DAOS Y PERJUICIOS. Dao moral.

Responsabilidad
extracontractual. Daos en el inmueble en que habita la familia.
Privacin de la vivienda propia. Accidente de trnsito. Vehculo que
impacta contra la vivienda
Expte: 03/04/2014 - Herrera, Ramn Abel y otra vs. Gerez, Nelsn Roger s. Daos y

perjuicios
Origen: Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial 3 Nominacin - Santiago del
Estero, Santiago del Estero
Editorial: RUBINZAL CULZONI 29-07-2014
En la ciudad de Santiago del Estero, a los 03 das del mes de Abril del ao dos mil
catorce, reunidos los Sres. Vocales de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de 3era. Nominacin: PEDRO JOS BASBS, FEDERICO JOS
ARGIBAY BERDAGUER y AZUCENA BRUNELLO DE ZURITA (Vocal de la
Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 1era. Nominacin), bajo la
Presidencia del primero, ante m: Secretaria autorizante, y en la Sala de Acuerdos del
organismo mencionado supra, para dictar sentencia en autos: EXPTE N 398.792
AO: 2009 "HERRERA RAMN ABEL Y OTRA contra GEREZ NELSON ROGER
Y OTRA sobre DAOS Y PERJUICIOS- BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS",
por haber venido en apelacin la resolucin dictada por el Sr. Juez en lo Civil y
Comercial de 6ta. Nominacin en fecha 18/11/2009 y que RESUELVE; I) Hacer lugar
a la demanda de Daos y Perjuicios incoada por Ramn Abel Alejandro Herrera y
Flavia del Valle Valenzuela y, en consecuencia, condenar a Nelson Roger Gerez y
Roberto Gerez, en forma indistinta y solidaria, a pagar a los actores la suma de Pesos
Quince Mil ($ 15.000), 50 % para cada uno, con ms los intereses segn lo establecido
en el considerando quinto, dentro de los diez (10) das de consentida y ejecutoriada que
fuere la presente. II) Costas a cargo de la vencida. Practicado el sorteo de autos result
que los Sres. Vocales deban votar en el siguiente orden: FEDERICO JOS ARGIBAY
BERDAGUER, PEDRO JOS BASBS y AZUCENA BRUNELLO DE ZURITA.
Puesta la causa a estudio el Tribunal formul los siguientes interrogantes: 1) ES
JUSTA LA SENTENCIA APELADA?, 2) QUE DECIR RESPECTO DE LAS
COSTAS? A LA PRIMERA CUESTIN, EL DR. FEDERICO JOSE ARGIBAY
BERDAGUER DIJO: Plataforma fctica: A los fines de resolver el presente recurso
resultan relevantes los siguientes hechos: Los actores, por intermedio de su apoderado,
inician juicio de daos y perjuicios en contra de los Sres. Nelson Roger Gerez y
Roberto Gerez reclamando la suma de $ 20.000 en concepto de dao emergente,
privacin de uso, dao moral y/o daos que pudieren surgir de la produccin de la
prueba con ms los intereses y costas.Refieren que son posesores legtimos del
inmueble que sufriera serios daos a raz del accidente que los trae a juicio. Expresan
que el Sr. Nelson Gerez est legitimado pasivamente al revestir la calidad de conductor

