TEMA 1: EL DERECHO PROCESAL.

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL, EN GENERAL;

EL PAPEL DE LOS PRINCIPIOS GENERALES; COSTUMBRE Y USOS FORENSES. NORMAS
PROCESALES Y NORMAS SUSTANTIVAS. LA LEY PROCESAL EN EL TIEMPO Y EN EL
ESPACIO

EL DERECHO PROCESAL
I.

Concepto

Son muy variadas las definiciones que se han dado al Derecho procesal, la configuracin de esta rama
del Derecho ha variado notablemente a lo largo de la historia, cuyo objeto era el estudio de los
trmites o procedimientos. La segunda mitad del siglo pasado comenz a elaborarse la teora de la
relacin jurdico-procesal para explicar la naturaleza del proceso, la teora de la accin como derecho
autnomo y distinto de la pretensin material que se ejercita. En el momento actual, el Derecho
procesal lo podramos definir como el Derecho objetivo regulador del proceso y el Derecho procesal
civil como el derecho objetivo regulador de la justicia en el orden civil
Ms podemos definir el derecho procesal civil como el conjunto de normas referentes a los
presupuestos, contenido y efectos de la institucin del proceso civil. Las tres categoras fundamentales
son: a) los presupuestos, donde deben estudiarse los requisitos necesarios para que el proceso exista,
b) el contenido, c) los efectos, que abarcan las consecuencias del proceso.
Tras la entrada en vigor de la Constitucin, algunos autores destacan la funcin de garanta que del
ordenamiento jurdico y, en particular, de los derechos fundamentales consagrados en la misma se
realiza a travs del Derecho procesal civil
II. Naturaleza del Derecho procesal civil
La doctrina se manifiesta unnime: el Derecho Pblico el Derecho Procesal Civil es derecho pblico,
pues en el proceso las partes y el Juez no aparecen en un plano de igualdad, ya que aqullas vienen
sometidas en todo momento al poder del Estado ejercido por el rgano judicial. Contra esta tesis no
cabe sostener que el Derecho objetivo aplicado en el proceso civil es de carcter privado, porque la
naturaleza del Derecho aplicado en el proceso no afecta para nada a la naturaleza pblica o privada de
ste. Lo que hay que tener en cuenta para determinar la naturaleza del proceso no es el Derecho que
acta si no la naturaleza de la funcin en s, deducida del rgano que la desempea y del fin que
persigue
III. Contenido del Derecho procesal civil
El estudio del proceso civil, como el de los procedimientos civiles, el derecho procesal civil es como
un derecho regulador de la justicia civil, cabe incluir en el mbito otras
Materias y as pueden ser objeto de estudio, entre otras muchas
1. La organizacin judicial
La organizacin judicial puede ser objeto de estudio bien dentro de la organizacin judicial general, o
bien dentro del proceso civil, aunque lgicamente referida al proceso civil
2. Los juicios concursales
En la Ley Concursal 22/2003 habiendo desaparecido los procedimientos en materia de quiebra y
suspensin de pagos

3. La jurisdiccin voluntaria
La LEC de 1881 dedicaba uno de sus libros al estudio de la jurisdiccin voluntaria y que tendr
aplicacin en tanto no se dicte la Ley de la Jurisdiccin Voluntaria que prev la LEC del ao 2000
4. El arbitraje
Se trata de una institucin tpicamente procesal, regulada en una Ley especfica distinta de la LEC

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL, EN GENERAL. EL PAPEL DE LOS PRINCIPIOS
GENERALES, COSTUMBRE Y USOS FORENSES
- La Ley
Artculo 1. En los procesos civiles, los tribunales y quienes ante ellos acudan e intervengan debern
actuar con arreglo a lo dispuesto en esta Ley.
Es la fuente primordial y, para algunos la nica del Derecho procesal. Su diferencia con otras leyes en
su contenido o en la naturaleza de la materia que constituye su objeto es la que regula la actividad
jurisdiccional en el proceso y la que fija, en todos sus aspectos, los presupuestos, el contenido y el
desenvolvimiento de la relacin jurdico procesal. Como normas bsicas en Derecho procesal civil,
habr de tener en cuenta:
Las contenidas en la Constitucin
EJEMPLOS:
1. Procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad, ex art 53.2 del derecho a
obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales y de los dems derechos mencionados en el
art 24 de la CE
2. Recurso de amparo ante el TC
3. Predominio de la forma oral
4. Reconocimiento expreso de la responsabilidad del Estado por error judicial
5. Cuerpo funcional nico de Jueces y Magistrados
6. Autogobierno de la Magistratura
7. Modificacin de los perfiles institucionales del MF
8. Legislacin de los perfiles institucionales del MF

