Derecho Romano

www.planetaius.com.
ar
Unidad I
1.-Concepto de Derecho Romano.
Se entiende por derecho romano, el conjunto de normas y principios jurdicos que rigieron las
relaciones del pueblo romano en las distintas pocas de su historia, es decir dentro de los lmites
marcados por a undaci!n de Roma, en el a"o #$% a.C., y la muerte del emperador &ustiniano en el a"o
$'$ d.C. (n este concepto amplio se comprenden tambin las llamadas leyes romano)b*rbaras que se
sancionaron a instancia de los caudillos o reyes germanos cuando se asentaron en suelo romano.
+or otra parte en sentido estricto derecho romano,. Designa al ordenamiento normati,o contenido en la
compilaci!n de las leyes y jurisprudencia romanas, reali-adas en el siglo ./ de nuestra era por el
(mperador de 0riente, &ustiniano.
1.-2tilidad actual del estudio del derecho romano.
+or e3cepci!n de las regiones de derecho musulm*n e hind4, el mundo est* repartido en dos grandes
sistemas jurdicos5 el anglosajn y el romanista. 6uestro pas pertenece al segundo, ya que recibi! al
derecho romano por di,ersos conductos. +or un lado por parte del derecho espa"ol, con la inluencia
del 7uero &u-go, las +artidas, etc. +or el derecho 6apole!nico, si tenemos en cuenta el inlujo del
C!digo Ci,il 7rancs, del a"o 189:. y tambin directamente si pensamos en la uente de inspiraci!n
que signiic! el Corpus Iuris Civilis, para la redacci!n del C!digo Ci,il ;rgentino. (n eecto nuestro
c!digo ci,il ue redactado en 18'<, por Dalmacio .le- Sarsield, jurista de neta ormaci!n romanista.
(l derecho romano no solo es un instrumento incomparable de educaci!n hist!rica, sino que adem*s
posee un ,alor pedag!gico y ormati,o e,idente.
%.-Derecho p4blico y derecho pri,ado.
=os romanos distinguieron, seg4n el objeto de sus normas el ius publicum, del ius privatum.
=a deinici!n marca la oposici!n entre el (stado y los particulares, al establecerse5
Ius pubicum: es el que se reiere al estado de la cosa romana> y se encuentra constituido por el
conjunto de normas que regulan la constituci!n y acti,idad del estado, y las relaciones que ese
mismo (stado tiene con los particulares.
Ius privatum: es el que concierne a la utilidad de cada indi,iduo, adem*s rige e3clusi,amente
en las relaciones de los indi,iduos entre s.
=a di,isi!n tripartita de derecho natural, derecho de gentes y derecho ci,il, pro,iene de 2lpiano> este
dice que el derecho pri,ado consta de tres partes, ya que se ha ormado de los preceptos naturales, de
los de gentes o de los ci,iles, es as que5
Derecho civil, era el e3clusi,o del pueblo romano, aplicable solamente a sus ciudadanos.
Derechos de gentes, era el integrado por las normas que aplicaban todos los pueblos y que
tenan por undamento no caractersticas peculiares de cada uno de ellos, sino la ra-!n natural.
Derecho natural, seg4n 2lpiano, es aqul que la naturale-a ense"a a todos los animales> pero
+aulo sostiene que el derecho natural es aqul que es siempre bueno y equitati,o.
+or otra parte tenemos otra di,isi!n del derecho, que consiste en5
Derecho civil, que es el que dimana de leyes, plebiscitos, decretos de los prncipes y autoridad
de los jurisconsultos.
Derecho honorario, es el conjunto de principios jurdicos que deri,an de la autoridad
jurisdiccional de los magistrados, o de las personas que gozan de honores.
0tra clasiicaci!n es, la que di,ide al derecho en5
;dri*n ;lejandro Soto ?uono 1
www.planetaius.com.ar
Ius sciptum, que es el que constituye los plebiscitos, los senadoconsultos, las constituciones de
los emperadores, los edictos de los magistrados, y las respuestas de los jurisconsultos.
Ius non scriptum, es aqul que el uso con,alid!, pues las costumbres constantes, aprobadas por
el consentimiento de los que las siguen, semejan a la ley.
Se cree que esta di,isi!n del derecho tiene origen griego, carece de inters pr*ctico, pues la dierencia,
no radicaba en que las normas estu,ieran o no redactadas por escrito, sino el hecho de que hubieran
sido elaboradas por !rganos del poder estatal con acultad de hacer derecho.
@ambin estaba la di,isi!n entre5
Derecho comn, es en donde las normas jurdicas ,igentes, se presentan con el car*cter de
principios o reglas generales.
Derecho singular, hablamos de este tipo de derechos, cuando como imperati,os de justicia,
ra-ones morales, de utilidad o de bien p4blico, e3igen la des,iaci!n o derogaci!n de los
principios generales del derecho com4n.
=a prohibici!n de las donaciones entre c!nyuges, es una norma tpica de derecho singular, que deroga
el principio general de que tal negocio jurdico est* permitido entre cualquier clase de indi,iduos.
Beneicia, las uentes romanas empleaban el trmino beneicia para designar ciertas ,entajas
que el ordenamiento jurdico otorgaba a persona o personas determinadas, sin que por ello los
beneicios signiicaran el ius singulare. (ntre ellos encontramos el beneicium competentiae,
que impide que ciertos deudores puedan ser ejecutados.
!rivilegium" en el primiti,o derecho romano se presentaba como una disposici!n perjudicial
para una persona, impuesta por circunstancias muy especiales, pero en la poca imperial
import! una e3cepci!n al derecho normal, que deba interpretarse de manera a,orable a aqul a
quien se lo otorgaba.
:.-/nluencias principales que operan sobre el derecho romano.
#eligin, en roma m*s que en ning4n otro pueblo, se presenta ntida la inluencia a causa de que
corresponda al colegio de los pontices la misi!n rele,ante de custodiar e interpretar las
normas sagradas que unan al hombre con la di,inidad.
$a iloso%a griega, el contacto de la ilosoa de los griegos con la legislaci!n romana, ue un
hecho cultural trascendental, ya que enriqueci! cientica y conceptualmente a dicha legislaci!n.
7ue el estoicismo el sistema ilos!ico que m*s acabadamente inluy! en el pensamiento de los
jurisconsultos romanos, as como tambin Cicer!n, el clebre orado de ines de la rep4blica, el
intermediario tpico del pensamiento ilos!ico griego.
&l cristianismo, ste entra en el sistema romano por ,ariadsimos medios a partir de la sanci!n
del (dicto de Ail*n, por el emperador Constantino en el a"o %1%> declarado as culto oicial del
/mperio romano, se abre una nue,a poca que se denomin! teleolgica.
$os derechos de la antig'edad, ya que se ha admitido que los romanos incorporaron principios
de derecho etrusco, especialmente en el campo del derecho p4blico, y de derecho griego, en la
=ey de las B// @ablas.
$.-(,oluci!n hist!rica del derecho romano. +rimeros criterios de clasiicaci!n y modernos criterios de
clasiicaci!n.
(. Cibb!n considera que e3istieron tres perodos5
+rimer perodo5 desde las B// @ablas, del :$1 a. C., hasta Cicer!n, en el :%.
Segundo perodo5 desde Cicer!n, en el :%, hasta ;lejandro Se,ero en el 1:#.
@ercer perodo5 es el que ,a desde ;lejandro Se,ero, en el 1:#, hasta &ustiniano, en al $'$.
Custa,o Dugo, dice que e3istieron cuatro etapas en la periodiicaci!n del derecho romano, y es5
/nancia del derecho, que ,a desde la undaci!n de roma hasta la ley de las B// @ablas.
&u,entud del derecho, que ,a desde la ley Decen,iral hasta Cicer!n.
(dad ,iril del derecho, la cual comprende el perodo entre Cicer!n y ;lejandro Se,ero.
.eje- del derecho, que ,a desde ;lejandro Se,ero hasta &ustiniano.
;rguello sostiene que hubieron cuatro perodos bien dierenciados, y que ueron5
!eriodo de derecho (uiritario, este se inicia con la undaci!n de Roma y termina
apro3imadamente a mediados del siglo /. a. C. Corresponde a una etapa rustica, de economa
incipiente, donde la costumbre en la uente undamental y no se distingue mucho entre las
normas del EasF, y las del EiusF. (l derecho es un conjunto de principios aislados rudos y
ormalistas. @iene un uerte car*cter personalista y nacionalista, pues protege s!lo a los
ciudadanos romanos, dejando uera a los e3tranjeros o peregrinos.
!eriodo de derecho honorario o de gentes, ste se inicia con la sanci!n de la =e3 =icinia de
Consulatu, que admite a plebeyos al consulado, y crea la pretura urbana. (l derecho quiritario,
proundamente nacional ,a dejando paso a las modiicaciones que impone el engrandecimiento
del estado. (l pretor peregrino apela a las normas del derecho de gentes para dilucidar los
conlictos judiciales en que inter,ena un peregrino.
!eriodo de derecho jurisprudencial, es el que se inicia entre los a"os 199 a $9 a. C. con la labor
de uno de los mas ilustres juristas de la poca, que adem*s ue el primero que constituyo el Ius
Civile, ordenando el derecho ,igente en 18 libros que contenan una e3posici!n sistem*tica del
derecho.
!er%odo de derecho de la codiicacin, este es el ciclo del derecho de la codiicaci!n que
desemboca en la obra compiladora del emperador &ustiniano que lle,a a eli- trmino la
codiicaci!n tanto del Ius como de las $eges. &urisprudencia y constituciones imperiales se
plasman a tra,s del C!digo, Digesto, /nstitutas y 6o,elas, dando as cima al monumento
jurdico m*s esplndido de todos los tiempos, el Corpus Iuris Civilis.
'.-(,oluci!n poltica y social de Roma.
+ara reali-ar este estudio ser*n consideradas los tres tradicionales regmenes polticos que se
sucedieron en Roma, desde la undaci!n de la ciudad, hasta la muerte del emperador &ustiniano. =a
monarqua, se e3tiendes desde la undaci!n de Roma, hasta la e3pulsi!n de @arquino el Soberbio, quien
uera el 4ltimo rey romano. =a rep4blica llega hasta el ad,enimiento de ;ugusto, primer emperador de
Roma. Con el emperador ;ugusto se abre el tercer perodo poltico que consideramos a tra,s de dos
pocas distintas> la primera es el principado, que ,a hasta Dioclesiano y Constantino> y la segunda es la
autocracia o dominado, que se impone en la poca dioclesiano-constantiniana al establecerse un estilo
de monarqua absoluta de corte heleno-oriental.
Con respecto a la prehistoria de /talia y a la undaci!n de Roma, se puede decir que los latinos
ocuparon un reducido territorio, el =acio, que se encontraba situado en el centro de la pennsula, al este
y al sur del ro @iber. (stos impusieron su idioma, el lat%n, que pertenece al tronco lingGstico
indogerm*nico, y que gracias la apogeo poltico que lleg! a adquirir Roma, se con,irti! en idioma
uni,ersal. ;l norte del territorio del =acio, se radicaron los etruscos, grupo tnico de origen asi*tico, de
indominable espritu guerrero. =os etruscos, en la poca de mayor esplendor de su podero, ejercieron
gran inluencia sobre toda /talia, en el aspecto poltico-cultural. 0tro importante aporte migratorio lo
constituyeron los griegos que alrededor del siglo /B a. C. se asentaron el la /talia meridional.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %
(ntre los etruscos al norte y los griegos al sur quedaron los latinos, quienes se encontraban amena-ados
por ansias de conquista de los etruscos. =os habitantes del =atium habran celebrado una alian-a con
los sabinos, que eran un peque"o grupo que ocupaba tierras ,ecinas. ; esta usi!n de latinos y sabinos,
reali-adas con ines puramente deensi,os, obedecera la creaci!n de la Ciudad (terna.
8.-/nstituciones polticas de la monarqua.
=a organi-aci!n poltica romana durante su primer ciclo hist!rico, reposaba en un gobierno de cu"o
mon*rquico, asentado sobre tres actores polticos, que eran la magistratura, el senado y el pueblo.
(l rey era el magistrado e3clusi,o y ,italicio del perodo> el senado constitua el !rgano asesor y
consulti,o del soberano> y el pueblo era quien se reuna en las asambleas o comicios para decidir sobre
cuestiones atinentes a sus intereses.
<.-Hrganos polticos primiti,os.
Se considera que la gens, habra sido la organi-aci!n poltico-social de m*s importancia que precedi! a
la civitas, por lo cual Roma puede considerarse una conederaci!n de gentes. =as gentes constituyeron,
un agrupamiento humano, caracteri-ado por una unidad poltica con alto grado de independencia, dado
que contaba con sus !rganos de gobierno, su jee o pater, sus propias normas de derecho. ;dem*s la
gens tu,o un rgimen econ!mico propio y las di,inidades protectoras del grupo, con su sacra gentilitia,
las cuales tenan como sumo sacerdote al pater. (stas caractersticas de la gens, le da la isonoma de
ser un peque"o estado, el cual ,a a ir desapareciendo gradualmente a medida que la civitas airma su
presencia como ente regulador de las relaciones entre los particulares, que encuentran en el (stado
organi-ado.
@ambin la tradici!n romana tiene por cierta la di,isi!n de tres tribus de origen en )* curias cada una.
Roma habra atribuido a las curias dos unciones undamentales5 una militar, al pro,eer a las legiones
de 199 hombres cada una> y otra poltica, al constituir la unidad de ,otaci!n en os primeros comicios
romanos, que se denominaron comicios curiados.
19.-Hrganos polticos de la ci,itas.
(l rey era el supremo magistrado de la poca mon*rquica a pesar de que en los primeros tiempos
estu,o restringido en sus unciones por la gens y la amilia. =a magistratura real era ,italicia,
monocr*tica y tambin sagrada, ya que el delito cometido en contra del rey era sancionado con la pena
de muerte. Dentro de los amplios poderes del soberano no se contaban los de car*cter poltico, que lo
acultaban a organi-ar el estado, con,ocar y presidir los comicios, y designar los miembros del senado.
Si ste se ausentaba de Roma delegaba sus unciones a un preecto de la ciudad.
Sus atribuciones militares le otorgaban el comando de las legiones y la direcci!n de la deensa del
estado y las de orden internacional lo hacan representante de Roma en las relaciones con los otros
pueblos, a la ,e- que estaba autori-ado para declarar la guerra y irmar tratados de pa-.
@ambin se le atribuye, el poder de distribuir la tierra p4blica entre los ciudadanos, y el de omitir la
norma jurdica o interpretarla. (n lo que ata"e a la sucesi!n real, se admitieron dos hip!tesis5
Iue el rey era designado por los comicios.
Iue la magistratura era de car*cter hereditario.
(l senado ue la asamblea de los patres, en que coparticipaban del poder real como consejo de los
reyes.
+or otra parte los comicios, ueran las asambleas que nacieron en Roma misma, y donde la unidad de
,oto en el primer comicio ue la curia. =a ,erdadera y especica unci!n del comicio por curia ue la
de in,estir de imperium al rey, otorg*ndole los amplios poderes correspondientes a su rango, mediante
la le+ curiata de imperio. @ambin los comitia curiata ueron un !rgano c,ico de contralor y decisi!n
de los actos, que si bien pertenecan a la esera pri,ada, tenan importancia social. ;s decidan sobre la
;dri*n ;lejandro Soto ?uono :
adrogracin, que era una orma de adopci!n de una persona sui iuris, y sobre un tipo de testamento
antiguo que s!lo tena ,alide- si era aprobado por la asamblea popular.
11.-Colegios sacerdotales.
@res ueron los colegios sacerdotales que se destacaron en la ele,ada misi!n de interpretar la ,oluntad
de los dioses y de au3iliar al rey en el manejo de los sacra pblica.
11.-0rgani-aci!n social.
Se ha dicho que hay una dierencia de ni,el econ!mico, pues mientras los patricios eran ciudadanos
ricos, la plebe era la clase menesterosa. Se ha entendido adem*s que los plebeyos habran sido
aut!ctonos, y los patricios conquistadores, atribuyndoles a aquellos origen latino, en tanto stos
habran sido sabinos.
=os patricios tu,ieron durante mucho tiempo el goce e3clusi,o de los derechos de la ciudad. Co-aron
de los derecho p4blicos como5
Ius suragii,
Ius honorum, que les permita ocupar las magistraturas.
Ius militae, que los posibilita a ser jees de las legiones romanas.
Ius ocupandi agrum publicum, que los autori-aba a tomar posesi!n de tierras conquistadas.
Ius sacerdotii,
Ius connubi, aptitud legal para contraer matrimonio.
Ius commercii.
Derecho a la tr%a nomina.
Auy distinta ue la condici!n jurdica en que se encontraba la clase plebeya, que pr*cticamente no
ormaba parte de la civitas. Careca en absoluto de los derechos p4blicos o polticos, y tampoco go-aba
de los ,inculados de la acti,idad religiosa. =os plebeyos no tu,ieron el derecho de contraer nupcias con
patricios, pero s!lo hasta la sanci!n de la $e+ Canuleia> y el commercium solo les ue reconocido, en la
medida en que la plebe era admitida en las colonias latinas.
Roma conoci! tambin la e3istencia de otra clase, denominada clientela, y que se encontraba entre el
patriarcado y la plebe> por lo general se colocaban al amparo de una casa patricia a la que subordinaban
con la obligaci!n de prestarle ser,icios a cambio de su ayuda econ!mica.
1%.-=a dinasta (trusca.
;l anali-ar las instituciones caractersticas del perodo mon*rquico, se puede distinguir entre el ciclo
latino-sabino, que transcurre desde R!mulo hasta el rey ;nco Aarcio> y el de la monarqua etrusca que
tiene tres representantes5 @arquino el ;ntiguo, Ser,io @ulio, y @arquino el Soberbio. Se justiica esta
di,isi!n en dos etapas por la destacada labor que se les cupo a los reyes etruscos, en especial los dos
primeros, en lo concerniente a las reormas poltico-sociales que introdujeron durante los a"os de
ejercicio del poder real.
7ue @arquino el ;ntiguo, el primero en reali-ar una reorma sustancial que quebraba el cl*sico esquema
poltico y social. ;dmiti! nue,as gentes plebeyas en las antiguas tribus genticas y, como consecuencia
aparecieron los llamados #amnes" -icies" y $uceres secundi. (stos plebeyos en cierta manera se
asimilaban a los patricios, pudieron desde entonces ormar parte del aristocr*tico senado con el nombre
de patres minorum gentium, para as distinguirse de los senadores patricios que eran los patres
maiorum gentium.
).,/,0#eormas de 1ervio -ulio.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $
2na reorma m*s completa y re,olucionaria, ue esta que estableci! una nue,a di,isi!n del pueblo
undada, no ya en el origen de los ciudadanos, sino en su rique-a. @ena como in satisacer las
necesidades p4blicas el pago de los impuestos, el ser,icio de armas, y el ,oto en los comicios.
Determinada por el census la orma de cada persona, la poblaci!n ue di,idida en cinco clases5
=a primera comprenda a los ciudadanos que poseyeran 199.999 ases.
=a segunda a los que poseyeran #$.999.
=a tercera a los que poseyeran $9.999.
=a cuarta a los de 1$.999.
=a quinta a aquellos con ortuna de 11.999 ases.
(stas clases eran di,ididas en centurias, cada una de las cuales abarcaba un n4mero igual de
ciudadanos de 1# a :' a"os, denominadas iuniores, que de ciudadanos de :' a '9 a"os, que eran los
seniores.
Correspondan 89 centurias a la primera clase, 19 a la segunda, 19 a la tercera, 19 a la cuarta, y %9 a la
quinta. ; stas deban agreg*rsele 18 centurias de caballeros, como una clase e3tra que preceda a la
primera. =os ciudadanos de menos de 11.999 ases, ormaron $ centurias, 1 de artesanos, 1 de m4sicos,
y 1 de soldados no armados. ;s la reorma ser,iana distribua el conjunto de la ciudadana en 1<%
centurias.
=os que tenan menos de 1.$99 ases eran los denominados proletarii, y eran quienes estaban e3imidos
de las cargas tributarias. +or lo que hace al ser,icio de armas, la reorma ser,iana distribuy! el ejrcito
en dos contingentes distintos5 el ejrcito acti,o constituido por los iuniores, y lo que poda denominarse
Ela reser,aF, ormada por los seniores a quienes se les coniaba la deensa de la ciudad, cuando los
primeros salan a campa"a. =os proletarii tambin integraban el ejrcito, aunque sin armas.
(sta nue,a organi-aci!n, determina la creaci!n de un nue,o tipo de asamblea popular, los comicios por
centurias. (stos comicios hicieron perder importancia a las curias como unidad comicial, tu,ieron
importancia las clases acudaladas.
Unidad II
1.Aagistraturas republicanas.
2no de los !rganos polticos undamentales de la constituci!n republicana ueron las magistraturas.
Signiicaron una apertura hacia una ordenaci!n institucional m*s democr*tica, que no se conceba en la
poca real, y su importancia se ,io acrecentada por la incidencia que tu,ieron en el desarrollo del
derecho y en la resoluci!n de los problemas sociales que aligan a Roma desde sus primeros tiempos.
=as magistraturas republicanas tienen caractersticas que contrastan con las que presentaba el rey5
$a periodicidad, es uno de sus rasgos , y aparece opuesto al car*cter ,italicio del rey. =os
magistrados duraban un a"o en sus unciones, a e3cepci!n del sensor, que dispona de 18 meses
para cumplir con las tareas censales.
$a anualidad, que acab! con la irresponsabilidad que tenan los magistrados ,italicios como el
rey.
$a colegialidad, ya que las ejercan dos o m*s titulares, con la particularidad de que los
magistrados no actuaban simult*neamente, como ocurre con los !rganos modernos, sino
alternati,amente. De los dos magistrados, mientras uno ejerca la unci!n, el otro estaba en
receso, pero con la acultad de oponer su ,eto, a las decisiones del colega, lo cual ,ena a
signiicar que era mayor la potestad del magistrado que se encontraba en receso.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono '
$a electividad" ue otro caracterstica de las magistraturas de la rep4blica, porque los
magistrados eran elegidos por el pueblo reunido en comicios, sin que ello alterara el principio
tpicamente romano, de que el magistrado crea al magistrado, ya que hasta que no se asentaron
los comicios republicanos, como !rganos representati,os de la ,oluntad popular el magistrado
saliente nombraba al sucesor.
(n lo que ata"e a la clasiicaci!n de las magistraturas republicanas, podemos distinguir las patricias o
del pueblo romano, de las plebeyas. =as magistraturas patricias tenan acceso 4nicamente para los
ciudadanos patricios> por otra parte las plebeyas ueron creadas e3clusi,amente para ciudadanos de esta
clase. =as magistraturas patricias, por su parte se di,idan en ordinarias, que eran las que integraban la
estructura normal del estado, como el consulado, la pretura , la edilidad curul> y las e+traordinarias,
que eran aquellas que se creaban en casos e3cepcionales.
=as magistraturas podan clasiicarse tambin desde otros puntos de ,ista5
Si se atenda a la mayor autoridad que contenan a su titular, se las distinguan en cum imperio,
de las sine imperio.
Si daban a los magistrados el derecho de usar ciertas insignias, como la silla curul, se
denominaban curules, mientras que si no go-aban de este derecho eran denominadas no
curules.
Se distinguan en maiores y minores, seg4n al e3tensi!n del derecho de sus titulares a consultar
los auspicios.
+odan ser permanentes, si eran magistraturas que estaban en ininterrumpido ejercicio, como el
consulado, o la pretura> o podan ser no permanentes, como la censura.
),/,0&l consulado.
7ue la m*s alta magistratura del perodo republicano, al atribursele a los c!nsules la totalidad del
imperium, que en la poca griega corresponda al rey. Concentraba el consulado potestades de car*cter
ilimitado> entre ellos les concerna todo el imperium de pa- y de guerra, sin limitaci!n de objeto ni de
territorio. ;dem*s la acultad poltica de con,ocar y presidir los comicios y el senado, sometindoles
aquellos asuntos sobre las cuales dichos organismos deban decidir. @enan tambin competencia
jurisdiccional en causas ci,iles y criminales.
=as amplias acultades polticas de los c!nsules se ueron restringiendo a medida que se iban creando
nue,as magistraturas que, en cierta orma, ,inieron a descentrali-ar el poder. =a aparici!n de la pretura
en el a"o %'# a. C. quita al consulado los poderes jurisdiccionales> una $e+ 2vinia, traslada de los
c!nsules a los censores la acultad de elegir a los senadores> por in la creaci!n del tribunado con la
acultad de ,eto a las decisiones de los magistrados patricios, constituy! otra restricci!n a los amplios
poderes poltico-administrati,os de los c!nsules.
),.,0$a pretura.
(sta magistratura aparece en el a"o .34 a, C, cuando la $e+ $icinia de Consulatu, admite el derecho de
la plebe de acceder al consulado, crea la pretura para otorgarle los poderes jurisdiccionales que
correspondan a los c!nsules. =a unci!n jurisdiccional compete al pretor declarar los principios
jurdicos, para que luego el jue- pronuncie sentencia dentro el marco ijado por el magistrado.
=a acti,idad procesal del pretor es lo que ha dado a la magistratura su relie,e caracterstico. (l cargo
del pretor ue el 4nico durante mucho tiempo, rompiendo con el principio de la colegialidad. (n eecto
al crearse la pretura se design! un pretor urbano para entender en los litigios entre ciudadanos. Recin
;dri*n ;lejandro Soto ?uono #
en el a"o /45 a, C, la magistratura se hace colegiada, al crearse la pretura peregrina con competencia
en los litigios entre romanos y peregrinos, o de stos entre s.
),5,0$a censura.
(sta magistratura patricia, no permanente, es de la poca en que Ser,io @ulio cre! el censo, pero
alcan-a el rango magistratural s!lo en tiempo de la rep4blica, al heredar el censor las unciones
relati,as a las operaciones censales atribuidas en un principio al consulado. =os censores eran elegidos
por los comicios, a propuestas de los c!nsules, cada $ a"os, durando en sus unciones 18 meses.
(l ele,ado rango que alcan-! la censura se debe undamentalmente a la circunstancia de que se le
coniri! por una $e+ 2vinia, la potestad de coneccionar la lista de los senadores, y muy especialmente,
por el ejercicio e la cura morum. (sta daba a los censores el poder de decidir sobre el honor de los
ciudadanos.
),6,0$a cuestura.
;pareci! en Roma con el consulado y constituy! una magistratura de rango menor, ya que los
cuestores ueron meros au3iliares de los c!nsules, que stos elegan libremente. (n un principio ueron
:, 1 por cada c!nsul, pero este n4mero se ue ele,ando para llegar a :9 en la poca de Csar.
),3,0$a edilidad curul.
(sta ue otra de las magistraturas patricias, que naci!n juntamente con la pretura en el a"o %'# a. C. y a
la que se le otorg! el uso de la silla curul para dierenciarla del edilato plebeyo, que haba tenido
e3istencia anterior. @u,o la particularidad de que los plebeyos pudieron acceder a ella, pero los
patricios no podan ocupar el edilato plebeyo.
