INTRODUCCIN AL DERECHO PRIVADO

I.

El Cdigo Civil chileno.

Cdigo es toda ordenacin sistemtica de reglas legales relativas a una determinada

rama del Derecho o una parte orgnica de ella.
a) Gnesis del C.C.CH.
Larga fue la gestacin de nuestro cdigo civil. Antes de su promulgacin, se aplicaban
en Chile las leyes espaolas (la Novsima Recopilacin, la Nueva Recopilacin, las Leyes de
Estilo, las Leyes de Toro, el Fuero Real, el Fuero Juzgo, las Siete Partidas) y ciertas leyes
especiales dictadas para Amrica o Chile. A esta legislacin, se agregaron despus de la
Independencia algunas leyes patrias. Entre estas, en materia civil, cabe destacar:
* La relativa al matrimonio de los no catlicos (1844);
* Las referidas a la prelacin de crditos (1845 y 1854, ambas redactadas por Andrs Bello);
* La de sociedades annimas (1854).
* La trascendencia de Andrs Bello.
Llegado a Chile, Bello comienza a trabajar en forma privada y silenciosa. En 1835,
tena realizado cerca de la tercera parte de un Proyecto de Cdigo Civil y haba preparado ya un
tratado completo sobre la Sucesin por causa de muerte.
Comisin de Legislacin del Congreso Nacional: en 1840, el Congreso Nacional cre
una Comisin de Legislacin del Congreso Nacional con el objeto de que se aplicar a la
codificacin de las leyes civiles, reducindolas a un cuerpo ordenado y completo,
descartando lo superfluo o lo que pugne con las instituciones republicanas del Estado, y
dirimiendo los puntos controvertidos entre los intrpretes del Derecho. La Comisin, mixta,
estaba compuesta de dos senadores y tres diputados, y entre sus miembros figur por el Senado
el propio Andrs Bello. El trabajo de la Comisin se comenz a publicar en el diario El
Araucano desde mayo de 1841, con el fin de que aquellos que as lo desearen, formulasen sus
observaciones. El primer objeto de su trabajo fue la Sucesin por causa de muerte, a la cual
se le dio prioridad por ser la parte ms defectuosa de la legislacin civil vigente.
Junta Revisora: establecida por ley de 29 de octubre de 1841, estaba compuesta de tres
diputados y dos senadores, elegidos por cada cmara. Su misin consista en examinar los
ttulos que la Comisin presentara al Congreso, y en proponer las modificaciones pertinentes.
Fusin de la Comisin y de la Junta Revisora: por ley de julio de 1845, se refundieron
ambos rganos. En noviembre de 1846 la nueva Comisin public un cuaderno de la Sucesin
por causa de muerte. En agosto de 1847 se public el Libro de los contratos y obligaciones
convencionales. En 1848 y 1849 el trabajo de la Comisin se hizo espordico hasta que dej
de reunirse y de hecho se extingui.
Presentacin del Proyecto por A. Bello y Comisin Revisora del mismo: no obstante lo
anterior, A. Bello continu trabajando solo y logr presentar concluido el Proyecto en 1852.

El Gobierno nombr el mismo ao la Comisin Revisora del Proyecto, de la que

tambin formaba parte A. Bello. Integraban dicha Comisin, entre otros, Ramn Luis
Irarrzabal, Manuel Jos Cerda, Antonio Garca Reyes y Manuel Antonio Tocornal.
El mismo decreto del Gobierno que nombr la Comisin Revisora dispuso que el
trabajo presentado por Bello y conocido como "Proyecto de 1853" se imprimiese y distribuyese
a los ministros de corte, jueces letrados y miembros de la Facultad de Leyes de la Universidad,
para sus observaciones.
La Comisin Revisora, dirigida por el propio Presidente de la Repblica Manuel Montt,
celebr ms de 300 sesiones e introdujo diversas modificaciones, la mayora de ellas propuestas
por el propio A. Bello.
Este proyecto de 1853, con las innovaciones que la Comisin Revisora le introdujo, es
el llamado Proyecto Indito, as llamado porque se mantuvo sin imprimir hasta que en 1890
se incorpor en las Obras Completas de A. Bello.
Despus de dos revisiones, fue presentado por el Gobierno a la deliberacin del
Congreso, a fines de 1855. Es el denominado Proyecto Definitivo.
Aprobacin del Proyecto por el Congreso: el 22 de noviembre de 1855 el Presidente de
la Repblica, Manuel Montt, present el Proyecto Definitivo. El mensaje fue redactado por A.
Bello. Despus de algunos trmites, el Congreso aprob el Cdigo en globo. La ley aprobatoria
fue promulgada el 14 de diciembre de 1855, y su artculo final dispuso que comenzara a regir
el 1 de enero de 1857, fecha en la que quedaran derogadas, aun en la parte que no fueren
contrarias al cdigo, las leyes preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan.
Ocho aos despus de la entrada en vigencia del cdigo, fallece en Santiago, el 15 de
noviembre de 1865, A. Bello, con casi 84 aos, 25 de los cuales entreg a Chile, sin incluir su
servicio en la legacin nacional en Londres.
Los diversos proyectos de Cdigo Civil. Hay proyectos que abarcan todas las materias
del CC. aprobado en 1855 y otros que slo se limitan a algunas. Considerando todos los
proyectos, distinguimos cinco en total:
1 Proyecto de 1841-1845 (lapso durante el cual se public en el diario El Araucano).
Comprende: Ttulo Preliminar, De la sucesin por causa de muerte y De los contratos y
obligaciones convencionales.
2 Proyecto de 1846-1847: se limita al libro De la sucesin por causa de muerte (impreso en
1846) y al De los contratos y obligaciones convencionales (impreso en 1847).
3 Proyecto de 1853: llamado as por la fecha de su publicacin.
4 Proyecto Indito.
5 Proyecto Definitivo o Aprobado.
b) Fuentes del C.C.CH.
b.1) De legislacin positiva: el Derecho Romano; el Cdigo Civil francs (tambin llamado
Cdigo de Napolen, promulgado el 15 de marzo de 1803); ciertas leyes espaolas derivadas
de las Siete Partidas; la Novsima Recopilacin y el Fuero Real; los cdigos de Luisiana, Sardo,
de Austria, de Prusia, de las Dos Sicilias, del Cantn de Vaud, Holands y Bvaro.b.2) Doctrinarias: se consultaron obras de diversos autores, tales como Savigny, los
comentaristas franceses de su cdigo civil (Delvincourt, Rogron, Mourlon), algunos juristas
espaoles, entre ellos Gregorio Lpez, Matienzo y en especial Florencio Garca Goyena (autor