Las de Derecho comunitario
a. De servicios de abogados comunitarios en Espaa
b. Es efectiva y vinculante para nuestro pas la jurisdiccin del Tribunal de Justicia de la
CE, ya sea por la va del recurso directo, ya sea por la via de la cuestin prejudicial la
intervencin del Tribunal de Justicia de la CE est destinada a controlar la aplicacin
del Derecho comunitario en nuestro pas, en convivencia con los Tribunales internos

c. Las contenidas en la LOPJ de 1 de julio de 1985

d. Las contenidas en la LEC de 7 de enero de 2000

Rango normativo de las leyes procesales
La cuestin de si las leyes procesales civiles deben o no revestir la categora de leyes
orgnicas. En principio, la respuesta debe ser negativa (art 81 de CE). Y decimos, en
principio, porque la doctrina mayoritaria considera como leyes procesales, tambin, las
relativas a la organizacin judicial. Y el art 22 de la Constitucin exige que una Ley con
rango de Ley Orgnica regula la constitucin, funcionamiento y gobierno de los Juzgados y
Tribunales. La LOPJ de 1 de julio de 1985. Esta Ley no se ha limitado a regular las materias
que enumera el art 122 de la Constitucin pues en la misma se contienen numerosos
preceptos de naturaleza estrictamente procesal. La LEC de 7 de enero de 2000 se aparta en
algunos aspectos de las normas procesales contenidas en la LOPJ, lo que nos lleva a
plantearnos si la nueva LEC ha derogado o no las normas procesales contenidas en la LOPJ.
El TC por su parte ha declarado que las normas que regulan las vas procesales previstas en el
ordenamiento jurdico no son normas de desarrollo de art 24 de la Constitucin, por lo que no
precisan de Ley Orgnica
-

La jurisprudencia

El Cdigo Civil al enumerar en el n 1 las fuentes del ordenamiento jurdico no incluye la

jurisprudencia, la doctrina del TS al interpretar y aplicar las leyes procesales civiles, complementa el
ordenamiento jurdico no es fuente directa pero si, al menos una fuente indirecta. La jurisprudencia del
TS no puede ser esttica e inmovilista, puesto que las normas han de interpretarse con arreglo a la
realidad social as como de acuerdo con los principios constitucionales, pero ello no puede conducir,
sin ms, a afirmar, la no vinculacin de los Tribunales inferiores en la aplicacin e interpretacin de la
Ley a la doctrina fijada por el TS, la propia Constitucin tambin garantiza el principio de seguridad
jurdica, que es uno de los pilares en que se asienta el recurso de casacin
- Los principios generales del Derecho
Ms que para suplir una norma existente, sirven para completar la Ley escrita, ambigua o insuficiente.
Lgicamente y por encima de todos los principios que puedan extraerse
Al ordenamiento jurdico procesal, habr que aplicar los que informan la Constitucin
- La costumbre
La doctrina niega a la costumbre, casi con unanimidad, el valor de fuente de Derecho Procesal, esta
posicin tiene escasa excepciones. El criterio general, sin embargo, es el negar a la costumbre el valor
de fuente del Derecho Procesal. Los argumentos:
a. Que el art 1 del Cdigo Civil est dictado solo para el Derecho sustantivo o material
b. Que la costumbre procesal encierra indudables peligros y contradice la naturaleza pblica del
proceso --- pues serian los particulares los que creeran la norma no el poder publico
- Usos forenses
Si las prcticas o los usos observados en el foro como normas jurdicas son vinculantes para el Juez la
respuesta ha de ser negativa, a tenor de los criterios apuntados antes. El TS ya hace tiempo que

rechaz su admisin, al declarar que la forma de proceder en ciertas Audiencias no determina derecho
consuetudinario judicial sino simplemente uso o practica, tales usos o prcticas pueden ser no opuestos
a derecho, ms si son disconformes con l estaremos en presencia de corruptelas que viciarn de
nulidad los actos procesales producidos en su aplicacin

NORMAS PROCESALES Y NORMAS SUSTANTIVAS
La distincin tiene una gran transcendencia diversos criterios de distincin
a. El de la colocacin sistemtica de la norma
Con arreglo al mismo sern normas procesales las contenidas en las Leyes de Enjuiciamiento y
normas sustantivas, las contenidas en Cuerpos legales sustantivos: CC cdigo de comercio, tal criterio
es rechazado por todos los autores modernos, el CC existen normas procesales salvo los relativos al
valor de los documentos pblicos y privados, han sido derogados por la LEC de 7 de enero 2000
b. El del mbito en que incide la consecuencia jurdica prevista en la norma
La norma incide en el contenido de la sentencia es una norma sustantiva y la que incide sobre los actos
procesales anteriores tiene el carcter de norma procesal. Si una norma incide sobre la relacin
jurdico-material que en el proceso se debate, se trata de una norma sustantiva y si incide sobre la
relacin jurdico-procesal, se trata de una norma de naturaleza procesal
Es el
-