del rodado protagonista del accidente y el Sr. Roberto Gerez (padre del anterior) en su
calidad de propietario del vehculo. Sealan que el mentado accidente ocurri el
11/05/2009 a hs. 5.30 de la madrugada aproximadamente, ocasin en que los actores se
encontraban durmiendo en la habitacin matrimonial de su hogar, contigua a la de sus
hijos de 10 y 7 aos de edad. Que a la hora sealada sintieron un impacto en la
cabecera de su cama de tal violencia que "los hizo volar hacia adelante" (sic). Relatan
que momentos antes del impacto result que el Sr. Gerez, al mando del rodado de
propiedad de su padre, se conduca a alta velocidad y en aparente estado de ebriedad,
lo que determin que perdiera el dominio de su automvil que termin contra la pared
del inmueble de los actores. Que el suceso produjo cuantiosos daos en una pared de la
casa, una columna y el portn del garage. Manifiesta que su parte realiz tratativas
extrajudiciales pero no llegaron a buen puerto porque los demandados no quisieron
abonar los gastos reales (cf. fs. 18/21). Por su parte, los demandados oponen excepcin
de falta de legitimacin activa por no justificar los actores la titularidad de dominio del
citado inmueble. A continuacin, niegan los hechos invocados por la parte actora y
sealan que el da del accidente el Sr. Nelson Gerez se conduca en su vehculo cuando
fue interceptado por dos personas de sexo masculino que mediante amenazas se
subieron al vehculo y lo obligaron a desviarse de camino. Es all que a raz del
forcejeo su parte pierde el control del rodado e impacta en el inmueble, oportunidad en
la que los delincuentes huyen del lugar. Seala que debido al impacto de su cabeza
contra el parabrisas del automvil debi ser trasladado al Hospital Regional. Refiere
que el mismo 11 de mayo de 2009 la familia Gerez se encontr en la Comisaria
Dcima con la Sra. Flavia Herrera quien dijo ser la duea del inmueble, momento a
partir del cual comenzaron las tratativas en pos de llegar a un acuerdo, el que no pudo
concretarse por dos motivos: la aparicin de una seora que alegaba ser la verdadera
duea y los montos desorbitantes que comenzaron a peticionar los actores. A fs.
113/117 obra agregada la sentencia dictada por el Sr. Juez de grado que admite la
demanda e impone las costas al vencido. Contra dicho pronunciamiento se alza la parte
demandada, la que expresa agravios a fs. 127/131 mereciendo la rplica de la parte
actora a fs. 135/135 vta. Los agravios de la parte demandada pueden resumirse de la
siguiente manera: a) Se queja de que el a quo no tuvo en cuenta las pruebas
testimoniales y documentales obrantes en autos que demuestran la verdad de los
hechos que son concordantes con los descriptos en la contestacin de demanda. b) Se
agravia de que el Sentenciante no ponder la incoherente conducta procesal de la
contraria orientada a obtener un enriquecimiento indebido e incausado, soslayando las
actitudes de las partes. Al respecto, seala que los recurrentes jams intentaron evadir
su responsabilidad para resarcir los daos producidos como consecuencia del accidente
antes descripto. En ese sentido, refieren que desde el primer momento se pusieron a
disposicin de los actores tal y como consta en carta documento que luce a fs. 14 y en
las testimoniales de fs. 81 y 82.Advierten que fue la parte actora la que no quiso llegar
a un arreglo extrajudicial justo, ya que fueron aumentando cada vez ms sus exigencias

indemnizatorias de manera absolutamente desproporcionada, llegando a pretender que

su parte indemnice dos veces: a los actores y a la duea.c) Critica que el Sr. Juez de
1era. Instancia no tuvo en cuenta los hechos descriptos y probados en relacin con que
los actores no son los legtimos propietarios del inmueble. Sobre el particular, sealan
que plantearon falta de legitimacin activa porque los mismos actores reconocieron
que otra persona era la duea del inmueble y que el Juzgador nada dice al respecto
omitiendo tratar la cuestin planteada. d) Ataca que el Sentenciante haya hecho lugar
al dao moral cuando ste jams fue probado adems de no corresponder segn lo
sostenido por doctrina y jurisprudencia que cita en su apoyo.f) Cuestiona que el a quo
haya hecho lugar a la reclamacin de dao emergente por un valor mayor y
desproporcionado al realmente probado en autos.g) Critica que no se haya tenido a los
actores por confesos atento la incomparecencia de stos a la audiencia de absolucin
de posiciones. Seala que los Sres. Herrera falsearon su domicilio real y eso debi ser
suficiente para tenerlos por confesos, circunstancia que no ocurri en el sub-lite. (cf. fs.
127/131). A fs. 135/135 vta. luce rplica de la parte actora quien refiere que los
demandados recin esbozan algn tipo de agravio en el punto 3, al que responden que
en virtud del art. 1110 del CC el poseedor, usufructuario y mero usuario pueden
reclamar el resarcimiento de un dao. En la causa se encuentra probado y consentido
por la propia demandada que los actores eran poseedores de la propiedad. En cuanto a
los daos materiales, refieren que se hallan plenamente justificados con el testimonio
del albail Silenio Lopez, inspeccin ocular y prueba documental arrimada en autos.
En relacin con el dao moral, entienden que se halla acabadamente probado, pues que
un sujeto choque violentamente un domicilio en plena noche produciendo la cada de
una pared medianera y el agrietamiento en distintas partes de la casa provoca un estado
de zozobra en cualquier persona. Seala que a ello debe sumarse la indisponibilidad
parcial del hogar y el redireccionamiento de los ahorros hacia un gasto inesperado y
abultado que genera un lgico desacomodamiento en la economa del hogar. Por ello,
peticiona que se confirme la sentencia en todas sus partes. Consideraciones legales: 1.
Resumida la causa, corresponde adentrarnos en el anlisis del caso trado a estudio, en
el que se expone la colisin de un vehculo automotor contra la pared de un inmueble y
los daos ocasionados, adelantando criterio sobre la improcedencia del remedio
tentado.Primeramente, examinar la queja referida a la supuesta omisin por parte del
Juzgador de considerar la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta
oportunamente. Al respecto, bueno es memorar que la excepcin de falta de
legitimacin para obrar alude a la cualidad que tiene una persona para reclamar
respecto de otra por una pretensin en el proceso.De ese modo, Falcn, citando a
Palacio, sostiene: "La falta de legitimacin para obrar existe cuando no media
coincidencia entre las personas que efectivamente actun en el proceso y las personas a
las cuales la ley habilita de manera especial para pretender o contradecir respecto de la
materia sobre la cual versa aqul; es decir, no existe vnculo jurdico entre ellas". (cf.
FALCN, Enrique M., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Comentado,

