Eugenio Ral Zaffaroni

Alberdi y la vigencia de la Constitucin de 1853

De Juan Bautista Alberdi y la Independencia argentina. La fuerza del pensamiento y de la escritura. Bajo la direccin de Diana Quattrochi-Woisson,
Editorial Universidad Nacional de Quilmes, 2012.

Nada parece ms justo que recordar y discutir en el corazn de Francia

las ideas y la obra de Alberdi, no solo porque haya representado aqu a
la Confederacin y terminado sus das, lo que bien podran ser meros
accidentes de naturaleza poltica o biogrfica, sino por la admiracin
que expresaba por el pas de Montesquieu. Hombre acostumbrado a
los juicios terminantes y absolutos, en su escrito juvenil de Fragmento
preliminar al estudio del Derecho, su proyecto de tesis doctoral,
Alberdi afirma lo siguiente:
Nuestras simpatas con Francia no son sin causa.
Nosotros hemos tenido dos existencias en el mundo, una
colonial, otra republicana. La primera nos la dio Espaa;
la segunda, Francia. El da que dejamos de ser colonos,
acab nuestro parentesco con Espaa: desde la
Repblica, somos hijos de Francia. Cambiamos la
autoridad espaola por la autoridad francesa el da que
cambiamos la esclavitud por la libertad. A Espaa le
debemos cadenas, a Francia libertades.
En los aos posteriores matiz esta admiracin expresada en
trminos tan absolutos, alabando a la cultura anglosajona y en
especial a la de los Estados Unidos, con palabras que a veces
alcanzaban tonos racistas, pues es clara su absoluta desconsideracin
hacia los pueblos originarios.

El principio de codificacin: tensiones y contradicciones

Para aproximarnos al tema de su vinculacin con la Constitucin de
1853 y a su vigencia, corresponde sin duda asignar centralidad a sus
famosas Bases y puntos departida para la organizacin poltica de la
Repblica Argentina y al Proyecto de Constitucin que culminaba. En
realidad podra decirse que el documento era un proyecto de
Constitucin y las Bases su exposicin de motivos.
Lo primero que debemos considerar respecto de esta obra es que
representa un paso atrs en cuanto al romanticismo jurdico expresado
en sus aos juveniles, porque en definitiva una Constitucin es un
cdigo, y los cdigos no le agradaban al Alberdi del Fragmento
preliminar, donde haba tomado decidido partido contra el movimiento
codificador alemn. El movimiento denostado por el joven Alberdi
segua de cerca la lnea iniciada por la Revolucin Francesa, que
responda a dos tendencias: la racionalista, que aspiraba a leyes claras,
entendibles por el ciudadano, y la nacionalista napolenica, que se
haba valido de la codificacin moderna para consolidar la unidad
nacional mediante una legislacin nica, objetivo que fue claramente
expresado por Jean-Etienne-Marie Portalis (1746-1807) en el Discurso
preliminar del Proyecto de Cdigo Civil Francs de 1801:

Se hubiera dicho que la Francia no era sino una sociedad

de sociedades. La patria era comn, mas los estados
particulares y distintos; el territorio era uno, mas las
naciones, diversas. Ms de una vez, magistrados dignos
de alta estima concibieron el proyecto de establecer una
legislacin uniforme. La uniformidad es un gnero de
perfeccin que, segn las palabras de un autor clebre,
suele captar a los espritus grandes y golpea
infaliblemente a los pequeos.1
La iniciativa del movimiento codificador civil encabezado en
Alemania por Antn Friedrich Justus Thibaut, al igual que el francs
precedente, se basaba tanto en la racionalidad Thibaut haba
recibido clases directamente de Kant como tcitamente en las
demandas de unidad nacional. Abri la polmica alemana en 1814 con
su monografa ber die Notwendigkeit eines allgemeinen brgerlichen
Rechts fr Deutschland, que fue respondida ese mismo ao por Friedrich
Karl von Savigny en Vom Beruf unserer Zeit fr Gesetzgebung und
Wissenschaft, que reivindicaba esa tarea para la ciencia jurdica en el
marco romntico del historicismo. El xito de la monografa de
Savigny celebrado por el joven Alberdi posterg por ms de
setenta aos hasta 1900 la codificacin civil alemana.
Pero la preferencia de Alberdi por Savigny en el Fragmento preliminar
no fue escogida directamente de la fuente alemana, por ms que cite a
los dos protagonistas de la polmica, sino a travs del reflujo que el
historicismo alemn tuvo en Francia en 1829 con la Introduction
Genrale lHistoire du Droit de Eugenio Lerminier, que tom los
elementos del debate alemn e introdujo otros componentes, en un
intento de reubicar a la ciencia jurdica francesa en el liderazgo del
derecho europeo.
Si bien Alberdi no tena otra alternativa que reclamar la necesidad
poltica de una Constitucin escrita, no dejaba de reiterar en las Bases
que "la mana de los cdigos viene de la vanidad de los emperadores",
frase que preanuncia su crtica a Vlez Sarsfield. Alberdi aconsejaba
una legislacin fragmentaria como la britnica, lo que traduce en el
inciso 5o del artculo 67 de su proyecto, consagrando como funcin
del Congreso "legislar en materia civil, comercial y penal", lo que fue
claramente alterado en el texto constitucional sancionado, que
consagr el principio de cdigo y no la simple atribucin legislativa.
Esta contradiccin originaria no es de menor importancia, y estimo
que sigue siendo actual, aunque es generalmente pasada por alto,
como tambin el profundo cambio que media entre lo propuesto por
Alberdi en el citado inciso y lo concretamente sancionado. Los
avatares de la vigencia constitucional han ocultado esta contradiccin
que hoy emerge en toda su magnitud: Alberdi se jugaba por el
principio romntico segn el cual los pueblos hacen el derecho y la
ciencia jurdica lo interpreta Rechtswissenschaft, en tanto que los
constituyentes se jugaron por el racionalismo y la consiguiente
codificacin. La legislacin argentina de las ltimas dcadas desprecia
el principio de cdigo; en conjunto parece un enorme esfuerzo
demoledor de cdigos e introductor de las mayores confusiones y
oscuridades legislativas.
La tensin interna del pensamiento alberdiano al respecto es notoria,
porque por un lado propugn la unidad de la legislacin de fondo en
materia civil, comercial y penal, rechazando la fragmentacin, pero
1
Jean-Etienne-Marie Porialis, Discurso Preliminar al Cdigo Civil francs, Buenos Aires,
La Ley, 2004.

