director de Defensa Civil ser un Oficial Superior o jefe de las Fuerzas Armadas en situacin de retiro,
designado por el Poder Ejecutivo de la Provincia.
cualquier desastre de otro origen puedan provocar sobre la poblacin y sus bienes y
contribuir a restablecer el ritmo normal de vida en la zona afectada.
De acuerdo a lo estipulado en el artculo 8 de la citada norma, el
Gobernador de la Provincia preside asimismo la Junta Provincial de Defensa Civil,
rgano encargado de disponer la intervencin de Defensa Civil en aquellos casos
indicados previamente.
Es decir, el Gobernador es responsable no solo de organizar y dirigir
el accionar de Defensa Civil sino que, fundamentalmente, es el responsable de poner
en funcionamiento el engranaje de proteccin a la poblacin.
Asimismo, de acuerdo al artculo 5 cuando la magnitud del desastre
desborde las posibilidades de los organismos mencionados [Junta Municipal de
Defensa Civil], intervendr la J.P.D.C con medios a disposicin del Poder Ejecutivo
Provincial. Sobra a esta altura aclarar el desborde de la Municipalidad local para hacer
frente a las consecuencias repentinas, ms no sorpresivas, del evento aqu
denunciadas.
No hubiramos arribado a los efectos gravosos de los actos
denunciados, si conforme el artculo 6- el Gobernador hubiera asumido
correctamente la direccin de las operaciones que correspondan por intermedio del
organismo especfico, la J.P.D.C. Este organismo, tiene entre sus obligaciones, la de
armar el Plan de Emergencia Provincial.
Es decir, de la normativa citada queda claro que su deber en cuanto
funcionario pblico del mximo escalafn en la Provincia, estaba constituido por
acciones y funciones concretas que deba realizar con anterioridad, durante, y luego de
que ocurriera la inundacin de la ciudad de La Plata; las cuales, o bien no se realizaron,
o en el mejor de los casos fueron insuficientes y/o deficientes.
A todo ello se debe sumar, conforme vimos en el apartado HECHOS,
que Scioli estaba plenamente al tanto de los informes que mencionramos en los
apartados VI.b.1 y VI.b.2 que incluso fueron tenidos en cuenta por el imputado para
firmar los decretos 486/08 Y 490/09.
Ahora bien, teniendo por acreditado que Scioli conoca los riesgos
hdricos que amenazaban a la regin, nos referiremos -en un primer momento- a la
incidencia que tuvo sobre las fuentes que crearon el riesgo relevante penalmente, y as
28
Sobre el tema de las peculiaridades del elemento subjetivo en los delitos de omisin, ver resumen en el
Derecho Penal de Santiago Mir Puig, Parte General, 7 edicin, ao 2004, nmeros 30 y 31 de la leccin
12, pginas 316/317; como as tambin la tesis doctoral de Enrique Bacigalupo titulada Delitos
impropios de omisin, ediciones Pannedille, Buenos Aires, 1970, pginas 81 a 93 .
29
Editorial Ad Hoc, Buenos Aires, 2010.
30
Editorial Ad Hoc, Buenos Aires, 2008.
31
Gnther Jakobs La competencia por organizacin en el delito omisivo. Consideraciones sobre la
superficialidad de la distincin entre comisin y omisin, trad de Enrique Pearada Ramos, Publicado en
Estudios de derecho penal, cit., pag 350.
ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita
funcional.
Scioli es en su carcter de Gobernador de la Pcia de Bs. As., el titular
de las carteras ministeriales y por tanto el mximo responsable de llevar adelante las
polticas pbicas inherentes a cada una de ellas. Como veremos al tratar las
responsabilidades de sus ministros (de Infraestructura, de Seguridad y de Salud), hay
una larga cadena de omisiones en cada una de estas reas en las que la
responsabilidad de Scioli, resulta concurrente con la de sus ministros.
1. b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
Subsidiariamente nos limitaremos a imputar a Daniel Scioli el delito
de estrago y la violacin de los deberes del funcionario pblico.
1) Estrago
Bajo esta mirada, el estrago al que hemos hecho referencia, se ha
causado, ya no a partir de aquella infraccin a su deber estatal, sino a partir de
entender que tuvo en sus manos el curso causal de los hechos.