=os uncionarios de los ediles curules, que se cumplan bajo el contralor de los c!nsules, se resumen en
la cura urbis, que se reera al cuidado de la ciudad, al ornato y habitabilidad de los ediicios, a la
circulaci!n p4blica, a la ,igilancia nocturna, a los ser,icios de incendio, etc> la cura anonae que
abarcaba lo concerniente a la polica de los mercados> y la cura ludorum que se maniestaba en la
promoci!n y control de los espect*culos p4blicos.
),4,0&l tribunado de la plebe.
(l nacimiento de la tpica magistratura plebeya, est* ntimamente ,inculado a la secular lucha de
patricios y plebeyos. =a tradici!n romana cuenta que en el a"o :<: a. C. en momentos en que el poder
de los patricios se haba ortalecido con la conjura que termin! con los reyes etruscos, los plebeyos
decidieron separarse de la sociedad patricia y retirarse al monte 1acro, situado en la conluencia de los
ros @ber y ;nio. +robablemente la causa undamental de aquella decisi!n del plebeyado habra sido la
injusta situaci!n en que se encontraban los deudores sometidos al cruel derecho obligacional romano
que los colocaba en una cuasi esclavitud respecto de los acreedores patricios. Como ambas clases se
necesitaban recprocamente, deciden pactar una alian-a. ;ceptada la condici!n por la aristocracia
romana, se cre! el tribunado de la plebe, que iba a constituirse en una e las instituciones polticas de
mayor importancia dentro del rgimen republicano.
(l tribunado , integrado por 1 miembros, s!lo ue accesible a los ciudadanos plebeyos. (n una sociedad
en la que haba ciudadanos que no inter,enan en la creaci!n , ni en la aplicaci!n del derecho, los
plebeyos idearon la orma de debilitar el ejercicio del poder estatal coniriendo a los tribunos una
unci!n negati,a, la intercessio. (ste derecho, por el que el magistrado poda ,etar las decisiones de sus
colegas, era otorgado a los tribunos para ener,ar las resoluciones de los magistrados patricios
;dem*s del ius intercessionis, los tribunos go-aron del ius agendi cum plebe, que los acultaba para
con,ocar a reuni!n a las asambleas del pueblo plebeyo, para someterles asuntos a su decisi!n con
,alide- para los miembros de la clase.
=a igualdad poltica entre patricios y plebeyos, que paulatinamente se ue logrando con el transcurrir de
la rep4blica, quit! al tribunado el car*cter re,olucionario que haba tenido hasta entonces> y si bien la
intercessio contra los magistrados supremos del estado no desapareci! como poder inherente al
tribunado, no se hi-o uso de ella desde que los tribunos pasaron a integrar una nue,a clase dominante,
la nobilitas senatorial. ; partir de entonces el tribunado careci! de importancia constitucional.
Con el tribunado naci! una magistratura plebeya de car*cter au3iliar, el edilato de la plebe. =os ediles
eran designados por los concilia plebis a propuestas del tribuno, tu,ieron unciones de car*cter
municipal. (ste edilato pr*cticamente desapareci! cuando se admiti! el acceso de los plebeyos a la
edilidad curul.
),7,08agistraturas e+traordinarias.
(ran aquellas que no pertenecan a la estructura normal de estado, sino que se creaban para casos
e3cepcionales o cuando circunstancias especiales as lo aconsejaban.
Se conocen di,ersas magistraturas e3traordinarias5
(l decen,irato legislati,o, ue creado a instancia de la ciudadana plebeya con el in de dictar un
cuerpo legal que consignara por escrito el derecho de la poca. (sta magistratura estaba
integrada por 19 patricios, que redactaron la ley de las B// @ablas en el a"o :$1 a. C.
=a praeectura urbi, era e3traordinaria pues su titular el pretor urbano o de la ciudad, era el
magistrado que el c!nsul nombraba para que lo reempla-ara en la jeatura de la ciudad y en el
ejercicio de sus unciones jurisdiccionales mientras estu,iera ausente en Roma.
(l interregnum, que apareca en caso de ,acancia del consulado y era ejercido por los senadores
durante $ das hasta que se produca la elecci!n del c!nsul.
=a dictadura, ue la magistratura e3traordinaria por e3celencia y su titular, habra sido el
sucesor directo del rey. ;ctuaba asistido por un jee de caballera, dada la amplitud de sus
poderes militares hacan del magistrado un comandante en jee de las legiones romanas.
1.-(l senado y los comicios.
(l organismo que por su prestigio est* en la c4spide de las instituciones polticas republicas es el
senado. heredero el aristocr*tico senado mon*rquico es, durante la rep4blica, baluarte de las tradiciones
romanas, pues a partir de la $e+ 2vinia, ue integrado por los e3 magistrados patricios. Sin embargo,
esta oligarqua, no ue hermtica a las aspiraciones de la plebe y as admiti! el ingreso de senadores
plebeyos, aunque con rango interior, ya que tenan derecho a ,otar, pero carecan de ,o- en las
deliberaciones. 2n plebiscito 9tino, reconoci! el derecho a ingresar al senado a los e3 tribunos de la
plebe en un pie de igualdad con los e3 magistrados patricios.
(l senado se reuna a con,ocatoria de un magistrado que poseyera el ius agendi cum patribus, como el
c!nsul, el dictador, el pretor o el interre3. Sus reuniones no estaban sujetas al cumplimiento de ritos ni
ceremonias religiosas, y podan uncionar en das neastos. =as decisiones del senado, que se
designaron con el nombre de senadoconsultos, regularon cuestiones de derecho p4blico, pero a partir
del perodo imperial, constituyeron una importante uente de derecho pri,ado romano.
=a amplia competencia que se asign! al senado entre los siglos /. a /// a. C., lo con,irti! en el !rgano
m*s ele,ado del aparato estatal republicano. =e correspondi! pr*cticamente la direcci!n del estado,
;dri*n ;lejandro Soto ?uono <
pues al ejercer el supremo control poltico institucional, poda decidir la oportunidad de la designaci!n
del dictador, re,isar la lista de candidatos a proponer los comicios y ijar la echa de las elecciones.
=a m*s alta unci!n que competa al senado republicano ue la relati,a a la poltica e3terior. =a
declaraci!n de guerra que deba ser propuesta al comicio por los c!nsules, lle,aba antes su sello
aprobatorio, contra el cual no se opona la asamblea popular. (l senado inter,ena tambin en la
administraci!n inanciera del estado> por otra parte ue, un !rgano colegislador, ya que por medio de la
patrum auctoritas, daba ,igor a las decisiones ,otadas por el comicio. (sta unci!n desapareci! con el
tiempo, pero el senado mantu,o su potestad colegislati,a al atribuirse el derecho de interpretar las
leyes, y hasta de dispensar e su cumplimiento a algunos ciudadanos.
(l pueblo, tercer elemento de la constituci!n poltica romana, estaba representado, por % clases de
asambleas populares5 el comicio por curias, el comicio por centurias, y los concilios de la plebe> m*s
adelante aparece otro organismo popular, que es el comicio por tribus.
(l comicio por curias subsiste en la rep4blica por alg4n tiempo, pero sus unciones son cada ,e- mas
restringidas y de car*cter meramente ormal. Su organi-aci!n de tipo cl*nico o gentilicio cede paso a
otra basada en la ortuna de los ciudadanos, y los actos que caen bajo su competencia ,an a tornarse
cada ,e- menos recuentes, o ,an a ser reempla-ados por nue,as ormas. (stas circunstancias
determinan que solo corresponda al comicio curiado de la rep4blica conirmar por la $e+ Curiata de
imperio la elecci!n de los c!nsules o pretores y la del dictador reali-ada por los comicios por centurias,
y aprobar adrogaciones. ; ines de la rep4blica el comicio curiado que est* representado uno por cada
curia ser* un mero recuerdo hist!rico.
(l comicio centuriado adquieres su real importancia en la rep4blica, al asumir la potestad legislati,a
que ue nota caracterstica de las asambleas populares romanas> y eran con,ocadas por un magistrado
cum imperio. (n ejercicio de la potestad legislati,a dictaba la ley y con car*cter e3clusi,o la le+ de
bello indicendo para declarar la guerra y la le+ de potestate censoria para in,estir de poderes al censor.
(n la esera electoral corresponda al comicio la elecci!n de los magistrados mayores5 c!nsul, pretor y
censor. (n poltica e3terior decida sobre a guerra, la pa- y sobre la celebraci!n de acuerdos
internacionales.
Desde la creaci!n del tribunado de la plebe, los miembros de estas clases comen-aron a reunirse en
asambleas, que se denominaban concilios de la plebe. (ran con,ocados y presididos por el tribuno,
quien les someta asuntos e3clusi,amente ,inculados con los intereses del plebeyado y que eran
resueltos mediante la sanci!n de los plebiscitos, en un principio s!lo obligatorios para los componentes
de aquella clase. Con el tiempo, integrada la plebe a la rep4blica y lograda la igualdad jurdico-poltica
con los patricios, los plebiscitos ueron obligatorios para toda la ciudadana y equi,alentes, como
consecuencia a las leyes ,otadas por los comicios> proceso que se da por medio de la le+ :aleria
;oratia< la le+ !ublilia< y la le+ ;ortensia.
(l comicio por tribus, que no se organi-! sobre un principio gentilicio, como el comicio por curias, ni
sobre un estructura militar0censual, como el comicio centuriado, sino sobre bases similares a los
concilia plebis, que se constituyeron en atenci!n a un elemento nue,o, el domicilio de los ciudadanos.
Se llamaron comicios por tribus porque se tomaba en cuenta para su organi-aci!n el agrupamiento de
los ciudadanos en sus respecti,as unidades territoriales. =os comicios tribales eran con,ocados y
presididos por magistrados populi romani> los concilios en cambio, por los tribunos. ;dem*s, de los
comitia tributa participaba toda la ciudadana, sin distinci!n de la clase social, en tanto que los concilia
plebis s!lo eran accesibles a los plebeyos.
1.1.-/ntegraci!n patricio plebeya durante la rep4blica.
(l antagonismo entre los dos !rdenes sociales, adquiri! sus m*s gra,es contornos en el perodo
republicano. Jste se haba iniciado con una conjura patricia contra la monarqua etrusca que haba
pretendido ni,elar la desigual condici!n de las clases. ; tal acontecimiento, se a"adi! con m*s
gra,itaci!n a4n al dispar situaci!n econ!mica de una y otra parte de la ciudadana. =os plebeyos, se
,ieron precisados a abandonar sus tierras para integrar las legiones romanas lan-adas en una desigual
carrera de conquistas. +ara sub,enir a sus necesidades mas primarias tu,ieron que recurrir al prstamo
del patriarcado.
=os plebeyos s!lo hubieran podido resol,er el conlicto ,alindose de los siguientes medios5
=a lucha armada para disputar a los patricios la hegemona territorial hasta que una de las clases
uera soju-gada o destruida por la otra.
=a secesi!n permanente, o sea el retiro deiniti,o de la ciudad y la constituci!n de un nue,o
estado independiente de los patricios.
0 el reconocimiento pacico de la plebe como clase capa- de poseer sus !rganos propios de
protecci!n y de gobierno.
Si adoptamos un orden cronol!gico, tenemos que se"alar que el a"o :<: a. de C. como el hito inicial de
las conquistas plebeyas, al nombramiento de magistrados plebeyos. ;s nacieron el tribunado de la
plebe y la magistratura au3iliar, el edilato plebeyo. (l :'1 a. de C. marca un momento trascendente de
la e,oluci!n cuando el tribuno @erentilio ;rsa propuso la elecci!n de una magistratura e3traordinaria
para redactar un cuerpo legal que regulara los derechos tanto de patricios como de plebeyos. (sta
iniciati,a, no cristali-! hasta los a"os :$1-:$9 a. de C. cuando los decen,iros sancionaron la =ey de las
B// @ablas, de enorme gra,itaci!n para el logro de la igualdad jurdica de las dos clases.
=a =e3 Canuleia del a"o ::$ a. de C. ue importante dentro del proceso que ,enimos siguiendo, pues
ella autori-! el connubium entre patricios y plebeyos, que se encontraba prohibido hasta entonces, por
la costumbre y consagrado en la @abla B/ del c!digo decen,iral. (n el :11 a. de C. los plebeyos son
admitidos en la cuestura. Con la =e3 =icinia de consulatu del a"o %'# a. de C. se les concedi! el
derecho a ocupar el consulado, suprema magistratura republicana. (n el %$' a. de C. tu,o lugar, el
nombramiento del primer dictador plebeyo Aarcio Rutilo. =legaron los plebeyos a la censura en el a"o
%$1 y a la pretura en el %%#.
=a sanci!n de la ley de las B// @ablas no abri! el conocimiento del derecho a la clase patricia, pues el
colegio pontiical continu! con el monopolio de l a tra,s del secreto de las !rmulas y las acciones de
la ley y de los das astos y neastos. +or ello la publicaci!n del ius 7la,ianun por el liberto de Cneus
7la,ius en el a"o %9: a. de C., ya que por su medio se dieron a lu- las !rmulas de las acciones de la
ley y se se"alaron asimismo los das astos y neastos.
(l a"o 18# a. de C. en que se sanciona la =e3 Dortensia, se"ala la culminaci!n de la trayectoria que
siguen los plebiscitos para equipararse a la ley comicial. (ste proceso que se inici!, con la =e3 .aleria
Doratia y continu! despus de un siglo con la le3 +ublilia, lleg! a su trmino con la =e3 Dortensia.
+ero la absoluta integraci!n patricio-plebeya se produjo en el a"o 1$: a. de C. cuando @iberio
Coruncanio, primer jurisconsulto, ue a la ,e- el primer plebeyo que accedi! al pontiicado m*3imo.
; partir de entonces apareci! la clase senatorial, nue,a aristocracia basada en el poder econ!mico y
undamentalmente en la inluencia poltica. Se perteneca a ella por haber ormado parte del senado o
por haber tenido en la amilia un miembro de dicho cuerpo.
%.1.-(l imperio.
(l /mperio aparece con la uniicaci!n, un tanto arbitraria de dos ciclos hist!ricos perectamente
dierenciados5 el principado, que mantiene sin mutaciones notables sus lneas cl*sicas desde ;ugusto
hasta los Se,eros, y la poca del dominado o del imperio absoluto, que comien-a a delinearse a partir
de los emperadores de la dinasta de los Se,eros, y culmina con la organi-aci!n poltica que al gobierno
le imprimen Dioclesiano y Constantino. =a primera etapa se caracteri-a por el prop!sito, de restaurar el
rgimen republicano y la antigua libertad. =a segunda por la idea ranca y decidida de centrali-ar el
poder en manos del emperador.
Complejas y ,ariadas causas pro,ocaron el tr*nsito de la Rep4blica el /mperio. =a estructura
republicana se ue minando por el problema del reparto de tierras, y por la idea de dar car*cter poltico
a la clase sanatorial y ecuestre> a lo cual se le sum! el relajamiento de las costumbres, el desprecio de la
religi!n y las instituciones de las antepasados, la tirana del poder. (stos actores de caos contribuyeron
a destruir la uer-a del estado y la moral del pueblo
(nrentados despus del asesinato del Csar, Aarco ;ntonio y 0cta,io decidieron resol,er por las
armas su predominio. =os caudillos se encontraron el la batalla de ;ctium y la lucha librada, a,oreci!
a 0cta,io, quien al recibir los poderes m*s amplios, que los que haba obtenido &ulio Csar, se
con,irti! en el primer emperador romano. 6o obstante dos a"os despus el senado otorga a 0cta,o el
ttulo de imperator y el caliicati,o de ;ugustus, y que signiica sagrado por designaci!n di,ina.
%.1.-/nstituciones polticas del principado.
(l emperador5 ;ugusto obtu,o del senado dos ttulos de imperator y princips senatus, hacindose
otorgar el poder consular y la potestad tribunicia con el derecho de ,eto. A*s adelante, en el a"o 1% a.
de C., al renunciar al consulado, se hi-o conerir el imperium proconsular en todo el estado romano y
lleg! en el a"o 11 a. de C. a hacerse elegir para el pontiicado m*3imo. (limin! sus nombres indi,idual
y gentilicio de Cayo 0cta,io y los reempla-! por los de Csar ;ugusto, a los que antepuso a manera de
nombre de pila, el ttulo de imperator, por lo que se hi-o llamar imperator Caesar ;ugustus.
Desde que el senado atribuy! a ;ugusto la tribunicia potestas, el imperium proconsulare y el soberano
pontiicado, stas potestades constituyeron las bases del poder imperial. =a potestad tribunicia conera
al prncipe la in,iolabilidad, el derecho de ,eto y el de con,ocar y presidir los comicios y el senado.
+or el imperio preconsular, que ejerca tanto en Roma como en /talia y en el conjunto de las pro,incias,
el prncipe era el supremo administrador, el comandante de los ejrcitos y el jue- supremo. (l
pontiicado m*3imo haca del emperador el representante de la di,inidad y el custodio de la religi!n
p4blica romana. ; stos poderes undamentales se agregaron el derecho de declarar la guerra y aceptar
la pa-, la presentaci!n de candidatos para las magistraturas> la acultad de acu"ar monedas y de
conceder la ciudadana a s4bitos de otros pases.
%.%.-=as antiguas magistraturas.
=as magistraturas republicanas, consulado, pretura, edilidad, tribunado, cuestura, mantu,ieron lo
esencial de sus poderes. 2na sola, la censura, desapareci! del orden magistratural. Claro est* que
gradualmente ueron perdiendo algunas de sus prerrogati,as caractersticas, que pasaron al emperador.
=a pretura ue la magistratura que conser,! por m*s tiempo su isionoma al continuar los pretores en
el ejercicio de la jurisdicci!n ci,il.
(n lo que ata"e a la labor edictal, los pretores publicaron edictos hasta la poca del emperador ;driano,
quin los hi-o recopilar por el jurisconsulto Sal,io &uliano, en el clebre (dicto +erpetuo.
%.:.-(l senado.
(l senado imperial, continuo siendo el !rgano esencial del gobierno, sin que sus atribuciones surieran
mengua, sal,o en lo atinente a la poltica e3terior que pas! al prncipe. (l cuerpo ampli! en algunas
materias su esera de competencia como en lo reerente a la acti,idad judicial, a la acultad de designar
los altos mandos del ejrcito y, muy especialmente a la potestad legislati,a. De ah que los
senadosconsultos adquirieran gran relie,e y constituyeran una de las uentes m*s ecundas del derecho
pri,ado imperial.
(l c4mulo de poderes del senado imperial lo con,irti! en un asociado el emperador en el gobierno y
administraci!n del estado y esta situaci!n, que no ue emera, como ocurri! con otras instituciones
polticas, lle,! a hacer hablar a Aommsen de una diarqua imperial, al considerar que la direcci!n del
estado estaba di,idida esencialmente entre dos !rganos5 el prncipe y el senado, con sus respecti,as
competencias.
%.$.-=os comicios.
=a soberana del pueblo eran los comicios, en la orma de comicios por centurias y comicios tribiales,
conser,ando sus unciones legislati,as y electorales pero no as las judiciales. (l comicio, que durante
los 4ltimos a"os de la Rep4blica haba ido perdiendo prestigio, encuentra en ;ugusto un restaurador de
su acti,idad. (ecti,amente, durante su tiempo se promulgaron leyes relati,as al ordenamiento de
instituciones de derecho p4blico y pri,ado. (l emperador @iberio heredero poltico de ;ugusto
constituyo esta tendencia.
=a paulatina absorci!n de los poderes de las instituciones polticas republicanas por el emperador, se
opera de manera m*s sensible a partir de la poca en que el principado adquiere cierto car*cter militar y
mon*rquico. =as magistraturas, sal,o la pretura, que continu! con su acci!n edictal hasta ;driano,
perdieron o redujeron muy sensiblemente su competencia. (l comicio dej! de uncionar y sus 4ltimas
leyes habran sido las promulgadas bajo el gobierno de @iberio. (l senado conser,! por m*s tiempo su
inluencia y super! etapas diciles en la ,ida institucional del principado. (mpero no escap! a la
acci!n absorbente de los gobernantes y en poca de Constantino el senado de Roma, as como el de
Constantinopla, quedaron reducidos a meros conceptos municipales.
%.'.-=as unciones imperiales.
=a reducci!n de poderes de las antiguas instituciones polticas republicanas trajo como consecuencia el
crecimiento de una organi-aci!n burocr*tica constituida por numerosos uncionarios imperiales, que
actuaban como delegados del emperador. ;quellos uncionarios no tu,ieron car*cter de magistrados,
pues carecan de autoridad propia y eran nombrados y remo,idos por el prncipe> sus unciones
duraban mientras conser,aban la conian-a del soberano y reciban una remuneraci!n por sus ser,icios.
+ertenecan a las dos clases sociales dominantes en la poca.
2n colegio de uncionarios, el consejo imperial, asista al emperador en el ejercicio de su autoridad
administrati,a y judicial.
Si ste !rgano deliberati,o tu,o importancia, mucha mayor ue la que alcan-! un uncionario ejecuti,o,
el preecto del pretorio, situado en el primer rango. (ra el jee de la guardia imperial y a la unci!n
castrense una la competencia judicial en aquellas causas ci,iles o criminales en que tena que
inter,enir el emperador, quin haca de uncionario del jue- supremo del /mperio.
0tros perectos tu,ieron importante misi!n, como el preecto urbi encargado de la polica de la ciudad>
el preecto ,igilium, jee de una guardia especial dedicada a e,itar robos e incendios> el preecto
anonnae con unciones de ,igilancia sobre el apro,isionamiento de los ,,eres de la poblaci!n, y el
preecto ;egypti, que era un delegado del emperador en el gobierno de (gipto.
(ntre los uncionarios imperiales se cuentan los procuratores que tenan la administraci!n de la
hacienda p4blica y los curatores, que ueron distintas clases seg4n las tareas que deban cumplir.
:.1.-(l estado social durante el principado.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono 1%
=os patricios y los plebeyos se haban integrado de tal suerte que esta dierenciaci!n desapareci! en
tiempo del principado. Sin embargo surgieron distintos ni,eles sociales, como una noble-a de ,iejo
cu"o, constituida por la aristocracia senatorial> y una noble-a de ortuna, integrada por los caballeros,
que sobresali! sobre todo en /talia y en las pro,incias y que tambin desempe"! tareas de importancia
en la administraci!n estatal.
(sas clases altas de ciudadanos con plenitud de derechos y de hombres del mas alto honor, tu,ieron que
enrentarse por el predominio de la una sobre la otra. =a clase ecuestre, ormada por banqueros y
comerciantes adinerados, ,a a despla-ar aquella de las unciones m*s prominentes del gobierno
imperial.
(lemento ponderable son los e3tranjeros que masi,amente concurren a Roma y a la pennsula it*lica
atrados por las perspecti,as que el gran /mperio les orece. =os prncipes, les ,an permitiendo el
acceso a la ciudadana romana, sobre todo a aquellos que en las ciudades del *mbito romano hubieran
pertenecido a las clases pudientes o desempe"ando magistraturas o unciones p4blicas de importancia.
A*s adelante por medio de la concesi!n directa de la ciudadana por el prncipe> se colocan en igual
condici!n jurdica que los ciudadanos optimo iure. +or in el proceso culmina cuando una clebre
constituci!n del emperador ;ntonio Caracalla otorga la ciudadana a todos los habitantes del imperio,
con e3cepci!n de los llamados peregrinos dediticios.
@ambin e3isti! una clase inerior, la plebe, que no es la misma entidad social de los primeros tiempos
de Roma, sino un proletariado alejado de las posibilidades de ormar la elite burocr*tica por no
pertenecer a una noble-a de origen, ni a los grupos adinerados de la sociedad.
$.1.-(l imperio absoluto burocr*tico.
Se habl! al principio de dos ciclos claramente dierenciados por sus lineamientos polticos5 el
principado, y el /mperio absoluto o autocr*tico o dominado. @ambin se ha hablado, del perodo del
bajo imperio o de los emperadores cristianos, correspondiendo a sta 4ltima denominaci!n a los a"os
posteriores a la decisi!n de Constantino de proclamar el cristianismo como religi!n oicial del estado
romano.
Di,ersas causas ueron destruyendo el rgimen poltico, y prepararon el ad,enimiento de un nue,o
sistema absolutista en el que el emperador era el dominus, o sea due"o o se"or. (n lo e3terior, bandas
e3tranjeras asolaban el territorio, de,astaban los campos y destruan ciudades ante la impotencia de los
debilitadas uer-as romanas. (n lo interno se atra,esaba por una espantosa crisis econ!mica, social y
espiritual y se ad,erta un enriamiento del sentido de la ciudadana. +or ello el siglo ni es una de las
pocas m*s sombras de la historia de Roma, a lo que puso in un emperador de e3cepcionales
cualidades de organi-ador, Dioclesiano.
6umerosos gobernantes se sucedieron hasta el ad,enimiento de Dioclesiano en el a"o 18:. ,i,ieron las
m*s ad,ersas ,icisitudes, agra,ado por la amena-a constante de los pueblos b*rbaros, y el surgimiento
autoritario, que perdi! el respeto que la jerarqua debe inspirar y se arrog! el derecho de nombrar y
remo,er a los jees del /mperio, ,alindose de cualquier procedimiento, hasta el asesinato. De esta
etapa que estu,o a punto de acabar con el imperio son, el emperador aricano Sptimo Se,ero, su hijo
Caracalla, Deliog*balo, y termin! siendo asesinado ;lejandro Se,ero, que reempla-! al anterior y que
pretendi! restaurar la antigua disciplina y rectiicar la poltica absolutista de sus antecesores,
Aa3imino, Calieno y ;ureliano, con quien puede decirse que concluyo el perodo de la anarqua y las
in,asiones.
$.1.-=as reormas de Dioclesiano y Constantino.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono 1:
=a principal reorma de Dioclesiano persuadi! de que la gran e3tensi!n del imperio diicultaba su
gobierno, por lo que consisti! en asociar a un colega con quien compartir unciones gubernamentales.
; tal in design! en el a"o 18' a Aa3imiano a quin le adjudic! el gobierno de 0ccidente con Ail*n
como capital, mientras se reser,aba para si el 0riente con capital en 6icomedia. ; partir de ese
momento Roma no es capital del /mperio m*s que nominalmente, a la ,e- que se reconoce que 0riente
y 0ccidente constituyen dos partes dierenciadas, por sus tendencias caractersticas dentro del
espacioso territorio /mperial.
;qul gobierno dual se prolong! hasta el a"o 1<% en que Dioclesiano decidi! ampliar la reorma
nombrando otros dos emperadores5 Constancio Cloro y Calerio, para ejercer sus gobiernos. (l primero
tena a su cargo la Calia, (spa"a y ?ritania> mientras que le segundo /laria y Crecia. =os cuatro
emperadores no estaban colocados en un pie de igualdad, pues el ttulo de ;ugusto era pri,ati,o de
Dioclesiano y Aa3imino, y el de Csar lo ostentaban Constancio, Cloro y Calerio. Se und! as un
nue,o sistema poltico, la tetrarqua, en el que actuaban como emperadores dos ;ugustos, de los cuales
el m*s antiguo era superior al m*s reciente, y con dos ,iceemperadores con la designaci!n de Csares.
Con la implantaci!n del gobierno tetr*rquico, Dioclesiano persigui! asegurar el control de la
administraci!n p4blica y la ,igilancia eecti,a de las pro,incias amena-adas por las migraciones de
pueblos or*neos y muy especialmente, regular el problema de la sucesi!n imperial.