por otro no recomendaba que se la codificase, porque si era demasiado

pronto para Alemania, ms lo sera para la Confederacin Argentina.
La admiracin por el mundo anglosajn tampoco lo inclinaba a la
codificacin, extraa por definicin a la tradicin romanista del
Common Law, sino que reforzaba su antipata al enciclopedismo de los
cdigos proveniente de su originaria posicin en favor de Savigny.
Por cierto, la lectura actual de las Bases y su cerrada admiracin
anglosajona producen un elevado grado de rechazo. Es tan fcil como
simplista y falso estigmatizar hoy a Alberdi como un anglfilo
entreguista. Este estigma choca con un inconveniente que sus
detractores no pueden pasar por alto: no explica su rechazo a la guerra
al Paraguay ni su abierto enfrentamiento con los intereses portuarios
de Buenos Aires.

Un Alberdi repensante que

no super el paradigma de su tiempo
Esta aparente contradiccin llev a la tesis de los dos Alberdi, como
consecuencia del hecho de que cada uno toma del tucumano lo que le
gusta, ponderndolo como acierto; viendo unos como aciertos lo que
otros consideran errores. Leyendo su extenssima produccin queda
claro que si por cada giro pretendisemos hallar un nuevo Alberdi, no
habra dos Alberdi sino muchos ms, porque fue un pensador en el
amplio sentido de quien siempre se sinti libre respecto de sus
anteriores opiniones. En tanto que otros pensadores cercenan su
creatividad en el culto a sus propias palabras, Alberdi se distanciaba
de ellas con la singular frescura de un infatigable rectificador
repensante. Esto le vali la imputacin de serias contradicciones, pero
lo cierto es que en sus labios hubiese sentado de maravilla la respuesta
de Unamuno a anloga imputacin: contradictoria es la realidad del
mundo, y ms lo era la de su mundo.
La tesis que sostenemos es que hubo un nico Alberdi pensante y
repensante, pero que conservaba una lnea, pensaba siempre en un
nico sentido: crea firmemente que deba promoverse la paz y la
civilidad a travs del desarrollo econmico. Ante s tena hechos
innegables y dramticos: un pas pobre, despoblado y dividido. Sobre
su escritorio tena libros que provenan de la nica fuente que en su
tiempo nutra a todos: el pensamiento europeo, francs, tambin
alemn y anglosajn, aunque en general los lea en francs o en las
versiones de los autores franceses.
La nica alternativa a ese pensamiento era la del oscurantismo
reaccionario que haba nutrido al colonialismo o el ms reciente,
nostlgico del antiguo rgimen; era un camino prohibido. Ante todo es
claro que Alberdi no poda menos que estar condicionado por un
paradigma en el sentido de Kuhn comn a todo el pensamiento
europeo dominante. Basta leer a su gran contradictor Sarmiento
en su obra postuma para convencerse, cuando treinta aos despus de
las Bases escribi que nuestra raza no es muy proclive a la democracia,
porque proviene del cruce de una paleoltica con otra que no haba
superado a la edad media.
Alberdi estaba preso de un paradigma intelectual europeo en el que
nadie dudaba del etnocentrismo y, por consiguiente, de estar a la
cabeza de una civilizacin planetaria que avanzaba en forma de flecha
hacia el futuro, en un tiempo lineal, lo que eclosion en Hegel y
Spencer, por ms que uno lo hiciese como finsimo filsofo y el otro
con la torpeza racista de un ingeniero de ferrocarriles inventor de tesis
no verificadas. Por mucho que sea el rechazo que nos provoque hoy