Estos hechos cuya produccin afirmamos Scioli ha dominado deben
entenderse en perspectiva. Seguramente que bajo este encuadre no podramos
afirmar que el da 2 de abril podra haberse modificado el curso de los hechos, pero
visto en perspectiva, Scioli tuvo en sus manos la posibilidad de evitar la inundacin, o
al menos de modificar severamente su magnitud, a travs de la instrumentacin de las
polticas que como hemos visto resultaban indispensables y que son las mismas que
por ejemplo ameritaron aos antes el dictado de decretos de emergencia hdrica.
Toma relevancia en este encuadre, la figura del dolo eventual o,
incluso si se descartara esta idea, debe considerarse la hiptesis de un estrago culposo.
El tipo subjetivo respecto de Scioli se encuentra completo toda vez
que en los supuestos imprudentes, o no se conoce -siendo cognoscible- la efectividad
del riesgo, o s se conoce y se cree posible la evitacin del resultado penal.
En este caso, hemos demostrado que Scioli conoca efectividad del
riesgo creado a partir de evaluaciones que estaban a su alcance, lo que le permit
prever soluciones con ms tiempo de anticipacin al ingreso del agua a la ciudad.
Respecto la tipicidad culposa, cabe decir que sus elementos objetivos
son:
2. PABLO BRUERA
2. a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Pablo Bruera, los delitos de
Homicidio, abandono de personas, violacin de los deberes del funcionario pblico y
estrago, todos ellos en concurso real.
Como es de pblico conocimiento, Bruera se desempaaba al
momento de los hechos como Intendente de la Municipalidad de La Plata. En tal
carcter, y conforme con lo estipulado en la ley de Municipio, el imputado era el
mximo responsable del Poder Ejecutivo Municipal y tena a su cargo y directo
contralor a la Secretara de Gestin Pblica, Subsecretaria de Planeamiento Urbano, la
Jefatura de Gabinete, y varias reas especficas con responsabilidad en la realizacin
de obras en la ciudad; y tambin por medio del artculo 24 de la ley de Defensa Civil
(Decreto-Ley 11.001/963 Modificado por Ley N 7738/971), era el Presidente de la
Junta Municipal de Defensa Civil (en adelante, JMDC).
El caso de Bruera guarda similitud con el anteriormente expuesto. Sin
embargo afirmamos que el hecho de estar al mando del ejecutivo municipal, permite
advertir dos factores que actan compensndose. El hecho de que el municipio
disponga de un presupuesto sustancialmente menor al del ejecutivo provincial, se ve
compensado por la cercana a los hechos, que debi permitir una mejor reaccin por
parte del ejecutivo local que no se verific en absoluto.
En similar sentido que en el caso de Scioli, afirmamos que Bruera,
como mximo responsable de las Secretaras de Gestin Pblica de la Municipalidad y
de la Jefatura de Gabinete, y de las Direcciones y reas a cargo de estas, posee una
responsabilidad concurrente con los mximos funcionarios de estas carteras, por lo
que los deberes que afirmaremos que se infringieron en estas reas, resultan tambin
imputables a Bruera en tanto Jefe directo de aquellas y mximo responsable del
ejecutivo municipal.
En otro orden debe decirse que la JMDC, segn el artculo 27 de
dicha ley, tiene entre sus funciones:
1. Confeccionar el Plan Municipal de D.C. que deber elevar para su
aprobacin a la J.P.D.C.
2. Ejecutar todas las medidas previstas en dicho Plan.
decretos. Es decir, que tambin Bruera tuvo conocimiento de las circunstancias que
motivaron la firma de los decretos, y mnimamente era esperable que los funcionarios
que los firmaron y aquellos especializados en la temtica o que tuvieron a su cargo la
implementacin de las obras, vencido el plazo de los decretos, deban realizar una
valoracin de los objetivos perseguidos por la norma y establecer si el peligro
continuaba o no, y en cada caso profundizar las obras que, a todas luces y con la
tragedia a cuestas, vemos que fueron insuficientes.