0tra preocupaci!n de Dioclesiano ue separar el poder ci,il del militar, para hacer m*s dicil la
usurpaciones y asegurar un mejor rendimiento administrati,o. 7ue as que los gobernadores de
pro,incia s!lo tu,ieron unciones ci,iles y judiciales, ya que sus poderes castrenses pasaron a militares
de carrera, los duques. /talia ue di,idida en circunscripciones permanentes, llamadas correctura. (n la
cumbre de una burocracia organi-ada, se hallaba el consejo imperial, reorgani-ado por Dioclesiano con
el nombre de Sacro Consistorio.
(n el a"o %9$ abdicaron simult*neamente Dioclesiano y Aa3imino, situaci!n que puso a prueba la
consistencia del sistema tetr*rquico que uncion! tal como haba sido pre,isto por si undador, pues
Constancio Cloro y Calerio ocuparon posici!n de ;ugostos y designaron Csares a Aa3imino Da,a y
Se,ero. (mpero la muerte de Constancio Cloro desencaden! una crisis que tu,o una duraci!n de 18
a"os y que constituy! la ruina del gobierno tetr*rquico y es resquebrajamiento, al menos por alg4n
tiempo, de la unidad imperial. (l emperador Constantino complet! la obra de Dioclesiano. =a
e,oluci!n del rgimen poltico haca una monarqua autocr*tica de tinte oriental continuo y se
pereccion! a4n m*s. (l traslado de la capital del /mperio de Roma a ?i-ancio, que posteriormente se
denomin! Constantinopla, en homenaje al emperador Constantino.
(n materia administrati,a, Constantino continu! iel a los principios rectores del sistema de
Dioclesiano y sigui! aplic*ndolos rigurosamente. +ara una mejor administraci!n Constantino di,idi! el
imperio, siguiendo los principios de Dioclesiano, en cuatro grandes preecturas5 0riente, /liria, /talia y
las Calias, las cuales a su ,e- comprendieron ,arias ,icarias o di!cesis, y stas un determinado n4mero
de pro,incias.
7ue preocupaci!n undamental del emperador Constantino la regulaci!n de la cuesti!n religiosa, que
tanta incidencia haba tenido en el rgimen imperial. Con,ertido al cristianismo despus de la batalla
del puente Ail,io, en el a"o %1%, sancion! el clebre edicto por el que se prohiba las persecuciones a
los cristianos y se proclamaba al cristianismo religi!n oicial del estado.
=as reormas polticas introducidas durante la era dioclesianea-constantiniana acabaron con todo
,estigio republicano y como consecuencia los antiguos !rganos, magistratura, senado y pueblo, no
guardaban no recuerdo de sus caractersticas y poderes> mientras que el edilato y el tribunado haban
desaparecido en la poca de los Se,eros.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono 1$
'.1.-Di,isi!n del imperio e in,asi!n de los b*rbaros.
Dos hechos hist!ricos trascendentes y de gra,itaci!n en el desarrollo del derecho romano acaecieron
durante el perodo del dominatus5 la di,isi!n del imperio y la in,asi!n de los pueblos b*rbaros. (ste
4ltimo tu,o por consecuencia la cada del imperio de 0ccidente en el a"o :#', comen-ando con tal
acontecimiento la (dad Aedia.
=a di,isi!n del imperio y la e3istencia de un titular en 0riente y otro en 0ccidente, no ,ino a se"alar
una separaci!n del poder, sino m*s bien, un ejercicio colegiado. (n eecto cada emperador sancionaba
la ley para su estado, pero era de pr*ctica que el colega la publicara tambin en la otra parte del
imperio, d*ndole ,igencia.
+or lo que concierne a las in,asiones de los pueblos b*rbaros, se acent4an despus de la muerte de
@eodosio. /talia ue una de las 4ltimas ciudades que cay! ante el poder de los b*rbaros, pero el
procedimiento utili-ado no ue igual al que haban seguido otras pro,incias.
(l imperio de occidente, despojado de todas sus pro,incias por los b*rbaros, haba terminado su
e3istencia en el a"o :#'.
'.1.-(l /mperio ?i-antino y &ustiniano.
=a parte oriental del imperio, al cortar sus relaciones con accidente despus del a"o :#', ,io resurgir
nue,amente la tradici!n griega, un estilo cultural que le haba sido arrebatado por la acci!n
romani-adora. (sto determino que el imperio de oriente se lo llamara imperio griego y, m*s
recuentemente imperio bi-antino, por el auge que adquiri! como metr!poli ?i-ancio. (l imperio
bi-antino sobre,i,i! por espacio de die- siglos a la cat*stroe del :#', ya que despus de e3perimentar
toda clase de ,icisitudes s!lo cedi! la acci!n arrolladora de los turcos otomanos, cuando stos ocuparon
Constantinopla en el a"o 1:$%.
De su ecunda historia s!lo nos cabe recordar el gobierno de &ustiniano a quin, puede considerarse el
4ltimo emperador romano, porque con su obra legislati,a se cierra el ciclo e,oluti,o del derecho nacido
en Roma.
=legado al trono de ?i-ancio, &ustiniano hi-o lorecer como ning4n otro gobernante el imperio
bi-antino. =e preocup! la soluci!n de los m*s ,ariados problemas, se dedic! a la tarea de imponer a sus
s4bditos una unidad de creencias religiosas basada en la adopci!n del cristianismo ortodo3o, que era la
religi!n oicial del (stado.
Su obra m*s lograda ue la sanci!n del Corpus /uris Ci,ilis, que era la compilaci!n de los m*s puros
principios de l derecho romano y monumental legado del mundo cl*sico que, al igual que Roma, tiene
,ocaci!n de eternidad.
Unidad III
1.1.-Conceptos generales
+ara seguir ese proceso tu,imos en consideraci!n la tradicional distinci!n entre los perodos
mon*rquico, republicano e imperial, es decir, la distinta organi-aci!n del poder poltico. (l estudio del
derecho romano siguiendo su e,oluci!n se di,ide en cuatro ciclos o ases5
(l perodo de derecho quiritario.
(l perodo del derecho honorario o de gentes.
(l perodo de derecho jurisprudencial .
(l perodo de derecho de la codiicaci!n.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono 1'
1.1.-(l perodo de derecho quiritario.
Se desarrolla desde la undaci!n de Roma hasta la creaci!n de la pretura en el %'# a. C.> denominado
quiritario por que es propio y e3clusi,o de los quirites, primeros ciudadanos integrantes de las tres
tribus genticas que ormaron una sola comunidad aristocr*tica. (ste derecho se presenta con un neto
tinte personalista y con un sello eminentemente nacional> adem*s es un derecho de clase porque sus
normas consagran los pri,ilegios del patriarcado romano, con absoluto ol,ido de la clase plebeya.
Dos son las uentes principales que nutren al derecho quiritario, una de ellas es la costumbre, que
admiti! que el derecho era la resultante de la obser,ancia continuada por largo tiempo de normas que
la comunidad reconoca como obligatorias.
=a otra uente, ue la ley de las B// @ablas, que constituye el testimonio legislati,o m*s importante de
la antigGedad romana. Se ha pretendido atribuir a los reyes romanos la acultad de sancionar la ley y
ello ha permitido hablar de la e3istencia de las leyes regias y de una compilaci!n de ellas denominada
/us Ci,ile +apirianum.
1.%.-=as costumbres.
;ntes de la e3istencia del /us scriptum, los romanos se regan por normas no escritas, creadas por la
costumbre, esto es, la conducta reiterada de los miembros de la comunidad, encau-adas en un
determinado sentido.
(l derecho de la costumbre, era transmitido oralmente de generaci!n en generaci!n, y ha adquirido el
car*cter de tal por haber sido practicado durante largo tiempo, constituyendo as la primera uente
ormal del derecho romano.
(n lo que respecta al undamento del ,alor jurdico de la costumbre, encontramos distintas opiniones
contradictorias en las uentes. ;s que un pasaje de &uliano, admite que las leyes pueden ser derogadas
no solo por el ,oto del legislador, sino tambin por el consentimiento de todos, o sea por la costumbre.
(n cambio, una constituci!n del emperador Constantino, promulgada en poca en que la ,oluntad del
soberano era la uente e3clusi,a del derecho, restringe el ,alor de la costumbre y considera uente
subsidiaria del derecho, que de ninguna manera puede pre,alecer sobre la ra-!n y la ley.
1.:.-=as leyes regias del /us Ci,ile +apirianum.
(n poca desconocida a ines de la rep4blica, las leges regia, habran sido reunidas o recopiladas, por
un pontice, Se3to +apirio, en una obra que en homenaje a un presunto autor, se designa con el nombre
de ius Ci,ile +apirianum. 6o hay testimonios ,erdaderos que permita tener por e3actas las reerencias
de las leyes reales su recopilaci!n.
1.1.-=a =ey de las B// @ablas.
Se pasa en Roma al derecho escrito, cuando hacia la mitad del siglo . a.C., se dicta la =ey de las B//
@ablas, llamada tambin ley o c!digo decen,iral, por haber sido redactada por un colegio de
magistrados e3traordinarios.
(sta ley constituy! la uente m*s importante del derecho ci,il o quiritario, y se dict! a instancias de los
plebeyos.
(l te3to de la =ey de las B// @ablas, al parecer ueron destruidas en el incendio de Roma por los galos.
Sus normas nos son conocidas por las reerencias de historiadores antiguos.
=a =ey demuestra que su innegable ,alor radica en haber comprendido todo el derecho p4blico y
pri,ado. =as % primeras tablas contienen normas del procedimiento judiciario. =a tabla : legisla sobre
el derecho de amilia o sobre los amplios poderes del pateramilias, jee del n4cleo amiliar. =a ley
obligaba al padre a matar a sus hijos deormes o monstruosos. =a tabla $ trata del rgimen sucesorio
romano sobre la base de la sucesi!n deerida por testamento o en su deecto por disposici!n de la ley.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono 1#
=a tabla ' esbo-a la distinci!n entre propiedad y posesi!n. =a tabla # consagra normas sobre las
relaciones de ,ecindad e incluye las di,ersas ser,idumbre legales. ; los delitos alude la tabla 8,
distinguindolos entre p4blicos y pri,ados. (stablece el sistema del tali!n para las lesiones gra,es y un
rgimen tariario cuando se tratara de lesiones le,es. ;l derecho p4blico se reiere la tabla < y en ella se
introducen principios de derecho procesal y penal. Sobre el derecho sacro legisla la tabla 19,
destac*ndose la disposici!n que prohbe las suntuosidades unerarias. =as tablas 11 y 11, que se
dictaron con posterioridad a las 19 primeras, tu,ieron el in de complementar. (ncontramos en ellas la
prohibici!n del matrimonio entre patricios y plebeyos, consagrada en la tabla 11> la regulaci!n de la
acci!n ejecuti,a de toma de prenda y el principio de la derogabilidad de las leyes por la sanci!n de otra
ley posterior en la tabla 11.
%.1.-+eriodo de derecho honorario o de gentes.
; 1$9 a"os del ad,enimiento de la rep4blica, se da en Roma, la creaci!n de la pretura urbana por
disposici!n de la =e3 =icinia de Consulatu, del %'# a. C. (n ,irtud de ella los patricios admiten el
acceso de la plebe al consulado, m*3ima magistratura en el orden institucional republicano , pero a la
,e- dan nacimiento a una magistratura patricia, la pretura, lo cual le dio un ,aliosos aporte para la
jerarqui-aci!n y uni,ersali-aci!n del sistema jurdico del pueblo romano.
%.1.-(dicto de los magistrados.
(l ejercicio del ius edicendi, puede deinirse como el derecho que tenan los magistrados romanos
superiores de e3presar o indicar la norma por la que habra de regirse la relaci!n jurdica lle,ada a su
conocimiento, es el que posibilita la labor edictal, que cumplieron los ediles, los gobernadores de
pro,incia y los pretores. (l ius edicendi se cristali-a as en los edictos, especie de publicaciones que
hacan los magistrados, enumerando los derechos y las reclamaciones, tanto del ius ci,ile como del ius
honorarium. (sta ue la misi!n especica del pretor romano, ejercer la iuris dictio, con lo cual le
permita indagar y resol,er si la demanda y la deensa, de las partes en litigio, justiicaban la apertura
del iudicium.
;l iniciar su labor anual el pretor publicaba en tablas de madera blanca su edicto> por otra parte el
pretor sustituto poda reno,ar totalmente el de su colega saliente y, en ese caso, publicaba un edicto
no,um. Sin embargo se hi-o costumbre, para dar estabilidad a las normas edictales, que se las
e3pusiera en un edicto tipo que se transmita de colega a colega. ;pareci! as el edicto traslatitium, y
cuando el pretor se ,ea precisado de dar normas no contempladas en si bando anual emita el edictum
repentinum.
(l ejercicio de la jurisdicci!n que se plasmaba en el edicto, permiti! tanto al pretor urbano como al
peregrino usar de medios procesales y hasta e3traprocesalespara no solo ayudar al derecho ci,il, sino
para suplirlo y hasta corregirlo. Se da el caso sin precedente de que un magistrado jurisdiccional,
carente de potestad legislati,a, haya creado un nue,o sistema jurdico a la par del derecho legislado.
+ara lograr ese en!meno, el pretor se ,ali! de medidas procesales, entre las que cont! la datio actionis,
que era la concesi!n de acciones a relaciones no amparadas por el derecho ci,il> la denegatio actionis,
que consista en negar acci!n al litigio que basado en el ius ci,ile, resultaba repugnante al sentido
jurdico> la e3ceptio que se cre! para ener,ar la pretensi!n del accionante si el demandado demostraba
que el allo no deba condenarlo, sino absol,erlo.
(l pretor poda, en el ejercicio de su imperium, adoptar medidas e3traprocesales que al ejercicio del
iudicium insertaran en las relaciones de los particulares la nota de equidad. (ntre las estipulaciones
pretorias, tanto para deender reor-are su situaci!n jurdica, como para deender un inters no tutelado
de otra orma5 las integrum restitutiones, que posibilitaban retrotraer una situaci!n de hecho al estado
anterior> las misiones in possessionem, por las que el magistrado pona en posesi!n de una persona el
patrimonio o cosa que de otro en ra-!n de la equidad de su petici!n, y los interdictos, que eran !rdenes
condicionales que el pretor imparta para que el indi,iduo restituyera o e3hibiera alguna cosa o se
abstu,iera de un proceder..
%.%.-(dicto de Sal,io &uliano.
=a prolieraci!n de los edictos pretorios hi-o que en los tiempos del /mperio se sintiera la necesidad de
poner orden en la masa edictal ormada a lo largo de dierentes pocas. (llo determin! que el
emperador ;driano, en el a"o 1%9, encargara, a Sal,io &uliano, la codiicaci!n del edicto de los
pretores, d*ndole inmutable y deiniti,a redacci!n.
(sto ha permitido saber que Sal,io &uliano suprimi! aquello que careca de ,igencia. =a primera parte
tena por inalidad organi-ar y garanti-ar el proceso hasta la regulaci!n del iudicium> la segunda parte,
o central, titulada iudictis, contena las acciones ruteladoras de los derechos pri,ados subjeti,os> la
tercera abarcaba las normas reerentes a la herencia pretoria o bonorum possessio> la cuarta comprenda
los principios jurdicos relacionados con la res iudicata y ejecuci!n de la sentencia> la quinta, contena
un apndice en tres secciones5 de interdictis, de e3ceptionibus y de stipulationisbus praetorus.
:.1.-=ey comicial.
Seg4n las institutas de Cayo, es Elo que el pueblo manda y estableceF, Ele3 est quod populus iubet
atque constituitF. =ey comicial en su aspecto jurdico, ue para los romanos la regla del derecho
impuesta obligatoriamente a todo el pueblo por el pueblo mismo.
Se conoce una tradicional clasiicaci!n de las leyes comiciales que las distingue en leges rogatae, datae
y dictae. ; la primera categora perteneca la ley romana por e3celencia, las leges datae eran las
dictadas por magistrados encargados de la administraci!n de las pro,incias o colonias romanas en
,irtud de una autori-aci!n e3presa o tacita dada por los comicios. =as leges dictae, por in ueron
estatutos con normas para la administraci!n de ciertos bienes del estado o de los municipios.
2na clasiicaci!n de las leyes comiciales prohibiti,as, las distribua en leges perectae, minus quam
perectae e imperectae. (ran leyes perectae las que declaraban a nulidad de los actos que las
contra,enan, como la le3 7uia y la ;elia Sentia.las leges minus quam perectae eran las que sin
declarar la nulidad de los actos, establecan una pena para el caso de ,iolaci!n. K se llamaban leges
imperectae aquellas que ni prescriban la nulidad del acto, ni establecan sanci!n alguna por su
transgresi!n, como la le3 Cincia de donis et Auneribus, reerente a las donaciones.
:.1.-+lebiscitos.
=os plebiscitos ueron Elas decisiones ,otadas por la plebe en los concilia plebis propuesta de un
tribuno. =os plebiscita constituyeron importante uente del derecho desde la sanci!n de la =e3
Dortensia, es una de las etapas m*s destacadas de la lucha patricio plebeya. ; partir de la le3 Dortensia,
que elimina la patrum autoritas se designa a las decisiones ,otadas por loe concilios con el nombre
genrico de =e3.
$.1.-+eriodo del derecho jurisprudencial.
(s aqul en el que loreci! en Roma la ciencia del derecho merced a la labor de una clase de e3pertos
jurisconsultos que e,idenciaron desde los primeros tiempos una capacidad especial para apreciar las
situaciones nie,as producidas por la creciente complejidad de la ,ida romana y sugerir soluciones
acordes con la ordenaci!n jurdica en general, es lo que se llama jurisprudencia.
(l perodo de derecho jurisprudencial habra tenido su inicio alrededor de los a"os 199 a $9 a. C.,
perodo que se e3tendera hasta los Se,eros.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono 1<
$.1.-&urisprudencia pontiicial.
=os primeros jurisconsultos ueron pontices que integraban el m*s importante colegio sacerdotal.
(ran los pontices romanos lo 4nicos que posean el conocimiento de las rgidas !rmulas necesarias
para la celebraci!n de los contratos, en libros sola accesibles para ellos, los libri pontiiciales.
(l predominio de la jurisprudencia pontiicial, se intensiica despus de la sanci!n de la ley de las B//
@ablas.
$.%.-/us 7la,ianum.
(ra menester e3claustrar el derecho de Roma, que e3trajera la ciencia del derecho del monopolio
sacerdotal. (l primer intento, ue la publicaci!n del /us 7la,ianum, que era la obra de un liberto
llamado Cneo 7la,io, quien dio a conocer las !rmulas y el calendario.
=a publicaci!n del calendario a tra,s del ius 7la,ianum, se le atribuye a R!mulo. (ste se compona de
%9: das di,ididos en 19 meses, lo cual ue modiicado por 6uma +ompilio creando un calendario de
%$$ das. 7ue &ulio Csar el que reorm! el calendario romano, decretando que el a"o tu,iese %'$ das.
+or otra parte los romanos di,idan el mes en % partes que denominaban Lalendas, nonas e idus.
$.:.-/us ;elianum.
(sta obra ue denominada as en homenaje a su autor Se3tus ;elius +etus, habra contenido una
colecci!n de las nue,as ormas de las acciones. @ambin se atribuye a la tripertita. (staba di,idida en %
partes5 la primera que contena la ley de las B// @ablas y probablemente un comentario sobre ella> la
segunda, una interpretaci!n de la ley decen,iral y la tercera de las acciones.
$.$.-&urisprudencia laica.
Roto el hermetismo de la jurisprudencia de los pontices, iniciada la practica e e,acuar consultas
p4blicas por @iberio Coruncanio, se abren auspiciosas perspecti,as para que los hombres cultos de la
Roma de la 4ltima etapa republicana se entreguen a la iuris interpretatio, orm*ndose as una plyade
de peritos en derecho que llegaran a cumplir una e3itosa gesti!n creadora, es as como por este medio
naci! la jurisprudencia de los laicos.
(n esta etapa inicial del desarrollo de la jurisprudencia laica la respuesta de los jurisperitos no se
impona al jue- como obligatoria. 7ue ;ugusto, undador del imperio Romano, quin ele,! la respuesta
de los jurisconsultos al rango de uente ormal del derecho de Roma, al conceder el ius respondendi e3
auctoritate principis, que consista en el derecho de dar respuestas apoy*ndose en la auctoritas del
emperador.
'.1.-+roculeyanos y sabinianos.
=as dos escuelas en que se di,idieron los jurisconsultos del primer siglo, ueron las de los proculeyanos
y sabinianos. =abe!n como undador de la primera y a su contempor*neo Capit!n como undador de la
segunda.
=os proculeyanos habran trabajado sin apego al precedente, aplicando una l!gica rigurosa que les
permita inerir por deducci!n las conclusiones particulares que resultaban de los principios generales,
mientras que los sabinianos, haban seguido los criterios de sus precedentes y las decisiones de los
tribunales.
#.1.-&urisprudencia laica.
; causa del rescripto dictado durante el gobierno de ;driano, y tambin debido a que el prncipe inicia
la costumbre de incorporar a los jurisconsultos a la acci!n oicial en atlas unciones estatales y muy
especialmente, por el inlujo de la ilosoa estoica, se produce una nue,a corriente en el pensamiento
jurdico romano que se ha dado en llamar Ejurisprudencia cl*sicaF.
Con la dinasta de los Se,eros se entra en la 4ltima etapa de la jurisprudencia cl*sica. ?rilla entonces
;emilius +apinianus llamado prncipe de los jurisconsultos. Con 2lpiano y +aulo, y un contempor*neo,
Aodestino, se cierra la n!mina de los cultores de la jurisprudencia cl*sica y, consecuentemente, llega a
su in la etapa de m*s s!lida brillante-. (l estudio del derecho decae casi por completo y al esplendor
de este perodo sucede, sin transici!n apreciable, una prounda oscuridad.
8.1.-=ey comicial y senadoconsultos.
=a ley comicial, que ue importante uente del derecho romano durante la rep4blica, mantiene su
,igencia en los primeros tiempos del principado. Son de la poca de ;ugusto y de su sucesor, @iberio,
las 4ltimas leyes ,otadas por los comicios. ; partir de entonces cesa la acti,idad legislati,a que se
transmite al senado, por decisi!n de los prncipes. Dasta tal momento se conocen numerosas leyes
dictadas por el comicio a instancia del emperador ;ugusto. Se cuentan entre ellas la le3 /ulia de
maritandis ordinibus, completada por la ley +apia +oppaea, denominada por esa ra-!n =e3 /ulia et
+apia +oppaea. (l 4ltimo rastro de la ley comicial habra sido una le3 de imperio .espasiani,
descubierta en el Capitolio de Roma.
(l senado, careci! de potestad legislati,a durante este perodo y s!lo por alg4n tiempo la patrum
auctoritas senatorial ue necesaria para que tu,ieran ,alide- las decisiones de los comicios, y
especialmente hasta que se sancion! la =e3 Dortensia. Con el ad,enimiento del principado, el senado
ue elemento undamental en al poltica del estado.
(l senado como !rgano legislati,o era de m*s *cil control para el prncipe que el comicio, porque de
aqul cuerpo ejerca la presidencia y era miembro nato. Cuando los poderes del emperador crecieron en
grado sumo, y el senado se con,irti! en instrumento d!cil a su ser,icio, el cuerpo se limit! a recibir la
oratio y sin discusi!n daba uer-a de ley. De esta suerte los senadoconsultos constituyeron una de las
m*s importantes uentes de producci!n del derecho romano del periodo imperial.
8.1.-Constituciones imperiales.
=a 4ltima de las uentes ormales del derecho romano, ueron las constituciones sancionadas por el
emperador las que se con,ertiran en 4nica uente de producci!n. (n las /nstitutas de Cayo
encontramos el concepto de ellas, Econstituci!n del prncipe es lo que el emperador establece por
decreto, edicto o rescriptoF, con la obser,aci!n de que Ejam*s se ha dudado de que las constituciones
tiene uer-a de ley, pues el emperador mismo obtiene el imperio en ,irtud de una leyF.
=as constituciones imperiales en la primera poca del principado no constituyeron una uente del
derecho de Roma> m*s cuando el estado adquiere las caractersticas de una monarqua absoluta o
autocr*tica, la potestad legislati,a pasa a ser atributo e3clusi,o del emperador. +or estas ra-ones, las
constituciones de los emperadores se con,ierten en la 4nica y e3clusi,a uente del derecho romano.
Desde entonces 2lpiano, podr* decir que, Elo que al prncipe le pla-ca tendr* ,igor de ley.
=as constituciones imperiales ueron de distintas clases. Se llamaban edicta, a las ordenan-as de
car*cter general dadas por el emperador para todo el imperio o una parte de l, en ejercicio del ius
edicendi. Se denominaban decreta, a las decisiones judiciales e3pedidas por el emperador en las causas
lle,adas a su conocimiento en primera instancia o en grado de apelaci!n. Aandata, eran las
instituciones de car*cter administrati,o dirigidas a los uncionarios o gobernadores de pro,incia que
contenan algunas ,eces reglas del derecho pri,ado. Rescripta, se designaba a las respuestas que el
emperador daba, a manera de jurisconsulto, a las consultas jurdicas ormuladas por particulares o
uncionarios. =as respuestas a particulares se denominaban relationes o consultationes, en tanto que las
emitidas para los uncionarios se designaban con el nombre de epistolae, porque se las redactaba por
escrito.
Con el dominatus carecen de importancia los mandatos y los decretos. @ambin disminuy! la eicacia
de los rescriptos, manteniendo su ,igor los edictos o leges generales. ;parecen en el ?ajo /mperio las
sanctiones pragmaticae, que eran disposiciones adoptadas por el emperador.
<.1.-+eriodo del derecho de la codiicaci!n Mprejustinianeo-justinianeoN.
(l denominado derecho de la codiicaci!n tiene su inicio en la poca del dominatus y culmina con la
redacci!n de la compilaci!n justinianea.
;gotada la producci!n jurisprudencial en tiempo de los Se,eros, y centrada la potestad legislati,a en la
autoridad absoluta del soberano, crece en demasa, el 4ltimo elemento productor del derecho romano,
las constituciones de los prncipes. (l en!meno se daba undamentalmente en lo atinente a las
constituciones imperiales, denominadas con el trmino genrico de leges.
<.1.-C!digo Cregoriano y Dermogeniano.
=os primero intentos de compilaci!n de las leges, ueron esto c!digos, los cuales adquieren alguna
importancia cuando comien-a la pr*ctica de reali-ar trabajos ormando un conjunto de cuadernos o
libros que se denominaban codees o codices.
(l primero, se designa con el nombre de c!digo Cregoriano> este trabajo ordena las leges, se
encontraba di,idido en 1$ libros, subdi,ididos en ttulos, con sus respecti,as r4bricas, dentro de los
cuales las constituciones se ordenaban cronol!gicamente.
Compilado en tiempo de Dioclesiano, por un jurista Derm!genes o Dermogeniano, el c!digo que lle,a
su nombre habra sido un complemento y continuaci!n del anterior.
<.%.-C!digo @eodosiano.
