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Derecho Comercial
Derecho Comercial
solo est presente al momento de la constitucin de la sociedad sino tambin se mantiene como
un elemento o referente durante la vigencia de la sociedad, para la modificacin de los estatutos y
tambin para el trmino o extincin de la sociedad. Adems, se manifiesta en la administracin y
en las obligaciones que los socios contraen para con la sociedad y para con otros socios.
La Afectio Societatis corresponde por tanto a un elemento permanente en el contrato de
sociedad y que se traduce en que la consideracin a la persona de los dems socios es un
elemento o factor principal no solo al tiempo de su celebracin sino durante toda la vigencia
del contrato y hasta su extincin.
Definicin
1) Sociedad Colectiva:
La define el cdigo civil en su artculo 2061 como aquella en que todos los socios administran por
s o por un mandatario elegido de comn acuerdo.
Sin embargo dicho concepto olvida sealar las caracterstica ms diferenciadora de la sociedad
colectiva, cual es la de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales, debiendo, por
consiguiente complementar dicho concepto con lo sealado en los artculos 2095 del cdigo civil y
370 del cdigo de comercio, que hacen responsables ilimitadamente y a prorrata de sus aportes a
los socios de una sociedad colectiva civil, e ilimitada y solidariamente responsables a los socios de
una sociedad colectiva mercantil.
La solemnidad consiste segn el Art 350, en que se forma y prueba por escritura pblica inscrita
en los trminos que seala el Art354. Tambin seala el mismo artculo 350 que estos requisitos
son aplicables tambin a la disolucin cuando se efectuare antes de vencer el plazo que se hubiere
estipulado la escritura, la prrroga de este, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de
la razn social y en general toda modificacin, alteracin o reforma deben ser reducidos a
escritura pblica. Sin embargo cuando se tratare de una prorroga no ser necesario cumplir con
dichas solemnidades.
Art 354 Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del
artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del
escribano que las hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social.
3) Sociedad Annima
El artculo 2061 inciso final del cdigo civil y el 1 de la ley 18.046 la definen como aquella persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas responsables slo
por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.
Los rasgos caractersticos de la definicin estn dados por:
a) La persona jurdica que toda sociedad entraa (2053 inciso 2 del cdigo civil);
b) La reunin de un fondo comn, denominado capital social, creado por los distintos
aportes que efectan los socios y que a su vez se encuentra dividido en acciones (artculo
11 ley 18046);
c) La responsabilidad de los accionistas, que se limita a su inters social, expresado en el
nmero de acciones de que es titular; y
d) La separacin entre la propiedad de las cuotas representativas del capital social y la
administracin, al radicar esta ltima de manera directa en un directorio nombrado por los
accionistas en junta ordinaria (artculo 56 N3 de la ley 18046) y que posee el carcter de
ser esencialmente revocable.
Razn social
La razn social es a la sociedad lo que el nombre a la persona natural. La conformacin de la
razn social depender del tipo social de que se trate.
1) Sociedad Colectiva
Segn el artculo 365 del cdigo de comercio, la razn social es la frmula enunciativa de los
nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con la agregacin de las palabras y compaa.
2) Sociedad Annima
En las sociedades annimas, ms que hablar de razn social o nombre, se habla de denominacin
social. Ella puede formarse de la ms amplia manera, ya sea con el nombre de una persona
natural o jurdica, o una referencia al objeto social, o un nombre de fantasa. Lo que realmente
la distingue es la inclusin de las palabras Sociedad Annima o la abreviatura S.A..
Administracin
1) Sociedad colectiva.
En las sociedades colectivas, ya sean civiles o mercantiles, la administracin corresponde a todos
los socios, ya sea que la ejerzan por s mismos o por un administrador designado por los socios,
que puede ser un tercero extrao o un socio (artculos 2071 a 2081 del cdigo civil y 384 a 403 del
cdigo de comercio).
4) Sociedad annima.
La administracin de las sociedades annimas, conforme lo seala el artculo 1 de la ley 18046,
recae en un directorio, compuesto de mandatarios temporales y esencialmente revocables,
(cuales son los directores), residiendo la autoridad para acordar su revocacin o nombramiento en
la junta general de accionistas, reunidos en junta ordinaria (artculo 56 N3 de la ley 18046).
Responsabilidad de los socios.
La responsabilidad de los socios depende del tipo de sociedad de que se trate.
1) Sociedad colectiva.
La responsabilidad de los socios en una sociedad colectiva es ilimitada, cabe decir, responden
personalmente con su patrimonio de todas las deudas sociales. Sin embargo, en cuanto a la
forma en que concurren al pago de stas deudas, se distingue entre sociedades colectivas civiles
y mercantiles.
1) Sociedades colectivas:
Los socios colectivos no pueden ceder sus derechos en la sociedad. Existe una prohibicin
expresa que se explica al ser la sociedad colectiva una sociedad de personas, que se forma por
consiguiente, en consideracin al socio. Con ello se busca evitar que mediante el arbitrio de la
cesin de derechos, se introduzca un extrao a la sociedad.