Como dijimos al tratar la responsabilidad de Scioli, son muchas las
cosas que se podran haber realizado con anterior a las inundaciones del 2 de abril del
2013 y que no se hicieron, lo cual queda burdamente reflejado en algunas de las
medidas que se tomaron desde la Municipalidad luego y como consecuencia directa de
los hechos aqu denunciados, como ser la creacin de la Secretaria de Prevencin del
Riesgo en el mbito municipal, la indignante decisin de enviar la famosa mochila
como kit ante una emergencia como la vivida, las nuevas promesas de entubamiento
del arroyo el gato, entre muchas otras.
En todo caso, con carcter previo, el imputado al menos se tendra
que haber abstenido de aprobar el COU, ya que sin dudas agrav la situacin existente
en la ciudad. Este cdigo de ordenamiento urbano sigue vigente hasta el da de hoy,
agravando da a da la situacin de nuestra ciudad.
Hasta aqu, queda claro que Bruera estaba en condiciones de prever
un dao en virtud de sus facultades especiales y el conocimiento que tena de la
situacin hdrica de la zona. Sin embargo, su responsabilidad no se reduce solamente a
tales aspectos, ya que adems estaba obligado a dirigir las acciones de contingencia y,
con posterioridad, debi establecer y delinear las acciones para implementar un plan
sanitario que afronte el desastre.
1) Homicidios
Al igual que en el caso de Scioli, afirmamos que la larga cadena de
omisiones (en su rbita funcional) que desemboc en la inundacin del 2 de abril,
produjo de manera directa un nmero de muertes que resultan imputables a Bruera.
El Intendente de la ciudad de La Plata infringi el deber de garanta que le caba sobre
estas personas a partir de que fue su inaccin concurrente con la de los coimputadosla que cre este peligro no permitido.
-al
igual
que
Scioli-
coadyuva
demostrar
su
la puesta en peligro de
3. ALEJANDRO COLLIA
3. a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Alejandro Collia, los delitos de
Abandono de personas y violacin de los deberes del funcionario pblico.
Collia se desempeaba al momento de los hechos como Ministro de
Salud. Como es de pblico conocimiento es misin del Ministerio de Salud asistir al
Gobernador de la Provincia en la determinacin de las polticas y acciones asistenciales
en materia de salud integral de la poblacin, a travs de la prevencin, recuperacin,
asistencia y mantenimiento de la salud.
El artculo 28 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires
establece que los habitantes de la Provincia tienen el derecho a gozar de un ambiente
sano. Asimismo el artculo 36 reconoce a travs del inc. 8 el derecho a la salud.
En este sentido se establece que la Provincia garantiza a todos sus
habitantes el acceso a la salud con funciones de asistencia sanitaria.
Por su parte, el art. 150, establece que los Ministros secretarios del
despacho general, sern responsables de todas las rdenes y resoluciones que
autoricen, sin que puedan pretender eximirse de responsabilidad por haber procedido
en virtud de orden del gobernador. A contrario sensu, entendemos que mal puede
eximirse de responsabilidad por no haber procedido ante la ausencia de orden del
Gobernador. Esta porcin de la responsabilidad resulta concurrente con la
responsabilidad de Daniel Osvaldo Scioli. Sin embargo resulta necesario reconocer que
la responsabilidad de Collia se encuentra acotada a la porcin de los deberes estatales
de los cuales es portador. Por esa razn entendemos que su responsabilidad es menor
a la de Scioli, y debe circunscribirse a la puesta en peligro de la salud de las personas y
a la violacin de los deberes del funcionario pblico.
1) Abandono de personas
Teniendo en cuenta el conocimiento de la situacin anterior al 2 de
abril que hemos descripto largamente en los puntos IV b) por parte del ejecutivo
provincial (en este caso Scioli y Collia), entendemos que previo a la inundacinresultaba de exclusiva competencia de este ministerio, el despliegue de acciones
positivas de prevencin sanitaria en casos de inundaciones. Asimismo con
posterioridad a la inundacin- corresponda al titular de este Ministerio el despliegue
32
http://www.mosp.gba.gov.ar/sitios/hidraulica/institucional/mision_hid.php
1) Homicidios
Hemos dicho al tratar la responsabilidad del Scioli que como
consecuencia directa de estas omisiones acaecieron las muertes de Raimundo Eliseo
Aguirre, Irene del Carmen Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier
Daz, Cristian Mendoza, Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo
Suarez Salazar, Esteban Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli
Alejandro.