en la lectura de las Bases la profesin de fe europesta casi servil de

Alberdi, su desprecio por los pueblos originarios y, tambin, la
posicin subordinada que le asigna a la mujer, el reproche que se le
puede formular es nicamente el de no haber superado el paradigma
de su tiempo.
Pero para eso Alberdi hubiese debido ser un genio universal superior a
todos los europeos, capaz de dar un giro copernicano completo a todo
el pensamiento dominante. Hubiese debido poner a Hegel de cabeza,
cuando Marx slo logr acostarlo; desmentir todas las afirmaciones de
los cientficos racistas que an ni siquiera haban eclosionado; responderle a un Spencer que an no haba escrito; desmitificar toda la
antropologa neocolonialista, etc. Hubiese debido adelantar prcticamente todo el pensamiento liberador posterior, convertirse en un
crtico que desnudase el neocolonialismo que an no se haba
instalado, en un visionario que sintetizase la experiencia del siglo y
medio posterior. Sera evidentemente exigirle demasiado a cualquier
ser humano, pero, adems, lo ms probable es que si hubiese podido
llevar a cabo esa misin imposible, hubiese sido ignorado por sus
contemporneos, y redescubierto mucho ms tarde, como lo fue
Mendel.

La fe en el capitalismo centrfugo:
pobreza actual y riqueza potencial
No es justo estigmatizar a Alberdi por su cerrada confianza en el
capitalismo y en la industrializacin, propugnando el ms absoluto
liberalismo econmico para nuestro pas. Marx y Engels no se libraron
de este paradigma cuando trataron el colonialismo, afirmando entre
otras cosas que los Estados Unidos haban hecho bien en apoderarse
de California o que los ingleses haban hecho dar un salto milenario a
la India. La perspectiva de ellos era que el capitalismo era centrfugo y
abarcara todo el planeta, como paso previo o presupuesto de la revolucin mundial. La carga de hegelianismo histrico que haba en esto
es innegable, y no era muy diferente la visin que tena Alberdi del
avance del capitalismo.
En el paradigma de 1852 resplandeca la idea dominante del capitalismo centrfugo, que se reforzaba en Amrica por la experiencia histrica negativa del colonialismo espaol. Su rgida verticalizacin y
jerarquizacin social, autoritaria al mximo, haba facilitado la empresa colonial, pero ms tarde le impidi tener la ductilidad necesaria
para entrar a la revolucin industrial y precipit la prdida de su
hegemona europea y mundial. Desde esa realidad, se pensaba que las
dificultades propias del capitalismo en el centro no se producan por la
escasa acumulacin originaria de capital, sino por el exceso de poblacin. No era descabellado pensar que en un mundo ms comunicado y demandante de mayor complementacin productiva, ese
exceso poblacional sera desplazado hacia la periferia.
Desde esa perspectiva, que podramos llamar epocal, era difcil prever
lo que sucedera, y ni siquiera las mentes ms lcidas y revolucionarias del momento lo vieron en 1852. Nadie se percat de que lo
que se acumulaba en forma despareja no era la poblacin, sino el
capital productivo y que lo que se exportara sera precisamente el
exceso que no se poda reinvertir en el centro sin desequilibrar a
Europa. De all que lo que se export fue el capital britnico, pero la
mano de obra fue proporcionada por los pases europeos ms atrasados en el proceso de acumulacin de capital. Merced a eso es que

millones de pobres del sur de Europa llegaron al Cono Sur, en lugar de

la poblacin anglosajona con la cual soaba Alberdi.
Pero otra realidad que Alberdi tena delante y que era un hecho incuestionable es que la Argentina era un territorio desierto, con muy
escasa poblacin. En el virreinato, lo que hoy es el territorio argentino
no era la parte ms poblada ni la ms rica, sino todo lo contrario.
Bolivia era la privilegiada. All estaba la fuente de los medios de pago
que, pasando por delante de los ojos impotentes de los espaoles iban
a dar a Inglaterra como contribucin de nuestros pueblos a la revolucin industrial. All estuvo la primera universidad, la imprenta, el
tribunal supremo o Real Audiencia y de all dependimos hasta la
creacin del virreinato en 1776. No en vano nuestro primer presidente
fue boliviano.2 El desmembramiento del virreinato con la emancipacin nos dej con la parte ms pobre del territorio en trminos
econmicos de la poca.
Alberdi comprendi tanto la pobreza presente de nuestro territorio
como su enorme riqueza potencial, cayendo en la cuenta de que esto
nos colocaba en una situacin muy peligrosa, porque el exceso de
poblacin central generara una presin demogrfica sobre la Argentina sumada a la codicia que poda despertar su potencial. Un pas que
no llegaba al milln de habitantes, desperdigados en un territorio inmenso, era demasiado vulnerable. No en vano recordaba Alberdi el
caso de Mxico, aunque su posicin geogrfica lo haca ms
vulnerable aun.
Alberdi tuvo muchas contradicciones y se dej llevar hasta el extremo
por el paradigma en que se hallaba inmerso, pero tambin tuvo una
gran coherencia en algo fundamental: la guerra en general y la del
Paraguay en particular; una cosa era el apoyo al capitalismo ingenuamente considerado centrifugo por Alberdi (y por Marx y Engels y
casi todos los pensadores de esa poca) y otra muy diferente el
sometimiento a los mandatos arbitrarios del imperialismo.