El artculo 404 N3 seala dentro de las prohibiciones de los socios en las sociedades colectivas el
ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad, y hacerse sustituir en el desempeo de las
funciones que le correspondan en la administracin social. La cesin o sustitucin sin previa
autorizacin de todos los socios es nula. Esta parte final de la disposicin no hace sino corroborar
lo sealado en los artculos 10, 1466 y 1682 del cdigo civil en cuanto a la sancin a la ejecucin o
celebracin de un acto o contrato prohibido por la ley, que resulta nulo absolutamente por el vicio
de ilicitud del objeto.
La nica forma de efectuar la cesin de los derechos sociales, consiste en obtener la autorizacin
previa de todos los dems socios. Para que un socio deje de serlo y pase a su vez una persona
distinta a subrogarlo en su posicin de socio, se requerira una reforma a los estatutos sociales,
reforma que conllevara la estipulacin y formacin de una nueva sociedad distinta a la anterior.
Forma de constitucin de las sociedades
La forma de constitucin dice relacin con la circunstancia de exigir o no la ley el cumplimiento
de solemnidades necesarias para la existencia y validez de los diversos tipos sociales, cuyo
incumplimiento bien puede sanearse tratndose de vicios formales conforme a la Ley 4.918.
1) Sociedades colectivas:
a) Sociedad colectiva civil:
La sociedad colectiva civil es un contrato consensual, que se forma y perfecciona por el
mero consentimiento de las partes contratantes.
b) Sociedad colectiva mercantil:
Segn el artculo 350 del cdigo de comercio, la sociedad colectiva mercantil se forma y
prueba por escritura pblica inscrita en extracto en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad, dentro del plazo de 60 das contados desde la
fecha de la escritura social. A su vez, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato
social deber ser reducido a escritura pblica inscrita en los trminos sealados
anteriormente.
Si el contrato social consta en un instrumento privado, no producir otro efecto entre los
socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio
a sus operaciones (artculo 351 del cdigo de comercio).
Si se omiten las solemnidades que la ley establece en atencin a la naturaleza del contrato
social, la sancin ser la nulidad absoluta (artculo 357 del cdigo de comercio), nulidad
absoluta con efecto relativo circunscrito a las partes, siendo adems inoponible respecto
de terceros. As lo expresa el artculo 357, al sealar que la omisin de la escritura social o
de su inscripcin en el registro de comercio produce nulidad absoluta entre los socios,
aunque respecto de terceros de buena fe con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de la sociedad de hecho los socios responden solidariamente de todas las
obligaciones legalmente contradas ya que la nulidad que opera entre los socios, resulta
ser inoponible respecto de terceros.
4) Sociedad Annima
Conforme el artculo 3 de la ley 18.046, la sociedad annima se forma, existe y prueba por
escritura pblica, inscrita en extracto autorizado por el notario respectivo y publicada por una sola
vez en el Diario Oficial, todo dentro de los 60 das contados desde la fecha de la escritura social.
La omisin de la escritura social, o la omisin o inoportuna inscripcin o publicacin, trae
aparejada la inexistencia jurdica de la sociedad (artculo 6 inciso 1 ley 18.046).
A su vez, la omisin de las menciones esenciales de la escritura social o del extracto, al igual que
cualquier disconformidad que exista entre la escritura y la inscripcin o publicacin de su
respectivo extracto, produce la nulidad absoluta del pacto social (artculo 6 inciso 2).
En todos los casos de inexistencia y nulidad en la constitucin de la sociedad, los otorgantes del
pacto respectivo respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en inters de aqulla (artculo 6 inciso final).
En las sociedades annimas, una de las menciones de la escritura social y del extracto (artculos 4
N1 y 5 N1 ley 18.046), est constituida por el sealamiento de la profesin de los accionistas que
concurren al otorgamiento del pacto social, requisito ste de la profesin que no se exige respecto
de las dems sociedades, y que en caso de omitirse, se encuentra afecta a un vicio de nulidad.
Sociedad Colectiva
La Sociedad Colectiva posee la caracterstica de ser de esos contratos que se encuentran regulados
doblemente, en el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio. El principio rector en esta materia para
determinar la inexistencia de antinomias se encuentra contenido en la disposicin del artculo 2
del Cdigo de Comercio, que hace a las normas del Cdigo Civil supletorias de las disposiciones
comerciales contenidas en el ttulo VII del libro II artculo 384 y siguientes.
La diferencia entre la sociedad colectiva civil y la mercantil en cuanto a su constitucin, radica en
que el contrato de sociedad pas a ser solemne, ello es porque conforme lo que seala el artculo
350 del Cdigo de Comercio, la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita
en los trminos del artculo 345.
Ello plantea la pregunta de:
Por qu el Cdigo de Comercio elev a la categora de contrato solemne a la sociedad colectiva,
en circunstancias que es una tendencia general del Cdigo de Comercio liberar a los contratos
mercantiles de las formalidades propias del Cdigo Civil?