Por esta razn entendemos que Arla debe responder por estas
muertes, que se han producido como resultado directo de su inaccin en la concreta
rbita de su competencia. Remitiremos a lo expresado al tratar la responsabilidad de
Scioli, toda vez que en el caso de los Ministerios a cargo de este, la responsabilidad de
sus ministros resulta concurrente con la de Scioli. Sin embargo deben considerarse
especialmente que Arla estaba al frente de un Ministerio clave en la posibilidad de
evitacin de esta catstrofe. Hemos repasado cuales son las acciones que debi haber
realizado las que deben analizars en conjunto con lo expresado en el punto IV.
Respecto de las consideraciones sobre el dolo, y sobre la posibilidad
de configurarse el homicidio omitiendo, remitimos a lo ya expresado al tratar la
responsabilidad de Scioli.
2) Homicidios Culposos
Al igual que con Scioli si se descartara la idea de un homicidio doloso,
an debera superar la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms
arriba, en las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son
indicios de la violacin del deber de cuidado.
La concreta inaccin de Arla ha co-causado el resultado, al menos
por su imprudencia. La relacin de causalidad entre la inobservancia y el evento
daoso producido ha sido demostrada largamente y si aun se descartara la hiptesis
del dolo eventual, afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Arla tena -como hemos repasado- conocimientos especiales
superiores a la media, lo que le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Por otra parte, tambin bajo esta mirada le imputamos a Arla el
abandono de persona de todas las vctimas enumeradas en el punto IV.e), debiendo
en los casos que imputamos homicidios, concurrir idealmente este delito.
la puesta en peligro de
inundacin. Tambin aqu debe analizarse en perspectiva los hechos. Seguramente que
bajo este encuadre no podramos afirmar que el da 2 de abril podra haberse
modificado el curso de los hechos, - menos an dentro de las posibilidades de este
Ministerio, pero visto en perspectiva, fueron Arla junto con Scioli quienes tuvieron en
sus manos la posibilidad de evitar la inundacin, o al menos de modificar severamente
su magnitud, a travs de la instrumentacin de las polticas que como hemos visto
resultaban indispensables y que son las mismas que por ejemplo ameritaron aos
antes el dictado de decretos de emergencia hdrica.
Toma relevancia en este encuadre, la figura del dolo eventual. El tipo
subjetivo respecto de Arla se encuentra completo puesto que hemos demostrado que
Scioli -y por tanto tambin sus ministros entre los cuales se encontraba Arla-, conocan
la efectividad del riesgo creado a partir de evaluaciones que estaban a su alcance, lo
que les permiti prever soluciones con ms tiempo de anticipacin al ingreso del agua
a la ciudad.
Remitimos a lo expresado al tratar la responsabilidad de Scioli
respecto la tipicidad culposa y sus elementos objetivos.
El Art. 189 plantea que ser reprimido con prisin de un mes a un
ao, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.
Si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna
persona o causare la muerte de alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse
hasta cinco aos.
En este sentido afirmamos que al menos debe imputarse la figura del
estrago culposo agravado por el resultado de la muerte de Raimundo Eliseo Aguirre,
Irene del Carmen Arias Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz,
Cristian Mendoza, Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez
Salazar, Esteban Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli
Alejandro.
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de
violacin de los deberes del funcionario pblico. Concretamente en la modalidad
omisiva de este tipo penal, toda vez que ha prescindido de la ejecucin de leyes, como
Provincial. Sobra a esta altura aclarar el desborde de la Municipalidad local para hacer
frente a las consecuencias repentinas, ms no sorpresivas, del evento aqu
denunciado.
No hubiramos arribado a los efectos gravosos de los actos
denunciados, si conforme el artculo 6- el Gobernador y el Ministro hubieran
asumido correctamente la direccin de las operaciones que correspondan por
intermedio del organismo especfico, la J.P.D.C.
Es decir, de la normativa citada queda claro que su deber en cuanto
funcionario pblico del mximo escalafn en el Ministerio de Seguridad de la
Provincia, estaba constituido por acciones y funciones concretas que deba realizar con
anterioridad, durante, y luego de que ocurriera la inundacin de la ciudad de La Plata;
las cuales, o bien no se realizaron, o en el mejor de los casos fueron insuficientes y/o
deficientes.
Como hemos dicho en el caso de los otros ministros su porcin de
responsabilidad resulta concurrente con la responsabilidad de Daniel Osvaldo Scioli.