La creencia en que las guerras frenan

y desorganizan al capitalismo
Basta leer sus Bases en la edicin de Besanon, de 1856, para percibir
la lucidez con que plantea el problema de la provincia separatista de
Buenos Aires. Lo hace con un realismo econmico que no conoce
precedentes: Buenos Aires fue hegemnica con Rosas, porque se
quedaba con todas las rentas de la aduana. Cado Rosas fueron los
mismos intereses los que determinaron su separacin de la Confederacin. Su posterior hegemona nacional como resultado de la
fuerza de las armas fue lo que nos someti a los dictados arbitrarios
del imperialismo, involucrndonos en un genocidio que, en la visin
que Alberdi tena del capitalismo centrfugo era retardatario respecto
del progreso pacfico que generara el desarrollo econmico, lo que
muchos aos despus dej escrito en sus apuntes sobre El crimen de la
guerra. Su crtica frontal a la guerra contra el Paraguay le vali el
insulto de traidor a la patria y otros semejantes y, sin duda alguna, su
ostracismo.
La idea sostenida en El crimen de la guerra no es en absoluto
incompatible con lo que postulaba en las Bases, sino una coherente
2

Cornelio Saavedra, presidente de la Primera Junta de Gobierno de las Provincias

Unidas del Ro de la Plata, nacido en 1759 en Oyuyo, Potos, y fallecido en 1829 en
Buenos Aires.

continuidad ideolgica: las guerras son disfuncionales al avance del

desarrollo que identificaba con la libertad de comercio. Atribua a las
guerras un efecto obstaculizador del progreso de la democracia interna
de los pueblos. Sostena que en Sudamrica la guerra entre estados
careca de sentido, porque todos disponan de grandes territorios en
relacin a sus poblaciones y que, en definitiva, las guerras eran formas
de adquirir gloria interna. Alberdi se opuso a la guerra contra el
Paraguay porque la consideraba una guerra colonialista, propia de un
imperio desubicado en el tiempo como Brasil, o sea, que segua pensando en el paradigma ingenuo del capitalismo centrfugo.
Se le imputa haber denostado la obra de los libertadores. No es verdad. Afirmaba ingenuamente que esta haba culminado y que no
podamos seguir viviendo de glorias militares. Su argumento era que
una vez terminadas las guerras de independencia, como la gloria
militar era la nica consagrada, se imponan nuevas guerras para
generar una nueva aristocracia en reemplazo de la colonial. No se
equivoc en este peligro, solo que no vio que el capitalismo no era tan
centrfugo y que con l vena un colonialismo con otro ropaje que
hoy llamamos neocolonialismo y que sera aliado de la nueva
aristocracia que habra de explotar las verdaderas glorias libertadoras.
La nmina de asesinos que se adornaron con los nombres de los
libertadores es muy larga en Amrica Latina; nunca dejaron descansar
en paz a los hroes emancipadores. Las mentes ms lcidas de su
tiempo tampoco lo vieron y Alberdi consider que estos signos negativos eran solo resabios del viejo colonialismo.
Alberdi no neg la obra de los libertadores, sino que trat de consolidarla. Critic constituciones que no prevean el desarrollo poblacional y econmico, que consideraba indispensable para la consolidacin de la independencia. Si fue ingenuo en creer en un bondadoso
capitalismo centrfugo, eso no pasaba de ser parte de un paradigma
casi sin disidencias en su tiempo, pero no puede negarse que acert en
cuanto a que la clave estaba en el desarrollo econmico y en que para
eso era necesario tener poblacin y capital, como tambin en que sin
eso la riqueza potencial de la Argentina pona en riesgo su independencia.

Las Bases como documento de trabajo

No es verdad que Alberdi despreciase las autnticas glorias; despreci
las falsas, las artificiales, de las que luego hemos celebrado demasiadas. No era un pragmtico, ni siquiera un utilitarista. Desde el
Fragmento preliminar criticaba cidamente al utilitarismo de
Bentham:
Algunos compatriotas egostas, es decir, discpulos de
Bentham, nos han credo vendidos cuando han visto estas
ideas iniciadas en un prospecto. No es extrao que nos
juzguen as los que no conocen en la conducta humana
otro mvil que la utilidad. Los patriotas utilitarios, es
decir, egostas, es decir, no patriotas, no sirven a la patria
por deber, sino por honores, por vanidad, por amor
propio, esto es, por inters, por egosmo.
Aclarado que es injusto leer al Alberdi de 1852 con las perspectiva y
los valores de un siglo y medio posterior, volvamos a las Bases, un
texto escrito a las apuradas, producto de aos de meditacin pero
concretado en papel en unas semanas. Uno suele creer que tiene las
ideas claras hasta hallarse ante la hoja de papel. Las redundancias del