Porque es uno de los contratos ms importantes en el Derecho Comercial. Adems porque es un
contrato que, en concepto del legislador, es de aquella clase que requiere de cierto tiempo para su
gestacin. Eso porque los socios que han de constituirla han de tener la ms acabada
comprensin y convencimiento de la gravedad de sus efectos y el alcance de sus disposiciones e
instituciones, a tal punto, por ejemplo, que los socios pasan a responder en forma solidaria de las
obligaciones que la sociedad contraiga.
Por consiguiente, conforme los trminos imperativos de este nmero 7, que requerira sealar
expresamente la poca de principio y disolucin de la sociedad, y la falta de una entraara la
nulidad absoluta de la sociedad.
Sin embargo existe un problema, pues conforme la remisin general del artculo 2 del Cdigo
de Comercio y la especial del artculo 407 en cuanto a la disolucin, hace aplicables
supletoriamente las normas del Cdigo Civil si no existiere un sealamiento explcito respecto a
las normas relativas a la sociedad.
En ste cuerpo legal, segn lo seala el artculo 2065, si no se expresa plazo o condicin para
que principie la sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no
expresndose plazo o condicin para que tenga fin, se entender a la sociedad constituida por
toda la vida de los socios, salvo el derecho de renuncia y a menos que se haya constituido para
un negocio determinado. En este ltimo caso, la sociedad permanecer vigente por todo el
tiempo que durar el negocio.
Existira, de tal manera para algunos, tan slo una antinomia aparente entre ambos cdigos.
Dicha contradiccin no sera tal, toda vez que el Cdigo Civil, dado su carcter supletorio,
optara por reputar a la sociedad plenamente vlida en el evento de no estipularse la fecha de
principio y disolucin de la sociedad.
Pero para otros no se cumplira con el requisito que imperativamente seal este nmero 7
para la determinacin de la vigencia.
b. INSCRIPCION
Uno de los requisitos que debe cumplir para que quede legalmente constituida la sociedad, es la
inscripcin del extracto de la escritura social en el registro de comercio, correspondiente al
domicilio social, dentro de los 60 das siguientes de la fecha de constitucin.
Art 354 Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del
artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del
escribano que las hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social.
Dicho extracto deber contener, acorde al artculo 354 inciso 2, las siguientes menciones:
1) La individualizacin de los socios (nombres, apellidos y domicilios de los socios);
2) La razn o firma social;
3) Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;
4) El capital social;
5) El giro social;
7) La fecha de la escritura respectiva; y
La Razn Social
Art365
La razn social jurdicamente es el nombre o denominacin jurdica como persona jurdica que
es. Es un distintivo que le permite ejercer derechos y obligaciones respectivamente en la vida
del derecho.
Por eso el artculo 352 del Cdigo de Comercio, a propsito de la escritura social, dice en su N 2,
que ha de expresar la razn o firma social.
Ella se encuentra constituida por el nombre de todos o algunos de los socios, ms las palabras y
compaa.
Si la razn social es el nombre de la sociedad como sujeto de derecho, e individualizada a la
persona jurdica y le permite contratar con terceros, indudablemente es un elemento esencial.
Naturaleza jurdica de la razn social
La razn social no tiene un sentido patrimonial, por lo que no est en el comercio. Por
consiguiente, no es susceptible de ser objeto de contrato o convencin alguna, porque
jurdicamente es un atributo que mira a la persona y no al patrimonio.
La razn social es la sociedad, lo que el nombre y los apellidos son a las personas naturales.
La sociedad goza de las prerrogativas propias del nombre de las personas, como atributo que es de
la personalidad. Ello lo consagra el artculo 369 del Cdigo de Comercio, al expresar que la razn
social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las
operaciones sociales, y por consiguiente, no es transferible con l.
La razn social slo puede comprender el nombre de los socios, y no ha de comprender el nombre
de terceros. Ello se explica por el carcter intuito personae que tiene el contrato de sociedad,
pues quienes contraten con la sociedad, lo haran en el entendido que esos terceros son socios,
debiendo por lo mismo, responder como tal.
As, si un tercero ha tolerado que se inserte su nombre en la razn social, habra de responder
frente a los acreedores sociales como si fuere socio, en forma solidaria.
Es por tal carcter de ser intuito personae, que el nombre del socio que ha muerto o se ha
retirado de la sociedad debe ser suprimido de la razn social acorde lo seala el artculo 366 del
Cdigo de Comercio. Ello, cmo lo hacen los dems socios? Lo hacen modificando el pacto social
conforme el 350 inciso 2 del Cdigo de Comercio.
En consecuencia, nadie debe tolerar que su nombre se incluya en la razn social de una sociedad
de la cual no se es socio, pues si lo tolera, el efecto que se genera es el indicado en el artculo 368
del Cdigo de Comercio, que expresa que el que tolera la insercin de su nombre en la razn de
comercio de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las personas que hubieren
contratado con ella. A su vez, si uno de los socios de una sociedad colectiva comercial se retira de
la sociedad, y los otros socios que permanecen le solicitan autorizacin para usar en la razn social
el nombre de dicho socio que se retira, Qu responsabilidad asume ste?
