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JURDICO COLOMBIANO.
DESARROLLO Y RECEPCIN
CONTEMPORNEA DEL DERECHO CIVIL
EN COLOMBIA (SIGLOS XIX Y XX)*
Bersarin Gmez Hernndez**
RESUMEN
En Colombia, y en el mundo en general, el Derecho Civil se ha presentado como
una de las ramas de la ciencia jurdica con ms permanencia en el tiempo. A raz
de ello se podra pensar que sobre el tema existe una inmensidad de estudios y
teoras, pero no es as. Para poder estudiar a fondo esta rama, es necesario asistir
a las teoras jus filosficas y tendencias de la ciencia del derecho en general, pues
es a partir de estos trabajos que los autores del Derecho Civil comenzaron a
sufrir cambios en su manera de escribir, pensar y de interpretar las normas del
derecho.
Muy a pesar de lo que se viene diciendo en nuestro pas, con respecto al Derecho
Civil, no se ha presentado adelanto alguno, las producciones y la interpretacin
de la Ley y en general de los principios del Derecho, parecen haber sufrido un
estancamiento tan grave que no hemos superado el reinado del positivismo que
introdujo a nuestro pas Arturo Valencia Zea, y como si fuera poco, nos encontramos con el hecho de que en las universidades colombianas, en el estudio y
enseanza del Derecho se sigan textos como Mazeaud Tunc. Tratado Terico Prctico de la Responsabilidad Civil. Editorial Ejea. Buenos Aires. 1961; y si bien es cierto
que se trabajan algunos textos de 1998, 1996, tambin es cierto que estos textos,
en su mayor parte, por no decir en su totalidad, se basan en tratadistas de mediados del Siglo XX, por lo tanto, se sigue estudiando con guas como: De Cupis
Adriano. El dao. Editorial Bosh. Barcelona. 1975. Esto deja mucha parte de nuestra
formacin en entredicho, pues se limita el estudio a teoras antiguas, pero en
realidad, el problema estriba en la falta de investigacin y produccin de nuevas
teorias en el derecho civil, que respondan a las exigencias de la sociedad.
Fecha de recepcin del artculo: 28 de octubre de 2005.
Fecha de aceptacin del artculo: 10 de noviembre de 2005.
El presente articulo es resultado del Proyecto de Investigacin El Desarrollo del Pensamiento Jurdico, Poltico y Educativo en la
Universidad Libre 80 Aos de Historia desarrollado dentro de la Lnea de Investigacin Unidad Legislativa y Jurisprudencial, Grupo
de Investigacin reconocido por Colciencias en la Categora C convocatoria 2004 - 2008.
Docente investigador Universidad Libre Sede Principal. Director Grupo de Investigacin Unidad legislativa y jurisprudencial.
JOS CAMILO CARDONA: Auxiliar de Investigacin.
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PALABRAS CLAVE
Produccin, Recepcin, Tendencias, Escuelas, Investigacin Socio - Jurdica.
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ABSTRACT
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CAON RAMREZ, Pedro Alejo. Derecho Civil, Parte General y Personas, Ed. Temis, 1997, pg. 57.
Los tems sobre las relaciones jurdicas que se regulaban en el Cdigo de Hamurabi con relacin al derecho privado que se enuncian
son tomados directamente de este Cdigo, Ed. Nacional 1982.
RAMREZ GRONDA, Juan. Diccionario Jurdico, Ed. Claridad 1961, pg. 121.
IGLESIAS, Juan. Derecho Romano, Instituciones de Derecho Privado, Ed. Ariel 1972, pg. 235.
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Esta escuela se podra ver como una especie de sub-escuela de la teora clsica.
SALAZAR CACERES, Carlos Gabriel. Filosofa del Derecho en Colombia Siglo XX, www.uniboyaca.edu.co, artculo 1510
UNIBOYACA.
LPEZ MEDINA, Diego Eduardo. Teora Impura del Derecho (La Transformacin de la Cultura Jurdica Latinoamericana), ed.
LEGIS 2004, cap. 3, pgs. 171 y ss.
Esta parte, que hace referencia a la recepcin en Colombia, se profundizar en el acpite de Colombia y el Derecho Civil (El Cdigo
Civil, las Escuelas y Teoras)
9
10
RAMREZ GRONDA, Juan. Diccionario Jurdico, Editorial Claridad, 1961, pg. 141.
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clusiva de tratados franceses sobre derecho privado, lo cual repercuti directamente en una prdida de mucha informacin relevante, y la informacin recibida fue interpretada de manera selectiva, razn por la cual se habla de un
transplante incompleto y adicionalmente se
presenta una lectura superficial de los textos, haciendo caso omiso del contenido
socio-poltico y filosfico del pas y de
la poca de tales tratados14.