texto son producto de que escriba con pluma de ganso y no con

computadora. Su obsesin era abrirse al desarrollo productivo del
pas. Para ello y por necesidad de defensa y preservacin territorial se
impona poblarlo. Si bien haba una cuota de racismo en sus palabras,
en parte la matiza con el cruce de razas que propugnaba. No olvidemos
que de razas se sigui hablando durante mucho tiempo en nuestra
regin. Vasconcelos, en sus tiempos de idelogo de la Revolucin
Mexicana, pensaba en el hombre csmico como producto del cruce
racial; hasta hoy refleja este pensamiento el lema de la Universidad
Nacional Autnoma de Mxico: "Por mi raza hablar el espritu". Con
esa expresin quiso invertir el planteo hegeliano.
Hay dos formas de hacer un cdigo: o lo proyecta una nica mano y se
aprueba a libro cerrado, o sea, sin discutir su contenido, como el cdigo
civil de Velez Sarsfield, o bien se discute el contenido, pero en este
ltimo caso toda asamblea legislativa o grupo necesita partir de
un documento de trabajo. El texto de Alberdi de 1852 fue el documento
de trabajo de los constituyentes de Santa Fe que, por cierto, tampoco
dejaron de trabajar a las apuradas en los ltimos das de la asamblea,
en que urga un texto constitucional en razn de la particular coyuntura poltica.
Toda ley es un proyecto poltico, porque la norma siempre es un deber
ser y, si algo debe ser es porque no es o por lo menos an no es.
Constitucin y estatuto responden a una etimologa comn que se remite
a estatuario, evocando lo ptreo, lo no mutable con facilidad. No pierde
su carcter de ley ni de cdigo, sino que se trata de una ley mucho
menos modificable o, por lo menos, rodeada de mayores requisitos
para su reforma. Pero sigue siendo un proyecto, el proyecto de marco
de todos los proyectos polticos. Desde un punto de vista material, una
Constitucin procura el reparto del poder para el ejercicio de la soberana. No se trata de una separacin en estamentos estancos, lo que
sera suicida, sino de una distribucin para tratar de evitar hasta donde
sea posible que nadie hegemonice el poder.
Alberdi se centra en el problema ms acuciante de su tiempo, que son
las relaciones de la Confederacin con las provincias. No es mucho lo
que se detiene en lo institucional fuera de este problema. Afirma optar
por un sistema eclctico, que combina el principio unitario con el
federal. En realidad, lo que proyecta es un Estado federal y no una
federacin, aunque esconde esto bajo la apariencia de una combinacin. No se le escapaba que se trata de una cuestin econmica,
pues la tiene delante de sus ojos con la secesin de Buenos Aires. La
centralidad de esta cuestin es tan evidente que hasta el presente no
podemos resolverla y marca en buena medida los avatares a los que
qued sometida la vigencia posterior de la Constitucin de 1853. Lo
demuestra el hecho de que la reforma de 1994 dej pendiente este
problema remitindolo a una ley nacional imposible, porque requiere
tantos acuerdos que nunca podrn obtenerse. El punto central que
seala y preocupa a Alberdi en lo institucional es certero, tanto que
queda abierto desde hace ms de un siglo y medio como tarea
pendiente. Se le critica que haya trabajado sobre el modelo norteamericano e incluso sobre una traduccin no muy fiel, pero lo cierto
es que no haba otro modelo republicano y federal disponible en su
tiempo. No otra era la razn por la cual casi todas las constituciones
de Amrica hacan referencia al modelo norteamericano. Las alabanzas exageradas a las bondades del modelo son propias de su ampulosidad expresiva. El resultado pacificador que le asignaba en los
Estados Unidos fue puesto ms que en duda unos pocos aos despus
con la guerra civil norteamericana, pero en 1852 esta no se vislumbraba. Tampoco observ que los derechos consagrados constitucionalmente en los Estados Unidos eran en su poca limitaciones