del Proyecto de Cdigo Civil Espaol). Respecto del libro de las obligaciones y los contratos, el
autor ms seguido fue Roberto Pothier, considerado el padre espiritual del cdigo napolenico.
c) Estructura del C.C.CH.
De divide en el Mensaje, un ttulo preliminar, cuatro libros y un ttulo final de un solo
artculo. Se compone de un total de 2524 artculos, ms el artculo final al que se hizo
referencia.
* Ttulo preliminar: compuesto por 53 artculos, trata de todo lo relativo a la ley (su definicin,
promulgacin, efectos, interpretacin y derogacin) y da la definicin de varias palabras de uso
frecuente en las leyes.
* El Libro Primero se titula De las personas y se extiende desde el art. 54 al 564, ambos
inclusive (511 artculos). Reglamenta lo relativo a las personas naturales, su nacionalidad y
domicilio, principio y fin de su existencia; el matrimonio; los esponsales; obligaciones y
derechos entre los cnyuges (entre ellos, los bienes familiares y la separacin parcial o total de
bienes); la filiacin; de las acciones de filiacin; de los derechos y obligaciones entre los padres
y los hijos; la patria potestad; las pruebas del estado civil; los alimentos que se deben por ley a
ciertas personas; de las tutelas y curaduras; y de las personas jurdicas.
* El Libro Segundo se titula De los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce y se
extiende desde el art. 565 al art. 950 (386 artculos). Reglamenta lo concerniente a los bienes; el
dominio; los modos de adquirirlo; la posesin; las limitaciones al dominio (la propiedad
fiduciaria, el usufructo, el uso o habitacin y las servidumbres); la accin reivindicatoria; y las
acciones posesorias.* El Libro Tercero se titula De la sucesin por causa de muerte, y de las donaciones entre
vivos y se extiende del art. 951 al art. 1436 (486 artculos). Regula lo relativo a la sucesin
intestada; la ordenacin del testamento; las asignaciones testamentarias; las asignaciones
forzosas; la revocacin y reforma del testamento; la apertura de la sucesin; los albaceas; la
particin de bienes; pago de las deudas hereditarias y testamentarias; beneficio de separacin;
las donaciones entre vivos.* El Libro IV se titula De las obligaciones en general y de los contratos, y se extiende del
art. 1437 al art. 2524 (1.088 artculos). Se ocupa de la definicin de los diversos tipos de
contratos; de los requisitos de los actos jurdicos; de las clases de obligaciones; del efecto de las
obligaciones; de la interpretacin de los contratos; de los modos de extinguirse las
obligaciones; de la nulidad; de la prueba de las obligaciones; de los regmenes patrimoniales
matrimoniales; de los diversos contratos; de la cesin de derechos; de los cuasicontratos; de los
delitos y cuasidelitos civiles; de la prelacin de crditos; y de la prescripcin.
d) Principios fundamentales del Cdigo Civil y del Derecho Civil chileno.
d.1) La omnipotencia de la ley.
Este principio es consecuencia de la recepcin de A. Bello a las ideas vigentes en su
poca, que daban preeminencia a la ley, por sobre los postulados de la llamada escuela
historicista. Ello implica que la ley, desplaza a un lugar secundario a la costumbre, entre las
fuentes formales del derecho. El derecho escrito, cobra absoluta preeminencia, por sobre el
derecho consuetudinario.
Tal principio se refleja en diversas disposiciones del CC:
- En el art. 2, que rechaza la costumbre, salvo segn la ley;

En el art. 3, en cuanto slo el legislador puede interpretar una ley de un modo

generalmente obligatorio; las sentencias judiciales no sientan precedente, tienen efecto
relativo;
En el art. 5: el CC. deja una puerta entreabierta a los jueces, pero slo a modo de
sugerencia;
En el art. 8: consecuencia fundamental del principio, en cuanto nadie puede alegar
ignorancia de la ley, despus que ha entrado en vigencia;
En el art. 10: los actos jurdicos que contravienen la ley, sern, por regla general, nulos
o carentes de valor (en relacin a los arts. 1466 y 1682);

d.2) La igualdad ante la ley.

Tal principio tambin es una consecuencia de los postulados, en la poca en que se
redacta el CC. recientes, de la Revolucin Francesa, entre ellos, el principal: todas las personas
nacen iguales, en dignidad y derechos, como reza nuestra Constitucin Poltica.
Se recepciona el principio en los siguientes arts. del CC.:
-

En el art. 33, el establecer que la ley considera iguales a todos los hijos;
En el art. 55, al definirse a las personas naturales;
En el art. 57, al establecerse la igualdad entre chilenos y extranjeros, en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles;
En el art. 75, en cuanto a la proteccin del que est por nacer;
En el artculo 982, al establecerse que en la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a
la primogenitura;
En el artculo 997, al establecerse que los extranjeros son llamados de la misma manera
que los chilenos, a las sucesiones abintestato abiertas en nuestro pas;
En el art. 2497, al disponer que las reglas relativas a la prescripcin se aplican
igualmente a favor y en contra de todas las personas naturales capaces y personas
jurdicas de derecho pblico o de derecho privado;

d.3) Constitucin cristiana de la familia y el matrimonio monogmico.

La familia es el pilar bsico del ordenamiento jurdico-social chileno. El matrimonio se
concibe como monogmico y tericamente, indisoluble. Consagran lo anterior el art. 102, que
define el matrimonio y los arts. 105, 106 y siguientes, relativos a los requisitos para contraer
matrimonio.
El matrimonio da origen a la filiacin matrimonial (en todo caso, hoy la ley no
discrimina a los hijos de filiacin matrimonial, para los efectos sucesorios).
d.4) La propiedad privada y la libre circulacin de la riqueza.
Tambin fruto de las ideas postuladas en la Revolucin Francesa y recepcionadas por el
cdigo napolenico. Se concibe a la propiedad privada libre de gravmenes, permitiendo una
libre circulacin de la riqueza, en contraposicin al rgimen feudal, en el cual sobre un mismo
predio existan distintos titulares, unos como dueos o seores y otros que efectivamente tenan
la tenencia de la tierra y pagaban un censo o renta a los primeros. De igual forma, en el
Derecho Indiano existan instituciones en virtud de las cules se impeda la subdivisin del

dominio, especialmente inmueble, como ocurra con los mayorazgos. Las normas del Cdigo
Civil concluyen con tal estado de cosas.
Recogen el principio los siguientes artculos del CC.:
-

El art. 582: al definir el dominio o propiedad;

El art. 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos;
El art. 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos;
El artculo 1126, que en principio, establece la ineficacia de la prohibicin de enajenar,
impuesta al legatario, a menos que comprometa derechos de terceros;
El art. 1317: al establecer que siempre podr pedirse la particin de la comunidad;
El artculo 1964, en el arrendamiento, que faculta al arrendador para enajenar el bien
arrendado, incluso habiendo estipulado con el arrendatario prohibicin de hacerlo;
El artculo 2031, que faculta al dueo de la finca gravada con un censo, para enajenarla;
El artculo 2415, que deja en claro que el dueo de la finca hipotecada, siempre podr
volver a hipotecarla o derechamente enajenarla, an habiendo obligado a no hacerlo.-

d.5) La autonoma de la voluntad.

El principio de la autonoma de la voluntad y una de sus derivaciones, la libertad
contractual, es tambin un reconocimiento al principio anterior. Las personas pueden ejecutar y
celebrar los actos jurdicos que estimen convenientes, siempre que no vayan contra la ley, el
orden pblico, la moral y las buenas costumbres. El autor del acto jurdico o las partes de la
convencin podrn en consecuencia dar el contenido negocial que deseen a sus actos jurdicos,
modificar las normas establecidas para determinados actos o contratos, o contratar incluso
sobre materias no contenidas en el CC.
Recepcionan este principio, entre otros preceptos:
-

El art. 12, en relacin a la facultad para renunciar derechos, siempre que miren al solo
inters del renunciante;
El art. 1445, referido a lo requisitos de los actos jurdicos, cuando se alude al
consentimiento exento de vicios;
El art. 1437, al aludir a la voluntad de la persona que se obliga, en el marco de las
fuentes de las obligaciones;
El art. 1450, respecto de la promesa de hecho ajeno;
El art. 1444, relativo a los elementos de los actos jurdicos;
El art. 1560, en el marco de la interpretacin de los contratos;
El art. 1545, que consagra el principio de "la ley del contrato".

d.6) La buena fe.