Por lo pronto, segn el artculo 366 del Cdigo de Comercio, slo los nombres de los socios
colectivos pueden entrar en la composicin de la razn social. Por ello, el socio que ha muerto o
se han separado de la sociedad, ser suprimido de la firma social. Pero si no le suprime de ella, se
le aplicara el artculo 368 del Cdigo de Comercio que lo hace quedar responsable a favor de las
personas que hubieren contratado con la sociedad al socio que se retira y que, como tercero,
tolera con conocimiento la insercin de su nombre en la razn social, y ms aun cuando la
autoriza.
Este tercero acreedor, debe dirigirse primero contra la sociedad y luego contra los socios, o
puede hacerlo indistintamente? Porque si la obligacin es solidaria, slo hay una prestacin y
pluralidad de deudores, pudiendo dirigirse segn el 1511 y siguientes del Cdigo Civil contra todos
o cualquiera de ellos a su arbitrio por el total.
Frente a esta facultad del tercero en relacin con la responsabilidad solidaria de los socios que
forman parte de una sociedad colectiva mercantil, al tenor del artculo 370 existen dos tesis:
1- El acreedor debe primero dirigirse contra la sociedad y subsidiariamente contra los socios, pues
el artculo 370 del Cdigo de Comercio no hace extensivo esta solidaridad a la sociedad, sino que
slo respecto de los socios, como es el tenor expreso de la disposicin.
Adems porque el artculo 22 del Cdigo Civil seala que el contexto de la ley servir para ilustrar
el sentido de cada una de sus partes, de manera que exista entre todas ellas la debida
correspondencia y armona. En dicho contexto se encuentra la disposicin del artculo 2053 inciso
2 del Cdigo Civil que seala que la sociedad constituye una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados.
La solidaridad no existe sino entre los socios, porque la ley no ha declarado expresamente que la
solidaridad sea con la sociedad. Tanto ms cuanto que la sociedad es una persona jurdica distinta
de los socios individualmente considerados.
Sin embargo, el artculo 51 de la ley 18.175, ley de quiebras, aporta un argumento en contra de la
tesis de la ctedra, toda vez que la quiebra de la sociedad en que los socios responden
solidariamente, trae aparejada la quiebra de los socios que la componen, haciendo abstraccin de
la personalidad jurdica de la sociedad, distinta de la de cada uno de los socios.
Cundo hay lugar a la responsabilidad de la sociedad y consecuencialmente de los socios que la
comprenden?
El artculo 370 del Cdigo de Comercio dice que los socios colectivos indicados en la escritura
social, son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo
razn social, no pudiendo por pacto derogar la solidaridad.
Del examen de la norma, se puede colegir que para la aplicacin de ella es menester el concurso
de los siguientes requisitos:
1Que se tenga poder para usar la razn social, es decir, que se tenga personera para
obligar a la sociedad;
2Que se contrate con terceros a nombre de la sociedad; y
3Que el negocio le concierna a la sociedad.
1 Que se tenga poder para usar la razn social
Si una persona actuare por la sociedad sin poder suficiente, ste sera un gestor de negocios
ajenos, es decir, un agente oficioso. En el evento de actuar como tal, se aplican las normas del
cuasicontrato de agencia oficiosa, artculos 2291 y siguientes del Cdigo Civil.
En el fondo, si se trata de la presencia de un gestor de negocios, ste agente oficioso no obliga a la
sociedad, y el tercero acreedor no tiene accin contra la sociedad, sino que la derivada de la
agencia oficiosa. Ella es la accin in rem verso que es la accin para perseguir solo el provecho que
a la sociedad le hubiere reputado el acto o contrato.
El artculo 373 del Cdigo de Comercio, inspirado en el artculo 2291 y 2094 inciso 3 del Cdigo
Civil saca la misma conclusin. Esta norma seala que el tercero no tiene accin sino solamente
hasta la concurrencia del provecho que a la sociedad hubiere reportado el acto o contrato
estipulado por el gestor de negocios.
La razn de estas normas que se contienen armnicamente en la legislacin civil y mercantil, es
sancionar la negligencia del tercero, que no tuvo el cuidado o diligencia civil y mercantil, es
sancionar la negligencia del tercero, que tuvo el cuidado o diligencia de estudiar si el socio tena o
no el poder suficiente para usar la razn social.
La razn de estas normas que se contienen armnicamente en la legislacin civil y mercantil, es
sancionar la negligencia del tercero, que no tuvo el cuidado o diligencia de estudiar si el socio tena
o no el poder suficiente para usar la razn social.
2Que se haya contratado a nombre de la sociedad
No basta con tener el poder o la facultad, sino que es necesario declarar que se acta por el
representado, al tiempo de ejecutar o de celebrar el acto con el tercero.
Esto es lo que se denomina contemplatio domini.
En consecuencia, no se obligar a la sociedad ni a los socios si falta la contemplatio domini, esto es
si no se declar frente al tercero con el cual se contrat que actuaba por la sociedad y no en el
nombre personal de quien actu.