impuestas a la legislacin del gobierno federal, pero no a las legislaciones de los estados, lo que posibilitaba la sobrevivencia de la
esclavitud, limitacin que la jurisprudencia fue eliminando con posterioridad a la guerra de secesin. Esto marca una diferencia sustancial
entre las declaraciones norteamericana y francesa, suprimida en el
curso del siglo XIX, pero que no debemos olvidar. Por lo dems,
proyecta un ejecutivo fuerte, una suerte de monarqua temporal y
constitucional:
Dad al poder ejecutivo todo el poder posible, pero
ddselo por medio de una Constitucin. Este desarrollo
del poder ejecutivo constituye la necesidad dominante del
derecho constitucional de nuestros das en Sudamrica.
Los ensayos de monarqua, los arranques dirigidos a
confiar los destinos pblicos a la dictadura, son la mejor
prueba de la necesidad que sealamos. Esos movimientos
prueban la necesidad, sin dejar de ser equivocados y
falsos en cuanto al medio de llenarla.
El ejecutivo fuerte que le llevar ms tarde incluso a lo monrquico es para Alberdi una necesidad insoslayable y, por cierto, que
era sumamente razonable ante la urgencia de proveer lo indispensable
para asegurar la independencia nacional, necesitada de un rpido desarrollo econmico y poblacional.
Tenemos all el documento de trabajo de Alberdi y la Constitucin de
1853, trada con urgencia hasta el barrio de San Jos de Flores,
entonces pueblo suburbano, donde acampaba el general Urquiza poniendo sitio a la ciudad de Buenos Aires. Se la quisieron llevar al
gobierno de la ciudad, pero este les advirti que si lo intentaban
ahorcaran al emisario. As naca la vigencia de la Constitucin. Las
dificultades de los aos posteriores son muy conocidas: Cepeda,
Pavn, la reforma de 1860, la llamada incorporacin de Buenos Aires y
las tensiones que culminan en la breve guerra civil de Carlos Tejedor
en 1880 por la capitalizacin de la Ciudad.

La visin alberdiana y el curso de la historia

Alberdi no era un visionario en el sentido de augur o profeta, sino
alguien meramente humano que proyectaba una visin del futuro,
consciente de los riesgos que amenazaban al pas. Lo ms importante
respecto de la vigencia posterior de la Constitucin no son los
accidentes histricos particulares, sino la comparacin de esta visin
con lo que realmente sucedi en el curso de la historia.
En principio, el afn centralizador de Buenos Aires movido por la
retencin de la mejor parte de las rentas no pudo ser neutralizado.
El pas se desarroll econmicamente, pero no en el sentido federal
con el cual soaba Alberdi. El ferrocarril extendi sus vas, pero lo
hizo en forma de telaraa con el centro en el puerto porteo. La
poblacin creci, pero la distribucin fue deforme, concentrndose en
la pampa hmeda y urbanamente en Buenos Aires. Los inmigrantes
llegaron, pero principalmente del sur de Europa. La ciudadana no se
form en base a un cruce de culturas, sino que se configur una ciudadana de escritorio, una definicin oficial sobre la cual se homogeneiz disciplinando mediante la enseanza primaria obligatoria y el
servicio militar. Se impuso a los inmigrantes la condicin de que sus
hijos deban homogeneizarse conforme a esta imagen de ciudadano
definida desde la cspide.

El racismo se extendi y con el pretexto de afirmar la soberana se

masacr a los indios. Al racismo contra el mestizo o gaucho, desplazado al interior, sucedi otro contra el extranjero indisciplinado. El
ms crudo biologismo se apoder de nuestra intelectualidad durante
dcadas, por ser funcional a la clase dirigente propietaria de las mayores extensiones de campos de invernada, pues legitimaba la exclusin
de la ciudadana real y formal de las grandes mayoras mediante el
fraude electoral y las policas bravas. La Constitucin segua vigente,
pero la ciudadana real estaba sumamente limitada, la formal burlada
por el fraude y la riqueza concentrada en una oligarqua que se enriqueca con los cmodos beneficios que produca la tcnica de la
carne enfriada. Las glorias seguan siendo las militares: basta ver los
nombres de las calles y avenidas de las grandes ciudades argentinas.
No era esta la visin de Alberdi, no era el pas con el cual haba
soado. Tampoco poda sostenerse por mucho tiempo. Hubo cimbronazos fuertes: la revolucin del Parque en 1890 y sucesivos intentos,
hasta llegar a un acuerdo que permiti el voto secreto y obligatorio. La
ciudadana real y formal se ampliaba y entraba en el escenario poltico
la clase media, en buena medida producto de la primera generacin de
inmigrantes. Pero la vieja estructura econmica del privilegio no lo
soportaba y rompi la vigencia constitucional. La Corte Suprema de
Alberdi y de los constituyentes de Santa Fe, que deba cuidar los
asuntos concernientes a la Constitucin, legitim la prdida de vigencia de esta, el caudillismo militar tan temido por el tucumano hizo
su aparicin del brazo de la clase oligrquica, que traicionaba su
propia historia y marcaba su destino.
Aqu es donde surge la idea de los dos Alberdi. Este haba acertado en
cuanto a la necesidad urgente de desarrollo econmico, pero con ingenuidad crey que el liberalismo econmico sera el que milagrosamente lo provocara. En los hechos este permiti que una
oligarqua terrateniente instalara una repblica oligrquica, con su
Constitucin formalmente vigente, pero con la mayor parte de la
poblacin sometida a un rgimen de servidumbre. Desde entonces los
partidarios del modelo oligrquico ponderan a Alberdi por su error, en
tanto que los otros lo hacen por sus advertencias acerca del descamino
que se anunciaba con la hegemona nacional de Buenos Aires.
Cabe aclarar que el modelo de repblica oligrquica, con variantes no
sustanciales, se impuso en toda la regin, desde el porfiriato mexicano
hasta nuestras pampas, desde el patriciado peruano hasta la repblica
velha brasilea. Comenz su derrumbe con la ms sangrienta guerra
civil del siglo pasado: la Revolucin Mexicana. Toda la historia posterior puede sintetizarse como una pugna entre las tentativa de ampliar
la base de ciudadana real ensayando caminos econmicos, diferentes
al sealado por Alberdi, o sea, corrigiendo su error o su ingenuidad, y
la resistencia de las viejas estructuras que fueron mutando a medida
que lo hacan las exigencias de las fuerzas econmicas trasnacionales.
En medio de esos choques de fuerzas encontradas no falt la apertura
constitucional a los derechos sociales, fulminada por las crticas llamadas liberales, que frustraron el intento mediante medidas de fuerza
brutales, negando los ms elementales principios del liberalismo poltico. Las pugnas siguieron y fueron cobrando mayor fuerza, hasta que
la resistencia de la estructura excluyente lleg al mximo de crueldad
sanguinaria con la brutal represin llevada a cabo entre 1976 y 1983.