Este principio se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones, sin estar expresado
en una frmula general. La norma ms directa, interpretada a contrario sensu, es el inciso final
del art. 44, que define el dolo como elemento del delito civil. En el campo contractual, en todo
caso, la mala fe no siempre consiste en una intencin positiva, pudiendo estar tambin
subyacente en una actitud negligente.
Bajo la denominacin de buena fe, distinguimos dos situaciones:

1 Estar de buena fe: aqu, la buena fe aparece como una actitud mental, actitud que consiste en
ignorar que se perjudica ilegtimamente un inters ajeno o no tener conciencia de obrar contra
derecho.
2 Actuar de buena fe: consiste en la fidelidad a un acuerdo, observar la conducta necesaria
para que se cumpla en la forma prometida la expectativa ajena.
Ambos aspectos de la buena fe estn considerados en nuestro Derecho:
El primero, por ejemplo, en los artculos 706, 906 y siguientes, 913, 1267, 1576 inciso
2, 1916, 2202, 2295, 2297, 2468.
El segundo, por ejemplo en las normas del pago -1590, 1591-, en la prdida de la cosa
que se debe -1670, 1672-, en normas relativas al efecto de las obligaciones -1548, 1549-, en la
compraventa -1827, 1858, 1861-, etc.
La norma general de la buena fe como conducta, la encontramos en el art. 1546.
De todas las normas citadas, podemos concluir que la buena fe est permanentemente protegida
por nuestro Derecho.
A su vez, en diversas normas se sanciona la mala fe, por ejemplo: arts. 94 N 6; 658;
662; 663; 897; 1468 (norma que establece la sancin de la mala fe en forma ms amplia); 1814,
etc.
La legislacin privada parte del supuesto de que los particulares estn y actan de buena
fe en sus relaciones jurdicas. El art. 707 establece al respecto un principio general. Es decir,
existe una presuncin general de buena fe en el mbito del derecho privado.
Las presunciones de mala fe son escasas: por ejemplo, la del ltimo inciso del art. 706,
que por lo dems desaparece en el art. 2510 nmeros 2 y 3; 968 N 5; en el giro doloso de
cheques; en el mbito del CPC, art. 280.
Desde otro punto de vista, se ha distinguido en la doctrina entre la buena fe subjetiva
y la buena fe objetiva. La primera, apunta a la conciencia del individuo: en tal sentido, la
definicin de buena fe del art. 706; la segunda, dice relacin con establecer ciertos estndares
jurdicos (el buen padre de familia, el buen comerciante) o conductas-tipos, exigindose a los
individuos que desplieguen una conducta asimilable a dichos patrones predeterminados, de
carcter objetivo.
d.7) La reparacin del enriquecimiento sin causa.
Se entiende por enriquecimiento sin causa la utilidad o enriquecimiento que obtiene una
persona, sin que una causa legal lo justifique. De ah que la ley arbitre los medios para subsanar
esta situacin, cuando ella se materializa.
Es considerado este principio por nuestro CC. en diversos preceptos, como por ejemplo:
-

En la accesin, arts. 658; 663; 668; 669;

En las prestaciones mutuas, arts. 905 al 917;
En la nulidad de los actos de un incapaz y con igual criterio, en la nulidad del pago:
arts. 1688; 1578;
En la lesin en la compraventa: arts. 1889; 1890, 1893;
En la accin de reembolso del comunero contra la comunidad: art. 2307;
En la accin de restitucin del pago de lo no debido: arts. 2295; 2297; 2299;

En el derecho de indemnizacin por los responsables civiles por hechos de terceros: art.
2325.-

Es tan amplia la recepcin en nuestro derecho civil del principio de la reparacin del
enriquecimiento sin causa, que se ha credo ver en ella, una fuente adicional de obligacin, ms
all de las que sealan los arts. 1437, 2284 y 2314.
d.8) La responsabilidad.
Es otro principio general, que no slo abarca el derecho privado, sino que es comn a
todo el ordenamiento jurdico.
La ley, como precepto emanado del Estado, lleva aparejada una sancin por su
infraccin. La ms general de las sanciones es la responsabilidad, la que puede implicar una
pena (cuando se ha cometido un delito) o el resarcir los perjuicios, como sucede con la
responsabilidad civil.
En materia civil, se distinguen dos campos fundamentales de responsabilidad:
-

La responsabilidad de aquellas personas que no han cumplido oportunamente la

obligacin derivada de un contrato: responsabilidad contractual; sta, en todo caso, es
ms amplia, pues comienza en la fase precontractual (por ejemplo, la responsabilidad
que la ley eventualmente impone al oferente, aunque se retracte oportunamente) y se
prolonga en la fase postcontractual (por ejemplo, tratndose de la obligacin de
saneamiento de la eviccin);
La responsabilidad de aquellas personas que por culpa o dolo, han cometido un hecho
ilcito que causa daos a terceros: responsabilidad extracontractual.

d.9) El inters superior de los hijos, y en particular de los no emancipados.

Este principio se instaur con fuerza en el Cdigo Civil, a consecuencia de la reforma
que a sus normas introdujo la Ley nmero 19.585, de 26 de octubre de 1998. En este sentido, el
Cdigo Civil, alude a este inters en diversos artculos, como por ejemplo 147, 201, 222, 225,
229, 234, 236, 242, 244, 245, 254, 255, 1792-21, etc.
Por ello, bien podemos afirmar que hoy, es uno de los principios fundamentales del
Cdigo Civil chileno. Cabe advertir que este principio no est circunscrito exclusivamente a los
hijos menores de edad, aunque la mayora de las normas que lo consagran se refieren a ellos. A
propsito del estudio de la historia fidedigna del establecimiento de la Ley nmero 19.947,
nueva Ley de Matrimonio Civil, consta del Segundo Informe de la Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, que se intent restringir el tenor del artculo 3
al inters superior de los hijos menores, pero la Comisin rechaz la indicacin, en base a la
siguiente argumentacin: La Comisin tuvo presente que si bien, en general, la emancipacin
por haber cumplido la mayora de edad libera de la obligacin de considerar el inters de los
hijos al resolver las materias de familia, dicha regla no es absoluta. En efecto, segn dispone
el inciso segundo del artculo 332 del Cdigo Civil, la obligacin de proporcionar alimentos a
los descendientes subsiste hasta los veintin aos, pero se ampla hasta los veintiocho aos si
estn estudiando una profesin u oficio, y tambin se extiende si les afecta una incapacidad
fsica o mental que les impida subsistir por s mismos o cuando, por circunstancias calificadas,
el juez los considere indispensables para su subsistencia.

d.10) Proteccin al cnyuge ms dbil.

Este principio de proteccin del cnyuge ms dbil se recoge en diversas materias de la
Ley de Matrimonio Civil, tales como la necesidad de presentar acuerdos regulatorios,
tratndose de la separacin de hecho, de la separacin judicial, del divorcio, o de la nulidad, as
como en lo concerniente a la compensacin econmica a que tiene derecho el cnyuge ms
dbil, tratndose del divorcio y de la nulidad.
En todo caso, no se trata de un principio creado por la Ley de Matrimonio Civil, pues
ya estaba consagrado en el Cdigo Civil, por ejemplo:
-

En las normas relativas a los bienes familiares (artculos 141 a 149);

En las disposiciones de la sociedad conyugal destinadas a proteger a la mujer
(especialmente en lo que se refiere a las limitaciones a la administracin ordinaria de la
sociedad conyugal, establecidas en el artculo 1749; en las normas que favorecen a la
mujer para el pago de las recompensas que se le adeuden, al liquidarse la sociedad
conyugal, segn lo dispuesto en el artculo 1773; y en el beneficio de emolumento que
opera en favor de la mujer, consagrado en el artculo 1777);
En aquellas que consagran el crdito de participacin en los gananciales, al trmino de
dicho rgimen (artculos 1792-20 al 1792-26);
Lo mismo ocurre en las normas de alimentos, tanto del Cdigo Civil (artculos 321 al
337) como de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de pensiones
Alimenticias.

d.11) Mayor proteccin a la propiedad y posesin de los bienes races.

A lo largo de todo el Cdigo Civil, constatamos una mayor proteccin que el legislador
despliega, para cautelar los derechos que se tienen y ejercen sobre bienes inmuebles4. Se
extiende tambin esta mayor proteccin, a la posesin de los inmuebles. Los motivos que
explican lo anterior, dicen relacin a factores ms bien histricos, considerando que la base de
la fortuna de las personas, tradicionalmente, ha sido la propiedad inmobiliaria (cuestin que
puede resultar muy discutible, sin embargo, si tenemos en cuenta que hay bienes muebles
extraordinariamente valiosos, como acontece por ejemplo con una obra de arte de un artista
reputado). Esta hiper- proteccin a los bienes races, se observa, por ejemplo, en las siguientes
disposiciones:
La compraventa de bienes inmuebles es un contrato solemne, que debe efectuarse por
escritura pblica, mientras que la compraventa de bienes muebles es un contrato consensual
(artculos 1443 y 1801).
La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro respectivo
del Conservador de Bienes Races competente (artculo 686). La tradicin de los bienes
muebles se realiza por la entrega material o simblica de las cosas mediante uno de los medios
sealados en la ley (artculo 684), significando una de las partes a la otra que le transfiere el
dominio.
En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria, para los muebles se requiere un plazo de 2
aos, mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos: artculo 2508.
En materia de sucesin por causa de muerte, los herederos no pueden disponer de los
inmuebles, mientras no se les haya otorgado la posesin efectiva de los bienes dejados por el
causante y se hayan practicado las inscripciones que contempla el artculo 688: la inscripcin
del decreto judicial (si la herencia fuere testada o intestada abierta en el extranjero) o resolucin