Si los anteriores c!digos se debieron a la iniciati,a pri,ada, adquiere rele,ancia y mayores
posibilidades, cuando se sanciona el Code3 @heodosianus. (l emperador de oriente @eodosio //, decide
ordenar las leyes imperiales sancionadas a partir de Constantino, siguiendo el modelo de los C!digos
Cregoriano y Dermogeniano.
(l c!digo @eodosiano se di,ide en 1' libros, en los que las constituciones est*n colocadas
met!dicamente y por orden de echas. @iene la particularidad de que presta atenci!n preerentemente al
derecho administrati,o bi-antino. Re4ne disposiciones de los derecho ci,il y penal, etc. esta importante
compilaci!n, es un ,alioso antecedente para la codiicaci!n jusitnianea.
<.:.-6o,elas teodosianas y post-teodosianas.
Se designan con el nombre de 6o,elas @eodosianas, a las constituciones imperiales que despus de la
sanci!n del c!digo, dictaron @eodosio //, y .alentiniano ///, habindose denominado 6o,elas post-
teodosianas, a las leyes imperiales que sancionaron los sucesores de @eodosio, como Aarciano en
0riente y A*3imo en 0ccidente.
19.1.-Compilaciones pri,adas de EiuraF y de ElegesF.
(3isten distintas obras redactadas por iniciati,a de particulares tendientes a ordenar tanto los EiuraF
como las ElegesF. Su importancia radica en que han ser,ido como uente del derecho romano y,
undamentalmente, del derecho de la poca cl*sica, combinado con las normas dadas por las leges
imperiales.
7ragmenta .aticana, la m*s importante de estas obras pri,adas ue descubierta en un
palimpsesto del siglo /. encontrado por ;ngelo Aai en la biblioteca del .aticano. Contiene
constituciones e3tradas en gran parte de los C!digos Cregoriano y Dermogeniano y pasajes de
los jurisconsultos, como +apiniano, paulo y 2lpiano.
Collatio legum mosaicarum et romanarum, se designa tambin por el nombre de =e3 Dei> en
una compilaci!n entre las leyes romanas y las mosaicas, que nos permiten conocer
disposiciones de los C!digos Cregoriano, Dermogeniano y @eodosiano y pasajes de Aodestino,
+apiniano, Cayo, 2lpiano y +aulo.
Consultatin ,eteris cuisdam iurisconsulti, esta ue publicada por primera ,e- en el a"o 1$##.
7ue redactada sobre las bases de los C!digos Cregoriano, Dermogeniano y @eodosiano y
ragmentos de las Sentencias de +aulo
=ibro de derecho sirio-romano, ue importante, por tratarse de una traducci!n siria de un
manual escolar de derecho romano, que ha permitido conocer constituciones de los
emperadores Constantino, @eodosio y =e!n.
19.1.-@entati,as de ordenaci!n del EiusF.
(l gran esuer-o de Constantino para terminar con las crticas y di,ergencias entre las obras de los
jurisconsultos, se debe la aparici!n de una tendencia deinida a ordenar el ius como medio de despejar
el conucionismo jurdico que caracteri-aba a su poca. ; tal eecto, en el a"o %11, sanciona una
constituci!n que declara sin ,alor las notas de 2lpiano, +aulo y Aarciano, sobre +apiniano> otra ley de
Constantino del a"o %1# de,ol,i! ,igencia a lis escritos de +aulo.
=as constituciones constantinianas s!lo aportaron una soluci!n parcial al problema. (llo determina que
199 a"os despus, en el :1' @eodosio // promulgue una constituci!n, que .alentiniano /// publica en
0ccidente denominada =ey de Citas.
11.-=ey de citas.
+or ,irtud de la ley de citas se conceda ,alor real a todas las obras de +apiniano, Cayo, 2lpiano y
Aodestino, y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas en sus e,entos judiciales.
11.-=eyes romano-b*rbaras.
+roducida la cada del imperio Romano, de 0ccidente en el a"o :#', se hace necesario codiicar el
derecho romano ,igente en los pases dominados por los pueblos b*rbaros. =os reyes o caudillos
germ*nicos adoptaron el sistema de la personalidad de la ley. =a aplicaci!n del sistema de la
personalidad del derecho lle,! a los jees b*rbaros a ordenar en el 0ccidente germ*nico la codiicaci!n
del derecho romano> y es as como nacen las llamadas leges romanae barbarorum.
=as compilaciones romano b*rbaras que constituyeron un uente de conocimiento del derecho romano,
ueron la le3 romana ,isigothorum, que se sanciona en (spa"a y en las Calias> la le3 romana
burgundionum, que se promulga en la Calia oriental, y el (dictum @heodorici, que dominan en la
pennsula it*lica.
=a le3 romana ,idigothorum, ue sancionada por orden de ;larico //, rey de los ,isigodos en el
a"o $9'> y es un e3tracto de los C!digos Cregoriano, Dermogeniano y @eodosiano.
=a le3 romana burgundionum, que ue publicada en la Calia oriental para regir las relaciones de
los s4bditos romanos en el reino de los borgonones, y redactada entre los a"os $1# a $%:. Se
basa principalmente en los C!digos Cregoriano, Dermogeniano y @eodosiano, en las sentencias
de +aulo y en las /nstitutas de Cayo.
1%.-Compilaci!n &ustinianea.
(l emperador &ustiniano, se propuso reali-ar la restauraci!n de todo el imperio romano bajo un
emperador 4nico, una sola iglesia y un solo derecho.
Como sabemos el Corpus /uris Ci,ilis, cosnta de : partes, una la colecci!n de 11 libros, de
constituciones imperiales, llamada Codigo> una recopilaci!n en $9 libros de las obras de la
jurisprudencia cl*sica, llamada Digesto o +andectas> una e3posici!n en : libros de los principios
elementales de derecho llamada /nstitutas> y una colecci!n de las constituciones promulgadas por
&ustiniano despus de la entrada en ,igencia de su codiicaci!n, denominado 6o,elas..
(l c!digo, la tarea compilatoria de &ustiniano comen-! por las leges. ; tal in en ebrero del
$18, el emperador design! 19 jurisconsultos a cuya cabe-a se encontraba &uan de Capadoia,
para que reuniera las colecciones de las leyes hechas anteriormente. (n 1: meses la comisi!n
termin!> este primer c!digo de &ustiniano ue objeto de una re,isi!n : a"os despus. (l nue,o
c!digo incluy! las constituciones promulgadas desde ;driano hasta &ustiniano, con mayor
n4mero de las de Dioclesiano y Aa3imino. (st* di,ido en 11 libros que se subdi,iden en
ttulos, con sus respecti,as r4bricas.
(l digesto, se concluy! el 1' de diciembre del $%%, al obra quedando sancionada con el nombre
de Digesto o +andectas por la constituci!n bilingGe, griega y latina. Contiene el Digesto miles
de e3tractos de las obras de los jurisconsultos romanos del siglo / a. C. al siglo /. de nuestra
era, siendo el jurisconsulto m*s antiguo que se cita Scae,ola y entre los mas recientes iguran
;rcadio Carisio y Dermogeniano. (l Disgesto est* di,idido en $9 libros, cada uno subdi,idido
en ttulos con sus respecti,as r4bricas. =a tesis m*s importante a este respecto es la sustentada
por el romanista alem*n 7ederico ?luhme, quien ad,irti! que ttulo por ttulo, la mayor parte de
las obras cl*sicas ,olcadas en el Digesto se distribuan en tres distintos grupos5 los que se
relacionaban con los e3tractos de los comentarios sobre Sabirio, lo que ,ersaban sobre el (dicto
o los que se reeran a las Responsa de +appiniano. ?luhme determin! as la e3istencia en las
+andectas de tres masas o series que denomin! Emasa sabinianaF, Emasa edictalF y masa
papinianaF.
=as institutas, se publicaron en no,iembre del $%% destinadas en eecto a la ju,entud deseosa de
estudiar leyes. Sus redactores utili-aron como modelo ,arios libros de jurisconsultos cl*sicos
usados para la ense"an-a elemental, como las instituciones de 2lpiano, 7lorentino, Aarciano y
+aulo, y muy especialmente las /nstitutas de Cayo. Se di,iden en : libros, subdi,ididos en
ttulos, con sus respecti,as r4ubricas, y estos a su ,e- en p*rraos numerados precedidos de una
introducci!n o proemium.
=as no,elas, la acti,idad legislati,a de &ustiniano concluy! con al sanci!n del C!digo, el
Digesto y las /nstitutas. +or el contrario, a partir del $%$ promulg! nue,as constituciones> las
no,elas de &ustiniano nunca ueron oicialmente reunidas, que haban sido creadas no solo para
regular cuestiones secundarias, sino tambin para dar ordenaci!n normati,a a importantes
instituciones de derecho pri,ado, como el matrimonio y la sucesi!n ab-intestato.
Unidad IV
1.1.-Conceptos generales.
(studiando el proceso e,oluti,o del derecho romano, debemos describir su trayectoria despus de la
muerte de &ustiniano. @rataremos de e3plicar bre,emente, como el derecho de Roma, despus de la
conquista &ustinianea, alcan-! importancia en al historia uni,ersal.
1.1.-(l derecho romano en oriente.
&ustiniano prohibi! la publicaci!n de comentarios que pudieran alterar su pure-a y su espritu,
pensando preser,arla as de toda modiicaci!n
Sobre el Digesto aparecieron res4menes que se debieron a @e!ilo Doroteo, y a los proesores de
Constantinopla Cirilo y (stano. @ambin se publicaron obras llamadas EContradicciones del
DigestoF. Respecto del c!digo se conocen obras como el @alaleo, /sidoro, ;natolio y @eodoro. =as
no,elas tambin tu,ieron inters para los juristas orientales, y as e3iste un resumen que reali-!
@eodoro y otro ;nastasio de (mesa.
+ar*rasis de @e!ilo, esta destaca a las /nstitutas, compuesta en lengua griega> se trata de una
e3gesis de parte tan importante de la colecci!n justinianea reali-ada en los meses que siguieron
inmediatamente a la compilaci!n.
E(giogaF, E+rochironF, E(panagogeF, ol,idada la prohibici!n del emperador, la literatura
jurdica bi-antina aument! ,ertiginosamente, diicultando la aplicaci!n pr*ctica del derecho en
los tribunales de justicia. =os emperadores bi-antinos apreciaron entonces la necesidad de
promulgar para sus s4bditos codiicaciones oiciales. (l emperador =e!n el /s*urico, ue el
primero que trat! de dar soluci!n al problema> por lo que promulg! una especie de codiicaci!n
nue,a, en griego, denominada (gloga, que promulg! para hacerlo mas accesible, en lengua y en
espritu.
=as baslicas, a ?asilio le corresponde el proyecto de eliminar por completo el uso pr*ctico del
Corpus /uris. =a muerte le impidi! al emperador, satisacer sus anhelos, que s cumpli! su hijo
=e!n el Sabio. =a obra denominada ?aslicas, consta de '9 libros que reproducen los libros del
derecho &ustiniano. Crande es la importancia de la obra, ya que signiic! el mayor intento en el
mundo oriental de codiicar y moderni-ar el derecho, pero su contenido result!
desproporcionado.
De3abihlos, result! la orma deiniti,a en que subsisti! el derecho de Roma en la (uropa
?i-antina.
1.%.-(l derecho romano en occidente.
Despus de la cada del /mperio Romano de occidente, el derecho romano solo mantu,o ,igencia a
tra,s de las leyes romano b*rbaras. ;quella p*lida aplicaci!n, se enriqueci! en /talia cuando el
emperador &ustiniano, sancion! en el a"o $$: la sanctio pragm*tica pro petitione .igilli, y la
consecuente abrogaci!n del (dicto de @eodorico. =a ,igencia de la legislaci!n justinianea ue emera,
ya que a poco de su muerte, las regiones reconquistadas ,ol,ieron a ser arrebatadas al dominio
bi-antino por al tribu b*rbara de lo longobardos. (l derecho romano en (uropa occidental del medioe,o
,i,i! durante los siglos de la baja (dad Aedia, proceso de una progresi,a decadencia. ;qul
oscurantismo romanista casi toca a su in, cuando se inicia el renacimiento de la ci,ili-aci!n europea.
/rineo y los glosadores, unan al te3to del Corpus /uris sus propias e3plicaciones, que podan
estar intercaladas en el te3to, o escritas al margen y de esta orma buscaban paralelismos. (l
resultado de los numerosos trabajos glosadores ueron resumidos por ;cursio, en el a"o 11$9
denominada Cran Closa o Closa ;cursiana.
=os comentaristas o postglosadores, alcan-an su cumbre en el siglo B/., y tienen en ?*rtolo de
Sa3oerrato y en ?aldo de 2balda a sus m*s eminentes iguras, procuran elaborar teoras
undadas en las citas del Corpus /uris.
Recepci!n del derecho romano en la (uropa medie,al, ue la incorporaci!n del Corpus /uris a
los derechos positi,os de numerosas pases europeos y gracias a tal suceso la ciencia jurdica
sali! de su reclusi!n nacional. (n 7rancia ue di,idida jurdicamente en dos -onas, norte y sur,
donde se ,i,i! tambin el proceso de la recepci!n. (l 4nico pas importante de (uropa que
resisti! el en!meno ue /nglaterra> colocada bajo la gida del common laO, repeli! el derecho
europeo occidental impregnando de romanismo y dio nacimiento al derecho anglosaj!n. +or su
parte, (spa"a, conser,! el inlujo a tra,s de la le3 romana ,isigothorum.
1.-(l derecho romano desde el siglo B..
; partir del ad,enimiento de la edad moderna en el siglo B., comien-an a surgir una serie de escuelas
que asumen distintas actitudes rente al Corpus /uris Ci,ilis, como derecho europeo undamental.
(l humanismo jurdico, ue el primer mo,imiento cultural que aparece en el siglo B.. =os
juristas del humanismo, entre quienes se destacan, ;licato, Cujacio, Codoredo y D!nelo,
reclamaron que haban descentrali-ado el Corpus /uris. =a labor historicista dio nue,o impulso
a los estudios del derecho romano. =a tendencia humanista, loreci! en 7rancia, se transport! a
Dolanda y se transorm! en la corriente de la Ejurisprudencia eleganteF.
E2sus modernus pandectarumF, naci! en ;lemania en el siglo B./, con el objeto de adaptar el
Corpus /uris Ci,ilis a las necesidades orenses de la poca> aquella tendencia creci! en el siglo
B/B, por impulso de Sa,igny, y elabor! el EDerecho de +andectasF.
(scuela de derecho natural, sta undament! sus teoras en la ilosoa racionalista de los siglos
B.// y B./// y tu,o como principales sostenedores a Crocio, @omasio, =ebini-, etc. > los
racionalista rompen el equilibrio entre el derecho natural y el derecho positi,o> pero si conciben
la posibilidad de elaborar un derecho o c!digo perecto basado en la ra-!n natural.
(scuela hist!rica, ue a principios del siglo B/B, que se produce el nacimiento en ;lemania, y
que tiene como corieo m*3imo a Sa,igny. Se presenta como reacci!n contra el derecho natural
abstracto, que pretenda estar undado en principios de ,alide- uni,ersal. +ropugna un retorno
al derecho romano concebido como el m*s magnico e3ponente de la cultura occidental.
(scuela de +andectas, es la heredera de la escuela hist!rica, aparece en ;lemania y desarroll!
sus ideas bas*ndose en los principios de la legislaci!n romana.
%.-(l derecho romano en la ;rgentina.
Seg4n Da- ?ialet, en al recepci!n del derecho romano, pueden destacarse : perodos bien deinidos. (l
primer ciclo ,a desde la mitad del siglo B./, en que se inicia la organi-aci!n poltico-jurdica colonial,
hasta la undaci!n de la 2ni,ersidad de C!rdoba en el a"os 1'1:. (l segundo perodo se e3tiende desde
la undaci!n de la 2ni,ersidad de C!rdoba hasta la creaci!n en ella de la c*tedra de /nstituta, en 1#<:.
=a recepci!n se hace mas notoria esta etapa porque, se agregaron trabajos sobre @eologa y C*nones,
materias undadas en los principios del derecho romano. (l tercer ciclo corre desde la creaci!n de la
c*tedra de /nstituta hasta 18%:, a"o en el cual, .le- Sarsied reali-a sus trabajos sobre concordancias
entre el derecho romano y el derecho patrio. =a cuata etapa de la recepci!n transcurre desde los
estudios de .le- de 18%: hasta la sanci!n del c!digo ci,il argentino en 18'<.
Rstanos decir, por 4ltimo , que el goteo transusionista en nuestro pas no ha cesado con el c!digo
ci,il de 18'<, sino que ha seguido llenado su te3to por intermedio de la ley 1##11, que en el a"o 1<'8,
incorpor! importantes reormas sobre la obra de .le-.
%.1.-=a inluencia del c!digo ci,il.
=a sanci!n del c!digo ci,il en el a"o 18'< y su consecuente proyecci!n sobre el derecho ci,il
argentino, ,iene a signiicar la nota m*s destacada del proceso de transusi!n del derecho romano en
;rgentina.
(l c!digo ci,il, ah recibido directa o indirectamente el aporte romanista, por los te3tos del Corpus /uris
Ci,ilis, al punto de que #<< ;rt. son e3trados de la compilaci!n justinianea y e3isten m*s de 1%99 citas
de la uente s romanas que habran inspirado otros tantos ;rts. del c!digo.
Unidad V
1.1.-(l sujeto de derecho.
(l derecho objeti,o no lota, sino que se concreta en orma de deberes y derecho subjeti,os, los cuales,
para e3istir, necesitan de titulares o sujetos> desde luego sin ese reconocimiento, al menos implcito, el
sujeto de derecho no adquirira esa calidad.
1.1.-+ersonas.
;l sujeto de derecho se los designa con la palabraFpersonaF, que deri,a de EpersonaeF. =a dogm*tica
moderna llama persona, a quien posee capacidad jurdica, por tal aptitud para ser titular de derecho y
obligaciones. S!lo indican las uentes, que la Ecausa de la constituci!n de todo derecho es el hombreF,
Mhominum causa omne ius constitutum estN. +eor en la sociedad romana, persona o sujeto de derecho,
era el hombre que a esa calidad agregaba tres condiciones esenciales, y eran5 ser libre, ciudadano
romano y jee de amilia.
Con la terminologa moderna se denomina hoy personas jurdicas o morales y tambin personas de
e3istencia ideal. +or lo tanto el derecho pri,ado reconoci! dos categoras de personas5 las indi,iduales
o sicas, o sea el ser humano en las condiciones e3igidas por el ordenamiento normati,o romano> y las
jurdicas, o sea las entidades personales o patrimoniales. (n cuanto al hombre, como tpico sujeto de
derecho ue rodeado por el derecho romano de un status, que tena decisi,a inluencia en lo
concerniente a su capacidad jurdica. Respecto al status libertatis, los hombres eran libres o escla,os>
con relaci!n al status ci,itatis, se distinguan entre ciudadanos romano y e3tranjeros> y rente al status
amiliae, los hombres podan ser jees de amilia o miembros de ella.

1.1.-+rincipio y e3tinci!n de la persona sica.
(l nacimiento marca el comien-o de la e3istencia de la persona sica> ste requera de algunos
requisitos, y eran que5 el ser estu,iera eecti,amente uera del claustro materno, es decir contado el
cord!n umbilical que lo una al ,ientre de la madre, porque al decir de las uentes Eel parto antes que se
d a lu-, es parte de la mujer o de sus entra"as. Se requera igualmente que el nacimiento se hubiera
producido con ,ida, y por 4ltimo se e3iga que el nacido tu,iera orma humana, consider*ndose
despro,ista de protecci!n jurdica al ser que, uere procreado Ecomo monstruoso o prodigioF.
(l que haba de nacer, el ser concebido y no nacido, careca de personalidad jurdica y en ning4n caso
poda ser titular de derechos y obligaciones. 6o obstante, la legislaci!n romana reser,o al nasciturus,
los derechos que hubiere podido adquirir en el momento de su nacimiento, tutel*ndolo con el curator
,entris.
=a persona sica, se e3tingue con la muerte, lo mismo que el nacimiento son hachos que deben ser
probados por quienes in,ocan alg4n inters. =a instituci!n de la ausencia con presunci!n de
allecimiento es e3tra"a al derecho romano, lo cual si se conoci! en el derecho cl*sico. ;s, si en un
accidente ,arias personas unidas en parentesco allecen, se las presuma muertas a la ,e- o
simult*neamente. (l derecho justinianeo se aparte de la idea de conmoriencia y presume la
premoriencia en un caso particular.
%.1.-Capacidad jurdica y capacidad de obrar.
=a titularidad de los status libertatis, ci,itatis y amiliae otorgaba al hombre la plena capacidad jurdica.
(sta capacidad daba al sujeto la suiciente aptitud para go-ar de los derechos. Jsta es la llamada
capacidad de obrar, o de hecho. +resupone la capacidad jurdica porque solo puede ejercer derechos la
persona que es titular de ellos.
=a alta de capacidad constituye la incapacidad, que puede ser igualmente de hecho o de derecho. (n
cuanto a la e3tensi!n de la incapacidad la de derecho es siempre relati,a, ya que es inadmisible una
persona o sujeto de derecho que no goce de alg4n derecho> la de obrar puede ser absoluta o relati,a,
seg4n el incapa- est legalmente impedido del ejercicio de todos los derechos o de alguno de ellos.
Daba capacidad de derecho, en el caso del gobernador de pro,incia que no poda contraer matrimonio
con mujeres domiciliadas en la jurisdicci!n donde ejerca sus unciones. =a incapacidad de derecho
tambin se presentaba en los tutores o curadores, que estaban jurdicamente inhabilitados para adquirir
los bienes de sus pupilos.
/ncapacidad de hecho o de obrar absoluta se daba en el supuesto del imp4ber hasta los # a"os, que no
poda reali-ar negocio jurdico alguno, en situaci!n similar se encontraban los dementes.
:.1.-Causas modiicati,as de la capacidad.
Di,ersas circunstancias ci,iles, naturales y sociales, pro,ocaban modiicaciones en la capacidad
jurdica de la persona, as como la degradaci!n del honor ci,il, la religi!n, la condici!n social, la
proesi!n, el domicilio. 0tras repercutan sobre la capacidad de obrar para eliminarla o restringirla,
como la edad, el se3o, las enermedades, la podigalidad. =as primeras seg4n 0rtol*n son, causas que se
dan en el orden de la ciudad, y las segundas son de orden sico.
Donor ci,il, en Roma el honor del ciudadano deba mantenerse sin m*cula para que ste uera
apto para el goce de sus derechos. =a e3istimatio, seg4n Calistrato era el Eestado de dignidad
ilesa, comprobado por las leyes y costumbres que en ,irtud de un delito se menoscaba o pierde.
(l derecho romano organi-! a la inamia como una instituci!n que implicaba una disminuci!n
de la capacidad jurdica del ciudadano, tachado de iname al comparecer en un juicio, ejercer la
abogaca. 7ueron causas de inamia las condenas por delitos p4blicos> eran inames las mujeres
,iudas, casadas antes del a"o de luto. Cuando la inamia pro,ena de in hecho inmoral o del
ejercicio de una acti,idad ,ergon-osa, los comentaristas hablaban de inamia inmediata, en
cuanto que caliicaban de inamia mediata a la que pro,ena de condenaci!n criminal. 0tra
causa de degradaci!n del honor ci,il era la turpitudo o inamia acti, en ella incurran quienes
por su ,ida deshonesta o por su ,il proesi!n ,ean disminuido su honor ci,il.
Religi!n, las dierencias, se hicieron notorias con el ad,enimiento del cristianismo, a partir de
entonces se distinguieron en la aplicaci!n del derecho pri,ado los cristianos de los herejes,
apostatas, judos y maniqueos, pri,ados del derecho de ser testigos.
Condici!n social, as era el trato dierencial que e3isti! para patricios y plebeyos.
+roesi!n, unas merecan ciertos pri,ilegios, como las proesiones liberales, otras por el
contrario disminuyeron sus derechos.
Domicilio, el lugar en que una persona haba establecido su residencia poda ser ,oluntario si lo
elega libremente el sujeto, y necesario cuando era impuesto por la ley.
(dad, la pubertad, se ij! en 11 a"os para la mujer y en 1: para el hombre> antes de alcan-ar la
pubertad, la persona era incapa- de obrar, y por ello la legislaci!n romana someti! al imp4ber
sui iuris a tutela. (ntre los imp4beres haba que distinguir los inantes de los inantes mayores.
=os primeros no saban pronunciar palabras de los actos ormales ni tenan conciencia de sus
actos, por su parte los inanta mayores, desde la edad de # a"os hasta la pubertad, eran
incapaces, pero con incapacidad relati,a. =os inantes mayores podan ser inantiae pro3imi y
pubertati por3imi, la distinci!n haca reerencia a la responsabilidad por delito, e3cluida para
los primeros y admitida para los segundos.
Se3o, la mujer en Roma estaba e3cluida del ejercicio de las unciones p4blicas, estaba sometida
a la tutela perpetua del se3o, era incapa- de obrar, con incapacidad relati,a.
(nermedades corporales y mentales, ,arias restricciones o e3enciones especiales se reeran a
los ciegos, sordos o los mudos. =os primeros no podan testar ,*lidamente, y los segundos
estaban incapacitados para reali-ar actos cuyos requisitos ormales no pudieran se satisechos a
ra-!n del ,icio corporal, por su parte los locos y los imbciles tenan una incapacidad absoluta
de hecho.
+rodigalidad, el pr!digo era aqul que tena la mana de dilapidar sus bienes.
$.1.-Capitis deminutio.
/mplicaba un cambio en los estados de libertad> era una ,ariaci!n del status que poda ser triple como el
estado mismo5
A*3ima capitis deminutio, era cuando se perda la libertad y se e3tinguan, por consecuencia
los otros dos status.
Aedia capitis deminutio, se daba si se perda el estado de ciudadana.
Anima capitis deminutio, era cuando se produca un cambio en el estado de amilia.
8.1.-Status libertatis.
=a personalidad estaba constituida en Roma por la posesi!n de los tres estados integrantes del corpus,
el status libertatis, ci,itatis y amiliae. De acuerdo con el status libertatis, las personas se di,idan en,
libres que eran aquellos que go-aban de libertad> mientras que por otro lado tenamos a los escla,os,
que eran personas que se encontraban bajo el poder o el dominio de un hombre libre.
8.1.-=a escla,itud.
=a escla,itud es una Einstituci!n del derecho de gentes por la que alguien es sometido, contra
naturale-a, al dominio de otroF. Causa de la escla,itud era el nacimiento, pues el hijo de una mujer
escla,a era escla,o, en ,irtud del principio de que los hijos habidos uera del matrimonio legtimo,
impedido a los escla,os, seguan la condici!n de la madre en el momento del parto. =a principal causa
de escla,itud consagrada por el ius gentium ue la cauti,idad de guerra, que haca escla,os a los
prisioneros, es decir, los capti,i. (ntre los que caan en escla,itud iure ci,ile se contaban los
condenados a penas capitales, a trabajos or-ados en las minas o a luchar como gladiadores.
8.%.-Condici!n jurdica del escla,o.