En esta ltima hiptesis, el tercero no tiene accin contra la sociedad, ni siquiera por el provecho
que le hubiere podido reportar el acto a la sociedad. Ello porque el tercero no ha sufrido ningn
engao al entender que contrataba con el tercero o el socio como persona natural y a ttulo
personal. Adems porque se aplica el artculo 1448 del Cdigo Civil, cuyo alcance determina el
artculo 372 del Cdigo de Comercio, al sealar que el uso de la razn social puede ser conferido a
una persona extraa a la sociedad, debiendo en dicho caso el delegatario indicar en los
documentos que firma, que lo hace por poder, so pena de pagar los efectos de comercio que
hubiere puesto en circulacin, toda vez que la omisin de la antefirma induzca a los terceros que
los hubieren aceptado en error acerca de su cualidad. Por consiguiente, si el delegatario no firma
por poder de la sociedad, se obliga personalmente aunque exista un provecho para la sociedad
con dichas obligaciones contradas. Es dicho efecto el que consagra el Cdigo Civil en el inciso 1
del artculo 2094.
As, el socio tendr poder para usar la razn social, salvo que se le haya excluido mediante un
pacto expreso establecido en la escritura social (artculo 371 del Cdigo de Comercio). Pero un
tercero, en cambio, no tiene poder para usar la razn social, salvo que se le haya expresamente
conferido.
De acuerdo con esto, un socio acta cuando usa la razn social, declarando que lo hace por la
sociedad.
Un tercero acta cuando se le haya conferido el uso de la razn social, declarando que lo hace
por poder de la sociedad.
3Que el negocio que la sociedad ha llevado a cabo, a travs de quien ha actuado por ella,
concierna efectivamente a la sociedad.
Cundo podemos pensar que el negocio no le concierne a la sociedad?
Desde luego cuando el negocio puede estar dentro del objeto, y no concernirle a la sociedad. Por
ejemplo una sociedad que solicite un crdito a un banco, un socio administrador lo contrata para
la sociedad; pero el producto del crdito en vez de invertirlo en los negocios sociales, lo invierte en
los negocios propios de dicho socio. Ello es posible pues por regla general los Bancos no tienen la
obligacin de controlar el crdito. Se da as el caso de una obligacin que sera contrada por su
representante, a nombre de la sociedad, pero sta nunca percibi el dinero entregado, ni por
consiguiente el beneficio que reportare. En tales circunstancias, est la sociedad obligada a
pagar el crdito?
Si el negocio escapase del objeto, obviamente el negocio no sera concerniente a la sociedad; pero
en el ejemplo, el problema se plantea en relacin a la responsabilidad de la sociedad y de los
socios, plantendose en los trminos de a quin se le puede formular un juicio de reproche, si al
tercero que contrata o a la sociedad.
Para solucionar ello, debemos analizar dos disposiciones del cdigo de comercio.
La primera es la norma del artculo 374 del Cdigo de Comercio, que seala que la sociedad no es
responsable de los documentos suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que le
hubieren causado no le conciernan, y el tercero los aceptare con conocimiento de esta
circunstancia.
La segunda es la contenida en el artculo 404 N 2 del Cdigo de Comercio, al sealar dentro de las
prohibiciones de los socios, el aplicar fondos sociales a sus negocios particulares.
Artculo. 374 Cdigo de Comercio.- La sociedad no es responsable de los documentos suscritos
con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero
los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
Artculo 404 N 2 del Cdigo de Comercio.- Se prohibe a los socios en particular: () N 2 aplicar
los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l
solo las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la
sociedad e indemnizar los daos que sta sufriere.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
Conforme a la primera (374 c.com), la sociedad no sera responsable de los documentos suscritos
con la razn social, siempre y cuando se cumpla con dos requisitos:
Que las obligaciones que hubieren causado dichos documentos suscritos con la razn social no le
conciernan a la sociedad, y
Que el tercero con quien contrate los aceptare con conocimiento de las circunstancias que no le
conciernen a la sociedad.
Entonces, conforme lo expuesto y al ejemplo, la ley protege al tercero de buena fe, que fue
inducido a engao por un socio. El tercero, en este caso el Banco, puede cobrar el crdito a la
sociedad, sin necesidad de probar que no tuvo conocimiento de la maniobra del socio, porque
conforme el artculo 706 inciso 2 del Cdigo Civil, la buena fe se presume. Es la sociedad la que
debe probar que dicho tercero tuvo conocimiento que no le concerna el negocio de que se trata.
La ley tambin protege a los socios pues el artculo 404 N 2, prohbe a los socios en particular,
aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en estos de la firma social. Las
sanciones que establece esta norma son que las ganancias pasan a la sociedad y las prdidas son
de cargo de l; con indemnizacin de perjuicios, ms la restitucin de los fondos distrados y la
indemnizacin de daos que la sociedad sufra, sin perjuicio de poder excluir de la sociedad los
dems consorcios al contraventor.
En consecuencia, la sociedad responde frente al banco, y si sta no alcanza a pagar con sus fondos,
los socios responden. Pero ello en relacin a la obligacin a la deuda.
Porque en relacin a la contribucin a la deuda, la sociedad repite contra el socio, hacindolo a l
cargar con las prdidas, y hacindolo pasar las ganancias a la sociedad, con indemnizacin de
perjuicios; y con el derecho de los socios de excluir al socio del seno de la sociedad.