administrativa del Registro Civil (si la herencia fuere intestada abierta en Chile) que confiere la
posesin efectiva, la inscripcin especial de herencia y eventualmente de adjudicacin en la
particin. Tratndose de los bienes muebles, la ley no exige estas diligencias.
La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades, como la
pblica subasta, previo decreto judicial (artculos 393 y 394).
La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes races
(artculo 1891).
En materia de sociedad conyugal, los bienes muebles aportados al matrimonio por los
cnyuges, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes
inmuebles permanecen en el haber propio de los aportantes. A su vez, los bienes muebles
adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, ingresan al haber
relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles adquiridos a ttulo gratuito
durante la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber propio del cnyuge (no hay
diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia de la sociedad
conyugal a ttulo oneroso, pues ambos ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal).
En lo que respecta a las cauciones reales, se establecen dos instituciones diferentes, la prenda
y la hipoteca, segn la garanta sea un bien mueble o inmueble: artculos 2384 y 2407.
En materia de modos de adquirir el dominio, la ocupacin slo procede respecto de bienes
muebles, atendido lo dispuesto en el artculo 590 del Cdigo Civil.
En el marco de la muerte presunta, para que los poseedores provisorios puedan vender los
bienes muebles del desaparecido en pblica subasta, basta que el juez lo estime conveniente,
odo el defensor de ausentes. Tratndose de los bienes inmuebles, para que stos puedan
venderse (igual que los muebles, slo en pblica subasta), debe haber una causa necesaria o
utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de causa (o sea, en base a los
antecedentes que se acompaen a los autos), y con audiencia del defensor (artculo 88).
En materia posesoria, la ley slo protege a los inmuebles mediante las acciones posesorias
(artculo 916). La posesin de los muebles slo podra recuperarse mediante la accin
publiciana, que la ley franquea exclusivamente al poseedor regular (artculo 894).
Para los efectos de la accesin de cosa mueble a cosa inmueble, la ley considera como cosa
principal al inmueble, aunque la cosa mueble valga ms (artculos 668 y 669).
INTERPRETACIN DE LA LEY
ELEMENTOS DE INTERPRETACION DE LAS LEYES ESTABLECIDOS EN EL
CODIGO CIVIL.
A.-ELEMENTO GRAMATICAL.
Dispone el art. 19 inc. 1 del Cdigo Civil: "Cuando el sentido de la ley es claro, no se
desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu.
En una primera lectura y de acuerdo a los postulados de la Escuela Exegtica, prevalece por
sobre cualquiera otra consideracin el tenor literal de la ley. Cabe observar sin embargo que la
norma citada exige que el sentido de la ley sea claro, como presupuesto para atenerse al tenor
literal de la misma. Habra que determinar entonces cual es el sentido de la ley, antes de recurrir al
tenor literal, aunque este parezca inequvoco. Esta idea se reafirma en el artculo 22 inciso 1 y en el
artculo 23 del Cdigo Civil, preceptos en los cuales tambin el legislador se refiere al sentido de la
ley.

Rebatiendo los principios de la Escuela Exegtica, Carlos Ducci sostiene que el sentido
debe entenderse como la correspondencia o armona entre la norma general que se trata de aplicar y
las condiciones concretas del caso particular, de modo que se obtenga una solucin de equidad, es
decir lo que llama JUSTICIA CONCRETA. Se reafirma lo anterior, teniendo presente que los
tribunales son de justicia y no puramente de Derecho.
Por otra parte, incluso quienes siguen la Escuela Exegtica, admiten que para estimar claro
el sentido de la ley no basta que la parte consultada de esa ley est redactada en trminos que no
provoquen dudas; tambin es menester que no exista otro precepto que lo contradiga, porque de
haberlo el sentido de la ley no ser claro, ya que este debe resultar del conjunto de las disposiciones
que tratan de la misma materia y no de una ley o disposicin de una ley considerada aisladamente.
Por tanto, el sentido de la ley es claro cuando el alcance de la disposicin legal se entiende por su
sola lectura, sea porque considerada aisladamente de las dems leyes no origina dudas, sea porque
relacionada con ellas no denota discordancias.
Por lo dems, la claridad de la ley puede ser un concepto relativo. Una norma que no provoca dudas
al tiempo de promulgarse puede originarlos despus por diversas circunstancias. De igual forma, las
leyes que parecen claras en su texto abstracto, pueden tornarse obscuras al confrontarlas con hechos
reales.
Ahora bien, el sentido de la ley ser diverso, segn las palabras utilizadas por el legislador.
Al respecto, se debe distinguir entre el SENTIDO NATURAL Y OBVIO, EL SENTIDO LEGAL y
EL SENTIDO TECNICO.
I.

II.

III.

SENTIDO NATURAL Y OBVIO, artculo 20, primera parte: Las palabras de la ley
se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas
palabras; Se trata del sentido que corresponde al uso general de las palabras.
Consiste en la regla general, la forma ms usual para interpretar una palabra. Sentido
natural y obvio, ha dicho la jurisprudencia, es aqul que da a las palabras el Diccionario
de la Real Academia de la Lengua Espaola. Se interpretan segn su sentido natural y
obvio todas aquellas palabras que sin entenderse como tcnicas, el legislador tampoco
las ha definido. Algunos autores, siguiendo postulados mas modernos, sostienen que
para buscar el sentido natural y obvio de las palabras mas que atenerse al diccionario
citado, hay que atender al uso general que le da a una palabra la comunidad,
considerando las mudanzas o mutaciones que experimenta el lenguaje.
SENTIDO LEGAL, art. 20 segunda parte: pero cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. Se
interpretan en tal sentido las palabras, cuando el legislador las ha definido. As, por
ejemplo, en los arts. 25 al 51 del Cdigo Civil, Definicin de varias palabras de uso
frecuente en las leyes. El sentido legal prevalece sobre el sentido natural y obvio.
SENTIDO TECNICO, art. 21: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se
tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte, a menos
que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Se refieren a las
palabras tcnicas de toda ciencia o arte. El significado autntico de los vocablos de una
ciencia o arte solo lo pueden dar las personas que se consagran a esas disciplinas. Por
eso es lgico presumir que el mismo alcance o significado les ha dado el legislador.
Con todo, una palabra tcnica puede ser empleada impropiamente en una ley o con un
sentido diverso al estrictamente tcnico; por ejemplo, la palabra demente, en el art.
1447, la que no est utilizada en su sentido tcnico, pues en psiquiatra se denomina as
al que sufre un proceso de prdida de sus facultades psquicas, especialmente la
inteligencia, por causas sobrevenidas en el curso de su vida. La expresin no
comprende por ende, en su sentido tcnico, a los que sufren perturbaciones mentales
congnitas. No cabe duda sin embargo, que la ley pretende comprenderlos bajo el
vocablo demente, as como a cualquiera que padece trastornos graves y permanentes.