anotado y concordado, T. 1, Editorial Astrea, pg. 975). A tenor de lo expuesto y

cotejadas las constancias del expediente, advierto que no asiste razn al quejoso, pues
en el punto segundo de la resolucin criticada el a quo trata la cuestin planteada
desestimndola en virtud de lo que disponen los arts. 1095 y 1110 del Cdigo Civil y
las actuaciones obrantes en la causa. Que las mentadas normas establecen una amplia
gama de legitimados para accionar respecto del delito de dao a las cosas. As,
habilitan al dueo de la cosa, poseedor, locatario, comodatario, depositario, acreedor
hipotecario -an contra el mismo dueo de la cosa hipotecada si ste hubiera sido el
autor del dao-, usufructuario o usuario -si el dao irrogase perjuicio a su derecho- y al
tenedor que tiene obligacin de responder de ella -slo en ausencia del dueo-. De lo
dicho se desprende que como la accin es concedida al poseedor, al mero tenedor u
usuario de la cosa no cabra discutir sobre la titularidad de dominio como lo pretende
el recurrente. Dicho esto, tengo para mi que el demandado admiti en su responde que
la vivienda que fuera impactada por su automvil era habitada por los actores (cf. fs.
37/39), quienes a su vez alegaron ser poseedores legtimos de dicho inmueble. Es
sabido que la admisin expresa de un hecho lo releva de ser acreditado. Sin perjuicio
de ello, obran en autos constancias que demuestran que la Familia Herrera resida en
dicho inmueble sito en calle Rivadavia y Pasaje 228 N 806 del Barrio Juan Felipe
Ibarra de esta ciudad Capital (cf. fs. 1, 2, 14, 17). En virtud de dichas circunstancias
fcticas y jurdicas corresponda, como bien lo entendi el Sentenciante de grado,
fallar rechazando la excepcin interpuesta, circunstancia que me exime de mayores
comentarios. En segundo lugar, y en lo atinente a la falta de ponderacin de la
conducta asumida por la parte actora con anterioridad al proceso, caben algunas
precisiones a tenor de las expresiones vertidas por el recurrente. Al respecto, ntese
que, por un lado, no existe obligacin por parte de los justiciables de solucionar un
conflicto en forma extrajudicial y, por otro lado, peticionar ante las autoridades
judiciales no implica necesariamente que el reclamo persiga un enriquecimiento sin
causa como lo sostiene el apelante. A ms de ello, bueno es memorar que los jueces
-ante la multiplicidad y variedad de argumentos expuestos- no estn obligados a
hacerse cargo de todos y cada uno de los argumentos formulados por las partes, ni a
analizar las pruebas producidas en su totalidad, sino tan slo aquellos elementos que
sirvan para crear conviccin sobre el thema decidendum y sean conducentes para
resolver correctamente la cuestin planteada. De all que estimo que el agravio
esgrimido no conmueve los cimientos del fallo bajo anlisis, motivo por el cual
tambin debe desestimarse. Por otro lado, y en referencia al agravio que sostiene que el
Sr. Juez de grado no tuvo a los actores por confesos ante su incomparecencia a la
audiencia sealada, advierto que asiste razn al quejoso, pues a tenor del domicilio
denunciado por los Sres. Herrera y Valenzuela en el libelo de la demanda (cf. fs. 18/21)
y las constancias de cdula de notificacin obrante en autos (cf. fs. 84 y 86) los antes
nombrados fueron debidamente notificados; ergo, corresponda que el Sentenciante se
expidiera al respecto de conformidad con lo que dispone el art. 421 del CPCC,

situacin que no se verifica en el presente y as se declara.Empero, tal extremo no