+ara el derecho romano el escla,o era jurdicamente una cosa de la categora de las cosas transmiibles
por mancipaci!n> como cosa se encontraba sometido a la potestad, o sea al dominio de su amo, quien
poda disponer de su ,ida, castigarlo y abandonarlo, o enajenarlo.
+osteriormente se reconoci! un matrimonio especial entre escla,os que se llam! contubernium,
respecto de aquellos que hubieren alcan-ado la libertad. @ena personalidad en el orden religioso y por
tanto su ,otum era ,*lido y eica-. (n cuanto a la amplitud de poderes del amo, se prohibi! al dominus
arrojar al escla,o a las ieras, y se sancion! con la pena de homicidio al que diera muerte a su propio
ser,us.
<.1.-+eculio.
6o siendo el escla,o sujeto de derecho, sino cosa objeto de l careca de capacidad jurdica, tanto
personal como patrimonial. +ara mitigar esta 4ltima incapacidad el amo sola entregar al escla,o un
peculio, lo cual es una masa de bienes para que los administrara y obtu,iera los beneicios que de ellos
deri,asen. &urdicamente el dominus era siempre propietario del peculio, y poda re,ocar en cualquier
momento su concesi!n.
19.1.-Relaciones patrimoniales.
(n cuanto a estas relaciones, a partir del otorgamiento del peculio, el escla,o poda actuar
jurdicamente dentro de un *mbito siempre reducido y con sujeci!n a su due"o. ;s como las
adquisiciones del escla,o enriquecan al amo, ste quedaba ajeno a las relaciones de las que surgieran
obligaciones, las que no recaeran sobre el dominus.
19.1.-(3tinci!n de la escla,itud.
=a condici!n ser,il poda e3tinguirse por un acto ,oluntario del dominus, llamado manumisi!n, que
poda ser solemne o no y por decisi!n de la ley.
=as manumisiones solemnes, el derecho ci,il cre! tres ormas solemnes, la manumisi!n por
,indicta, la manumisi!n por censu y la manumisi!n por testamento. =a manumisi!n por
,indicta consista en un proceso icticio de rei,indicaci!n de la libertad del escla,o>
participaban del acto, el dominus, el escla,o y un tercero, que tocaba al escla,o con una ,arilla,
airmando solemnemente que era hombre libre. =a manumisi!n por censu, se haca por medio
de la inscripci!n del escla,o en las listas del censo de ciudadanos por su dominus. K por 4ltimo
la manumisi!n por testamento, ue la concesi!n de libertad hecha por el amo en un testamento,
ya de modo directo, ya encargando al heredero que manumitiese al escla,o.
=as manumisiones no solemnes, as se poda dar la libertad al escla,o con la sola declaraci!n
del amo ante la presencia de amigos, mediante una carta dirigida al ser,us, y tambin
admitindolo como ci uera hombre libre en la propia mesa del se"or. (stas manumisiones no
ormales carecieron al principio de ,alide- legal, por lo que el escla,o era libre de hecho, pero
no de iure> hasta que la le3 /unia 6orbana, estableci! que los manumitidos por tales
procedimientos no adquiran la condici!n de ciudadanos, sino de latinos por lo cual se dio en
llamarlos latini iuniani. (stos latinos tu,ieron capacidad patrimonial para disponer por actos
entre ,i,os, pero carecan de ella si se trataba de actos de disposici!n por testamento porque, se
trasmitan al antiguo dominus.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %9
=a e3tinci!n por ley, se da cuando el dominus lo hubiera abandonado gra,emente enermo,
cuando lo hubiera ,endido bajo condici!n de que el comprador lo manumitiese, y la condici!n
no se cumpliese.
11.-=os libertos y el derecho de patronato.
=os escla,os manumitidos, llamados libertos, eran ciudadanos jurdicamente capaces, a estos
ciudadanos se los denominaba ingenuos. =os libertos no podan ser magistrados romanos ni ingresar al
senado> tambin tu,ieron restricciones en lo atinente a los derechos pri,ados, y especialmente la
deri,ada de la relaci!n que mantena al liberto ligado con su antiguo dominus.
(l patronato era llamado por ley al desempe"o de la tutela de los hijos del liberto, y tena derecho a la
sucesi!n, si mora sin herederos suyos. Si el patrono alleca, sus derechos se transmitan a sus
descendientes y desde &ustiniano a sus dem*s herederos.
11.-Restricciones a la acultad de manumitir.
+or ra-ones de orden poltico, social y hasta moral, el emperador ;ugusto hi-o dictar por el comicio
dos leyes tendientes a restringir la acultad para manumitir a sus escla,os. 7ue la le3 7uia canina la
primera de ellas, que tu,o por objeto restringir las manumisiones testamentarias, estableciendo que
ellas s!lo podan hacerse nominati,amente, o sea, identiicando al escla,o por su nombre. +rescribi!
tambin lmites en cuanto al n4mero de escla,os a manumitir.
=a le3 ;elia Sentia, tambin consagr! disposiciones restricti,as a la acultad de manumitir> dispuso que
para que la manumisi!n uera ,*lida, el manumisor deba tener no menos de 19 a"os y el escla,o %9>
por 4ltimo prescribi!, que los escla,os manumitidos que hubieran obser,ado mala conducta durante su
estado ser,il, no obtenan las ciudadana romana, sino la condici!n de peregrinos dediticios.
1%.-Relaciones aines a la escla,itud.
(l derecho romano reconoci! ciertas relaciones aines con la escla,itud, como el de las personas en
causa mancipii, como era el caso de los iliamilias al que el pater ,enda a otro pater o haca entrega de
l en reparaci!n de alg4n delito
(l colonato, los colonos eran arrendatarios de tierra en situaci!n de dependencia, que se hallaban
adscriptos a la gleba y deban pagar un canon por el undo que ocupaban y que no podan abandonar
bajo pena de escla,itud> el propietario tampoco poda separar al colono de la tierra sin ,ender el predio
sin colono, ni a ste sin el undo.
1:.1.-Status ci,itatis.
0tro de los estados integrantes del caput, ue el status ci,itatis. (n relaci!n a este,las personas se
di,idan en dos clases perectamente dierenciadas, ciudadanos y e3tranjeros o peregrinos. (ntre ambos
grupos se encontraba una clase intermedia, y era la de los latinos. =os peregrinos durante mucho
tiempo carecieron de personalidad jurdica en el territorio romano.
1:.1.-Ciudadanos, peregrinos y latinos.
(n Roma se era ciudadano por nacimiento, por liberaci!n de la escla,itud o por concesi!n de la
autoridad. =as manumisiones solemnes en el derecho ci,il hacan del escla,o un hombre libre y
ciudadano> por concesi!n de la autoridad llegaron a ser ci,es romani los e3tranjeros.
Como clase opuesta a la de los ciudadanos, se encontraban los e3tranjeros o peregrinos, que eran
aquellos hombres libres pertenecientes a otras ciudades que ,i,an en el gran mundo romano. Dentro de
los peregrinos, se distinguan los llamados, peregrini alicuius ci,itatis, que eran los que pertenecan a
una ciudad unida a Roma, por tratados de amistad y alian-a de los peregrini dediticii. =os peregrinos no
contaban en Roma con el amparo del ius ci,ile, rigindose sus relaciones por el derecho de gentes, y
para ju-gar los casos de contro,ersias jurdicas con los ciudadanos romanos se cre!, la pretura
peregrina.
2na posici!n intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos ocupaban los latinos, que se
distinguieron en tres clases, los latini ,eteres, que eran los antiguos habitantes del =acio> los latini
coloniarii, que eran ciudadanos pertenecientes a colonias a las que Roma concedi! la latinidad a
mediados de la rep4blica> y los latini iuniani, que eran los manumitidos no solemnemente y que
adquiran la libertad pero no la ciudadana romana.
1$.1.-Status amiliae.
Jsta era la situaci!n en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relaci!n a una determinada
amilia. =as personas de acuerdo con el status amiliae, se distinguan en sui iuris y alieni iuris.
1$.1.-Sui /uris y ;lieni /uris.
(ran sui iuris el sujeto aut!nomo respecto de cualquier potestad amiliar, el ciudadano que no tu,iese
ascendientes legtimos masculinos ,i,os o que hubiera sido liberado de la potestad paterna mediante la
emancipaci!n. (l hombre sui iuris era denominado pateramilias, sta condici!n se daba solo en el
,ar!n no sometido a potestad amiliar, no as en la mujer, aunque uera sui iuris.
=a persona sometida al poder amiliar, era alieni iuris, comprendindose entre ellas al iliusamilias,
descendiente legtimo o adopti,o de un pateramilias ,i,iente> a la mujer sujeta a la manus de su propio
marido o la del pater.
Distinta era la condici!n jurdica de los sui iuris, quienes go-aban de plena capacidad jurdica, tenan el
goce completo de todos los derechos p4blicos y pri,ados. (l ciudadano poda ser titular de las cuatro
potestades cl*sicas, la patria potestas, la dominica potestas, la manus maritalis, y el mancipium.
(l iliusamilias se encontraba en Roma en situaci!n distinta a la del pater, ya que los ilii no podan
contraer matrimonio sin autori-aci!n del jee de la amilia y por lo que a su capacidad patrimonial se
reera, su situaci!n era muy similar a la de los escla,os.
Unidad VI
1.1.-+ersonas jurdicas.
Son los entes susceptibles de adquirir derecho y contraer obligaciones que no son personas sicas o de
e3istencia ,isible y a los que los comentaristas ha llamado personas jurdicas, icticias o morales. Con
el derecho bi-antino se ,a m*s all* den la abstracci!n y se comien-a a atribuir capacidad jurdica a
entidades patrimoniales destinadas a un in especico> de ah que se haya deinido a las personas
jurdicas, como las agrupaciones de hombres, y asociaciones de bienes, a las que la ley no reconoce en
la condici!n de sujetos de derecho
1.1.-(l hecho y el acto jurdico.
(l EhechoF es toda acci!n u obra del hombre o de la naturale-a que cae bajo la percepci!n de nuestros
sentidos. =os hay capaces de producir innumeras consecuencias pero que, sin embargo, no tienen
uer-a gra,itante en el *rea de lo jurdico. (stos son denominados genricamente hechos o hechos
simples. 0tros son los hechos positi,os o negati,os, que por el contrario cumplen una unci!n eiciente.
6o hay derecho que no pro,enga de un hecho.
(stos acontecimientos o circunstancias de hecho a los que el derecho objeti,o atribuye el eecto de
producir la adquisici!n, modiicaci!n, transormaci!n o e3tinci!n de los derechos, son los llamados
hechos jurdicos, como el nacimiento o la muerte de un indi,iduo. Considerando que los hechos
jurdicos son acontecimientos de orden natural, los eectos jurdicos que pueden acarrear se reconocen
inmediatamente al ,eriicarse la condici!n objeti,a. ;hora bien, cuando el hecho jurdico no es
producido por actores naturales, sino por el actuar del hombre, por un pacto de ,oluntad del sujeto,
estamos en presencia del acto jurdico, que podemos deinir como, el acto ,oluntario susceptible de
producir el nacimiento, la modiicaci!n, la transormaci!n o la e3tinci!n de los derechos.
1.%.-(l negocio jurdico.
(l acto jurdico, puede ser lcito o ilcito> el acto jurdico lcito es lo que modernamente recibe el
nombre de Enegocio jurdicoF, y el acto ilcito constituye el EdelitoF. 6egocio jurdico es el acto del
hombre encaminado a lograr ines lcitos y por ello encuentra la tutela de la ley. Contrariamente, delito
es el acto ,oluntario que lesiona un inters o derecho ajeno y por tal ra-!n la ley castiga a su autor con
una pena.
Carlos =ongo, dice que Enegocio jurdico es una maniestaci!n de ,oluntad pri,ada y dirigida a un in
pr*ctico aprobado por el derecho, y capa- de producir eectos armoni-ante- con el in querido en las
condiciones y en los limites determinados por el mismo derecho. (ntendemos, que el negocio jurdico
puede deinirse como la maniestaci!n libre y constante de la ,oluntad dirigida a lograr ines
determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico.
Se distinguen los negocios unilaterales, cuya ormaci!n depende de la ,oluntad de uno solo, como
puede ser el testamento> los negocios bilaterales, cuya ormaci!n depende de la ,oluntad de dos partes,
tal como son los contratos. Day negocios onerosos y gratuitos o lucrati,os. =os primeros son aquello en
que la parte que adquiere un derecho suministra a su ,e- a la otra una contraprestaci!n, como ocurre en
la ,enta> mientras que los segundos la adquisici!n se produce sin que e3ista contraprestaci!n, como
acaece en la donaci!n.
=os negocios se clasiican en inter ,i,os, como el contrato, o mortis causa, como el testamento. 0tra
clasiicaci!n los distingue en negocios ormales y negocios no ormales> los primeros son aquellos
respecto de los cuales la ley prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas ormalidades para
e3presar su ,oluntad> el caso de las no ormales, son aquellos en los que las partes pueden e3presar su
,oluntad de cualquier manera, siempre que resulte clara y maniiesta.
Seg4n el objeto pueden ser negocios relati,os al derecho de personas, como por ejemplo matrimonio,
di,orcio, adopci!n> negocios relati,os al derecho patrimonial, que entra"an una alteraci!n econ!mica
en el patrimonio de una persona, como la transmisi!n de la propiedad o la constituci!n de ser,idumbres
o hipotecas.> y por 4ltimo los negocios relati,os al derecho sucesorio, por ejemplo, el testamento.
1.1.-+resupuestos de ,alide- y elementos del negocio jurdico.
Seg4n la opini!n de (milio ?etti, los presupuestos de ,alide- pueden agruparse en % categoras, seg4n
que se reieran al sujeto del negocio en lo que respecta a su Ecapacidad de obrarF, o sea presupuesto
subjeti,o> conorme se relacionen a un ,nculo particular entre el sujeto y el objeto de la relaci!n que se
caliica de Elegitimaci!n de las partesF, es decir, presupuesto subjeti,o-objeti,o> y por in seg4n
conciernan a la idoneidad del objeto del negocio.
(l primer presupuesto, se reiere a la capacidad de obrar, esto es la aptitud legal o jurdica que deben
tener los sujetos de una relaci!n negocial para ejercer por si sus derechos> as las personas
incapacitadas de obrar, no pueden celebrar un negocio jurdico ,*lido.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %%
(l segundo presupuesto, entra"a la especica competencia de los sujetos para reali-ar el negocio de
que se trate. Comprende dentro de s dos aspectos, uno el poder de proceder a la regulaci!n de estos
intereses concretos> el segundo aspecto se reiere a la idoneidad de las partes que celebran un
determinado negocio para con,ertirse en sujetos acti,os o pasi,os de la relaci!n. (l tercer supuesto de
,alide- del negocio, supone que los bienes o cosas sobre los que ,ersa el negocio, sean susceptibles de
e3perimentar la regulaci!n que de ellos hagan las partes.
(n lo que ata"e a los elementos del negocio jurdico, son requisitos intrnsecos> la doctrina moderna ha
distinguido % clases5 los elementos esenciales, los elementos naturales, y los elementos accidentales.
%.1.-(lementos esenciales.
=os elementos esenciales son, el acto ,oluntario, el contenido y la causa> los romanos sin embargo, s!lo
percibieron como tal el acto ,oluntario.
:.1.-;cto ,oluntario.
(l elemento que lle,a a dar nacimiento al negocio jurdico es el acto ,oluntario, que puede traducirse
en un comportamiento del sujeto o en una declaraci!n o maniestaci!n de ,oluntad. =a declaraci!n de
,oluntad puede ser e3presa o t*cita. (s e3presa cuando el acto ,oliti,o es maniestado de un modo
cualquiera de mediante signos e3ternos que lo hacen perceptible e3plcita y directamente, pudiendo
bastar una se"a o un gesto. (n maniestaci!n t*cita o implcita de la ,oluntad aquella que surge re o re
ipsa, con lo cual quieren signiicar que es la deri,ada de los hechos, del comportamiento o del modo de
obrar del sujeto, o sea, la que nace por ,a indirecta aunque por inducci!n segura. Caso de
maniestaci!n t*cita es, si se pagara las deudas del causante.
=a declaraci!n puede ser tambin recepticia y no recepticia. =a primera es aquella que tiene que llegar
a conocimiento de la persona a que ,a destinada y ser aceptada por ella, como ocurre en los contratos
que se pereccionan por el acuerdo de ,oluntades de los sujetos. (s declaraci!n no recepticia la que
crea el negocio sin necesidad de otra ,oluntad concurrente, como acaece con el testamento.
(l silencio, en casos e3presa y positi,amente determinados por la ley, reconoce el ,alor de declaraci!n
de ,oluntad a un sentimiento pasi,o representado por un silencio consciente. @ambin el silencio
actuaba como maniestaci!n de ,oluntad cuando las partes as lo hubieran con,enido. +or otra parte la
declaraci!n de ,oluntad se poda maniestar por otras personas. ;s el derecho romano conoci! la
igura de un intermediario, que ,ena a ser un agente o instrumento del declarante.
Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relaci!n de representaci!n> una llamada
Erepresentaci!n inmediata o directaF, en la que el representante obra en nombre y por cuenta del
representado> otra denominada Erepresentaci!n medita o indirectaF, en la que el representante obra por
cuenta del representado, pero en nombre propio, lo cual hace que a los eectos del negocio se
produ-can a a,or o en contra del representante.
(l derecho romano no admiti!, como el derecho moderno, la representaci!n propiamente dicha o
directa. =as ra-ones son, por una parte el ormalismo de los negocios en el primiti,o ius ci,ili, que
e3iga la inter,enci!n directa y personal de los sujetos de la relaci!n. +or otra parte, la peculiar
organi-aci!n de la amilia romana, que haca que el pateramilias no necesitara recurrir a representantes
libres, ya que como tales actuaban, por imperio de la ley, los hijos y escla,os sometidos a su potestad.
:.1.-Contenido.
;l,ear Suare- es el precepto que contiene la regulaci!n que en l hacen los sujetos de sus intereses. (n
los contratos, el contenido es la prestaci!n, o sea, la conducta que las partes con,ienen en obser,ar y
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %:
que constituye la ley del negocio> as un contrato de compra,enta, el contenido consiste en dos
prestaciones, la del ,endedor y la del comprador.
:.%.-Causa.
(n su aspecto objeti,o, es el in pr*ctico que constituye la unci!n econ!mico-social que es tpica del
negocio que se reali-a> en la compra,enta la causa es el cambio en el dominio de una cosa por un
precio en dinero.
$.1.-(lementos accidentales.
Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en el a in de ,ariar su contenido, sin
embargo dentro de los elementos accidentales se destacan la condici!n, el trmino, y el modo.
$.1.-Condici!n, suspensi,a y resolutoria.
=a condici!n como una declaraci!n accesoria de ,oluntad por la que las partes hacen depender el
nacimiento o la cesaci!n de los eectos propios del negocio de un acontecimiento uturo y
objeti,amente incierto.
Se llama condici!n suspensi,a, aquella en ,irtud de la cual se hace depender la producci!n de los
eectos de un negocio del cumplimiento de la condici!n. De esta manera, hasta que el acontecimiento
uturo e incierto no se cumpla, los eectos del negocio se hallan en suspenso, como si dijera Ete dar
cien si ,iene una na,e de ;siaF. Condici!n resolutoria es aquella por al cual se hace depender la
e3tinci!n o resoluci!n de los eectos del negocio del cumplimiento de la condici!n, por ejemplo E te
entrego la propiedad e esta undo hasta que regrese de la guerraF.
+or lo que reiere a las causas que est* supeditada la condici!n, se las puede clasiicar en potestati,as,
casuales y mi3tas. =as primeras son aquellas que dependen de la ,oluntad de una de las partes. Son
condiciones casuales, cuando el hecho es independiente de la ,oluntad de los sujetos. Son mi3tas
aquellas condiciones en las que ordinariamente no es suiciente para producirlas un hehco de la
naturale-a o la ,oluntad de un tercero.
6o entran dentro del concepto de condici!n ciertas iguras que tienen apariencia de tales y que por esa
ra-!n se las ha denominado Econdiciones aparentes o impropiasF. (ntre ellas se cuentan las llamadas
condiciones iuris, que son aquellas que constituyen requisitos para la ,alide- del negocio. =as
condiciones imposibles, son aquellas en las que el e,ento no puede ocurrir no materialmente, por
ejemplo tocar el cielo con las manosF.
$.%.-@rmino, distintas clases.
(l trmino, consiste en una declaraci!n accesoria que las partes pueden introducir en in negocio y en
,irtud de la cual se establece que sus eectos comen-aran a producirse, o cesaran cuando se ,eriique
un acontecimiento uturo. +uede ser suspensi,o o resolutorio> suspensi,o es cuando se dejan en
suspenso los eectos del negocio hasta que el acontecimiento cierto se produ-ca> por otra parte es
resolutorio, si los eectos del negocio cesan o se resuel,en al cumplirse el acontecimiento cierto
pre,isto por las partes.
Desde el antiguo derecho romano se conocieron : distintas clases de trmino, el dies certus an certus
quando, que se sabe que llegar* y cuando llegar*, como lo es una echa en el calendario> el dies
incertus an certus quando, que se desconoce si llegar*, pero se sabe el momento de la llegada, por
ejemplo el da de yo cumpla #9 a"os> y el dies incertus an incertus quando, en el que se desconoce si
llegar* y cuando llegar*, por ejemplo el da que se case @icio.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %$
(l trmino s!lo poda pasar por el estado de dependencia y de cumplimiento o de ,eriicaci!n, pues al
tratarse de un acontecimiento cierto, que tena que producirse, no poda e3istir el trmino rustrado.
$.:.-Aodo.
Consiste en una declaraci!n unida a un acto de liberalidad como una gran donaci!n, para imponer a la
persona a,orecida un gra,amen lcito, como sera obligar al donatario a erigir un monumento en
memoria del donante. (n los primeros tiempos el cumplimiento de las obligaciones modales era un
deber tico, librado a la ides, m*s adelante, en el derecho cl*sico, es una obligaci!n jurdica.
'.1.-/neicacia del negocio jurdico, nulidad y anulabilidad.
Day negocio ineica- o in,*lido cuando por estar aectado por deectos o ,icios en su constituci!n, el
ordenamiento jurdico no le reconoce sus eectos propios o normales.
Se dice que es nulo cuando desde su nacimiento, produce ning4n eecto jurdico> la nulidad se produce
autom*ticamente. Se dice tambin que es esos casos el negocio es ine3istente. Se considera negocio
anulable aquel que, a pesar de estar integrado por sus presupuestos y elementos esenciales, alguno de
ellos est* aectado por alg4n ,icio que permite impugnar su ,alide-.
+ara el antiguo ius ci,ile no e3isti! ese concepto de anulabilidad, ya que los negocios s!lo podan ser
,*lidos o nulos sin trminos intermedios.
'.1.-Causas de la ineicacia.
@ales pueden ser, la alta de capacidad jurdica del sujeto o de su capacidad de obrar y la alta de
idoneidad del objeto> tambin haba in,alide- cuando se atacaban los elementos esenciales. (special
relie,e en materia de in,alide- asume la ,oluntad> hay alta absoluta de ,oluntad cuando la declaraci!n
se da bajo la amena-a de una ,iolencia sica, es esos supuestos el negocio es nulo.
=a simulaci!n, por el contrario consiste en una maniestaci!n de ,oluntad conscientemente deormada
y dirigida a un in, de que no se produ-can sus eectos.
#.1.-.icios de la ,oluntad.
(l error es el also conocimiento de un hecho o de la norma jurdica> error e ignorancia no tiene el
mismo signiicado. +aulo es quien establece la distinci!n entre la ignorancia de hecho y la de derecho>
la primera es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho, en tanto que la segunda es
el completo desconocimiento de una regla jurdica, de su ,erdadero signiicado o de su aplicaci!n.
(n lo que ata"e al error, se distinguieron ,arias clases de error, una de ellas ue llamada error in
negotio, como ocurra en el caso de que una persona entregara una cosa en donaci!n y sta entendiese
que se la haban dada en prstamo. 0tra clase es el error in persona, que se presenta cuando se celebra
un negocio con una persona distinta de aquella con la que se entenda contraerlo. @ambin se conoce el
error in corpore, que es el que se reiere a la identidad del objeto, tal ocurre cuando se conunde un
undo con otro. (rror in substantia, que es el que ,ersa sobre una caracterstica constante del objeto o
sobre una cualidad imprescindible para su destino econ!mico, esto sucede cuando se compra ,inagre
por ,ino, o plomo por oro.
Day otras clases de error, y son los errores accidentales o concomitantes, entre ellos el error in
qualitate, que ,ersa sobre la simple cualidad de la cosa identiicada en su gnero, y el error in
quantitate, cuando recae sobre el peso
(l dolo, entra"a una conducta maliciosa y raudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en error
o a hacerla caer en enga"o> =abeon la deini! como Ela astucia, alacia, maquinaci!n empleada para
sorprender, enga"ar o deraudar a otroF.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %'
+or otra parte la ,iolencia moral, consista en la creaci!n de una situaci!n de miedo o temor bajo la
amena-a eecti,a e injusta de un mal> por ello el ius ci,ile no declaraba in,*lido el acto reali-ado bajo
la presi!n de una ,iolencia moral.
Unidad VII
1.1.-Concepto de amilia.
(n el concepto moderno, amilia, es el conjunto de dos o mas indi,iduos ligados entre s por un ,nculo
colecti,o, recproco e indi,isible, de matrimonio, de parentesco o de ainidad, que constituye un todo
unitario. (n sentido amplio, pueden incluirse en el trmino amilia personas diuntas o por nacer,
amilia como estirpe, descendencia, continuidad de sangre, o bien, toda,a en otro sentido, las personas
que contraen entre s un ,nculo legal que imita al ,nculo de parentesco de sangre, o sea la adopci!n.
=os romanos tu,ieron una concepci!n muy particular de la amilia> en los primeros tiempos de Roma,
se con,irti! en un organismo ,ital dentro de la ci,itas, que tena por base presuntos orgenes comunes.
=a amilia romana ue un cuerpo social distinto que nuestra organi-aci!n social domstica, la amilia
en el sentido moderno.
=o caracterstico de la amilia romana, ue el sometimiento de todos los miembros a una sola autoridad
del pateramilias, se"or o soberano del grupo y no Epadre de amiliaF. +ateramilias, signiicaba cabe-a
libre, lo cual es, una persona no somtida a potestad alguna, o como decan las uentes, Eel que tiene el
dominio en la casaF> esto adem*s indicaba una situaci!n de independencia jurdica, una ausencia de
sumisi!n a potestad. ; los miembros de la amilia colocados bajo el poder del pater, se los llamaba
iliiamilias, solo que ilius no signiicaba procreado, ni equi,ala a nuestra palabra hijo.
(n un concepto m*s e,olucionado llegaron tambin los romanos a comprender, a todas aquellas
personas ligadas por un ne3o natural o de sangre que descendan unas de otras o de u autor com4n.
7amilia designaba, en otra acepci!n romana del ,ocablo, el patrimonio de una persona, en especial, los
bienes que poda transmitir por herencia a los herederos llamados por ley a sucederle. @al sentido tiene
la locuci!n amiliam en la =ey de la B// @ablas, cuando e3presa, Esi muere intestado carece de heredero
suyo, tenga la herencia el agnado m*s pr!3imo. Si no hay agnado tengan la herencia los gentilesF. De
all habra surgido tambin la denominaci!n actio amiliae erciscundae para designar la acci!n de
di,isi!n de los bienes hereditarios y el nombre de emptor amiliae, para eludir al comprador de un
patrimonio en bloque.