Por otro lado, adicionalmente a la anterior situacin, en Europa, para la poca
de la produccin iusliteraria de nuestro
pas, ya se encontraban en una transicin
a otra teora jurdica, ya se haba superado el reinado de la exgesis, cuando aqu
apenas comenzaba.
En este momento Colombia se encontr con lo que Bloom denomin tardanza de recepcin15 pues los primeros tratados nacionales eran clsicos, cuando en
Francia Geny ya estaba ocasionando un
vuelco a la Teora del Derecho con su
Mtodo de Interpretacin y Fuentes del Derecho Privado hacia 1939, obra sta que caus revuelo, no solo en Europa, sino tambin en Latinoamrica.
As las cosas, la recepcin en nuestro pas
de las teoras europeas, an cuando tarda, representa un avance en la iusteora
local, y demuestra claramente que el Cdigo Civil es un texto abierto a un sinfn
de teoras y subteoras, ya que cada poca va superponindole nuevas concepciones del derecho ms acordes a las necesidades del momento, por lo tanto, la
inmutabilidad del texto matriz (Cdigo
Civil), no representa la inmutabilidad de
las teoras que a raiz de l se presentan.
Ver MAYORGA, Fernando. Pervivencias del Derecho Espaol Durante el Siglo XIX y el proceso de codificacin civil en Colombia
en "100 aos del C.C. de la Nacin", Ministerio de Justicia, Bogot 1987.
13
14
SOMARRIVA, Manuel. Evolucin del Cdigo Civil Chileno. Bogot, Temis 1983.
15
Ver LPEZ MEDINA, Diego Eduardo. Op. Cit Captulo 1 Seccin 3.2.
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Luego de sta poca, es decir, de 1957, Valencia Zea opta por otra escuela gracias a la influencia que Hans Kelsen tiene sobre l.
19
CHAMPEAU, Edmund y URIBE, Antonio Jos. Tratado de Derecho Civil, introduccin, 1899.
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Ibid, introduccin.
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Esta Teora Egolgica es producidad por el profesor y tratadista argentino Carlos Cossio, teora que tiene como objeto a conocer por
el jurista no la norma sino la conducta humana en interferencia intersubjetiva (diferenciacin entre Derecho y Moral), ya que las
normas son slo los conceptos con que se piensa la conducto humana, la cual debe ser pensada, no como un ser, sino como un deber.
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tambin de la naturaleza del estilo. El gtico, exige un material de arquitectura definitivo; la piedra. El canto gregoriano impone la necesidad de
un material sonoro, tambin definitivo; la voz humana, masculina y sin instrumentos. El derecho,
a su turno, necesita el material definitivo de la
palabra jurdica. El virtuosismo en el derecho consiste en el conocimiento mltiple de cdigos y leyes,
jurisprudencias, doctrinas y tratados, en la habilidad para su empleo y el tecnicismo en su uso. Una
buena memoria puede hacer un autntico virtuoso,
la interpretacin es virtud que no se adquiere en
los libros, sino que produce con un verdadero sentido del derecho, vivido y practicando da tras da,
que da a sus cultores una visin clara y profunda
sobre lo que est mas all de los incisos y las letras,
que es funcin creadora y no repetidora y que viene
a constituir el ms hermoso vivificante de los elementos que integran la esttica del derecho.
El catedrtico de la Universidad de
Medelln, Jaime Sanin Greiffenstein, referente a la hermenutica jurdica, comenta22 as el artculo 27 del Cdigo Civil que reza: Cuando el sentido de la ley sea
claro, no se desentender su tenor literal pretexto de consultar su espritu.
Del cual parte para presentar las siguientes observaciones:
a) Otorga a las palabras de la ley el primer lugar como medio de conocerla,
con todas las consecuencias ajenas.
b) Contrapone el significado de la ley a
su intencin o espritu, lo que es absurdo. Parece referirse al significado
de la ley como el resultado de la
asimilacin del texto y a la intencin o
espritu como al nimo legislativo que
redact el texto. En este caso el artculo quebranta el postulado de la voluntad del legislador como era de esperarse, desde que a ella no se puede
recurrir sino en subsidio y como algo
lgicamente contrapuesto al significado textual. Por otra parte; sin un acerbo de estimaciones que aplicadas al
texto expliquen ste, no es posible conocer la norma, de manera que no se
comprende cmo de por s y sin ms
las palabras pueden significar algo,
como tienen un sentido cognoscible
sin espritu alguno. Por este motivo
creo que la disposicin es ciega.
c) Separa el conocimiento normativo de
la interpretacin de la ley, hacindose
cuentas que para conocer es suficiente
leer y que solamente en el supuesto de
una oscuridad manifestada en el conocimiento hay necesidad de interpretar. Hay entonces una insuficiencia en
el planteamiento sistemtico de las
meras palabras, pues se cree que el conocimiento no representa un esfuerzo
intelectual y es solamente una captacin directa o un reflejar las palabras
en la mente y que la interpretacin consiste en un esfuerzo por demoler un
obstculo para que la imagen de con
tornos definidos, sin tomar en consideracin que el conocimiento implica
ya la contribucin de todas las fuerzas
mentales para aprender el objeto y que
ste no aparece hasta que todos los
esfuerzos se hayan realizando. Todo
esto es interpretacin; y solo interpretacin; que la una sea fcil y la otra
difcil o menos fcil, es algo que no
merece calificacin cientfica.