Sin embargo resulta necesario sealar que la responsabilidad de Casal se encuentra
acotada a la porcin de los deberes estatales de los cuales es portador. Por esa razn
entendemos, si bien su responsabilidad es cualitativamente menor a la de Scioli,
imputaremos igualmente los homicidios, el abandono de personas y la violacin de los
deberes del funcionario pblico, entendiendo que en la concreta orbita de su
competencia funcional se encontraba la obligacin de desplegar acciones positivas
durante el 2 y 3 de abril y con posterioridad. Tal vez sea esta cartera la que mayor
incidencia directa tuvo en la posibilidad de evitar las muertes y como se vio en el
apartado IV, sus acciones han sido inexistentes por lo aisladas, caticas, u ausentes de
toda planificacin.
1) Homicidios
La absoluta ausencia estatal en la defensa y socorro de la poblacin
durante la tarde-noche del 2 de abril, la cual ha sido debidamente acreditado en la
presente accin, produjo de manera directa un nmero de muertes que resultan
imputables a Casal.
El Ministro de Seguridad y Justicia, infringi el deber de garanta que
le caba sobre estas personas a partir de que su inaccin cre este peligro no
permitido.
Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban
Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro.
A todo evento entendemos que de ninguna manera puede superar el
dolo eventual, entendido como la representacin del resultado muerte y persistencia
en la omisin que a la postre caus las muertes. Resulta as una omisin con un
evidente desprecio por el bien jurdicamente tutelado.
2) Homicidios Culposos
An si se descartara la idea de un homicidio doloso, debera
superarse la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms arriba, en
las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son indicios de
la violacin del deber de cuidado.
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta relacin de causalidad ha
quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del riesgo que se creaba con
las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del dolo eventual,
afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos. Casal
tena -como hemos repasado- conocimientos especiales superiores a la media, lo que
le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Teniendo en cuenta el conocimiento de la situacin anterior al 2 de
abril que hemos descripto largamente en los puntos IV b) por parte del ejecutivo
provincial (en este caso Scioli y Casal), entendemos que durante el transcurso de la
tarde noche del 2 de abril y con posterioridad a la misma- resultaba de exclusiva
competencia de este ministerio, el despliegue de acciones positivas de rescate y
socorro de la poblacin.
Sin embargo la total ausencia de estas acciones durante y con
posterioridad a la inundacin, han determinado la efectiva puesta en peligro de la
poblacin platense.
riego a travs de evaluaciones que estaban a su alcance por haber participado en las
tareas propias de su gestin, lo que le permiti prever soluciones con ms tiempo de
anticipacin al ingreso del agua a la ciudad.
Respecto la tipicidad culposa remitimos a lo ya expresado en torno a
sus elementos objetivos
2) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Esta ltima imputacin al ser aquella violacin a los deberes estatales
a los que venimos aludiendo parte de la estructura tpica (omisiva), debe sealarse que
si el Sr. Fiscal entendiera que el encuadre bajo la teora de la infraccin de deber no
puede prosperar, igualmente subsistira en este caso la imputacin bajo el criterio
rector del dominio del hecho.
6. ENRIQUE SETTE
a) Imputacin principal (infraccin de deber)
Bajo este encuadre, imputamos a Enrique Sette, los delitos de
Homicidio, abandono de personas, violacin de los deberes del funcionario pblico y
estrago, todos ellos en concurso real.
Como es de pblico conocimiento, Sette se desempaaba al
momento de los hechos como Secretario de Gestin Pblica de la Municipalidad de la
Plata. En tal carcter, y conforme con lo estipulado en la ley de Municipio, el imputado
tena a su cargo la Direccin General de Obras Publicas, la Sub secretara de
Planeamiento urbano, la Direccin de Planeamiento Urbano, y
la Direccin de
proyectos de saneamiento.
La responsabilidad de este imputado guarda similitud con la
responsabilidad de Arla, siendo el funcionario de competencia equivalente pero en el
mbito municipal.
Es decir que tena a su cargo, varias reas especficas con
responsabilidad en la realizacin de obras en la ciudad.