=a amilia o domus ue originariamente el grupo de personas sobre las cuales el pateramilias ejerca su
potestad y se integraba por el pater, 4nico sui iuris que no dependa m*s que de s mismo y por los
iliamilias, esto es, los alieni iuris libres y no libres, colocados bajo la potestad del pateramilias. =os
alienei iuris libres eran, la mujer in manu mariti, es decir sometida al poder marital> los hijos y otros
descendientes por linea de ,arones> y los e3tra"os ingresados al grupo, si eran alieniiuris, por adopci!n
y si eran sui iuris, por adrogaci!n. =os alienei iuris no libres eran los escla,os colocados bajo la
dominica potestas del jee y, asimiladas a stos, las personas entregadas al pater en mancipium.
Como la gens, la domus ue en Roma una sociedad de car*cter religioso. =a amilia ue tambin una
sociedad de car*cter ci,il. Su constituci!n aut!noma, de cu"o mon*rquico, in,esta al pater, magistrado
domstico por derecho propio, de suma autoridad dentro del grupo, en el que ni siquiera el poder estatal
pudo penetrar durante mucho tiempo. @ena adem*s la amilia un patrimonio com4n al pater y a sus
descendientes en potestad. S!lo aquel go-aba de la titularidad y la administraci!n de los bienes
amiliares.
(sta organi-aci!n de la domus perdur! por mucho tiempo en el derecho romano y puede decirse que
pr*cticamente lleg!, con algunas modiicaciones, a la legislaci!n justinianea.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %#
%.1.-(l parentesco.
Sa,igny deine al parentesco como, el nombre que designa un gnero de relaci!n permanente entre dos
o m*s personas, que puede tener como la-o aglutinante la sangre, el origen o un acto reconocido por la
ley. (n Roma e3isti! un parentesco ci,il o agnaci!n> y una natural o cognaci!n. @ambin la legislaci!n
romana reconoci! un tercer ,nculo parentelar, la ainidad, que se ormaba entre un c!nyuge y los
parientes consanguneos del otro c!nyuge. 0tra especie de parentesco de antigua data habra suido la
gentilidad, ne3o que una a los miembros de la gens o conjunto de amilias agnaticias que en su remoto
origen habran ormado una sola agrupaci!n poltica que abarcaba la naci!n entera.
%.1.-;gnaci!n.
;l parentesco ci,il, que una a todas las personas que est*n sometidas a la patria potestad o la potestad
marital, de un jee o pateramilias com4n, se denomina agnaci!n.
De lo dicho resulta que integraban la amilia en calidad de agnados todas aquellas personas sometidas a
la patria potestas o manus, entre ellas y con relaci!n al jee que poda ser el padre o el abuelo. +or lo
tanto constitua entre el pater y la mujer casada cum manu, que ocupaba en la amilia en lugar de hija, y
los hijos de ellos tanto ,arones como mujeres. =os descendientes ,arones de stos, es decir, los nietos,
eran tambin agnados entre s y con el padre y el abuelo paterno.
7ormaban tambin en el cuadro de los parientes por agnaci!n los e3tra"os que el pater incorporara al
grupo, ya por adopci!n, si se trataba de un alieni iuris, ya por adrogaci!n si se trataba de un sui iuris.
=os hijos nacidos uera del matrimonio quedaban e3cluidos originalmente de toda parentela, a no ser
que se los adoptara, 4nico recurso para incorporarlos a la amilia, hasta que apareci! el instituto de la
legitimaci!n. Sabemos que muerto el pater, la amilia, daba lugar a la ormaci!n de otras tantas amilias
cuantos ueran los hijos ,arones, pero conser,aban el ,nculo agnaticio todos los que haban estado
sometidos a la potestad del diunto, como si a4n ,i,iese. =a agnaci!n haba sido el ,nculo ci,il que
enla-aba a los integrantes de la amilia proprio iure y communi iure, es decir, la amilia paterna, puesto
que se apoyaba en la autoridad o potestas del pateramilias.
%.%.-Cognaci!n.
(l parentesco undado en el ,nculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras o
de un autor com4n, que tanto poda darse en al lnea masculina como en al emenina, se denominaba en
Roma cognaci!n.
=a amilia cognaticia tena como undamento la uni!n deri,ada de la comunidad de sangre, legitimada
por el matrimonio y no por la iliaci!n e3tralegtma. (l parentesco por cognaci!n poda presentarse en
dos ormas, en lnea recta o perpendicular, o en linea colateral o trans,ersa. (l parentesco natural en
lnea recta es aquel en que las personas descienden unas de otras. =a lnea recta puede ser ascendiente,
si se ele,a del tronco hacia las generaciones que le han precedido, Mabuelo, bisabuelo, etcN> y
descendiente si baja hacia las personas por l procreadas y la progenie de stas, Mhijos, nietos, etcN. el
parentesco natural en lnea colateral es el constituido por las personas que no descienden unas de otras,
sino de un autor o tronco com4n, como ocurre con los hermanos y los primos entre s, y los tos y
sobrinos.
%.:.-;inidad.
(l ,nculo que naca entre los c!nyuges por matrimonio y el que e3ista entre una de ellos y los
parientes consanguneos del otro, se llamaba ainidad. Coincidentemente las uentes nos dicen que
Eaines son los cognados del marido y de la mujer, llamados as porque por las nupcias se unen dos
cognaciones que son entre s di,ersasF.
:.1.-Aodos de adquisici!n de la patria potestad.
(l nacimiento era la orma natural de crear la patria potestad, y as quedaban en estado de sumisi!n
respecto del pater sus hijos procreados e3 iustis nuptis y los hijos legtimos de sus descendientes
,arones que estu,ieran bajo su poder amiliar.
:.1.-6acimiento.
(l modo normal de entrar a la amilia y someterse a la potestad del jee de ella ue el nacimiento o
procreaci!n e3 iustis nuptis, por indi,iduo ,ar!n, ya uera pater o ilius. (l hijo concebido e3 iustis
numptis design*base con el nombre de iustus. Se consideraba tal, al que hubiera nacido despus de los
189 das de la celebraci!n del matrimonio y antes de los%99 de su disoluci!n.
Con el derecho justinianeo se usan % denominaciones para los hijos, legitimi, que se aplica a los iusti,
es decir, a los nacidos de matrimonio> liberi naturales, para los habidos de concubinato, y spurii, para
los que nacan de uniones no estables. (stos dos 4ltimos, sin padre legal, nacan sui iuris, no teniendo
otra parientes que los cognados de su madre.
:.%.-=egitimaci!n.
=os hijos habidos de concubinato, llamados liberi naturales, seguan la condici!n de la madre, en ,irtud
del hecho cierto de la maternidad. (l derecho poscl*sico introdujo la legitimaci!n como medio jurdico
por el cual el hijo natural alcan-aba el car*cter de legtimo, quedando sometido a la patria potestas en
calidad e alieni iuris.
+ara que la legitimaci!n uera ,*lida, era menester que el hijo uera procreado por padres unidos en
concubinato. 6o haba legitimaci!n si lo hijos eran adulterinos, ruto de uniones en que los padres o
alguna de ellos estaba casado> o incestuosos, nacidos de parientes en grado prohibido, o espurios, que
eran los dem*s ilegtimos.
=a legitimaci!n por subsiguiente matrimonio tena lugar cuando el padre se desposaba con la
concubina, siempre que no tu,iera impedimento legal, permanente o temporal, que hiciera imposibles
las nupcias.
(l eecto undamental de la legitimaci!n per subsequens matrim era equiparar totalmente al hijo
legitimado con el nacimiento e3 iustis nuptis y, por consecuencia, el hijo natural se someta a la
potestad paterna con plenos derechos de agnaci!n respecto del pater y a los agnados de ste.
=a legitimaci!n por oblaci!n a la curia, nacida de los emperadores @eodosio // y .alentiniano ///, tena
lugar cuando el padre que careca de hijos legtimos oreca a la curia de su ,illa natal su hijo natural o
casaba su hija con in decuri!n. =as consecuencias jurdicas de la legitimaci!n per oblationeem curiae
ueron menos amplias que las de la orma anterior, puesto que el hijo s!lo adquira la condici!n de
legtimo respecto de su padre.
:.$.-;dopci!n.
(l pateramilias poda recibir en su amilia a personas e3tra"as a ella. (l derecho romano distingua la
adopci!n propiamente dicha, que designaba la de una persona alieni iuris, de la adrogaci!n, que era la
adopci!n de un sui iuris o pateramilias y que traa consigo necesariamente a la nue,a amilia, a sus
ilius y su patrimonio.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono %<
+ara dar en adopci!n a una hija o un nieto, supuestos no contemplados en la ley de las B// @ablas, era
bastante una sola mancipatio paterna, la que no iba seguida de una manumisi!n por parte del
comprador, sino del propio acto de adopci!n. (l objeto primiti,o de la adopci!n haca que s!lo un
pateramilias pudiera adoptar, no las mujeres, ya que no tenan derecho a ejercer la patria potestad> se
e3igi! del adoptante una edad superior a la del adoptado y se prohibi! la adopci!n de los castrados.
=a adopci!n antigua, inspirada en los principios que caracteri-aban a la amilia agnaticia, haca que el
adoptado saliera de su n4cleo originario y pasara a la potestas del adoptante, con los derechos de
agnaci!n, nombre, religi!n y tribu de la domus en la que era recibido.
=a adoptio del derecho justinianeo se ,eriicaba por un procedimiento m*s sencillo que el del derecho
antiguo, ya que s!lo requera que el adoptante se presentara, junto con el pateramilias y su ilius, ante
el magistrado de su domicilio, el que, ante la declaraci!n concorde de los tres sujetos inter,inientes,
declaraba la adopci!n.
&ustiniano sancion! la norma de que el adoptante deba ser por lo menos 18 a"os mayor que el
adoptado. (stableci! tambin que no podan ser adoptar los castrados, ni ,ol,erse a adoptar por
segunda ,e- y por la misma persona a quien, adoptado primeramente, haba sido luego emancipado o
adoptado por otro.
(n lo que respecta a los eectos tenemos, la adopci!n plena y la adoptio nimus plena. =a primera, era la
reali-ada por un ascendiente del adoptado, produca eectos an*logos a la adopci!n del derecho
antiguo, ya que por la capitis deminutio ninima que traa aarejada, el ilius se desligaba de su amilia
natural y se incorporaba a la del padre aopti,o, bajo cuya potestad se colocaba. =a segunda, que era la
adopci!n reali-ada por un e3tra"o no implicaba disminuci!n de cabe-a porque no sacaba al adoptado
de su amilia originaria.
:.'.-;drogaci!n.
+or la adrogaci!n, un parteamilias pasaba bajo la potestad de otro. 2na domus, un culto, un patrimonio
e3tinguan como consecuencia de la adrogaci!n. (sto implica que el derecho romano uera estricto al
imponer el cumplimiento de e3igencias ormales para reconocer ,alide- a ese modo de adquisici!n de
la patria potestad.
;l producirse la decadencia de los comicios por curias, la rogatio no subsisti! nada m*s que de orma
ante los %9 lictores que representaban a las antiguas %9 curias que integraban las primiti,as tribus
romanas.
(l eecto undamental de la adrogaci!n era colocar al pater adrogado en la posici!n de iliusamilias del
adrogante, con las implicancias que tal capitis deminutio minima acarreaba en orden a las relaciones
polticas, sociales, amiliares, y en especial, patrimoiales. (n eecto, el patrimonio del adrogado se
transmita ntegramente al adrogante, oper*ndose una ,erdadera successio uni,ersalis inter ,i,os.
$.1.-+ropiedades del pateramilias.
(l trmino pater, e,ocaba la idea de protecci!n o poder> era el ciudadno sui iuris que no dependa m*s
que de s mismo> sin l, no haba amilia o domus, pero el s!lo constitua una domus.
(l poder unitario del pater comprenda : potestas, la patria potestas, sobre los hijos> la manus maritalis,
sobre la esposa> la dominica potestas, sobre los escla,os y el mancipium o cuasi ser,idumbre de
personas libres ,encidas al pateramilias. ; tales potestades haba que agregar, como emanaci!n de su
poder, el dominium o se"oro absoluto sobre las cosas. 7rente a los indi,iduos libres y no libres sujetos
a potestad, el se"oro del pater le otorgaba el derecho de ,ida y muerte, el derecho de e3poner y de
,ender a los hijos y de entregarlos en no3a a la ,ctima del delito por ellos cometido, como
resarcimiento por los da"os que del hecho ilcito deri,aran.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono :9
Con &ustiniano, la patria potestad qued! reducida a un mesurado poder de correcci!n y disciplina> ste
derecho s!lo permiti! la ,enta de un hijo en caso de e3trema necesidad, acultando al padre a recuperar
la libertad del ,endido mediante oerta al comprador del pago de un rescate. (s abolida la no3ae deditio
y el ius e3ponendi y del ius ,itae et necis s!lo queda un mero recuerdo. Da llegado el momento en que
el principio moral Ela patria potestad debe consistir en al piedad, no en la atrocidadF.
$.1.-=a patria potestad y las relaciones patrimoniales.
(n la amilia romana, el hijo estu,o por mucho tiempo, en cuanto a sus bienes, en situaci!n muy
semejante a la del escla,o> s!lo poda ser titular de derechos patrimoniales el pateramilias, porque Eel
que est* bajo la potestad de otro, no puede tener nada suyoF. (sta alta de patrimonio propio, no le
impeda al ilius reali-ar negocios jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera derechos
jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera derechos reales o creditorios, de donde resultaba,
al igual que el escla,o un instrumento de adquisici!n del jee de la amilia. Contrariamente cuando el
hijo era el deudor, el deber de prestaci!n no recaa sobre el pater, sino que incumba e3clusi,amente al
ilius, que era el sujeto ci,ilmente obligado.
(stos principios jurdicos consagrados por el ius ci,ile tu,ieron necesariamente que modiicarse, as
como el jee de amilia se beneiciaba con las adquisiciones reali-adas por las personas sometidas a su
potestad, respondiese de las deudas por stas contradas. ; tal eecto se ampli! el campo de aplicaci!n
de las actiones adiecticiae qualitatis, permitiendo que los acreedores las ejercieran contra el pater
cuando se tratara de obligaciones nacidas de contratos celebrados por los iliamilias.
Se llega a airmarse en Roma la idea de que el ilius poda ser titular de ciertos bienes que constituan el
EpeculioF, y sobre los cuales sus poderes ,ariaron seg4n las pocas y las especies distintas de peculio
que ue admitiendo la legislaci!n romana.
'.1.-+eculio proecticio.
Se le conceda tambin a los escla,os> se encontraba integrado por una peque"a suma de dinero o de
otros bienes que el pater entregaba a sus ilius en goce y administraci!n, sin que tu,iera poder de
disposici!n> a la muerte del ilius los bienes que constituan el peculio retornaban al pater.
'.1.-+eculio castrense.
(n poca del emperador ;ugusto, se ormaba con todo lo que el hijo adquira por su condici!n de
militar, comprendiendo, no solo sus emolumentos o sueldos, sino tambin el botn de guerra, las
herencias y legados pro,enientes de sus compa"eros de armas y las donaciones reali-adas con ocasi!n
de su partida a campa"a. Sin embargo, las cosas que lo constituan no perdieron el car*cter de peculio,
ya que si el ilius no haba dispuesto de ellos, a su muerte se transmitan al padre, no como objeto de
herencia, sino en concepto de peculio.
'.%.-+eculio cuasicastrense.
Con el emperador Constantino apareci! ste peculio que se dierenci! del anterior, respecto de los
bienes que lo integraban. Se encontraba constituido en un primer momento por los sueldos y
retribuciones que el hijo perciba por sus unciones en el palacio imperial, y m*s adelante, por todo lo
que pro,iniera de cualquier cargo p4blico.
'.:.-+eculio ad,enticio.
7ue creaci!n de Constantino, ste reser,! e3clusi,amente al hijo la propiedad de los bienes heredados
de la madre, que no pasaban de los ilii a integrar el patrimonio del pater, sta norma se e3tendi! a
todos los bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos por actos a ttulo gratuito, como
legado o donaci!n. +or otra parte con &ustiniano se ampla al m*3imo la capacidad patrimonial del
ilius.
#.1.-(3tinci!n de la patria potestad.
+or principio tena car*cter perpetuo y por ello la mayoridad del hijo no le pona in> pero hubo
acontecimientos ortuitos que hacan imposible su ejercicio> tal, la muerte del pater, causa natural de
e3tinci!n> la capitis deminutio m*3ima, que lo con,erta en escla,o, y la media, que le haca perder la
ciudadana porque la patria potestad s!lo era ejercitable por ciudadanos romanos.
=a ele,aci!n del hijo ,ar!n a sacerdote de &4piter y la mujer a ,irgen ,estal y derecho justinianeo el
desempe"o de unciones p4blicas de importancia, ueron algunas causas de e3tinci!n de la patria
potestad> sta tambin se e3tingua, si aceptaba hacer ingresar al hijo a otra amilia que por adopci!n y
a las hijas por con,enio in manu.
#.1.-(mancipaci!n.
+udo hacer e3tinguir el ,nculo de potestad sin que el hijo se sometiera a una nue,a potestas por medio
de un acto jurdico llamado emancipaci!n. (sto entra"aba un acto de liberaci!n de la patria potestas
reali-ado por la ,oluntad del pater> esto tena lugar conorme al procedimiento nacido por
interpretaci!n pontiicial de la norma de las B// @ablas, que sancionaba al padre que reali-aba tres
,entas sucesi,as del hijo con la prdida de la patria potestad y que, como ,imos se utili-! para hacer
eecti,a la adopci!n.
+or este procedimiento si el pater quera e3imir de la potestad al hijo ,ar!n lo ,enda icticiamente tres
,eces, con los ritos de la mancipatio, a una persona de su conian-a, con el compromiso de
manumitirlo. =a tercera manumisi!n lle,aba consigo la ruptura de la potestad, pero el tercero adquira,
como consecuencia, el derecho de patronato, de tutela y de sucesi!n sobre el ilius. +ara las hijas y los
nietos ue suiciente con una sola ,enta.
&unto a ste complicado procedimiento, apareci!, en tiempo del emperador ;nastasio la llamada
emancipatio ;nastasiana, que tena lugar por rescripto del prncipe. =a emancipaci!n, no le poda ser
impuesta, sal,o casos e3cepcionales contemplados por la ley.
(l eecto inmediato de la emancipaci!n era con,ertir al iliusamilias en sui iuris, esto es, en persona
libre de potestad. =e produca una capitis deminutio minima, que en el supuesto tena por consecuencia
hacer perder al hijo sus antiguos la-os de agnaci!n con su anterior amilia para con,ertirlo en jee de
una nue,a. +or in la emancipaci!n, que tena car*cter irre,ocable, s!lo poda quedar sin eecto cuando
el hijo uera culpable de oensa, injurias o malos tratos ineridos a su padre.
Unidad VIII
1.1.-Aatrimonio.
(l matrimonio, en el concepto romano, puede deinirse como la cohabitaci!n de dos personas de
distinto se3o, con la intenci!n de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y constituir entre
ellos una comunidad absoluta de ,ida. Constaba de dos elementos, uno objeti,o, representado por la
cohabitaci!n> y otro subjeti,o o intencional que era la aectio maritalis. =a cohabitaci!n, no debe
entenderse e3clusi,amente en sentido material, sino m*s bien tico, porque e3ista a4n en el caso de
que los esposos no compartieran el mismo hogar y poda contraerse el matrimonio hasta cuando el
marido estu,iere ausente, siempre que la mujer entrara en su casa. =a ausencia de la mujer impeda el
pereccionamiento del matrimonio. =a aectio maritalis, era el elemento moral e interno> no s!lo
importaba un simple consentimiento, sino una relaci!n *ctica creadora de un status, el de marido y la
mujer.
Como la celebraci!n del matrimonio en Roma no e3iga !rmula jurdica, ni acto simb!lico alguno>
deba salir de lo meramente subjeti,o y hacerse p4blica, conocida de todos, m*3ime cuando el
matrimonio tena que distinguirse de otras uniones como el concubinato.
(l matrimonio, como la posesi!n, tu,o siempre en Roma un car*cter se,eramente monog*mico, y
como su inalidad era constituir una comunidad de ,ida, no caba someterlo a pla-o o condici!n. =as
uentes nos traen 1 deiniciones de matrimonio> en las /nstitutas se dice que, Ees la uni!n del ,ar!n y la
mujer que comprende el comercio indi,isible de la ,idaF> por otra parte la deinici!n de Aodestino dice
que, Elas nupcias son la uni!n del ,ar!n y de la hembra y el comercio de toda la ,ida, comunicaci!n
del derecho di,ino y del humanoF.
1.1.-=os esponsales.
(l matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa ormal de celebrarlo, reali-ada por los
uturos c!nyuges o sus respecti,os pateramilias, que se llamaba esponsales, nombre que deri,a de
spontio, contrato ,erbal y solemne que se usaba para pereccionar la promesa. (n las primeras pocas
el incumplimiento de los esponsales, daba lugar a una acci!n de da"os y perjuicios que se traduca en el
pago de una suma de dinero. (n el derecho cl*sico, los esponsales tu,ieron un car*cter mas tico-social
que legal, especialmente por la alta de acci!n para e3igir su cumplimiento> y en el reconocimiento de
relaciones personales entre las partes contrayentes.
(n cuanto a las capacidades de los prometidos, se admiti!, que se pudieran celebrar esponsales sin
haber alcan-ado la pubertad, aunque era menester haber cumplido # a"os. (n lo que concierne a las
relaciones personales, el derecho romano les atribuy! consecuencias jurdicas que, en alguna medida,
se asemejaban a las deri,adas del matrimonio> as los esponsales engendraron un la-o de cuasi ainidad
entre los parientes de los prometidos que constituy! un impedimento matrimonial.
(n la poca cristiana se impuso la costumbre de garanti-ar el cumplimiento de los esponsales, como un
medio de reaccionar contra el relajamiento de las costumbres que haba tornado recuentes los casos de
ruptura injustiicada de la promesa> a partir de entonces se acompa"! el orecimiento matrimonial con
arras.
@ambin por inluencia del cristianismo se estableci! un rgimen especial para los regalos u obsequios
que solan hacerse los prometidos y que a partir de Constantino se coniguraron como una donaci!n sub
modo, sujeta a la condici!n de que el matrimonio se celebrara.
=os esponsales se disol,an por la muerte o capitis deminutio m*3ima de uno de los prometidos> por
haber sobre,enido a su celebraci!n alg4n impedimento matrimonial, por mutuo disenso y hasta por
desistimiento de uno solo.
%.1.-Aatrimonio Ecum manuF.
Desde el antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solan entrar a ormar parte de la amilia del
marido, coloc*ndose bajo su potestad y rompiendo el ,nculo agnaticio con la amilia de que procedan.
Se coniguraban entonces, el matrimonio Ecum manuF, seg4n el cual la esposa se haca iliamilias y
quedaba sometida al nue,o patrer, ocupando el lugar de hija.
Con respecto a la capacidad patrimonial, la u3or in manu estaba en situaci!n similar a la del hijo en
potestad, por lo tanto, si era sui iuris todo su patrimonio se transmita al pater oper*ndose una sucesi!n
uni,ersal inter ,i,os con eectos an*logos a los que producan la adrogaci!n y la legitimaci!n. =a
manus requera un acto legal especial para que el marido adquiera tal potestad.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono :%
%.1.-Aatrimonio Esine manuF.
(l matrimonio Esine manuF, en el que al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta quedaba
en la misma situaci!n amiliar y patrimonial que tena antes de las nupcias. (n consecuencia, si era
alieni iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto
que si tena calidad sui iuris, deba nombr*rsele un tutor. Su marido no era tutor legtimo, ni era usual
nombrar el marido tutor de la propio mujer.
:.1.-EConarreatioF.
Se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad 4nica, en la que los desposados se hacan
recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 19 testigos ciudadanos romanos, asistido
del gran pontice y ante el sacerdote de &4piter, a quien los interesados orecan un sacriicio en el que
iguraba un pan de trigo. =a mujer desde entonces era admitida en la comunidad amiliar del pater, bajo
la potestad del cual quedaba. +or este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la
amilia del marido y a su culto y no poda ser separada m*s que por el rito contrario de la diarreatio,
en condiciones que no son conocidas.
:.1.-ECoemptioF.
(ra una orma de adquirir la manu que nos traslada a las m*s antiguas costumbres. =a EcoemptioF ue
una mancipatio por la que la mujer era ,endida o se auto,enda al marido, declar*ndose que tal ,enta
era matrimonii causa y no como escla,a, para que as quedara bajo la potestad del marido y no in
mancipio de ste.
Se e3tingua el poder marital cuando se hubiera adquirido por EcoemptioF, tambin por un acto
contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la manumita despus.
:.%.-E2susF.
Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las ormalidades de la conarreatio o de la coemptio, se
aplicaban las normas propias de la usucapi!n, y el marido adquira la manu por el FususF, reteniendo a
la mujer en posesi!n durante 1 a"o. (n este lapso la esposa poda interrumpir esta especial usucapi!n
permaneciendo uera de la casa del marido durante % noches. (ste modo arcaico de adquirir la potestad
marital no sobre,i,i! al in de la poca republicana y habra sido el emperador ;ugusto quin la aboli!
totalmente.
$.1.-+resupuestos del matrimonio romano.
(ntre ellos se encuentran los siguientes, capacidad jurdica, capacidad se3ual para procrear,
consentimiento de los contrayentes y consentimiento del pateramilias, cuando los desposados ueran
alieni iuris. +ara que la uni!n tu,iera el car*cter de matrimonium legitimun o iustae nuptiae, se requera
que los c!nyuges go-aran del ius connubi o aptitud legal para unirse en matrimonio> quedaban
e3cluidos de las nupcias los peregrinos, los latinos y los escla,os.
0tro presupuesto undamental del matrimonio ue la pubertad, o sea, la aptitud se3ual para procrear,
que el derecho romano estim! que la mujer la alcan-aba a los 11 a"os y el ,ar!n a los 1:. Sin embargo
se lleg! a admitir la uni!n de los imp4beres en matrimonio, siempre que llegados a la pubertad
subsistiera la con,i,encia y la aectio maritalis. (l consentimiento de los contrayentes ue para la
legislaci!n romana el elemento ,ital del matrimonio.
(ra igualmente necesario el consentimiento del pateramilias cuando alguno de los uturos c!nyuges
uera alieni iuris, en el caso de la mujer el consentimiento no era requerido a su padre, porque los hijos
que nacieran de la uni!n matrimonial no iban a ormar parte de su amilia, sino de la del marido.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono ::
'.1.-/mpedimentos matrimoniales.