El retorno a la Constitucin de 1853-1860

y la reforma de 1994
Pero finalmente, el orden internacional no convalid esos mtodos, las
directivas centrales fueron otras y la Constitucin recobr vigencia,
con lo cual las tendencias excluyentes de la ciudadana entraron a
respetar las reglas de juego constitucionales. En la dcada de 1990,
elogiando nuevamente a Alberdi (o mejor dicho, lo que llamamos su
"error"), lo enarbolaron para desmontar uno tras otro los instrumentos
del Estado.
En 1994 la vigencia constitucional formal era muy dudosa en el plano
jurdico. Estaba vigente formalmente la Constitucin de 1853-1860,
con los derechos sociales incorporados en el famoso artculo 14bis,
introducido por una Constituyente convocada por un rgimen militar
establecido con la cada del gobierno peronista el 16 de septiembre de
1955, o sea, en violacin de la propia Constitucin de 1853, pues
ningn Congreso haba ejercido el poder preconstituyente y el partido
mayoritario, el peronismo, haba sido proscripto en la eleccin.
Adems, ese mismo rgimen militar haba derogado por bando la
Constitucin de 1949, de modo que la vigencia de la Constitucin de
1853-1860 responda a un acto de poder usurpador.
La reforma de 1994 tuvo el mrito de pasar en limpio la cuestin, no
corrigiendo las anormalidades formales, que no tenan arreglo pues
nadie puede modificar el pasado, pero dotando al texto de legitimidad
material mediante una asamblea electa sin proscripciones, aunque el
motivo decisivo haya sido la reeleccin presidencial, impulsada por
Carlos Menem. Justo es reconocer que tuvo el mrito de precisar la
vigencia con jerarqua constitucional del derecho internacional de los
derechos humanos y de introducir algunas instituciones cuya necesidad se haba puesto de manifiesto desde mucho antes. Pero aparte de
estos mritos, el resto del contenido de la reforma es ms que dudoso
en cuanto a su resultado. Varios de los problemas institucionales del
presente se derivan de las vaguedad de los textos introducidos: no
quedan claros los lmites autonmicos de la Ciudad de Buenos Aires,
la coparticipacin federal se reenva a una ley imposible, la jefatura de
gabinete queda sometida a la voluntad nica del ejecutivo, se crean
organismos como el Consejo de la Magistratura sin especificar su integracin, el control de constitucionalidad contina en un nivel muy
dbil, el ejecutivo mantiene todo el poder que Alberdi pens en tiempos de virtual anarqua y secesin.
Por otra parte, no podemos obviar que la legislacin de las ltimas
dcadas se ha apartado del principio de cdigo establecido en 1853, no
en el sentido romntico segn el cual los pueblos crean el derecho y la
ciencia jurdica lo interpreta, o sea, lejos del historicismo de Savigny.
Sencillamente, se ha ido traicionando el principio de cdigo como
requisito de claridad de las leyes. Nuestra legislacin vigente es fragmentaria, descodificadora, abigarrada, con frecuencia contradictoria e
irrespetuosa de la tcnica. Para colmo, la ciencia jurdica no tiene
forma de expresarse en nuestro pas, porque no existe un rgano
jurisdiccional con competencia casatoria y la creacin pretoriana de la
arbitrariedad es insuficiente y defectuosa.
La historia sigui un curso bastante diferente al de la visin alberdiana, pero sin embargo, el documento de trabajo del tucumano sirvi
para redactar un texto que an hoy, muy poco actualizado y un tanto
complicado, ha recobrado vigencia y rige nuestras instituciones. La
vigencia real, despus de aos de interrupciones y anormalidades,

muestra ahora sus defectos en el mundo actual. La Constitucin de

1853-1860 fue como un vehculo que se volvi a poner en marcha
despus de dcadas. Nuestra verdadera experiencia constitucional, con
una ciudadana real y formal bastante amplia y sin interferencias militares, tiene menos de treinta aos.