El Capital social
Cdigo de Comercio (Prrafo 3, Titulo VII, Libro II, artculos 375-383)
(Prrafo 3 del Fondo Social y de la divisin de las ganancias y prdidas en la sociedad colectiva)
Cdigo Civil (Artculo 1461)
El artculo 375 del Cdigo de Comercio, establece que el fondo social se compone de los
aportes que cada uno de los socios entrega o promete entregar a la sociedad.
Artculo 375 c.com.- El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios
entrega o promete entregar a la sociedad.
El Artculo 376 del Cdigo de Comercio. Dice que cosas pueden ser objeto de aporte.
Seala que pueden ser: el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las mercedes (que
se refieren a las concesiones del cdigo de aguas), los privilegios de invencin, el trabajo
manual, la mera industria y en general toda cosa comerciable.
Artculo 376 c.com.- Pueden ser objeto de aporte en dinero, los crditos, los muebles e
inmuebles, las mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria
y en general, toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.
En consecuencia se puede constituir los aportes que son dineros y bienes, con tal que sean
apreciables en dinero.
La apreciacin en dinero la hacen los propios socios.
Se puede aportar un ttulo de crdito, como un cheque, que tiene valor efectivo, o tambin
aportar crditos a plazo, como son el pagar o la letra de cambio que tienen un vencimiento aun
determinado plazo; tambin puedo aportar otros tipos de crditos.
Por ejemplo se pueden aportar de la siguiente forma en la escritura social: Un capital, de ($), el
cual se paga el ()% al contado y el resto dentro de un plazo determinado, de tres aos, por
ejemplo.
La ley permite que puedan los socios efectuar el aporte a plazo, es decir, a medida que las
necesidades sociales lo requieran, dentro de un plazo mximo que fijen, como en el ejemplo hasta
tres aos.
Cuando sealamos el aportar un ttulo de crdito, ste puede constituirse con el objeto de
garantizar a la sociedad y al socio el aporte a que se ha obligado a efectuar. Ella es una garanta
que tiene la sociedad de que se va a efectuar el aporte.
Si la letra de cambio tiene un vencimiento anterior a dichos tres aos, no corresponde darla en
pago dicha letra, pues tan solo bastara esperar el vencimiento de ella, por que como ya
comprometi el socio a efectuar el aporte, ste se cumplira con el vencimiento y pago de la letra.
Desde el momento en que hay una obligacin de parte del socio, obviamente en la sociedad y el
otro socio tienen una accin en contra del socio que no ha dado cumplimiento a su obligacin de
aporte.
Pero no necesariamente tengo que aportar a la sociedad, porque si le aporto a ella, sta slo
puede pagarse con ese documento y el riesgo lo asume la sociedad y no el socio.
Esto es importante, porque el riesgo, en el caso de un aporte en dominio, lo asume la sociedad,
por que si no se paga el documento en la fecha de vencimiento la sociedad debe disminuir el
capital como consecuencia del no pago.
El artculo 380 del Cdigo de Comercio plantea la norma que le aporte es inembargable. Seala al
respecto que los acreedores personales de un socio no podrn embargar, durante la sociedad el
aporte que ste hubiere introducido.
Por ejemplo una sociedad colectiva, cuyas utilidades son altas y uno de los socios es deudor
personal de determinados acreedores.
Los acreedores quieren hacer efectivo sus crditos sobre la base de embargar los derechos
sociales de dicho socio en la sociedad colectiva mercantil (o la de responsabilidad limitada, al ser
supletorias las normas de las colectivas a sta).
La ley dice que es inembargable el aporte, en consecuencia segn algunos, son inembargables los
derechos sociales que tenga el socio en la sociedad de que se trata, aplicando la tesis que del
momento que se embargan los derechos sociales se embargara el capital de la sociedad, por el
crdito que le correspondera al socio respecto del capital social, crdito que formara parte de sus
derechos sociales. Dicha relacin, como ya hemos expuesto anteriormente, ms que constituir
una relacin crediticia, constituye una relacin creditoria, que slo luego de la liquidacin de la
sociedad se transformar en un crdito para el socio sobre el remanente del capital social que
luego del pago de las deudas sociales pudiere existir.
Pero nada le impide al acreedor personal embargar los frutos sociales.
El artculo 180 del Cdigo de Comercio, plantea que los acreedores personales de los socios no
podrn embargar durante la sociedad el aporte que este hubiese introducido, pero les ser
permitido solicitar la retencin de la parte de inters que en ella tuviere para percibir al momento
de la divisin social.
Tampoco podrn concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales, pero tendrn
derecho para percibir la parte que corresponda a su deuda en el remanente de la masa
concursada.
Artculo 380 del Cdigo de Comercio.- Los acreedores personales de un socio no podrn
embargar durante la sociedad el aporte que ste hubiere introducido; pero les sern permitido
solicitar la retencin de la parte de inters que en ella tuviere para percibir al tiempo de la divisin
social.
Tampoco podrn concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; pero tendrn
derecho para perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada.
Administracin de la Sociedad Colectiva
El artculo 385 del Cdigo de Comercio, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 2061 inciso
2 del Cdigo Civil, establece que la administracin de la sociedad colectiva corresponde de
derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por
delegados, sean estos socios o extraos.