(n derecho romano tenan impedimento absoluto los castrados y los esterili-ados, aunque no los que
nacan impotentes, esto es, los spadones por naturale-a. @ambin para contraer nupcias en el caso que
alguno de los desposados estu,iera unido en un matrimonio anterior, impedimento que los modernos
denominan de EligamenF. (ntre los impedimentos relati,os tenan especial importancia el parentesco>
tambin se prohibi! el parentesco de cristianos con herejes y judos. =a dierencia entre las clases
sociales e3clua tambin la posibilidad de matrimonio> asimismo estu,o ,edado el matrimonio entre
ingenuos y libertinos hasta la sanci!n de la =e3 /ulia et +appia +oppaea del tiempo de ;ugusto.
#.1.-(ectos del matrimonio respecto de los c!nyuges.
(n cuanto a los esposos, los eectos del matrimonio se traducan, no s!lo en las relaciones de car*cter
personal, sino tambin en las de orden patrimonial.
+rincipal consecuencia del matrimonio era el deber de idelidad entre los c!nyuges> la mujer deba
habitar la casa del marido que constitua su domicilio legal. =a esposa adquira el nombre y la dignidad
de su c!nyuge, los que conser,aba aunque quedara ,iuda, mientras no pasara a segundas nupcias.
(l marido tena que dar protecci!n a su mujer y representarla en la justicia> el derecho romano prohibi!
que los c!nyuges pudieran hacerse mutuamente donaciones y tambin que la mujer uera iadora de su
marido.
#.1.-(ectos del matrimonio respecto de los hijos.
=a iliaci!n legtima, que era aquella en que el nue,o ne3o entre el engendrado y sus progenitores
deri,aba de legtimas nupcias daba al hijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando hubiere
nacido despus de los189 das de la celebraci!n del matrimonio, y antes de los %99 de su disoluci!n> en
estos casos se reputaba al marido padre del hijo, en cualquier otro caso, la mujer tena que probar la
paternidad si el marido se negaba. =os hijos legtimos tenan derecho a e3igir de sus padres la
prestaci!n de alimentos, si ellos no podan sub,enir a sus propias necesidades.
0tro deber undamental que impona el matrimonio a los hijos era el de respeto y obediencia a sus
padres> ello haca que no pudieran iniciar acci!n intimante contra sus progenitores, ni e3igir por sus
crditos m*s all* de los medios que tu,ieran para pro,eer a su subsistencia.
8.1.-Disoluci!n del matrimonio.
(n Roma se disol,a por muerte de una de los c!nyuges, por prdida de la capacidad matrimonial, por
sobre,enir un impedimento y por una causa especica, el di,orcio. ; la muerte, que era el medio
natural de e3tinguir el matrimonio, se equiparaba la ausencia.
Daba disoluci!n del ,nculo conyugal por prdida de capacidad de los esposos en los casos de capitis
deminutio ma3ima de cualquiera de ellos> si la prdida de la libertad hubiera sido pro,ocada por
cauti,erio, al retornar el c!nyuge cauti,o poda unirse en nue,o matrimonio con el que haba
permanecido libre, pero no continuar el anterior. @ambin se perda la capacidad matrimonial y, por
ende, se disol,a el matrimonio por la capitis deminutio media.
Se e3tinguan, asimismo, las nupcias por sobre,enir un impedimento, como en el caso del incestus
super,eniens, que se produca si el suegro adoptaba al yerno, de modo que ste se con,erta en
hermano de su esposa. Se poda e,itar que sobre,iniese el incesto, emancipando pre,iamente el pater a
su hija.
8.1.-(l di,orcio.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono :$
(ra la alta de aectio maritalis en uno de los c!nyuges o en ambos. =a disoluci!n de las nupcias por
di,orcio ue un sentimiento tan adentrado en los romanos, que desde antiguo rigi! el principio de que el
matrimonio era una instituci!n esencialmente disoluble.
(l di,orcio se haca por la simple declaraci!n de cualquiera de los esposos de querer e3tinguir el
,nculo conyugal> esta declaraci!n poda ser oral o escrita, y tambin comunicada por medio de un
nuntius. 2na e3cepci!n a esta regla ue la establecida por la le3 /ulia de adulteris, que dispuso que el
repudio deba participarse por un liberto en presencia de # testigos.
=a pure-a de las costumbres romanas hi-o que no estu,iese permitido a la mujer di,orciarse de su
marido, obst*culo que ue eliminado al inali-ar la poca republicana.
&ustiniano ordenando numerosas disposiciones limitati,as del di,orcio establecidas por los
emperadores cristianos, distingui! : clases el, el di,orcio por mutuo consentimiento, el repudio o
di,orcio unilateral por culpa del otro c!nyuge, el di,orcio unilateral sine causa y el di,ortium bona
gratia.
(l primero era plenamente lcito> el segundo, el di,orcio por culpa del otro c!nyuge, era ilcito su se
daban las siguientes iustae causae, conjura contra el emperador, adulterio o malas costumbres de la
mujer, alejamiento de la casa del marido, alsa acusaci!n de adulterio por parte del marido y comercio
recuente de peste con otra mujer, dentro o uera de la casa conyugal. (l tercero, no era lcito y por lo
tanto traa aparejado castigo para el c!nyuge que lo pro,ocara, sin que por ello uera in,*lido. =a
cuarta igura de di,orcio, que se undaba en una causa no imputable a ninguno de los esposos, era lcita
en caso de impotencia incurable, por e3istir ,otos de castidad y si se hubiera producido cauti,idad de
guerra.
=as penas para el di,orcio eran, en el caso del retiro or-ado en un con,ento y la prdida de la dote y de
la donaci!n nupcial o de la cuarta parte de los bienes cuando stas no se hubieran consumido.
<.1.-=egislaci!n matrimonial de ;ugusto.
(l emperador ;ugusto dict! un ,erdadero c!digo matrimonial al hacer ,otar al comicio de los 4ltimos
a"os de la rep4blica, leyes que la jurisprudencia romana usion! bajo el nombre de /ulia et +apia
+oppaea. =a legislaci!n obligaba a contraer matrimonio a los ,arones solteros de 1$ a '9 a"os, y a las
mujeres de 19 a $9. Si tales personas no respetaban este imperati,o matrimonial eran sancionadas con
una incapacitas sucesoria que tambin se aplicaba a los casados sin hijos. =os solteros tenan una
incapacidad total para adquirir por testamento y los orbi se ,ean pri,ados de la mitad de las
liberalidades con que hubieran sido a,orecidos por causa de muerte..
; a,or de los ciudadanos que cumplan con las normas legales creadas por ;ugusto, consagr! algunos
pri,ilegio o ,entajas> as se poda ocupar un cargo p4blico antes de la edad requerida para el
desempe"o del mismo> se dispensaba del pago de ciertos tributos a quien tu,iera % hijos en Roma o :
en /talia. =a rigide- de las prescripciones de las leyes augusteas cre! un sentimiento de resistencia
hacia las mismas que se hi-o m*s notable con los emperadores cristianos, hasta que quedaron sin eecto
con el derecho justinianeo.
19.1.-Segundas nupcias.
=a disoluci!n del ,nculo matrimonial por cualquier causa no impeda a los c!nyuges guardar un
tiempo de luto de 19 meses, y de un a"o en el derecho postcl*sico, con el in de dar certe-a a la
paternidad, e,itando la turbatio sanguinis.
11.1.-(l concubinato.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono :'
(l derecho romano conoci! otra orma de comunidad conyugal, el concubinato, en el que e3ista uni!n
estable del hombre y la mujer sin que medie intensi!n recproca de estar unidos en matrimonio. Jsta
ue la 4nica orma posible de uni!n con libertos y mujeres sancionados con la tacha de inamia, sin
,olar las disposiciones de la =e3 /ulia de adulteris de la poca de ;ugusto. Con el ad,enimiento del
cristianismo se opera una reacci!n contra esta clase de uni!n y Constantino declar! nulas las
donaciones y legados eectuados a la concubina y a sus hijos. =a mujer deba tener al igual que para
contraer matrimonio, una edad mnima de 11 a"os y la concubina de un hombre no poda serlo de su
hijo o de su nieto, reput*ndose su inidelidad como adulterio, igual que en la mujer casada.
11.1.-Rgimen patrimonial del matrimonio.
(n el matrimonio libre, como la mujer segua perteneciendo a su amilia paterna, haba una separaci!n
de bienes> de sta manera, si era alieni iuris las adquisiciones reali-adas durante el matrimonio se haca
propiedad de su pateramilias y si tena la calidad de sui iuris era propietaria de todos sus bienes y de
los que adquiriera durante las nupcias, con amplio poder de disposici!n. (l marido no tena acultad
sobre los bienes propios de la esposa, y si sta le encargaba la administraci!n, actuaba en car*cter de
mandatario. (stos bienes coniados a la administraci!n marital se llamaban e3tradotales> disueltas las
nupcias, el marido estaba obligado a restituir los bienes e3tradotales.
(n el matrimonio sine manu, al e3istir un rgimen de separaci!n de los bienes de los c!nyuges, stos
no se deban alimentos> por estos principios la dote ue la que constituy! la columna del sistema
patrimonial del matrimonio romano.
11.1.-=a dote.
(l conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer le designaba a su parteamilias u otra persona
en su nombre, era denominada dote> aportando a la causa del matrimonio, con el in de atender a los
gastos que demandaba al marido la ,ida matrimonial. =a dote ue un instituto que alcan-! gran diusi!n
en la sociedad romana, que consideraba un deshonor para la mujer concurrir indotada al matrimonio.
=a circunstancia de que la dote pasara en propiedad al marido hi-o que se la considerara jurdicamente
como un lucro, esto es, un acto a ttulo gratuito. +resupuesto undamental de la dote era un matrimonio
ci,ilmente ,*lido. (n al concepci!n romana originaria, al dote era propiedad e3clusi,a del marido y la
mujer careca de derecho sobre tales bienes. Del mismo modo, por una le3 /ulia de undo dotali de la
poca de ;ugusto, se prohibi! al marido enajenar los undos it*licos de la dote sin consentimiento de su
esposa. /gualmente, se haca responsable al marido por la prdida de las cosas dotales, en la misma
medida que a un poseedor de una cosa ajena.
1%.1.-Clases y ormas de constituci!n de la dote.
(l constituyente de la dote ue, en principio, el pateramilias de la mujer> cuando esta era sui iuris le
corresponda dotarse a s misma. atendiendo a las personas que podan otorgar la dote, sta ue de
distintas clases, se llamaba dos proecticia, si era constituida por el pateramilias y m*s adelante
tambin por el padre que no tena la patria potestad sbre la mujer> dos ad,enticia, la otorgada por la
mujer misma, por su madre o por una persona distinta del padre> y dos recepticia, la dote en la que el
constituyente se reser,aba el derecho de recuperar los bienes en caso de disoluci!n del matrimonio.
Seg4n la naturale-a del objeto de la dote cambiaban las ormas de su constituci!n, con respecto al
derecho cl*sico. Aediante la dotis datio que operaba la transmisi!n inmediata de los bienes dotales y
que se reali-aba por mancipatio, in iure cesio traditio. +or la dotis dictio, contrato ,erbis, que consista
en una promesa unilateral solemne del constituyente, que poda ser parte de la mujer, sta misma si era
alieni iuris, o un deudor que inter,iniera por mandato de ella. @ambin por la promissio dotis, que era
;dri*n ;lejandro Soto ?uono :#
una promesa de la dote en orma de stipulatio, utili-able por cualquiera que deseara beneiciar a la
mujer. (n derecho postcl*sico estas reormas desaparecieron y la dote se pudo constituir por un solo
pacto legtimo, al que se acostumbraba acompa"ar un documento escrito.
1:.1.-Restituci!n de la dote.
Disuelto el matrimonio, el marido estaba obligado a restituir la dote, a pesar de su condici!n de
propietario de ella. ; tal in se introdujo la pr*ctica de que el marido mediante estipulaci!n, prometiera
al constituyente la restituci!n de la dote en caso de di,orcio. Si el esposo no cumpla con la promesa
restitutotia se haca e3igible por la acci!n propia del contrato, al actio e3 stipulatu, de objeto incierto, a
no ser que se hubiese prometido no la restituci!n, sino el ,alor tasado de la dote.
=a alta de acuerdo sobre la restituci!n de la dote planteaba el problema de la imposibilidad de
recuperar por parte de la esposa los bienes que se haban hecho propios del marido. (l ejercicio de la
actio rei e3oriae determin! que la restituci!n pudiera ser impuesta en todo o en parte, teniendo en
cuenta la situaci!n patrimonial del marido, el que no obstante go-aba del beneicium cmpetentiae para
restituir solo lo que buenamente pudiera.
(l marido que tena la obligaci!n de restituir la dote estaba autori-ado, empero a retener cierta cuota de
los bienes en caso de la e3istencia de hijos, retenci!n que tambin poda hacer como sanci!n por el
adulterio de la mujer, para castigar una conducta menos gra,e, por los gastos 4tiles que hubiera
reali-ado y por las indebidas sustracciones que la mujer hubiera hecho de los bienes del esposo.
=a restituci!n de la dote deba operarse inmediatamente si se la e3iga por medio de la actio e3
stipulatio, en tanto que si se ejercitaba la ectio rei u3oriae y se trataba de dinero u otras cosas
ungibles, la restituci!n se haca en tres cuotas anuales.
Con &ustiniano el rgimen de la dote e3perimenta proundas transormaciones tendientes a a,orecer el
inters de la mujer llegando a reconocer que la dote era propiedad de la mujer y que el marido s!lo
tena sobre los bienes dotales el usuructo. Declar! restituible la dote en todos los casos de disoluci!n
del matrimonio y elimin! el derecho de las retenciones, as como el edictum de alterutro.
=a actio rei u3oriae es sustituida en el derecho justinianeo por una actio e3 stipulatio, que no se origina
en una stipulatio realmente celebrada, sino m*s bien supuesta. Con la actio dotis concurra la
rei,indicatio, porque la mujer, a4n durante el matrimonio, tena una propiedad natural sobre la dote y el
marido, al disol,erse el ,nculo perda su propiedad temporalmente limitada en los bienes dotales.
1$.1.-Donaciones nupciales.
=a donaci!n hacha por el uturo marido a su mujer, son las donaciones nupciales. Desconocidas en el
derecho cl*sico, aparece s!lo en el periodo posterior pro,eniente de los derechos orientales. =a
donaci!n nupcial deba hacerse antes del matrimonio o al menos ser prometida por el uturo
contrayente. +or esta ra-!n se la denominaba donatio ante nuptias. (n caso de muerte del marido o de
di,orcio sin culpa, la esposa retena la donaci!n> si tena hijos solamente le corresponda un derecho de
goce> si mora la mujer, la donaci!n quedaba sometida a una regulaci!n semejante, relati,amente al
marido y a los hijos.
&ustiniano permiti! que la donaci!n se reali-ara despus de celebrado el matrimonio y la conigura
como una donatio propter nuptias, independientemente de las otras donaciones, para la que contin4a
rigiendo la prohibici!n. Disueltas las nupcias, la donaci!n propter nuptias presentaba el car*cter de una
contradote y estu,o sometida a las normas reguladoras de a dote.
1$.1.-Donaciones entre c!nyuges.
Consagra la prohibici!n de las donaciones entre c!nyuges que, al decir de las uentes, se establecieron
para e,itar que se pusiera precio a la aecto conyugal y por el peligro de que el amor pudiera inducir al
c!nyuge m*s generoso a desprenderse de sus bienes en beneicio de otro.
Unidad IX
1.1.-@utela y curatela.
(sta unci!n protectora de los derechos de los sujetos de los sujetos con incapacidad de obrar, uera
absoluta o relati,a, undada en ra-ones de edad, se3o, enermedad mental o tendencia a la dilapidaci!n
de los bienes, se cumpli! en Roma por medio de dos especiales instituciones, la tutela y la curatela.
=os hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris a la muerte de ste> adquiran entonces
plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no todos ellos eran
capaces para ejercer por s mismos sus derechos. @anto unos como otras, estaban sometidos al poder de
un tutor, pero la tutela, por ra-!n del se3o perdi! ya en el perodo cl*sico su antiguo rigor. (l tutor que
signiica proteger, tena sobre los imp4beres y las mujeres un poder de protecci!n similar, en cierto
modo, al reconocido por su inalidad tuiti,a y de sal,aguarda de los intereses patrimoniales respecto
del incapa- o pupilo. Ser,io de ines de la rep4blica deini! a la tutela como Ela uer-a y potestad sobre
una cabe-a libre dada y permitida por el derecho ci,il para proteger al que por su edad no puede
deenderse por s mismo.
=a deinici!n de Ser,io @ulio, es err!nea, ellos es inadmisible si se tiene en cuenta que el derecho
romano, s!lo conoci! cuatro potestades cl*sicas, patria potestas, dominica potestas, manus y
mancipium> por otra parte las personas sometidas al poder del tutor son precisamente los sujetos libres
de potestad.
; ines del perodo republicano, la tutela ,a perdiendo su primiti,o car*cter y se concibe como un
deber y una carga impuesta en inters de undamental del incapa-. (n poca postcl*sica la tutela
constituy! un oicio oneroso, a la ,e- que una carga p4blica.
0tros incapaces de obrar quedaban supeditados a la inter,enci!n de un administrador o curador. =a
curatela ue creada por el derecho romano para proteger el patrimonio de los incapaces no sometidos a
tutela> desde la =ey de las B// @ablas se conoci! una curatela para el caso de los enermos mentales o
dementes, y para los pr!digos sujetos a interdicci!n. (s este caso ni el tutor cuidaba de la persona del
pupilo, sino que protega sus intereses patrimoniales, ni el curador era solo administrador de los bienes
del incapa-, pues tambin haba de ,elar por su cuerpo y su salud.
Se ha dicho tambin que la dierencia entre las instituciones de representaci!n de los incapaces
estribaba en la circunstancia de que el curador careca de la acultad de asistencia y cooperaci!n en los
actos del pupilo, como las tena el tutor.
=a dierencia mas notoria entre las instituciones radica en que la tutela corresponda a supuestos en que
haba una causa general y permanente de incapacidad, como la edad y el se3o, en tanto la curatela
apareca cuando mediaba una causa particular o accidental que haca incapa- a un persona que hasta
entonces haba go-ado de plena capacidad de obrar como ocurra en el caso del demente y del pr!digo.
1.1.-@utela de los imp4beres.
=as personas sui iuris que no haban alcan-ado la pubertad, necesitaban que se les nombrara un tutor
para que reali-ara en su nombre los negocios jurdicos que el incapa- no poda por s mismo reali-ar. (l
tutor que sustitua al padre del incapa-, tena la misi!n de deender el patrimonio del pupilo en
;dri*n ;lejandro Soto ?uono :<
beneicio. ;l unci!n del tutor era meramente ci,il, no podan cumplirla los e3tranjeros, y tambin
,iril, por lo cual estaba ,edada a las mujeres.
%.1.-(species de tutela.
Seg4n el modo como ella se originara poda ser, tutela testamentaria, si se undaba en la ,oluntad del
pateramilias declarada bajo testamento> tutela legtima, cuando naca por imperio de la ley> y la tutela
dati,a, si la designaci!n de tutor pro,ena del magistrado. (l tutor testamentario adquira su condici!n
de tal desde el momento de la adici!n de la herencia. Como su nombramiento no dependa del
parentesco, poda recha-ar la tutela.
; alta de tutor testamentario, las B// @ablas llamaban a desempe"ar la tutela a las personas que de
morir, el imp4ber heredaran ab intestato, o sea, su agnado m*s pr!3imo, y en su deecto los gentiles.
(n consonancia con lo que ocurri! en materia sucesoria, al interpretaci!n jurisprudencial e3tendi! los
llamamientos a la tutela legtima al patrono y sus hijos, respecto del liberto imp4ber.
=a tutela dati,a, esto es, aquella cuya designaci!n pro,ena del magistrado, se impuso en Roma cuando
el rgimen de la instituci!n ue objeto de una intensa inter,enci!n legislati,a que con,irti! la unci!n
pri,ada del tutor en una ,erdadera carga p4blica. Con esta injerencia p4blica en las tutelas, el autor
tena el deber de no rehusar el cargo, a no ser que tu,iera una e3cusa undada, como edad a,an-ada,
enermedad, ocupaciones e3cesi,as, residencia alejada, enemistad con la amilia del pupilo, etc.
Como consecuencia de esta inter,enci!n estatal, el magistrado sola e3igir del tutor legtimo una
garanta o cauci!n por los da"os que e,entualmente pudiera ocasionarle al patrimonio del pupilo. (sa
garanta no se sola e3igir al tutor testamentario ni al nombrado por el magistrado, pues se entenda que
haban sido elegidos a causa de su idoneidad y sol,encia. (l magistrado poda nombrar un
administrador especial o curator para algunos casos en que creyeran necesaria su inter,enci!n, como
cuando e3istieran intereses contrapuestos entre el tutor y su pupilo.
Con el rgimen impreso en la tutela desde la sanci!n de la ley ;tilia, aparece una nue,a acci!n, la actio
tutelae, enamante y con !rmula e3 ide bona, que el pupilo poda ejercitar contra el tutor al comien-o
cuando hubiera actuado con dolo y m*s adelante, en todos los casos en que se hubiere comprobado
alta del tutor en el cumplimiento de los deberes inherentes a su unci!n. Digamos por in que el tutor
contaba con la actio tutelae contraria para e3igir del pupilo una indemni-aci!n por los gastos que la
tutela le hubiera originado durante su ejercicio.
:.1.-7unciones del tutor, EauctoritasF y EgestioF.
=a auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al pupilo asentimiento para la
reali-aci!n del negocio jurdico de que se tratara, con,irtindolo de imperecto e ineica-, en acto
dotado de plena ,alide- jurdica. Con la auctoritas el tutor completaba la alta de capacidad del pupilo,
lo autori-aba para actuar Epor sF, dando eicacia al negocio reali-ado por el incapa-. Cuando el
imp4ber no haba cumplido los # a"os, no estaba deshabilitado para reali-ar los negocios jurdicos
,*lidos> en tal supuesto el tutor deba actuar por medio de la gestio, lo cual implicaba la administraci!n
de los negocios del pupilo como si ueran propios. Se trataba de una representaci!n legal, o necesaria
que haca que los deectos del acto se ijaran en cabe-a del tutor> ste era quien se constitua en
propietario, acreedor o deudor, por ,irtud de los principios de la representaci!n indirecta que aceptaba
el derecho romano.
'.1.-Cesaci!n de la tutela.
=a tutela cesaba por causa del pupilo, con su muerte o capitis deminutio, en cualquiera de sus distintas
gradaciones, se e3tingua por causa del tutor, lo que daba lugar a su reempla-o por otra persona que
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $9
ejerciera el oicio> cuando se cumpla la condici!n resolutoria o se produca el ,encimiento del trmino
ijado por el testador, si se presentaba un supuesto de e3cusaci!n del tutor, sobre,iniente a su
nombramiento y, por in en caso de remoci!n del tutor por sospechoso.
#.1.-@utela de las mujeres.
(n Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la com4n tutela impuberum, si eran imp4beres, y a
la especia y perpetua tutela mulierum, cuando hubieren llegado a los 11 a"os y alcan-ado, por ende la
pubertad. Con la progresi,a independi-aci!n de la mujer ue disminuyendo la importancia de este
gnero de tutela.
=as unciones del tutor, se reducan a la interposici!n de la auctoritas para dar ,alide- a determinados
negocios jurdicos de trascendencia patrimonial, como enajenar las res mancipi, manumitir escla,os,
obligarse a hacer acceptilatio de sus crditos, designar herederos por testamento y constituir dote> en
suma, actos de disposici!n que implicaban una disminuci!n de orden patrimonial. (n ning4n caso el
tutor actuaba por gestio y la auctoritas deba prestarla en presencia de la pupila.
(n la rep4blica tarda se ide! otro medio para e,itar la tutela, cuando la pupila no estaba autori-ada por
testamento para elegir a un tutor> la mujer se someta mediante coemptio a una persona de su conian-a,
quien la manumita inmediatamente pasando a ser su patrono, con lo cual se con,erta en tutor legtimo,
con la denominaci!n de tutor idiciarius.
8.1.-=a curatela.
+ara el derecho romano la curatela implicaba una administraci!n d*ndose el nombre de curador a la
persona encargada de la deensa de intereses p4blicos o pri,ados, tu,iera o no poderes de
administraci!n. =a curatela tu,o su origen en la ley de la B// @ablas, donde se dispona el
nombramiento de un curador para el sui iuris aectado de locura, imbecilidad o demencia, o para quien
hubiera sido declarado pr!digo. @al curado cumpla una unci!n muy similar a la el tutor en lo
concerniente al cuidado de los bienes del incapa-, y por ello el derecho justinianeo coloc! en igual
plano a tutores y curadores.
8.1.-Curatela del pr!digo.
+or las B// @ablas era declarado pr!digo por orden del magistrado e inhabilitado para administrar su
patrimonio, aquel que hubiera dilapidado la herencia de sus ascendientes paternos. (l curador del
pr!digo deba prestar su auctoritas para dar ,alide- a todos los negocios jurdicos que pudieran
pro,ocar un empobrecimiento de su patrimonio.
<.1.-=a curatela del demente.
+or las B// @ablas poda ser legtima, a a,or del agnado m*s pr!3imo, o de nombramiento por el
magistrado, al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento.
(stableca la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los inter,alos de lucide- del demente>
es e3plicable este principio, ya que el incapa- durante los lucida inter,alla recuperaba su capacidad de
obrar.
19.1.-Curatela del menor imp4ber.
=a tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la pubertad, etapa de la ,ida en que se alcan-aba
capacidad de obrar, o sea, la aptitud jurdica para reali-ar negocios jurdicos plenamente eicaces> la
edad de 1: a"os resultaba demasiado prematura para otorgar al ,ar!n p4ber plena capacidad negocial.
2na le3 +laetoria o =aetoria de circunscriptione adolescentium, del alrededor del a"o 1<1 a.C., marca
el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislaci!n romana en sal,aguarda de los intereses
econ!micos del menor p4ber. Conceda la ley a las personas que no hubieran cumplido toda,a los 1$
a"os, una acci!n especial, la actio legis +laetoriae, para ejercitar contra todo aqul que
raudulentamente hubiera conseguido un pro,echo, por eecto de la ine3periencia del menor>
condenaba la autor del raude con la nota de inamia y con una gra,e pena pecuniaria, m*s no conduca
a la nulidad del acto.
(n el derecho justinianeo, el cuarator minoris pas! a ser un administrador permanente y no optati,o,
por lo cual el menor p4ber poda contar con su asistencia en todos sus supuestos.
19.1.-Curatelas especiales.
@ales ueron, el curator impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de un imp4ber padeciera
de enermedades corporales o psquicas> el curator nombrado para los bienes ad,enticios de un alieni
iuris no administrados por el padre> el curator ,entris, para asegurar los derechos sucesorios de una
persona por nacer, y los curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en di,ersas hip!tesis,
como cuando el titular estu,iera ausente, o se tratara de una herencia yacente, o de una ejecuci!n sobre
bienes del deudor.
Unidad X
1.1.-+atrimonio.
(s el conjunto de derechos de que puede ser titular una persona, etimol!gicamente deri,a de la ,o-
patrimonium, que signiicaba lo recibido del padre o pater. Con el derecho cl*sico el patrimonio, se
integraba no s!lo ya con las cosas corp!reas, sino con todos los bienes, crditos, derechos y acciones de
que uera titular una persona. +aulo dice que, Fse entiende que son bienes de cualquiera de los que
quedan despus de deducidas las deudas.