Carcter de las normas procesales

criterio
correcto

a. Son normas de carcter imperativo

De derecho pblico que no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes. Otra cosa distinta es
que las partes puedan eludir el proceso ante los rganos jurisdiccionales y acudir al arbitraje privado.
Ello no supone que puedan modificar las normas procesales. Algunos autores afirman que existen
normas procesales que pueden ser modificadas por la voluntad de las partes, competencia territorial de
acuerdo entre las partes es decir mediante la sumisin a un determinado rgano judicial. Mas ello no
es totalmente exacto, por tanto, los efectos de la sumisin se derivan no de la voluntad de las partes
sino de la ley que da fuerza a la voluntad de las partes
b. Son normas formales
Con el fin de contraponerlas a las normas de derecho sustantivo

LA LEY PROCESAL EN EL TIEMPO Y EN EL ESPACIO
1. La Ley procesal en el tiempo
Cundo nace, a qu tiempo se extiende y cundo muere. La norma procesal civil nace y entra en vigor
a los 20 das de su completa publicacin en el BOE, art 2.1 del Cdigo Civil y muere bien cuando ha
transcurrido el tiempo sealado para su vigencia, o bien cuando posteriormente se publica otra norma
que la deroga expresa o tcitamente, art 2.2 CC
Art. 2. Salvo que otra cosa se establezca en disposiciones legales de Derecho transitorio, los asuntos
que correspondan a los tribunales civiles se sustanciarn siempre por stos con arreglo a las normas
procesales vigentes, que nunca sern retroactivas.

Durante el tiempo se su vigencia las normas procesales civiles se aplican a todas las situaciones
procesales que surjan, aunque afecten a situaciones materiales nacidas bajo el imperio de la legislacin
anterior. Se rige por el criterio de irretroactividad, en efecto, aunque el Juez pueda estar obligado a
aplicar para la relacin de derecho civil o mercantil de fondo una ley material derogada, aplicar en
todo caso y al mismo tiempo la ley procesal vigente y actual al momento de constituirse la relacin
jurdico-procesal
Ofrece dificultades a los procesos pendientes cuando se dicta la ley nueva. Dos sistemas son posibles,
el de la regulacin aislada, segn la cual, cada acto procesal se rigen por la ley que est en vigor en el
momento de su realizacin y el de la regulacin conjunta, segn el cual todo proceso, unitariamente
considerado, debe regirse por una sola ley. El segundo sistema es por ello preferible ahora bien dentro
de l puede acudirse como criterio de regulacin conjunta a la ley antigua o a la ley nueva, la antigua
aplaza la vigencia temporal de la norma, pero la ley nueva obliga a retroceder en el procedimiento, lo
que es peor todava. En consecuencia, resulta ms aconsejable aplicar a los procesos pendientes la ley
que se halle en vigor cuando se inici su tramitacin. Tal criterio es objeto, en la prctica, de diversas
atenuaciones, el legislador suele al dictar leyes procesales de cierta importancia establecer una serie de
normas de derecho transitorio para regular su aplicacin en el tiempo
La nueva LEC contiene siete disposiciones transitorias en las que viene a establecer:
1. Que los procesos de declaracin que se encontraren tramitndose en la primera instancia, en
recurso de apelacin o en recurso de casacin a la entrada en vigor de la misma, seguirn
sustancindose por la LEC de 1881 hasta que se dicte sentencia
2. Que una vez dictada sentencia definitiva en la instancia o en los recursos la nueva LEC se
aplicar ya para todas las actuaciones posteriores incluidas la interposicin de recursos

La Ley procesal en el espacio

A que mbito territorial se extiende y en cul carece de fuerza imperativa. Con las solas excepciones
que puedan prever los Tratados y Convenios Internacionales, los procesos civiles que se sigan en el
territorio nacional se regirn nicamente por las normas procesales espaolas. Se deduce que:
1. Los tribunales espaoles slo pueden aplicar normas procesales espaolas. Es posible que en
un proceso se deban aplicar leyes materiales extranjeras para determinar el contenido de la
sentencia por el reenvio pero la ley procesal ser siempre ser siempre la espaola
2. Incluso para el ejercicio de las funciones de auxilio judicial internacional a tribunales
extranjeros, los tribunales espaoles aplicarn la ley propia
Si un tribunal espaol pide auxilio judicial a un tribunal extranjero, ste en el desarrollo del mismo
aplicar su ley nacional