Cuando tal ocurre, debemos interpretar la expresin en un sentido natural y obvio o en

un sentido legal, segn corresponda.
B.- ELEMENTO LOGICO.
Est contemplado en el artculo 19, inciso 2 y en el artculo 22, inciso 1, del Cdigo Civil.
Dichas normas corresponden a dos aspectos de este elemento. Uno, dice relacin al espritu de la
ley; el otro, a la coherencia interna de la norma.
Dispone el artculo 19, inciso 2, que se puede, para interpretar una expresin obscura de la
ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma. Se entiende por tanto
a la finalidad perseguida por el legislador, o sea la RATIO LEGIS.
Por su parte, el artculo 22, inciso 1, establece que el contexto de la ley servir para ilustrar
el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia
y armona. Se refiere por ende esta norma, a la lgica correlacin formal y de fondo que debe existir
en toda ley.
C.- ELEMENTO HISTORICO.
Dispone el artculo 19, inciso 2, que se puede, para interpretar una expresin obscura de la
ley, recurrir a la historia fidedigna de su establecimiento. La investigacin se retrotrae a las
circunstancias coetneas, a la tramitacin de la ley, atendiendo tanto a las circunstancias
extrajurdicas (fuentes materiales) como a los trmites constitucionales necesarios para su
aprobacin y promulgacin (iniciativa, discusin, indicacin, etc., de todo lo cual queda constancia
en las actas respectivas).
D.- ELEMENTO SISTEMATICO Y ESPIRITU GENERAL DE LA LEGISLACION.
Aluden a este elemento los artculos 22, inciso 2 y articulo 24:
En el primero, se establece que los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por
medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. Se trata de la proyeccin del
elemento lgico, pero ahora mas all de una ley. Es la correspondencia y armona entre las leyes y
no slo entre las disposiciones de una misma ley.
La ley, ser interpretada recurriendo al sentido de otras leyes, que contengan elementos
semejantes, desde el momento que versan sobre la misma materia. La ley obscura y las otras leyes a
las que se recurre para interpretar la primera, deben responder a un mismo principio informador,
orientador.
Reafirma lo sealado el artculo 24, que no es meramente supletorio de los artculos que lo
proceden, sino que concurrente con ellos en el proceso de interpretacin. Todo el sistema jurdico
esta basado en principios generales o fundamentales comunes, que como un todo conforman el
espritu general de la legislacin. As, por ejemplo: la autonoma de la voluntad, la propiedad, la
buena fe, la igualdad ante la ley, la sancin al enriquecimiento sin causa, la responsabilidad, etc.
E.- LA EQUIDAD.
Se refiere a ella el artculo 24. Se entiende por tal, el sentimiento seguro y espontneo de lo
justo y lo injusto que deriva de la sola naturaleza humana, con prescindencia del Derecho Positivo.
Se trata de la equidad en su acepcin de justicia natural.
La equidad referida a un caso determinado se define como la justicia del caso concreto,
pues busca para este, la justicia adecuada, incluso desentendindose de la norma general y abstracta,
cuando su aplicacin repugna a la justicia natural. En este sentido la equidad se opone al derecho
rgido y estricto.

Nuestro ordenamiento jurdico, no permite sin embargo usar la equidad para corregir la
injusticia que en un caso dado puede resultar de la aplicacin de la norma general y abstracta;
encuentra preferible sacrificar la justicia al principio de la certeza del derecho. Nuestro
ordenamiento jurdico, estima mejor, que los particulares sepan desde un principio las normas
ciertas que los van a regir, que por lo dems sern por lo general tambin justas, en lugar de
atenerse a un incierto o probable acomodo de ellas a su caso, por parte del juez.
Pero si bien el legislador chileno no permite usar la equidad para corregir las leyes, s
posibilita recurrir a ella como ltimo elemento para interpretarlas: artculo 24.
En consecuencia, si una ley puede tomarse en dos sentidos y conforme a las reglas de
interpretacin no se puede determinar cual de ellos es el genuino, el juez se inclinar por el que ms
conforme parezca a la equidad natural. Con todo, la equidad deber aplicarse por el juez en armona
con el espritu general de la legislacin. An ms, la equidad no slo es un elemento supletorio de la
interpretacin de la ley sino que tambin opera en los casos de lagunas legales: art 170 nmero 5
del Cdigo de Procedimiento Civil, respecto de la integracin de la ley.
F.- PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD.
En el proceso interpretativo, el intrprete no debe olvidar que las leyes especiales
prevalecen sobre las generales. Esta regla de carcter universal es de toda lgica. Si el legislador
dicta una ley sobre una materia determinada quiere decir que desea sustraerla de la regulacin
general. Sera absurdo, entonces, hacer prevalecer sta sobre aquella. Por otra parte, una ley
particular supone un estudio expreso de la materia que regir. Este principio de la especialidad lo
reconoce el Cdigo Civil en sus artculos 4 y 13. El primero se refiere a disposiciones contenidas en
leyes distintas y el segundo a las contenidas en una misma ley.
G.- DETERMINACION DE LA ESPECIE DE INTERPRETACION
(INTERPRETACION DECLARATIVA, EXTENSIVA Y RESTRICTIVA)

APLICADA

Es el acatamiento de la regla de que lo favorable u odioso de una disposicin no debe

tomarse en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin: artculo 23. Nos remitimos a lo
expresado sobre el particular.
H.- REGLAS PRACTICAS DE INTERPRETACION.
Aparte de las normas del Cdigo, existen para la interpretacin de las leyes una serie de
aforismos jurdicos, formados en la prctica del ejercicio profesional y que a menudo emplean la
doctrina y la jurisprudencia. Suelen ser citados en frmulas latinas, creadas por los antiguos juristas.
En todo caso, ninguno de estos aforismos debe emplearse de modo exclusivo y no tienen un valor
absoluto. Se utilizan para ilustrar el criterio del juez que fallar el litigio. Entre los ms utilizados
estn:
I.

ARGUMENTO DE ANALOGIA: alude a la interpretacin por analoga y se expresa

en el siguiente aforismo: DONDE EXISTE LA MISMA RAZON, DEBE EXISTIR LA
MISMA DISPOSICION. De acuerdo con la doctrina predominante, la analoga
consiste en resolver un caso conforme a las leyes que rigen casos semejantes u anlogos
en casos no previstos por la ley, por ejemplo antes de la vigencia del Derecho
Aeronutico, muchos problemas que originaba la navegacin area, se resolvan
aplicando las normas del Derecho Martimo. No se debe confundir la analoga con la
interpretacin extensiva. Por esta ltima, una norma se aplica a casos no comprendidos
en su texto, pero s en su espritu, en su intencin, en su razn de ser (ratio legis). Como
esos casos corresponden al supuesto que se ha querido regular, se considera que el

II.

III.

IV.

V.

legislador por omisin u otra causa ha dicho menos de los que quera decir,
estimndose natural y tambin lcito extender a esos hechos la aplicacin de la norma.
La analoga, en cambio, busca solucionar un caso concreto aplicando otras normas, sea
porque la norma inicialmente no ofrece solucin, sea porque la solucin ofrecida no
presenta un sentido claro e indudable aplicable al caso en cuestin.
ARGUMENTO DE CONTRADICCION o A CONTRARIO SENSU: se expresa en la
frmula siguiente: LO QUE SE DICE DE UNOS SE EXCLUYE DE OTROS (por
ejemplo, artculo 1801, inciso 2 del Cdigo Civil: si la ley exige escritura pblica en
ciertas compraventas, en las dems, no; artculo 1465: la condonacin del dolo futuro
no vale; a contrario sensu, la del dolo ya acaecido, es vlida). Se suele criticar este
argumento afirmando que el silencio del legislador nada prueba. Si la ley es una
declaracin de voluntad, es necesario que el legislador se haya manifestado. Por esta
razn, este argumento debe utilizarse con cautela y discrecin.
ARGUMENTO A FORTIORI: si a una situacin se le aplica una solucin jurdica
determinada atendiendo a cierta razn, a otro caso se le debe aplicar la misma solucin
cuando concurre la misma razn con mayor claridad. Este argumento se sintetiza en dos
formas:
i)
ARGUMENTO A MAYORE: QUIEN PUEDE LO MAS PUEDE LO
MENOS. Si una persona puede vender un inmueble con mayor razn puede
hipotecarlo o arrendarlo.
ii)
ii) ARGUMENTO A MINORE, conforme al siguiente aforismo: AL QUE LE
ESTA PROHIBIDO LO MENOS CON MAYOR RAZON LE ESTA PROHIBIDO
LO MAS. Si alguien no puede arrendar o hipotecar un bien con mayor razn
no puede vender.
ARGUMENTO DE NO DISTINCION: decan los juristas romanos ubi lex non
distinguit nec nos distinguere debemos, frmula que hoy se expresa como DONDE
LA LEY NO DISTINGUE TAMPOCO CABE AL INTERPRETE DISTINGUIR (por
ejemplo, artculo 988: si la ley no distingue, todos los hijos del causante, tanto
matrimoniales como no matrimoniales, concurren en el primer orden sucesorio, con
igualdad de derechos). Este principio es cierto si la ley no distingue ni en su tenor ni en
su espritu, pero puede ocurrir que no distinga en el primero pero si en el segundo.
ARGUMENTO DEL ABSURDO: conforme al cual debe rechazarse interpretacin que
conduzca al absurdo, toda conclusin que pugne con la lgica.