cambia el sentido del fallo pues debe recordarse que la confesin ficta que prev la
norma antes citada debe meritarse teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y
el resto del andamiaje probatorio, ya que por s misma no es plenamente eficaz. En ese
sentido, doctrina y jurisprudencia mayoritaria sostienen que la confesin ficta no tiene
valor absoluto y su eficacia como prueba debe ser apreciada en funcin de todos los
dems elementos de juicio que obran en el proceso. (Cf. FALCN. Enrique M.,
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Comentado, anotado y concordado,
T. 2, Editorial Astrea, Pg. 123).Que estas consideraciones y los restantes elementos
allegados al proceso (que si fueron correctamente ponderados por el a quo) me relevan
de mayores precisiones. Seguidamente, y teniendo en cuenta la crtica esbozada
respecto del otorgamiento de dao moral, conviene sealar que dicho rubro, en trmino
generales, es "aquella especie de agravio implicado por la violacin de algunos de los
derechos inherentes a la personalidad, o sea de esos derechos (subjetivos) que protegen
como bien jurdico las facultades o presupuestos de la personalidad; la paz, la
tranquilidad de espritu, la libertad individual, la integridad fsica, etc., todo lo cual se
resume en el concepto de "seguridad personal"; y el honor, honra, sagrados afectos,
etc., o sea en una palabra "las afecciones legtimas"..." (CAZEAUX, Pedro N. y
TRIGO REPRESAS Felix A., Compendio de Derecho de las Obligaciones, Editorial
Librera Editora Platense SRL, pg. 400). En nuestros das tambin se dice que "No
puede considerarse al dao moral... como un accesorio del dao material. Es ms la
ecuacin se ha invertido y que aqul en cualquiera de las agresiones que sufre la
persona, puede ser no solamente menor, como siempre se lo ha entendido, sino que a
veces resulta de igual o mayor trascendencia que el dao material y otras veces es el
nico dao indemnizable". (REY DE RINESSI, Rosa Nlida y RINESSI Antonio Juan,
La ubicacin del dao moral, Revista de Derecho de Daos, Daos a la Persona, 20093, Editorial Rubinzal Culzoni). Por su parte, es sabido que el dao a una cosa (en el
caso a una vivienda familiar) no tiene sentido si esa cosa no satisface en concreto
necesidades humanas. De all que para determinar la procedencia -o no- del mentado
rubro en el sub-lite deberemos analizar si el siniestro que origin el dao produjo o fue
capaz de producir alteracin en el nimo de los actores, pues en definitiva -y como ya
se dijera anteriormente- el dao a un bien considerado en s mismo no es indemnizable
en tanto y en cuanto no afecte un inters propio de un sujeto. En el caso trado a
estudio un automotor impact una vivienda particular en horas de la madrugada,
oportunidad en la que sus moradores se hallaban durmiendo. As el estado de las cosas,
no es ocioso suponer el estado de zozobra y pnico que dicho evento gener en sus
habitantes, mxime teniendo en cuenta que el hogar de una persona es el reducto
privado en el que sta encuentra seguridad, proteccin y descanso, pues en ella vive,
reposa, se alimenta, goza de sus pasatiempos, etc.As, se dijo: "En la idiosincrasia de
nuestra sociedad y en la propia de la naturaleza del hombre incorporado a ese
estamento, el valor de la vivienda, a ms de la connotacin material que reviste, tiene