En la propia pgina web de la municipalidad encontramos el siguiente
link:
http://www.municipalidad.laplata.gov.ar/areas/secretaria-de-prevencion-y-
entrenados y equipados con las herramientas necesarias para actuar ante cualquier
emergencia. Los equipos trabajan coordinadamente con las distintas Delegaciones
Municipales. Cuenta con un Centro Operativo Cientfico-Tecnolgico, el cual funciona
de manera permanente con tecnologa avanzada las 24 horas del da. La central
conecta directamente con el Centro de Monitoreo (MOPU), el Sistema nico de
Atencin
Vecinal
(SUAV)
las
estaciones
meteorolgicas.
para
distintas
hiptesis
de
emergencias
riesgos.
el
intercambio
de
conocimientos.
tena, deba por todos los medios solicitar que sea el estado provincial quien colabore
con la realizacin de las obras.
Volveremos en este punto a la ya referida cita de Andres Dalessio,
respecto de la posibilidad de cometer homicidio ya sea por accin u omisin, siempre
que el sujeto activo se encuentre en alguna de las situaciones que hacen nacer el
deber jurdico de actuar con el fin de preservar la vida del sujeto pasivo.
Bajo esta mirada es que sostendremos en nuestra hiptesis principal
las imputaciones por este delito. En tal sentido concluimos que Enrique Sette debe ser
intimado por los homicidios de: Raimundo Eliseo Aguirre, Irene del Carmen Arias
Burgos, Dolores Felicidad Fernndez, Jorge Javier Daz, Cristian Mendoza, Fernando
Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban Ezequiel
Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro, cuyos casos fueron
analizados en el apartado IV.c y a los cuales nos remitimos por razones de brevedad.
Asimismo le caben las consideraciones efectuadas con citas en
Jakobs, Kauffman y Magarios en el sentido de avanzar en la necesidad de entender el
dolo como conocimiento.
A todo evento de ninguna manera puede superar el dolo eventual,
entendido como la representacin del resultado muerte y persistencia en la omisin
que a la postre caus las muertes. Resulta as una omisin con un evidente desprecio
por el bien jurdicamente tutelado.
2) Homicidios Culposos
An si se descartara la idea de un homicidio doloso, debera
superarse la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms arriba, en
las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son indicios de
la violacin del deber de cuidado.
Como ya hemos dicho el tipo culposo requiere que el resultado haya
sido causado por la imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una
relacin de causalidad entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta
relacin de causalidad ha quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del
riesgo que se creaba con las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del
dolo eventual, afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos.
Enrique Sette tena - como hemos repasado - conocimientos especiales superiores a la
media, lo que le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Estrago
Asimismo imputamos a Enrique Sette el delito de estrago. Para esta
imputacin hemos demostrado que la lesin al bien jurdico se ha producido como
consecuencia de los deberes estatales infringidos. El ya referido conocimiento que
tena Enrique Sette respecto al estado de situacin de la regin, nos permite encuadrar
su conducta en este delito.
Es claro que si previo a los das 2 y 3 de abril Enrique Sette hubiera
realizado algunas de las tareas que venimos denunciando a lo largo del presente
escrito que no se realizaron (como por ejemplo: la evaluacin sobre si se cumplieron
los objetivos de los decretos de emergencia hdrica, poner a disposicin del municipio
los medios adecuados para realizar las obras de infraestructura necesarias, etc) el
resultado hubiera sido distinto.
4) Violacin de los deberes del funcionario pblico
Independientemente de las muertes, la puesta en peligro de
personas, y los daos producidos, resulta una consecuencia lgica de lo anteriormente
expuesto que estas omisiones funcionales, configuran en s mismas el delito de
violacin de los deberes del funcionario pblico.
Concretamente en la modalidad omisiva de este tipo penal, toda vez
que ha prescindido de la ejecucin de leyes como si estas no existieran. No ha
ejecutado estas leyes y no ha cumplido con lo que mandaban hacer dentro de su rbita
funcional.
Sette en su carcter de Secretario de Gestin Pblica de la
Municipalidad de la Plata, era el mximo responsable de llevar adelante las polticas
pbicas inherentes a esta cartera despus de Bruera y en coordinacin con la
provincia.
b) Imputacin subsidiaria (dominio del hecho)
1) Estrago
Bajo esta mirada, el estrago al que hemos hecho referencia, se ha
causado, ya no a partir de aquella infraccin a su deber estatal, sino a partir de
entender que fueron sus omisiones previas las que materialmente provocaron la
Fernando Mendoza, Feliciana Garay Ruiz, Josu Gonzalo Suarez Salazar, Esteban
Ezequiel Monjes, Jos Gerardo Sanzana Figueroa y Nucitelli Alejandro.