4. RECEPCIN SIGNIFICATIVA
DEL POSITIVISMO
KELSENIANO EN
COLOMBIA
Por otro lado, tal vez la ms significativa
recepcin del kelsenianismo en Colombia se vio representada en Arturo Valen-
Revista de la Universidad de Medelln y en cuatro entregas, entre los aos de 1957 y 1958 se publicaron "Elementos de Filosofa del
Derecho del profesor Jaime Sanin Greiffenstein".
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1. TRADUCCIN: la cual tuvo cabida entre 1928 - 1940, traduccin temprana liderada por juristas como
Legaz y Lacambra y Recaenses Siches,
etapa que tena como fin difundir a
Kelsen en espaol y a su vez, comprender de la forma ms fiel posible,
sus argumentos bsicos.
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3. DESFORMALIZACIN: ltimo
de los modos de la recepcin acadmica de Kelsen, la cual oper en Colombia, o mejor opera, desde 1971
hasta ahora, la cual busca contrarrestar
la formalizacin del segundo periodo
arriba mencionado, cuyos principales
autores, Luis Nieto Arteta y Carlos
Gaviria, ofrecen una visin crtica y
desformalizadora de Kelsen, cuyo fin
primordial es hacer una crtica a la hegemona del tradicionalismo jurdico.
Ahora, tras haber agotado la recepcin
acadmica del kelsenianismo, pasa el Doctor Diego Lpez a exponer lo que l denomina recepcin Pop de la obra Kelsen, re-
Diego Lpez da este nombre a los aspectos tales como amigos, enemigos y predecesores de Kelsen, la historia acadmica y personal
del autor y los conflictos sociales y polticos del tiempo y el espacio de la produccin que permiten la cabal interpretacin de la
produccin literaria de Kelsen.
27
28
Denomina as el tratadista colombiano al tiraje literario de Kelsen, es decir, una aproximacin ms ntima a la obra de Kelsen.
29
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala Penal, proceso No. 16.997 de 23 de octubre de 2000, M.P.: Jorge Anibal Gmez Gallego.
30
SILVA GARCA Germn, El Mundo Real De Los Abogados y De La Justicia Tomo II, Universidad Externado de Colombia 2001.
31
Entrevista otorgada por el tratadista y catedrtico Dr.: Mario Fernando Parra el martes 26 de abril de 2005.
32
Quien fue catedrtico de la Universidad Libre hacia las dcadas de los 60s y 70s.
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una de las mas graves fallas en la interpretacin de los doctrinantes colombianos, pues se limitaban a estudiar de los
textos traducidos al espaol, sin remitirse nunca a la fuente original. Por otra parte, se est fomentando la investigacin
socio jurdica en los respectivos centros de investigacin del pas, lo cual,
como en la presente, nos hace ver el estancamiento que ha sufrido el pas en general en materia de derecho privado, y estimula, no slo a los investigadores, sino a
los lectores a buscar y aportar soluciones
al problema.
Pero aquello que debe preocuparnos ms
y que merece mucha ms atencin, es la
crisis que sufre el Derecho al interior de
las instituciones educativas, sobre todo en
la Educacin Superior. As se deduce de
los resultados de los ECAES. Desde
nuestro punto de vista, optar por la Investigacin Cientfica Jurdica y Socio
Jurdica, dar ms oportunidades a las
nuevas generaciones de abogados y de
estudiantes de derecho a la investigacin,
a la formacin postgraduada con nfasis
en las maestras y doctorado permitiran
en el corto plazo promover una revolucin intelectual y cambio generacional que
impulse el desarrollo del derecho.
Este nfasis por la investigacin socio jurdica y procurar una aplicacin concienzuda de teoras acordes a nuestras necesidades actuales, y a nuestra realidad social,
cultural, poltica, educativa, logrando de
esta forma superar el penoso rezago intelectual de la Ciencia Jurdica en el pas.
BIBLIOGRAFA
CAON RAMREZ, Pedro Alejo. Derecho Civil, Parte General y Personas, Ed.
Temis, 1998.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala Penal, proceso No. 16.997 de 23 de octubre de 2000, M.P.: Jorge Anibal Gmez Gallego.
Cdigo de Hamurabi, Ed. Nacional 1982.
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