el hondo significado del asiento familiar y la exposicin de los logros de los individuos
en su faz ntima y social, pues traduce su modo de vida y sus progresos. En ese
sentido, se ha entendido que el hogar de un hombre es su fortaleza. No ya en un
sentido arcaico, pero s para significar que all es donde toda persona humana debe y
puede encontrar en lo material, en lo psquico y en lo espiritual seguridad, serenidad,
sosiego, descanso, abrigo, intimidad, esparcimiento, placer, lugar apto para el normal
desarrollo de sus actividades personales. De ah que toda accin u omisin ajena que
atente contra estas necesidades propias del ser hombre y alteren su razonable goce,
deben considerarse productoras de dao moral que obliga su resarcimiento por parte
del sujeto activo. Tambin es del caso sealar la alta valoracin que reviste la vivienda,
la cual es receptada en nuestra Constitucin Provincial como derecho social
reconocido (art. 36 CP), y de ah tambin que su afectacin ilegtima no puede ms que
entraar un alto grado de agravio moral. (CC0203 LP 107964 RSD-93- S, Fecha:
17/05/2007,Juez: BILLORDO (SD),Caratula: Sciutti, Toms Arturo y otros c/ Petrelli,
Carlos s/ Daos y Perjuicios,Mag. Votantes: Billordo-Mendivil). En esa senda, valga
citar tambin el siguiente precedente: "Para la cuantificacin del dao moral y de
acuerdo a las constancias de la causa, corresponde destacar los padecimientos que se
impusieron en la vida de los actores a raz de incrustarse el camin en su vivienda. Ello
por cuanto el dao moral que se ordena resarcir, comprende la lesin al derecho de los
actores de gozar de sus bienes, el pnico vivido en el momento del hecho, la lesin de
su tranquilidad, la incertidumbre y ansiedad generadas en la faz anmica, si se tiene en
cuenta por ejemplo la falta de recursos de los actores para afrontar los inconvenientes
causados, que ineludiblemente afectan el estado de nimo de la persona lesionada".
(Auto: ANTIVERO, Jorge Eduardo- c/ZEBALLOS, Liliana Catalina y oTRO
-SUMARIO". - Ref.: Colisin de vehculo de gran porte sobre vivienda. Pnico vivido,
lesin a la tranquilidad; falta de recursos de la vctima, etc. - Sala: Prot. 74-B, F 132,
Sec. Civil II. - Magis.: Mosquera (voto) - Sanchez Freytes - Rueda. - Tipo de
Sentencia: definitiva. - Fecha: 20/11/2003 - Nro. Exp.: Expte. N 773-A-03). Dicho
esto, coincido con el a quo en la fijacin de dao moral y el monto establecido en tal
concepto. Finalmente, y en lo que toca al monto otorgado por dao emergente y su
falta de acreditacin, adelanto que la suma fijada en tal concepto por el Juez de grado
no parece desatinada a tenor de las constancias de autos. En ese sentido, se observa
relacin entre los montos peticionados por los actores y la magnitud de los daos
ocasionados, circunstancias que surgen de las fotografas adjuntadas al expediente (cf.
fs. 5/7) de las que fcil es inferir la violencia del impacto, y del testimonio del albail
Sr. Silenio Fermn Lopez, encargado de la obra, que luce a fs. 62 vta. y 63/63 vta,
quien preguntado sobre los daos y el costo total de la obra responde: "... Con el
impacto han desarmado la pared, han movido la pared cargadora del techo, la que
sujeta el techo y haba que voltearla, apuntalarla primero y voltearla despus...
(respuesta a pregunta segunda) "mano de obra y material... $ 4.200,00 creo que era...
algo as era" (respuesta a pregunta sptima). Por otro lado, tampoco debemos soslayar

las caractersticas de los procesos inflacionarios que asolan nuestro pas desde hace
varias dcadas, donde encuentra explicacin la contradiccin que a simple vista se
advierte entre el valor estimado en el primer presupuesto confeccionado por el albail
de los actores, Sr. Silenio Lopez (cf fs. 33/33 vta.), y lo manifestado por ste en
audiencia testimonial de fs. 62 vta. y 63/63 vta., pues es sabido que la inflacin
distorsiona los precios de bienes y servicios provocando la permanente fluctuacin de
stos en el mercado.Este solo estado de cosas es susceptible de generar la situacin
antes descripta: un presupuesto antes de comenzar la obra y otro diferente al
terminar.A todo ello debemos adunar las viscisitudes propias de una obra de
albailera: esto es, la aparicin de otros daos no observados en un primer momento o
la realizacin de tareas no contepladas ab initio. Estas conclusiones me permiten
sostener que la suma de $ 5.000 condenada en concepto de dao material emergente es
razonable y ajustada a las circunstancias del caso en particular. Por las consideraciones
fcticas y jurdicas desplegadas a lo largo de este voto propongo al acuerdo confirmar
el fallo apelado en todas sus partes. Por todo lo expuesto y respecto de la PRIMERA
CUESTION: VOTO por la afirmativa. A la primera cuestin los Dres. PEDRO JOS
BASBUS y AZUCENA BRUNELLO DE ZURITA dijeron: Que comparten el voto del
Sr. Vocal Preopinante. A LA SEGUNDA CUESTIN: Corresponde establecer las
costas en esta instancia al vencido. A la segunda cuestin los Dres. PEDRO JOS
BASBS y AZUCENA BRUNELLO DE ZURITA dijeron: Que votan en el mismo
sentido. Con lo que se da por finalizado el acuerdo. En merito del acuerdo que
antecede, el Tribunal RESUELVE: 1) RECHAZAR el recurso de apelacin deducido
por la demandada y, en consecuencia, CONFIRMAR la resolucin atacada; 2)
COSTAS al apelante vencido. Agrguese copia, notifquese y bajen. Dres. Federico
Jos Argibay Berdaguer - Pedro Jos Basbus - Azucena Brunello de Zurita.