Respecto del dolo nos remitimos a lo ya expresado con citas en
Jakobs, Kaufman, y en el plano nacional Magarios, en el sentido de entenderlo como
conocimiento.
A todo evento, de ninguna manera puede superarse el dolo eventual,
entendido como la representacin del resultado muerte y persistencia en la omisin
que a la postre caus las muertes. Resulta as una omisin con un evidente desprecio
por el bien jurdicamente tutelado.
2) Homicidios Culposos
An si se descartara la idea de un homicidio doloso, an debera
superarse la figura residual del homicidio culposo. Como hemos dicho ms arriba, en
las actividades reglamentadas o legisladas, las infracciones normativas son indicios de
la violacin del deber de cuidado.
El tipo culposo requiere que el resultado haya sido causado por la
imprudencia del sujeto activo, de modo que debe haber una relacin de causalidad
entre la inobservancia y el evento daoso producido. Esta relacin de causalidad ha
quedado acreditada, como as tambin el conocimiento del riesgo que se creaba con
las omisiones de actuar, y si aun se descartara la hiptesis del dolo eventual,
afirmamos que al menos la culpa emerge de manera indiscutible.
Por lo dems, la capacidad individual de previsin es otro criterio que
permite verificar si hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que esta requiere
la posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes jurdicos. Casal
tena, como hemos repasado, conocimientos especiales superiores a la media, lo que
le otorgaba una mayor previsibilidad.
3) Abandono de personas
Teniendo en cuenta el conocimiento de la situacin anterior al 2 de
abril que hemos descripto largamente en los puntos IV b) por parte del ejecutivo
municipal (en este caso Martoreli), entendemos que, durante el transcurso de la tarde
noche del 2 de abril y con posterioridad a la misma, resultaba de competencia
exclusiva en el mbito municipal de estos Comits especficamente creados, el
despliegue de acciones positivas de rescate y socorro de la poblacin.
la puesta en peligro de
VIII.- PRUEBA
Esta parte considera necesario producir las siguientes medidas de
prueba:
a) Informativa
Se libre oficio a:
-
conoce las circunstancias de muerte y/o cualquier otra informacin de inters respecto
de Cristian Mendoza Fernando Mendoza y Feliciana Garay Ruiz.
-
c) Documental
Asimismo consideramos necesario que se incorpore la siguiente
prueba documental:
fallecimientos de:
http://www.infoplatense.com.ar/index.php/component/content/article/39modulo1/10127-hermanas-denuncian-irregularidades-en-acta-de-defuncion-de-suspadres
http://www.lanacion.com.ar/1572299-denuncian-mas-
Jorge
Javier
Diaz:
http://www.eldia.com.ar/edis/20130415/Hasta-siempre-Potro-Diaz-deportes15.htm
(diario el dia)
desesperado-de-la-esposa-de-un-muerto-no-oficial-de-La-Plata-20130429-0016.html
http://www.lapulseada.com.ar/site/?p=5018
http://www.eldia.com.ar/edis/20130428/Quedo-atrapado-
(revista
la
pulseada)
inundacion-murio-tras-dias-coma-laciudad6.htm (diario el dia)
2013/joven-peruano-perdio-la-vida-por-temporal-en-argentina
Jos
Gerardo
Sanzana
Figueroa:
ocultamiento
manipulacin
de
http://www.anred.org/spip.php?article6011 (ANRed)
la
informacin
pblica:
IX.- PETITORIO
Por todo lo expuesto, solicitamos que:
I.
II.
punto VI y se cite a Daniel Scioli; Pablo Bruera; Alejandro Gaspar Arlia; Ricardo Casal;
Alejandro Collia; Enrique Sette; Santiago Andres Martorelli, de condiciones personales
obrantes en autos, a declarar en los trminos del art 308 del CPPBA, en orden a los
delitos precedentemente sealados, dictando su prisin preventiva efectiva hasta la
realizacin del juicio.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SER JUSTICIA