LEY SOBRE EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES

a) Finalidad y contenido de la ley.
La ley, promulgada en 1861, tiene por objeto, como lo dice su art. 1, decidir los conflictos
que resulten de la aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas. Abarca por ello diversas
materias.
Se funda la ley en la teora de los derechos adquiridos y en las meras expectativas, pero en
algunos puntos se aparta de sus soluciones y establece otras que han parecido ms justas y
adecuadas al legislador.
La ley, en los artculos 2 a 9, se ocupa de las personas naturales (aunque varios de sus
artculos han quedado tcitamente derogados con la promulgacin de la Ley N 19.585); el art. 10
de las personas jurdicas; los arts. 12 a 17 de los bienes; los arts. 18 a 21 de las sucesiones; los
arts. 22 y 23 de los contratos; el art. 24 de las normas de procedimiento; y los arts. 25 y 26 de la
prescripcin.

Vale decir, en sus 26 artculos, cubre todas las materias de que trata en sus cuatro libros el
Cdigo Civil.
b) Leyes sobre el estado civil.
El art. 304 define el estado civil como la calidad de un individuo, en cuanto lo habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Se trata de un concepto defectuoso, ms parecido al de capacidad, y que no explica la
naturaleza del estado civil.
Ms apropiadamente, puede definirse como la calidad permanente que ocupa un individuo
en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, que lo habilita para ejercer ciertos derechos y le
impone un conjunto de obligaciones.
En el marco de la ley que estamos analizando, se distingue entre el estado civil adquirido y
el que an no lo ha sido.
* Adquisicin del estado civil: art. 2. La posibilidad de adquirir un estado civil es una mera
expectativa y mientras no se adquiera e incorpore a una persona, quedar dicha expectativa regida
por la ley nueva. Vale decir, slo se podr adquirir un estado civil conforme a las leyes vigentes
(as, por ejemplo, si un menor adulto de 15 aos pretenda casarse bajo la vigencia de la antigua Ley
de Matrimonio Civil, al entrar en vigencia la actual, en el ao 2004, y exigirle tener cumplidos 16
aos, forzosamente debi esperar a cumplir tal edad).
* Mantencin del estado civil: artculos 3, 5 y 6 de la ley.
Conforme al art. 3, inciso 1, el estado civil se mantiene, aunque la ley en virtud del cual se
contrajo, se modifique (as, si un menor de 16 aos hubiere contrado matrimonio antes del 18 de
octubre de 2004, conservar su estado civil de casado, aunque a partir de esa fecha, la ley exija
tener 16 aos cumplidos para contraer matrimonio).
El art. 5 aplica el principio anterior al estado civil de hijo natural, expresin que hoy
debemos entender referida al hijo no matrimonial.
El art. 6, que haca referencia a los hijos simplemente ilegtimos, debemos entenderlo
derogado, pues si bien esta clase de filiacin es asimilable hoy da al hijo de filiacin
indeterminada, la ley ya no le confiere derecho a pedir alimentos, como aconteca antes de la
reforma hecha por la Ley nmero 19.585 al Cdigo Civil. En este punto, algunos autores advertan
una contradiccin entre lo que dispone el artculo inicialmente y lo que establece al final. El Cdigo
Civil asimilaba el derecho de alimentos al estado civil del hijo simplemente ilegtimo (antiguo art.
280). El nico derecho que caracterizaba al estado civil de hijo simplemente ilegtimo era el
derecho de alimentos. En consecuencia, se sostena que este nico derecho no poda quedar
supeditado, como un mero efecto del estado civil, a una ley posterior, porque podra extinguirse
el propio estado civil. Habra en efecto contradiccin, por cuanto se reconoca por un lado al estado
civil de hijo ilegtimo, amparndolo contra la retroactividad, y por otro lado se le desconoca, al
permitirse que la nueva ley extinguiera el nico efecto del mismo: el derecho de alimentos (tal
habra ocurrido, si la nueva ley hubiere establecido que el hijo simplemente ilegtimo carecera de
tal derecho. Como no tena otro, en los hechos habra desaparecido todo efecto prctico de dicho
estado civil).
* Efectos del estado civil: se rigen por las disposiciones de la nueva ley.
El art. 3, inciso 2, se refiere a los efectos del estado civil en general.
El art. 4, alude a los efectos del derecho legal de goce y de administracin que el padre y la
madre tienen en los bienes del hijo no emancipado.

c) Leyes sobre las personas jurdicas.

El art. 10, se remite en esta materia al art. 3; las personas jurdicas reciben igual
tratamiento que las personas naturales. Por ende, si bien no se puede desconocer por una nueva ley
la existencia de las personas jurdicas constituidas con anterioridad, bajo el imperio de una ley
antigua, en cuanto a sus derechos y obligaciones quedan supeditadas a lo que disponga la nueva ley.
d) Leyes acerca de la capacidad.
Debemos distinguir al respecto entre la capacidad de goce y la de ejercicio.
La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos o contraer obligaciones y
poder ejercerlos y cumplirlas por s misma. La capacidad de goce es la aptitud de una persona para
adquirir derechos y contraer obligaciones. La capacidad de ejercicio es la aptitud de una persona
para adquirir derechos y contraer obligaciones, y poder ejercerlos y cumplirlas, respectivamente, sin
el ministerio o autorizacin de otra persona.
El art. 7, inciso 2, se refiere a la capacidad de goce. Esta queda sometida a las nuevas
leyes. Si una persona, bajo el imperio de una ley, tiene aptitud para adquirir ciertos derechos, la
pierde si se dicta otra ley que le niega esa aptitud o exige otras condiciones para constituirla. Lo
anterior, debido a que la capacidad de goce constituye una abstracta facultad legal, es decir, un
supuesto para la adquisicin de un derecho. La capacidad de goce no es en s un derecho adquirido,
sino un supuesto que habilita para contraer tal derecho. Naturalmente que la regulacin de la
capacidad de goce por una ley nueva debemos entenderla en el contexto de la adquisicin de
derechos particulares (por ejemplo, el derecho del hijo de filiacin no matrimonial de adquirir el
estado civil de hijo de filiacin matrimonial, con el matrimonio posterior de sus padres; o la
posibilidad que tenemos de comprar un bien raz en tal regin o zona del pas). En otras palabras,
bajo ningn respecto una ley nueva podra desconocer por completo la capacidad de goce de una
persona, pues ello equivaldra a desconocerle su carcter de persona, habida cuenta que la capacidad
de goce es inherente a la personalidad, es un atributo de la personalidad. Adems, tal norma sera
inconstitucional, atendido el principio de la igualdad de todas las personas frente a la ley. Nada
obsta sin embargo a que la ley, para casos concretos y particulares, limite tal capacidad de goce (por
ejemplo, si se dispone que ningn habitante de la Repblica podr comprar inmuebles en tal zona
del pas, por razones de seguridad nacional).
El art. 8 se refiere a la capacidad de ejercicio. Tal capacidad no se puede perder por una ley
nueva, porque se considera incorporada a nuestro patrimonio. As, por ejemplo, si una nueva ley
establece que la mayor edad se alcanzar nuevamente a los 21 aos, aquellos que la hubieren
adquirido a los 18 aos en conformidad a la ley antigua, no pierden su capacidad de ejercicio,
aunque no tengan los 21 aos al tiempo de promulgarse la nueva ley. La capacidad de ejercicio, por
tanto, subsiste bajo el imperio de una nueva ley, aunque sta exija condiciones diversas para su
adquisicin. Con todo, en la prctica la capacidad de ejercicio, aunque no se pierda, puede verse
severamente limitada por la nueva ley, pues en cuanto a su ejercicio, a sus efectos, rigen las
disposiciones de la nueva ley. En todo caso, stas no alcanzan a los actos jurdicos ejecutados con
anterioridad.
El art. 9, referido a los guardadores (tutores y curadores), es una aplicacin del artculo 8.
e) Leyes relativas a los bienes.
Dispone el art. 12 dos reglas:
1 Los derechos reales adquiridos bajo una ley, subsistirn bajo el imperio de otra;
2 En lo que se refiere a los efectos de tales derechos (goces, cargas y extincin), prevalecern las
disposiciones de la nueva ley.