Seguir el ejemplo del pensador repensante

Creo que ha llegado la hora de retomar el camino de Alberdi como
pensador repensante. Su directiva nos seala la necesidad de repensar
nuestras instituciones. Creo que hay tres temas sustanciales para
revisar y repensar al respecto: el poder ejecutivo, la coparticipacin
federal y el control de constitucionalidad.
No estamos ante los peligros que acechaban al pas en tiempos en que
Alberdi escribi las Bases. A diferencia de otros pases de Amrica Latina, tampoco estamos embarcados en una transformacin estructural
destinada a incorporar en la ciudadana a la mayor parte de la poblacin; este es un captulo que, con todo el dolor y las contradicciones
padecidas, se ha cumplido, al menos en gran medida. Debemos
superar la pobreza, pero no con exclusin estructural ni racista.
Necesitamos reforzar y avanzar ms all de lo hecho y neutralizar
todo riesgo de retroceso, tarea desafiante, pero menos difcil que la de
otros pases de la regin.
La experiencia histrica nos muestra que los retrocesos se nos
impusieron por la fuerza bruta o por ejecutivos fuertes y plebiscitarios.
Es hora de pensar en instituciones que nos preserven hasta donde sea
posible de nuevos riesgos en este sentido. Necesitamos, como todo
Estado, un ejecutivo fuerte, pero no lo es el que queda en minora parlamentaria, forzado a gobernar por decretos o a negociar con grupos
minoritarios en el Congreso. El presidencialismo ha desarrollado una
lgica perversa, segn la cual el que gana se lleva todo y el que pierde
trata por todos los medios de hacerlo fracasar y, cuando fracasa, no
solo desteje todo lo que el anterior hizo, al uso de Penlope pero sin
aguardar a Ulises, sino que directamente quema el tejido. En estas
condiciones no es posible acordar polticas de Estado, y sin ellas corremos el riesgo de volver a perder el tren de la historia, de destruir
nuevamente el esfuerzo de nuestro desarrollo econmico, de despilfarrar el capital del Estado y, en definitiva, de poner a la soberana
nacional ante las mismas amenazas que quera evitar Alberdi en su
tiempo.
El segundo aspecto es que Argentina debe resolver de una buena vez
el problema pendiente desde 1853-1860: la coparticipacin federal.
Debe ser materia de una legislacin posible, cuya base debe hallarse en
la propia Constitucin. De la solucin consensuada de esta cuestin
depende que se opte o no por un verdadero Estado federal. Aunque
parezca mentira, nuestra institucionalidad nunca logr resolver este
problema, o sea, que nunca nos hemos decidido definitivamente a ser
federales o unitarios. Y la cuestin no es terica ni abstracta, no se
trata de declamaciones, sino de resolver un problema de distribucin
de las rentas.
El tercer punto es que Alberdi, al proyectar una legislacin nica de
fondo, alter el sistema norteamericano, pero dej un sistema judicial
federal reducido al control de la constitucionalidad, sin prever la dificultad de que un mismo texto pueda tener hasta veinticinco interpretaciones diferentes. Por cierto que seguridad jurdica no es la mera
seguridad de respuesta jurdica, que es un medio, pero el fin siempre es la

seguridad de los derechos, la previsibilidad de lo que resolvern los

tribunales en caso de conflicto y, como es obvio, esto no existe cuando
las interpretaciones ms dispares de un mismo texto son posibles e
irremediables. Hace poco ms de un siglo que la Corte Suprema
invent una casacin disimulada, la llamada arbitrariedad. Se trata de
un remedio precario y poco seguro, que se impuso en virtud de la
necesidad de evitar los extremos de arbitrio interpretativo, pero que
resulta claramente insuficiente.
En la misma lnea, el control de constitucionalidad difuso, sin siquiera
el stare decisis norteamericano, resulta sumamente dbil como proveedor de seguridad jurdica. Cada da se hace ms clara la necesidad de
un tribunal constitucional con competencia para hacer caer la vigencia
de las normas inconstitucionales, lo que nos reconduce a la cuestin
del presidencialismo, pues un tribunal de estas caractersticas no es
enteramente compatible con ese sistema, aunque hay varias experiencias regionales.
Creemos que el mejor homenaje a Alberdi sera repensar, como l lo
hizo toda su vida y hubiese continuado hacindolo. Lejos de las urgencias, de los motivos coyunturales, de los intereses mezquinos del
momento, daramos un magnfico ejemplo al mundo si repenssemos
nuestras instituciones para una mejor y ms democrtica gobernabilidad. Repensemos, hagmoslo en voz alta, extraigamos conclusiones, sin importar que no se vislumbre la oportunidad reformadora,
porque lo importante es que nos aclaremos las ideas y las expresemos,
pues, como deca Alberdi en el prlogo a las Bases que fechaba el 22
de noviembre de 1856, "hay siempre una hora en que la palabra
humana se hace carne."