En consecuencia, no es esencial a la sociedad el que conste la clusula relativa a la administracin
y el uso de la razn social. Ello, pues en el evento que nada se estipule, rigen las disposiciones de
los artculos 385 y siguientes de este cdigo de comercio.
Consecuencia de la disposicin antes citada, la administracin de la sociedad colectiva mercantil
recae sobre todos los socios, y puede ser ejercida por ellos mismos, de manera directa, o
indirectamente mediante un delegado.
La administracin por los mismos socios es regulada por los artculos 386 a 391 de Cdigo de
Comercio. A su vez, la administracin por delegado es regulada por los artculos 392 a 395 del
mismo cuerpo legal.
Facultades de los Administradores
Los administradores podrn gestionar la sociedad con las facultades que les confieren los artculos
393, 394 y 402 del Cdigo de Comercio y 2077 del Cdigo Civil.
Conforme el artculo 393 del Cdigo de Comercio, la facultad de administrar, trae consigo el
derecho de usar la firma social. Ello implica tener personera para obligar a la sociedad frente a
terceros.
A su vez, para determinar las facultades de administracin, hay que distinguir si existe o no ttulo y
cul es este, segn los artculos 394 y 402 del Cdigo de Comercio.
1) El artculo 394 seala el caso del delegado con ttulo, esto es, al cual, al momento de
nombrrsele se le confirieron las facultades correspondientes. En este caso, el delegado
tendr nicamente las facultades que designe su ttulo. En sntesis, reitera la norma
contenida en el artculo 2077 del Cdigo Civil, la cual dispone que el socio administrador
debe ceirse a los trminos de su mandato, y en lo que ste callare, se entender que no
le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras
adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella.
2) El artculo 402 regula el caso del delegado sin ttulo, esto es, si se nombra un
administrador y no se le confieren expresamente las facultades. En tal caso, el delgado
ser considerado como simple mandatario, y no tendr otras facultades que las necesarias
para los actos y contratos enunciados en el artculo 387.
En otros trminos, aplica la misma regla del artculo 387 de Cdigo de Comercio, esto es,
podr realizar todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad
o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere
propuesto.
Extralimitacin de funciones del administrador
Si el administrador se extralimita en sus funciones, el artculo 394 del Cdigo de Comercio dispone
que el delgado responder de todos los daos y perjuicios que irrogue a la sociedad.
Sin embargo, queda latente la pregunta Quin responde, la sociedad o el administrador?
Si el delgado hubiere actuado a nombre propio sin declarar que actuaba por la sociedad,
evidentemente se obliga personalmente, pues el tercero entendi que estaba contratando con el
delgado y no con la sociedad, aplicando la regla del artculo 372 del Cdigo de Comercio, en
relacin con el artculo 2094 del Cdigo Civil.
Pero si el delgado hubiese antepuesto su firma a la razn social, es decir, hubiese contratado a
nombre de la sociedad, y as lo declar al momento de ejecutar el acto o celebrar el contrato, pero
excedindose de sus facultades, armonizando los artculos 373 del Cdigo de Comercio, 2094 y
2079 del Cdigo Civil, resultar el delegado responsable del acto o contrato, y la sociedad no
deber responder, sino hasta la concurrencia del provecho que le hubiese reportado el acto o
contrato, a fin de evitar el enriquecimiento sin causa.
tratndose de las sociedades colectivas mercantiles; o por un juez rbitro en el caso de las
sociedades colectivas civiles.
Disolucin de las Sociedades Colectivas
Conforme lo seala el artculo 407 del Cdigo de Comercio, la sociedad colectiva se disuelve por
los modos que determina el Cdigo Civil. Las causales de disolucin de sociedad mercantil, de
acuerdo a la naturaleza de stas, distinguiendo entre 3 que son:
1.-Causales que importan la falta de un elemento esencial;
2.-Causales que dependen de la voluntad de los socios:
a) Plazo
b) Condicin
c) Renuncia
d) Consentimiento del resto de los socios
3.- Causales que afectan a la persona de un socio:
a) Muerte de un socio.
b) Incapacidad sobreviniente.
c) Insolvencia de un socio.
Para que la disolucin produzca efectos respecto de terceros, hay que tener presente el artculo
1114 del Cdigo Civil y 360 del Cdigo de Comercio.
La disolucin opera en forma automtica, desde que ocurre el hecho en que se funda la causal.
Ejemplos:
- La expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria prefijado para la
duracin del contrato (2098)
- Conclusin del negocio para que fue contratado (2099)
- Muerte de un socio.
- Renuncia o remocin del Gte. Estatutario fuera de los casos previstos o establecidos por la
ley (2072)
- Destruccin del total de los Bienes Sociales (2100)
Anlisis de Causales
1.-Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutiva ordinaria
De acuerdo al inciso 1 del artculo 2098 del Cdigo Civil la disolucin se produce Ipso Iure.
Excepcin: Los socios pueden impedir la disolucin, acordando la prrroga, 2098 inciso 2 Cdigo
Civil, siempre que ocurran 3 requisitos:
- Unanimidad de los socios.