Aqu se aprecia claramente la aplicacin del principio de los derechos adquiridos. El

derecho en s mismo, permanece intangible, porque incorporado al patrimonio por un ttulo propio,
es decir, por la actividad de una persona, constituye derecho adquirido; pero no ocurre lo mismo en
lo tocante a las facultades anexas al derecho, pues stas entran al patrimonio por un ttulo general,
la ley. Por ello, la nueva ley puede, sin caer en retroactividad, someter dichas facultades anexas a su
imperio.
Hay quienes advierten en el art. 12 la misma contradiccin apuntada a propsito del art. 6.
Se sostiene que bajo la apariencia de irretroactividad, el art. 12 otorga a las nuevas leyes efectos
retroactivos, pues al decir que un derecho adquirido en conformidad a una ley se extinguir por los
medios que seale una ley posterior, afecta directamente al derecho.
Para otros autores, siguiendo la teora de Paul Roubier (que en lugar de hablar de derechos
adquiridos, alude a situaciones jurdicas constituidas), no habra retroactividad. Al ordenar la ley
que "un derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de
otra", se est refiriendo al caso que una nueva ley imponga nuevos requisitos para la constitucin
del derecho real, la que no recibir aplicacin tratndose de un derecho anteriormente constituido;
pero el legislador no ha querido indicar que este derecho sea perpetuo; la circunstancia de aplicarse
la nueva ley en lo tocante a la extincin del derecho no produce retroactividad, porque no se ataca a
una situacin constituida o extinguida, sino a una que se halla en curso, que est desarrollando sus
efectos.
En todo caso, ms all de la discusin doctrinaria, debemos recordar que en Chile, las leyes
sobre el derecho de propiedad son irretroactivas, por disposicin constitucional: art. 19 nmero 24
de la Constitucin.
Los arts. 16 y 17, referidos al derecho real de servidumbre, reafirman el principio del art. 12.
f) Leyes relativas a la posesin.
El art. 13 alude a ella. La misma crtica que se hace al art. 12, se suele formular respecto al
art. 13: la irretroactividad de las leyes sobre la posesin slo sera ilusoria. Si adquirida la posesin
de una cosa bajo el imperio de una ley, no puede conservarse bajo otra posterior, sino por los
medios que esta ltima establece, es indudable que no puede hablarse de irretroactividad.
Pero la crtica en este caso es injustificada, pues existe una diferencia sustancial entre la
naturaleza jurdica de un derecho real y la posesin. Esta ltima no es un derecho, sino un hecho,
jurdicamente protegido, que a travs de la prescripcin adquisitiva, puede conducir a un derecho.
En consecuencia, mal podra tratarse de un derecho adquirido. Se trata de una mera expectativa.
g) Derechos deferidos bajo una condicin.
Se pone el art. 14 en la hiptesis que una ley nueva, modifique el plazo dentro del cual
deba cumplirse una condicin, para adquirir un derecho. Si la nueva ley establece que la condicin
se entender fallida de no cumplirse dentro de cierto plazo (y por ende no se adquirir el derecho),
debemos distinguir:
1 El derecho subsistir bajo el imperio de la nueva ley, por el tiempo que seale la ley precedente;
2 Pero si el tiempo sealado por la ley precedente para cumplir la condicin fuere mayor que el
plazo sealado por la nueva ley, contado tal plazo desde la fecha en que la ltima ley empiece a
regir, la condicin deber cumplirse dentro del referido plazo, so pena de tenerse por fallida.
As, por ejemplo, para el cumplimiento de una condicin de la que depende la restitucin de
un fideicomiso, el Cdigo Civil fija como plazo mximo 5 aos, contados desde la delacin de la
propiedad fiduciaria al propietario fiduciario (artculo 739). Por ende, si se dej un legado a Juan,
consistente en un inmueble, pero sujetando su dominio al gravamen de pasar a Isabel, si sta jura

como abogado, ella debe cumplir con esta condicin en el expresado plazo de cinco aos. Ahora
bien, si el Cdigo Civil fuere modificado cuando iba transcurrido un ao, y se estableciera en el
nuevo texto legal que la condicin debe cumplirse en el plazo de 3 aos, a Isabel slo le restar para
jurar como abogado el plazo de 3 aos, y no de 4, de haber continuado rigiendo la norma antigua.
h) Prohibicin de usufructos, usos, habitaciones y fideicomisos sucesivos: art. 15. La norma no
hace sino reiterar las prohibiciones contenidas en los arts. 745 y 769, y se justific al promulgarse la
Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, para aquellos usufructos, fideicomisos sucesivos, etc., que
se encontraban vigentes en aqul momento.
i) Leyes relativas a la sucesin por causa de muerte.
Los arts. 18 y 19 se refieren a la sucesin testada. El art. 20, inciso 1, a la sucesin
intestada.
Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por la ley que
impera en el momento de la muerte del causante (artculo 955). Por consiguiente, dicha norma
determina la capacidad e incapacidad de los asignatarios, todo lo relativo al desheredamiento, a la
particin de bienes, al derecho de transmisin y al de representacin, etc.1 Sucesin testamentaria: es preciso distinguir en todo testamento:
* Requisitos externos o solemnidades que la ley exige para la validez del testamento y para su
prueba: se rigen por la ley vigente al otorgamiento del testamento (art. 18).
* Requisitos internos, que dicen relacin con la capacidad y la libre y espontnea voluntad del
testador: el art. 18 nada dice al respecto. Los autores dan soluciones contradictorias.
Jos clemente Fabres afirma que la capacidad y libre voluntad del testador se rigen por la
ley vigente al tiempo de la muerte del mismo. Ello, porque el testamento es un simple proyecto que
no cobra eficacia sino con la muerte del testador y si el legislador cree que no est perfecta la
voluntad sino cumpliendo con los requisitos que impone una nueva ley, es natural que lo exija para
todos aquellos que mueren despus de promulgada la ley que lo establece. La ley, corrobora otro
autor, dice expresamente que las disposiciones contenidas en el testamento estn subordinadas a
la ley vigente a la poca en que fallece el testador. Ahora bien, las disposiciones del testamento no
son sino el efecto de la capacidad y de la libre voluntad del testador; luego, es necesario que tal
capacidad y voluntad hayan existido a la fecha en que esas disposiciones se entienden dictadas, y
para decidir si efectivamente han existido o no, debe atenderse a las precauciones que esa misma
ley estableca para garantizar la perfeccin de la voluntad.
A juicio de Alessandri, lo ms aceptable es que los requisitos internos del testamento se
rijan por la ley vigente al tiempo de su otorgamiento. Si bien la Ley sobre efecto retroactivo no es
clara, el texto del art. 18 opone las solemnidades externas a las disposiciones, siendo claro, en
su opinin, que se quiso incluir en la primera expresin todo lo relacionado con el otorgamiento del
testamento. Y si alguna duda cabe, agrega Alessandri, ella desaparece ante el tenor de los arts. 1005
y 1006. El ltimo precepto dara la pauta para conocer la intencin del legislador, al establecer que
la capacidad del testador, es decir uno de los requisitos internos del testamento, se rige por la ley
vigente al tiempo de otorgarse.
* Disposiciones testamentarias: el contenido del testamento, est sujeto a la ley vigente al tiempo de
la muerte del testador. Obedece lo anterior a que las disposiciones del testador se reputan dictadas
inmediatamente antes de su muerte, ya que el testamento es esencialmente revocable y slo produce
sus efectos al fallecer el testador. El derecho del heredero o legatario nace con la muerte del testador
y es entonces cuando debe ser capaz y digno de recoger su asignacin. Si lo era, una ley nueva no
puede quitarle su derecho, que ya se ha incorporado a su patrimonio y por ende puede transmitir a
su vez a sus propios herederos, junto con sus dems bienes; pero si la nueva ley se ha dictado antes
de la muerte del testador, ella afectar al asignatario, sin que por ello tenga efecto retroactivo,
porque slo destruye una mera expectativa, no un derecho adquirido (por ejemplo, si una nueva ley

dispone, antes del fallecimiento del testador, que ser incapaz de suceder el abogado que hubiera
redactado el testamento).
El art. 19 es una consecuencia del principio anterior. As, por ejemplo, si hoy un testador
deja todos sus bienes a un extrao y no respeta por lo tanto las asignaciones forzosas (es decir, las
que est obligado a hacer a ciertas personas por mandato de la ley) y si antes de su fallecimiento se
dicta una ley que suprime tales asignaciones forzosas, sus disposiciones testamentarias tendrn
pleno efecto. Podramos decir que en este caso, las disposiciones testamentarias cobran eficacia con
posterioridad al otorgamiento del testamento.
2 Sucesin intestada.
La misma regla que el art. 18 establece sobre las disposiciones testamentarias, se aplica a la
sucesin intestada. De tal forma, el que era incapaz segn la antigua ley, puede recibir la asignacin
si a la apertura de la sucesin la nueva ley lo considera capaz. Por el contrario, el que era capaz de
suceder bajo la antigua ley no podr recoger la herencia si en el instante de su delacin, es incapaz
con arreglo a la nueva ley. La delacin es el actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la
herencia o legado, y que se hace al momento de morir el causante.
3 El derecho de representacin.
El art. 20 se refiere a este derecho, definido a su vez en el art. 984, inciso 2. Dispone el
inciso 1 del art. 20 que tal derecho se regir por la ley vigente a la apertura de la sucesin.
Ejemplo: si maana se estableciera por una ley que el derecho de representacin slo tiene cabida
hasta el 2 grado de parentesco en lnea recta y no hasta el infinito, como ocurre ahora, y si la
sucesin se abre bajo el imperio de la nueva ley, los bisnietos del causante, que en conformidad a la
ley antigua podan heredar por derecho de representacin, ahora no lo podran hacer, porque son
parientes en tercer grado del causante.
Dispone por su parte el inciso 2 del art. 20 lo que sucede ante un cambio de legislacin, si
en el testamento se haba llamado a suceder segn las normas del derecho de representacin. En
este caso, el testador ha instituido heredero a una persona determinada y en caso de llegar a faltar,
dispone que deben ser llamadas las personas que tienen derecho a representar al primer heredero.
En esta hiptesis, dice la ley, para la determinacin de esas personas se atender a la ley vigente a la
fecha en que se otorg el testamento. En otras palabras, si la nueva ley dispone que otros sern los
llamados a representar al primer heredero, se preferir a los que podran haber concurrido bajo el
imperio de la ley antigua. Lo anterior se explica, porque el testador tuvo en vista, para referirse al
derecho de representacin, la ley vigente a la poca en que otorg el testamento. Cabe sealar que
en este caso no hay en realidad sucesin por derecho de representacin, puesto que tal derecho no
tiene lugar en la sucesin testada. Lo que ocurre es que el testador manifiesta su voluntad, en orden
a indicar quienes heredarn, remitindose al derecho de representacin que la ley consagra para las
sucesiones intestadas.
4 Particin y adjudicacin.
El art. 21 establece que en la particin y adjudicacin subsecuente de una herencia o
legado, regirn las normas vigentes a la poca de la delacin de la herencia. Es decir, las vigentes al
momento del fallecimiento del causante, por regla general.
j) Leyes relativas a los contratos.
Dispone el art. 22 que las leyes vigentes al tiempo de celebrar un contrato, se entendern
incorporadas en el mismo. En consecuencia, dichas leyes determinan tanto los requisitos necesarios
para la validez del contrato como el alcance de los derechos y obligaciones por l generados. Por
ende, todo lo relativo a los requisitos internos o de fondo de un contrato -consentimiento exento de
vicios, capacidad, objeto lcito y causa lcita-, as como lo concerniente a sus solemnidades, han de

entenderse cumplidos conforme a la ley vigente a la poca de su celebracin. Tal contrato, fundado
en lo expresamente estipulado y en la legislacin vigente que le sea aplicable, incorporada en el
contrato como un estatuto jurdico residual o supletorio de la voluntad, ser una ley para los
contratantes (art. 1545).
Dos excepciones establece el citado art. 22:
1 En lo relativo a las leyes procesales: se aplicarn las leyes vigentes al momento de promoverse la
contienda judicial. En todo caso, en materia de prueba, debemos distinguir conforme lo dispone el
art. 23, entre las leyes procesales sustantivas -qu medios de prueba se admiten- y las leyes
procesales adjetivas -cmo debe rendirse la prueba. En cuanto a los medios de prueba admisibles,
rige la ley vigente al celebrarse el contrato; en cuanto a la forma de rendir la prueba, rige la nueva
ley.
2 En lo relativo a las penas que por la infraccin del contrato impongan las leyes: el
incumplimiento se castigar conforme a la ley vigente a la poca de la infraccin, no del contrato.
Cabe precisar que la norma se refiere a las penas que impone la ley, no a las penas estipuladas por
las partes en caso de incumplimiento. Estas ltimas quedan sujetas a las leyes vigentes al tiempo de
celebrar el contrato. As, por ejemplo, si por la ley vigente al tiempo de la celebracin del contrato
se castiga la infraccin con la indemnizacin de perjuicios, comprendindose en stos tanto el dao
emergente como el lucro cesante (art. 1556) y con posterioridad una ley establece que la
indemnizacin se limitar al dao emergente, las infracciones verificadas bajo la vigencia de esta
nueva ley slo obligarn a responder por este nico perjuicio y no por el lucro cesante. En cambio,
la pena estipulada por las partes (clusula penal) se mantendr inalterable.
k) Leyes relativas al procedimiento.
Conforme al art. 24, las leyes de procedimiento rigen in actum, tienen efecto inmediato,
desde su promulgacin. Frente a tales normas, no cabe hablar de derechos adquiridos.
Excepcionalmente, los plazos que hubiesen empezado a correr y las actuaciones y
diligencias que ya estuvieren iniciadas, se rigen por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. As,
por ejemplo, el trmino para contestar la demanda en un juicio ordinario, se rige por la ley antigua,
si tal plazo estuviere pendiente al dictarse una nueva ley.
l) Leyes relativas a la prescripcin.
El art. 25 se refiere tanto a la prescripcin adquisitiva como extintiva. La prescripcin es
un modo de adquirir el dominio o de extinguir los derechos y obligaciones (art. 2492). Conforme al
art. 25, es el prescribiente quien elige la ley que debe regir la prescripcin alegada. A veces, puede
resultarle ms ventajoso someterse a la ley nueva y en otras ocasiones, a la ley antigua. As, por
ejemplo, si la ley antigua requera 15 aos para adquirir por prescripcin y la nueva ley slo 10
aos, y al ser promulgada la ltima iban transcurridos 7 aos, le conviene optar por la primera, pues
le faltaran slo 8 aos; si escoge la segunda, debe esperar 10 aos, contados desde la promulgacin
de la nueva ley. Desde el punto de vista de la prescripcin extintiva, si la ley antigua estableca que
la accin cambiaria emanada del pagar a la orden prescriba en 4 aos contados desde el
vencimiento de la obligacin, y la nueva ley rebaja a un ao tal plazo, pero al promulgarse la ltima
iban transcurridos 3 aos 6 meses y el acreedor notifica la demanda 9 meses despus de haber sido
promulgada la nueva ley, no le convendr al prescribiente elegir la nueva ley, sino la antigua. En el
marco de la antigua ley, la accin cambiaria prescribi tres meses antes de la notificacin; en el
marco de la nueva ley, faltaran tres meses para que dicha accin prescribiera.
El art. 26 slo se refiere a la prescripcin adquisitiva. No es sino una aplicacin del
principio de que la posesin, presupuesto de la prescripcin, no es un derecho adquirido sino una
mera expectativa.