- Antes del vencimiento, de lo contrario, estaran constituyendo una nueva sociedad al
hacer expirado lo anterior.
- Idnticas formalidades que para la constitucin (350 inc.2 Cdigo de Comercio)
Contra-excepcin: Respecto de las formalidades: Clusula de prrroga automtica
(350 inc. 2 Cdigo de Comercio).
Estipulacin: v.gr. Plazo se renovar automticamente por perodos iguales al de
su duracin (3 aos, por ejemplo) a menos que uno o varios de los socios
manifiesten su voluntad de ponerle trmino con (v.gr. seis meses de anticipacin.
La voluntad as deber expresarla por:
- Escritura Pblica
- Anotada al margen de la inscripcin social
La quiebra es una situacin de derecho, que requiere ser declarada judicialmente y que tiene por
objeto realizar todos los bienes del deudor para pagarles a todos los acreedores en un solo juicio
colectivo (artculo 1) (artculo 52 = la resolucin que declare la quiebra) Las causales de quiebra
estn calificadas por la ley y no denotan en s un estado de insolvencia. Puede una persona verse
arrastrada a una quiebra y ser insolvente, si no tiene liquidez de pagoLa quiebra no
necesariamente causa la disolucin, los bienes que sobran son del deudor desasimiento no
afecta bienes futuros.
El Cdigo Civil habla de disolucin por insolvencia, no por quiebra hay que darle el alcance legal =
artculo 51.
4. Muerte de cualquiera de los socios
(El Cdigo Civil las rige en los artculos 2103-2105)
Regla: La sociedad colectiva es un contrato intuito personae y la relacin de intimidad en que se
encuentran los socios, es el motivo determinante que los induce a contratar = El fallecimiento de
un socio causa la disolucin de la sociedad. Tal es la norma del inc. 1 artculo 2103, en relacin
con el artculo 2065.
a) Esto mira al inters de los socios y pueden estipular lo contrario, acordando la continuacin
del contrato social, de alguna de estas formas:
1.-Slo con los sobrevivientes.
2.-Con los sobrevivientes y todos los herederos del difunto.
3.-Con los sobrevivientes o alguno de los herederos del difunto.
Liquidacin de la SCM
La liquidacin es un procedimiento a cargo de un liquidador designado en la escritura social o al
momento de la disolucin de la sociedad. Si no hay acuerdo o pacto para designar al liquidador,
este debe nombrarse por unanimidad y a falta de ello por el Juzgado de Comercio (Juez de letras
Civil).
El liquidador puede ser uno de los socios o un tercero ajeno a la sociedad, inclusive, los socios
unnimemente pueden proceder a liquidar la sociedad de manera colectiva.
El liquidador es un mandatario de la sociedad, al cual se le encomienda especialmente hacer
inventario de los bienes de la sociedad. Debe concluir las operaciones pendientes y exigir cuenta a
los administradores, debe a su vez, liquidar y pagar las deudas de la sociedad para con terceros o
para con los socios. Asimismo, debe cobrar todos los crditos que corresponden a la sociedad,
percibir su importe y otorgar finiquitos. Tambin debe vender las mercaderas sociales y vender
los bienes muebles e inmuebles de la sociedad, presentar los estados de la liquidacin cuando los
socios se lo exijan y al final de su gestin rendir cuenta de la misma.
Qu es la liquidacin?
El Cdigo de Comercio, no define lo que debe entenderse por liquidacin, sin embargo, teniendo
en consideracin el artculo 413 Cdigo de Comercio, que determina los deberes de los
liquidadores, podemos sealar que: consiste en un conjunto de operaciones encaminadas a
concluir los negocios sociales y determinar los saldos de las cuentas de la sociedad y estas
operaciones de liquidacin se resumen en los siguiente: (ver artculo 413)
1.- Determinar el Activo (N 1, 5, 3)
2.- Determinar el Pasivo (N 1)
3.- Realizar el Activo (N 6, 4)
Los socios de una Sociedad Colectiva Civil responden de las deudas sociales en forma ilimitada y a
prorrata de sus aportes, y en consecuencia los acreedores podrn demandar subsidiariamente a
los socios pero solo respecto a la parte o cuota que tengan en la deuda social, es decir
obligaciones simplemente conjuntas o mejor dicho se produce una dispersin de obligaciones
entre los socios. (2095, 1511 Cdigo Civil)
En las Sociedades Colectivas Mercantiles, los socios responden ilimitada y solidariamente, (370,
386 Cdigo de Comercio y 1511 inc. 2 del Cdigo Civil).
3.- Disolucin
Una vez disuelta la Sociedad Colectiva Civil, se forma un cuasicontrato de comunidad.
Y disuelta la Sociedad Colectiva Mercantil, subsiste su personalidad jurdica. Para el solo efecto de
su liquidacin.
4.-Liquidacin
En las Sociedades Colectivas Civiles, es materia de arbitraje forzoso (227 N 1 del cot.)
Y la liquidacin de las Sociedades Colectivas Mercantiles, la efectan mandatarios especiales,
denominados liquidadores.