=a consideraci!n del patrimonio como un este jurdico, hi-o que los romanos aceptaran su transmisi!n
por acto inter ,i,os, como ocurra en los supuestos de adrogaci!n, legitimaci!n y matrimonio cum
manu, cuando la mujer era sui iuris. Se tena en claro que no se concibe persona sin patrimonio, y que
tampoco puede e3istir un patrimonio sin la persona de un titular.
1.1.-=os derecho reales.
=os derechos reales tambin llamados sobre las cosas, son aquellos que crean entre la persona y al cosa
una relaci!n directa e inmediata.
=as dierencias con los derechos de obligaciones> los derechos reales, se imponen distinguirlos de los
personales, creditorios y obligacionales.
2no de los rasgos dierenciales m*s tpicos esta dado por los distintos elementos constituti,os de
ambos derechos> en los derechos reales, s!lo concurren el sujeto y el objeto, en los derechos creditorios
e3isten dos sujetos, el acti,o o acreedor y el pasi,o o deudor> el objeto del derecho real es siempre una
cosa determinada.
0tra ,entaja de los derechos reales sobre los personales es la pre,alencia o preerencia> por su
naturale-a, el derecho real implica la e3clusi,idad y la prelaci!n sobre los concurrentes derechos
personales, por lo cual puede hablarse de una jererqua de p!deres.
Day distintas especies de derechos reales, ya que se pueden clasiicar en los que se ejercen sobre la
cosa propia, y los que se constituyen sobre cosa ajena> pertenece a la primera clase el derecho de
propiedad o dominio. Se agrupan en la segunda categora los derechos reales llamados, con
terminologa moderna, limitados, parciales o raccionarios, entre los cuales se cuentan los que
pro,ienen del derecho ci,il, como las ser,idumbres, y los que tienen su origen en el derecho honorario,
como el ius in agro ,ectigali.
Unidad XI
1.1.-+osesi!n.
(l trmino posesi!n deri,a de la ,o- latina possessio, la cual deri,a de posidere, que signiica Epoder
ijarseF. =os romanos entendieron por posesi!n un estado de hecho por el cual una persona tena una
cosa en su poder y dispona de ella seg4n su ,oluntad, como lo hara un propietario.
=a posesi!n es una relaci!n de hecho que produce consecuencias jurdicas y que se conigura como tal
cuando el sujeto ejerce un poder sico sobre la cosa. Se presentan dos elementos, uno e3terno y
material, que entra"a el contacto o poder sico que el sujeto tiene respecto de la cosa> el segundo,
interno, subjeti,o o espiritual, que consiste en la intenci!n de someter la cosa al ejercicio del derecho
de dominio.
=a concurrencia del corpus y del animus era requisito necesario para que se reconociese a la posesi!n
consecuencias jurdicas y su debida protecci!n> el corpus y el animus no podan e3istir el uno
independientemente del otro.
1.1.-6aturale-a jurdica de la posesi!n.
; los problemas que ha dado lugar la posesi!n, se suma el m*s intrincado de ellos que es el que se
reiere a su naturale-a jurdica, sosteniendo unos tratadistas que la posesi!n es un EhechoF, en tanto
otros la consideran un EderechoF> ambas teoras tienen cabida en las uentes romanas, pero a partir de
los glosadores y comentaristas cont! con mayor adhesi!n el sistema que atribuye a la posesi!n la
calidad de simple hecho. 7ue Sa,igny quien e3puso la tesis de que la posesi!n es un hecho, partiendo
de la base de que la misma se unda en circunstancias materiales, es decir EcorpusF> adem*s argumenta
que posesi!n se opone a propiedad dentro del petitorio.
%.1.-Distintas clases de posesi!n.
De acuerdo con la orma como habra sido adquirida la posesi!n, es decir, cual hubiese sido la causa de
su nacimiento, poda ser justa o injusta. =a posesi!n justa es la que haba tenido una uente legtima de
adquisici!n> mientras que la posesi!n injusta, era la nacida por eecto de un ,icio o por lesi!n para el
anterior poseedor. 6o obstante la dierencia e3istente entre la possessio iusta y la iniusta en cuanto a las
consecuencias pr*cticas, la tutela posesoria alcan-aba tanto al poseedor justo como a quien ejerca la
posesi!n ,i, clam o precario.
=a posesi!n poda ser de buena o mala e, en el caso de ser de buena e, era aquel que crea tener un
derecho legtimo sobre la cosa poseda> mientras que posea de mala e el que actuaba como poseedor a
sabiendas de que careca de derecho alguno sobre la cosa objeto de su se"oro. ;s era posible que un
poseedor de buena e tu,iera una posesi!n injusta.
De acuerdo con los eectos jurdicos que la posesi!n poda acarrear, los antiguos intrpretes
distinguieron la possessio ad usucapionem de la possessio ad interdicta. =a primera era la posesi!n de
buena e que por el transcurso del tiempo haca que el poseedor adquiriera la propiedad del posedo>
mientras que la segunda, era aquella que no pro,ocaba la anterior consecuencia, pero que otorgaba al
poseedor tutela para su se"oro, por medio de los interdictos posesorios.
=os autores han distinguido la possessio ci,ilis de la possessio naturalis. Sa,igny identiica la possessio
ci,ilis con la possessio ad usucapionem, y la possessio naturalis con la ad interdicta.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $%
=a Equasi possessioF o posesi!n de derechos, seg4n +aulo, se consider! la posesi!n como una
dominaci!n solamente ejercitable cobre una cosa corp!rea, con lo que el derecho de propiedad se
conunda con la cosa misma sobre la que recaa. @ardamente e3tendieron los jurisconsultos cl*sicos,
con el nombre de possessio iuris o quasi possessio, al idea de posesi!n a otros derechos reales distintos
de la propiedad, especialmente a los derechos de las ser,idumbres. =a cuasi posesi!n, que se hallaba en
la misma relaci!n con los interdictos y la usucapi!n que la posesi!n de las cosas corporales, lleg! a
abarcar con el derecho justinianeo a otros derechos reales sobre la cosa ajena, como el usuructo, la
eniteusis y la supericie.
:.1.-;dquisici!n y prdida de la posesi!n.
=a posesi!n se integra por dos elementos, uno material, que consiste en la aprehensi!n de la cose y que
da al poseedor la posibilidad de disponer de ella con e3clusi!n de cualquier otro sujeto> y otro
intencional, que importa la con,icci!n de comportarse respecto de la cosa como si uera propietario.
Desde el momento en que se encuentran reunidos ambos elementos, la aprehensi!n y la intenci!n,
habr* adquisici!n de la posesi!n.
=a necesidad de la presencia del corpus para la adquisici!n de la posesi!n signiicaba un hecho
material cualquiera que permitiese al adquirente disponer de ella seg4n su arbitrio.
(n cuanto al requisito intencional, al consistir en al ,oluntad del poseedor de disponer de la cosa como
si uera propietario, es ob,io que quien no tu,iera ,oluntad no poda adquirir la posesi!n, as el minor
inans y el demente.
Siendo la concurrencia del corpus y del animus necesaria para la adquisici!n de la possessio, es l!gico
que cuando cesaban ambos elementos, se perda la posesi!n. @ambin poda e3tinguirse por alta de
uno de sus elementos integrantes, se perda s!lo corpore, si el poseedor no contaba con el se"oro de
hecho sobre la cosa, o solo animo, cuando haba desaparecido la intenci!n de poseer la cosa para s,
reempla-*ndola por la de poseer por otro.
$.1.-+rotecci!n de la posesi!n.
+odemos airmar que la tutela de la posesi!n se ,incula al principio del respeto al orden constituido,
dentro del cual el indi,iduo no puede modiicar una situaci!n jurdica o de hecho5 se necesita la
inter,enci!n de la autoridad jurisdiccional, que ordene se desista de la posesi!n. De ellos se sigue que
cualquier especie de posesi!n go-a de la protecci!n del derecho. Se puede admitir que se debe deender
la posesi!n como un medio de e,itar una perturbaci!n del orden p4blico y la pa- social o coincidir con
/hering en cuanto entiende que la tutela de la posesi!n es un complemento necesario de la deensa de la
propiedad.
+ara proteger la posesi!n, el derecho cre! una deensa especial, los interdictos> que habra aparecido en
la poca de las B// @ablas con el objeto de proteger las cosas pri,adas y m*s singularmente las cosas
p4blicas. (l magistrado, en ejercicio de su imperium intimaba al demandado una prohibici!n o e3peda
una orden con el objeto, de hacer eecti,as las pretensiones del peticionante de mantener o restablecer
una situaci!n jurdica pri,ada digna de tutela. (ste procedimiento e3tra iudicium, se caracteri-aba por
su concisi!n y rapide-. =a doctrina de la poca cl*sica agrupaba los interdictos posesorios en5
interdictos que tienden a retener, a recuperar o a adquirir la posesi!n.
/nterdicta retinendae possessionis, stas tenan por objeto proteger al poseedor> presentaban
requisitos dierentes, seg4n se tratara de la posesi!n de cosas inmuebles o de cosas muebles>
para las primeras se aplicaba el interdictum uti possidetis, mientras que para las segundas el
uturbi. +or el uti possidetis el pretor prohiba toda perturbaci!n o molestia contra la persona que
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $:
en el momento de entablar el interdicto estu,iera en posesi!n del inmueble sin los
acostumbrados ,icios de ,iolencia, clandestinidad o precario. +or su parte el interdictum uturbi
no se daba a quien estu,iera poseyendo la cosa mueble en el momento de su interposici!n, sino
al que le a"o anterior la hubiese posedo m*s tiempo que el ad,ersario, sin los ,icios de
,iolencia, clandestinidad o precario. Con el derecho justinianeo desaparece la dierencia entre
los uti possidetis y los uturbi.
/nterdicta recuperandae possessionis, tenan por inalidad restablecer en la posesi!n al poseedor
despojado por el hecho ,iolento o ilcito de un tercero. (n el derecho cl*sico se cuentan entre
los interdictos recuperatorios, el interdictum de ,i y el interdictum de precario. (l primero poda
ejercerlo el que haba sido e3pulsado ,iolentamente de un undo o de un ediicio> por el
interdicto de ,i se persegua la restituci!n del inmueble y el resarcimiento de los da"os por el
despojo. (l interdictum de precario se otorgaba para obtener la restituci!n de una cosa dada en
precario, si el concesionario no la restitua ante el requerimiento del concedente. (n el derecho
antiguo tambin encontramos el interdictum de clasdestina possessionis que era de aplicaci!n
cuando el poseedor hubiera sido pri,ado oculta y maliciosamente de su posesi!n sobre un
inmueble.
/nterdicta adipiscendae, no eran los medio de protecci!n, sino las medidas procesales destinadas
a hacer adquirir la posesi!n de las cosas a4n no posedas> entre ellos se encuentran el
interdictum qu!rum bonorum, otorgado al heredero pretoriano o bonorum posesor, para
reclamar la posesi!n eecti,a de la herencia concedida por el magistrado> el interdictum quod
legatorum, conerido al heredero ci,il y al pretoriano para obtener la entrega de las cosas de que
el legatario se hubiera apoderado sin el consentimiento de ellos> el interdictum Sal,ianum> y el
interdctum possessorium, creado a a,or del bonorum emptor.
'.1.-=a propiedad.
;l clasiicar los derechos reales dijimos que los hay de 1 clases, derechos reales sobre la cosa propia y
derechos reales sobre al cosa ajena> pertenecen a la primera categora la propiedad o dominio, que
re4ne en si todos los caracteres de los derechos reales y que tiene el contenido econ!mico m*s amplio.
=a propiedad pro,iene del trmino EproprietasF, que a su ,e- deri,a de proprium, o sea Elo que
pertenece a una persona o es propioF> por lo que podemos decir que la propiedad es el derecho
subjeti,o que otorga a su titular el poder de go-ar y disponer plena y e3clusi,amente de una cosa. (l
poder de go-ar se resuel,e en la utili-aci!n inmediata y directa del bien> en cuanto al poder de
disponer, ste comprende tanto la disposici!n jurdica como la material.
'.1.-(lementos de la propiedad.
=os comentaristas condensaron el derecho de propiedad en sus elementos integrantes5 Eel ius utendi
ruendi y ,indicandiF. (l ius utendi, era el derecho que tena el propietario de ser,irse la cosa y obtener
todas las ,entajas que pudiera ella reportarle, sin incluir los rutos> ius ruendi o ructus, importaba la
acultad de go-ar del bien obteniendo los rutos ci,iles o naturales que pudiera producir> ius abutendi o
abusus, implicaba el poder de consumir la cosa y, por e3tensi!n, disponer de ella en orma deiniti,a y
absoluta> y el ius ,indicandi constitua el derecho que tena el propietario de reclamar el objeto de
terceros poseedores o detentadores.
Con respecto a sus caracteres tenemos que, es un derecho absoluto en cuanto otorga a su titular el poder
de go-ar y disponer de la cosa como mejor le pare-ca, sin que persona alguna pueda impedir su libre
ejercicio. Sin embargo, ni siquiera en tiempos de las B// @ablas la propiedad pri,ada de los romanos
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $$
estaba libre de restricciones. @ambin en el derecho de propiedad es e3clusi,o e indi,idual en el
sentido de que el propietario puede impedir, a quienquiera que sea, concurrir en el ejercicio de los
poderes inherentes a la propiedad. Se caracteri-a igualmente la propiedad por ser un derecho perpetuo e
irre,ocable que subsiste con independencia del ejercicio que de l haga su titular.
8.1.-Distintas especies de propiedad.
Dentro del de,enir hist!rico del derecho romano se conocieron dos especies distintas de propiedad
ormadas al amparo de las dos grandes corrientes jurdicas, el derecho ci,il y el derecho pretorio. (n
eecto la propiedad estu,o regulada por el derecho ci,il o quiritario que cre! un se"oro general,
llamado dominum e3 iure quiritum. Cuando el derecho pretoriano entr! a corregir las instituciones del
ius ci,ile, al lado de la propiedad quiritaria apareci! un nue,o dominio, carente de ormalidades y de
contenido m*s amplio, lo que se design! como in bonis esse o in bonis habere, y que se ha denominado
propiedad bonitaria o pretoria.
8.1.-+ropiedad quiritaria.
(sta especial propiedad ue regulada por el ius ci,ile y cont! con la m*s amplia tutela legal por medio
de la tpica actio in rem, la rei,indicatio. (3iga para su e3istencia que el sujeto titular del derecho uera
un ciudadano romano, libre y sui iuris. (n cuanto al objeto sobre el que poda recaer el dominio
quiritario, si se trataba de cosas muebles deban pertenecer a la categora de las res in commercio, y si
eran inmuebles s!lo caba respecto de los undo it*licos.
8.%.-+ropiedad bonitaria.
(sta clase de propiedad, tu,o reconocimiento legal en el derecho romano por la acci!n del pretor, se
presentaba ante la alta de alguno de los requisitos necesarios para la e3istencia del dominio quiritario.
Si el sujeto era incapa- porque se trataba de un e3tranjero> si el objeto no era id!neo, como cuando se
transmita un undo situado en suelo pro,incial> o si el modo de transmisi!n no perteneca a los
reconocidos por el derecho ci,il. (l pretor deba ceder ante la intenci!n de las partes de constituir el
derecho real de la propiedad, aunque altara alguno de sus presupuestos ormales.
Dentro de este tipo tenemos otra di,isi!n5
+ropiedad peregrina, cuando el sujeto no era un ciudadano romano, sino un ciudadano
peregrino quien por car*cter del status ci,itatis, no estaba habilitado para go-ar del dominium
e3 iure quiritum.
+ropiedad pro,incial, esta denominaci!n obedeca a los undos pro,inciales, que no se
encontraban regulados por el ius ci,ile, y no poda ser objeto de dominio quiritario. =os
inmuebles pro,inciales pertenecan a pueblo romano o al emperador y s!lo se conceda a los
particulares su simple goce o disrute, con obligaci!n de pagar un estipendio o tributo a a,or el
estado romano. =a propiedad pro,incial no poda ser transmitida por mancipatio in iure cesio, ni
por la usucapio> pero la praescritio longi temporis, posibilit! que si el inmueble pro,incial era
posedo durante 19 a"os entre presentes y 19 entre ausentes, se con,irtiera en ,erdadero
dominium o proprietas.
+ropiedad pretoria o Ein bonisF, es cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de
dominio quiritario, entre ciudadanos romanos sin los modos solemnes del ius ci,ile, como
ocurra si se ,endiese una res mancipi y se la transera por medio de la traditio. (l pretor le
otorg! una acci!n llamada actio +ubliciana, por al que el pretor icticiamente se consideraba
que el tiempo requerido para la usucapi!n haba sido completado, lo cual haca posible
perseguir la cosa de manos de cualquier tercero y tambin del propietario. =a +ubliciana in rem
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $'
actio ue, pues una deensa tan amplia y eica- como la acci!n rei,indicatoria, lo cual determin!
que el derecho del propietario que hubiera transmitido la cosa mancipi por medio de la traditio,
uera un nudum ius, desposedo de todo beneicio.
8.:.-=imitaciones legales al derecho de propiedad.
=os undos romanos constituan un territorio cerrado e independiente, con conines sagrados, en torno a
las cuales e3ista un espacio libre de por lo menos 1$ pies en campa"a y de 1 P en la ciudad, para que
uese posible el tr*nsito y e,itar as la necesidad de establecer ser,idumbres de paso.
=as limitaciones de derecho p4blico, eran las sancionadas por el derecho p4blico en atenci!n a
intereses generales, y por que tenan el car*cter de inderogable5 la prohibici!n de cremar y
enterrar los cad*,eres dentro de la ciudad> el impedimento de retirar las ,igas intercaladas en el
ediicio ajeno mientras no se terminaran las obras> la prohibici!n de conceder el paso a tra,s
del undo en caso de estar intransitable la ,a p4blica> o el deber de los propietarios de undos
ribere"os de permitir su uso al ser,icio de la na,egaci!n.
=as limitaciones del derecho pri,ado, son por ejemplo, que cuando las ramas de un *rbol se
e3tiendan sobre el terreno del ,ecino, el propietario de ste, perjudicado por la sombra poda
seg4n la ley de las B// @ablas e3igir del due"o del *rbol que lo aclarara pod*ndolo hasta una
altura de 1$ pies> por otro lado las B// @ablas establecieron en a,or del due"o de un undo el
derecho de penetrar en el de su ,ecino para recoger la bellota del propio *rbol cada en el. =a
emisi!n de humos, aguas, etc., pro,enientes de un predio ,ecino, cuando no e3cediera la
cantidad normal y ordinaria deba ser administrada por el propietario del predio que la sura>
quien por eecto de las instalaciones o transormaciones reali-adas en su propio predio
perjudicara al ,ecino pro,ocando una mayor aluencia de aguas plu,iales al undo de ste,
poda ser demandado por la actio aquae plu,iae arcendae, ejercitada por el ,ecino aectado para
e3igir la supresi!n de aquellas modiicaciones.
<.1.-Aodos deri,ati,os de adquisici!n.
Se llaman modos deri,ati,os a todos aquellos en los que la adquisici!n del dominio se produce por
traslaci!n de los derechos de un anterior propietario.
Aancipatio, adem*s de constituir el modo solemne por e3celencia de transmitir el dominium e3
iure quiritum, consista en el cambio de una cosa por una suma de dinero, acto que deba
cumplirse en presencia del pueblo y en el que el enajenante daba la cosa y el adquirente el
precio en dinero que era ,alorado por peso, para lo cual se empleaba una balan-a. (l eecto
undamental que produca la mancipatio era otorgar la propiedad quiritaria al adquirente sobre
la res mancipi que se le transmite.
/n iure cesio, constitua en un simulado proceso de rei,indicaci!n, el cual tanto el adquirente
como el enajenante se prestaban ante el magistrado> el primero, que asuma el rol de actor,
rei,indicaba la cosa como si uere suya y el segundo no se opona. ;nte la alta de
contradicci!n el magistrado pronunciaba la adictio, adjudicando la cosa a quien la haba
reclamado como propia. =a cesi!n ante el magistrado, por ser negocio jurdico iure ci,ile, s!lo
era accesible a los ciudadanos romanos que tu,ieran el ius commercii.
@radici!n, era un acto no tan ormal de derecho natural o de gentes que en la poca cl*sica s!lo
se utili-aba para la transmisi!n de las res nec mancipii, pero que el derecho justinianeo se aplic!
a toda clase de cosas. =a traditio consista en la entrega de una cosa por el propietario a otra
persona con la intenci!n de que sta la adquiriera ocupando su lugar.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $#
19.1.-Aodos de adquisici!n de la propiedad.
(l derecho cl*sico distingua los modos de adquisici!n del derecho ci,il, solemnes, ormales y s!lo
asequibles a los ciudadanos romanos, de los modos de adquisici!n del derecho natural. =os modos de
adquirir la propiedad se clasiicaban en originarios y deri,ati,os> es originaria la adquisici!n en la que
no media relaci!n con un antecesor jurdico, o autor transmitente, mientras que es deri,ati,a, la
adquisici!n que se logra por los traslaci!n de los derechos del anterior propietario, como acaece en la
tradici!n.
0cupaci!n, a persona que tomaba la posesi!n de una cosa no perteneca a nadie, res nullius, se
haca propietaria de ella por ocupaci!n. (ra un medio de adquisici!n del derecho natural que se
daba respecto de las cosas del enemigo. (n las cosas que haban pertenecido a un propietario,
pero que este intencionalmente haba abandonado, las llamadas res derelictae, no se adquira la
propiedad con principios del derecho cl*sico, por mera ocupaci!n, sino que era necesaria la
usucapi!n.
;ccesi!n, era cuando una cosa se adhiere a otra por obra natural o artiicial, para integrarse
ambas en un solo cuerpo> por ejemplo la erruminatio, que consista por la uni!n o soldadura de
1 objetos del mismo metal> la te3tura, que era el tejido o bordado que se reali-aba en una tela o
,estido con hilos ajenos y cuya propiedad se atribua al due"o de la tela> la tinctura, era la que
se daba con la colaboraci!n de telas o pa"os y que pertenecan al propietario del pa"o> la
scriptura, que importaba la accesi!n de la tinta al papel o pergamino ajeno. Se consideraba la
segunda especie de accesi!n, la cosa mueble a inmueble, la siembra, la pantaci!n y la
ediicaci!n.
(speciicaci!n, consista en la transormaci!n de una materia prima en una especie nue,a, como
si se hiciera ,ino de la u,a o una estatua del m*rmol.
Conusi!n o conmi3ti!n, es cuando se me-clan 1 lquidos o s!lidos del mismo o de distinto
gnero. De esta manera stas s!lo pro,ocaban una transormaci!n de la propiedad separada o
aut!noma en copropiedad o en propiedad pro parte indi,isa.
;djudicati!n, consista en el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial emitido
en los juicios que tenan por objeto la di,isi!n de la cosa com4n. Se llegaba a la adjudicaci!n,
mediante el ejercicio de 1 acciones llamadas di,isorias, la actio amiliae erciscundae, que era la
acci!n de partici!n de la herencia entre coherederos, y la actio communi di,idundo, que se
ejercitaba para lograr la di,isi!n de la cosa com4n entre copropietarios.
2sucapi!n y praescriptio longi temporis, se trata de una institci!n conocida desde las B// @ablas
con la denominaci!n de usucapio, y m*s tarde, de praescriptio longi temporis, cuando se reera
a una especia de prescripci!n aplicada a los undos pro,inciales. =as uentes nos deinen la
usucapi!n, como la agregaci!n del dominio mediante la continuaci!n de la posesi!n por el
tiempo determinado en la ley. +or usucapi!n se adquira la propiedad ci,il de las cosas o
dominium e3 iure quiritum, limitada a los ciudadanos romanos, quienes podan adquirir la
propiedad quiritaria de las cosas posedas en nombre propio y de buena e y la de aquellas sobre
las cuales ejercan una propiedad pretoria o bonitaria. ;mbas ormas de prescripci!n
coe3istieron en el perodo cl*sico hasta que, desaparecida la distinci!n entre undos it*licos y
undos pro,inciales, constituyeron un solo instituto. =os requisitos necesarios para la usucapi!n
y la prescripci!n en el derecho justinianeo ueron5 res habilis> titulus> ides> possessio y tempus.
11.1.-+rdida de la propiedad.
Se perda por un acto ,oluntario de su titular si ste abandonaba o si se transmita a otro sujeto> cuando
otra persona la adquira por especiicaci!n, accesi!n, adjudicaci!n o usucapi!n. @ambin cesaba por
disposici!n de la ley cuando dejara sta de reconocer y proteger dicho se"oro a su titular. +odemos
decir por in que la propiedad no se e3tingua por la muerte del titular, sino que, en este caso, se
transmita a sus sucesores testamentarios o ab intestato y, a alta de stos, al isco.
11.1.-Copropiedad o condominio.
=a antigua concepci!n romana del condominio qued! en 1 instituciones5 el derecho de acrecer, que
signiicaba la e3tensi!n ipso iure del derecho de cada propietario sobre las cuotas abandonadas por los
otros condominios, y el ius prohibendi, que importaba la acultad de cada uno de oponer su ,eto,
absoluto y arbitrario, a cualquier iniciati,a de los otros copropietarios sobre el bien com4n.
Con respecto a la e3tinci!n del condominio, ste poda hacerse cesar en cualquier momento, ya por
,oluntad de las partes, o por decisi!n judicial, sino e3ista acuerdo. +or otro lado cesaba
,oluntariamente, cuando los comuneros as lo decidan practic*ndose la di,isi!n del bien com4n de
conormidad con lo estipulado.
1:.1.-+rotecci!n de la propiedad.
@enemos la acci!n re,ocatoria, que es la acci!n que ampara al propietario ci,il contra el tercero que
posee ilcitamente y que tiende a que se recono-ca su propiedad, y que se le restituya la cosa o se le
pague el precio de ella.
(n el procedimiento ormulario, la rei,indicatio se tramitaba mediante una !rmula petitoria en la que
se ordenaba al jue- que condenara al pago del ,alor de la cosa al poseedor, si resultaba que el
demandante era propietario e3 iure quiritum.
Con el procedimiento cognitorio, la rei,indicatio a,oreca a todo propietario y poda ser ejercitada, no
s!lo contra el poseedor, sino tambin contra quin haba dejado de poseer por dolo, contra el que sin
ser el poseedor, se haba orecido dolosamente a deender la cosa.
=a acci!n negatoria, es como la rei,indicatio, deenda la propiedad misma, la actio negatoria tena por
objeto la declaraci!n de ine3istencia de gra,*menes sobre la cosa sujeta al dominio. (l objeto que se
persegua con el ejercicio de esta acci!n era la reposici!n de las cosas al estado jurdico anterior, a la
perturbaci!n , el que se maniestaba de manera di,ersa, ya por la destrucci!n de las instalaciones que
diicultaran el ejercicio del derecho del propietario.
0peris no,i nuntiatio, era la medida de protecci!n que deba intentar un propietario que se ,iera
perjudicado por la obra reali-ada por el ,ecino. 7ue otorgada por el pretor bajo la orma de una protesta
o denuncia y estaba dirigida a prohibir que se continuara el trabajo iniciado. (l denunciado tena que
interrumpir la construcci!n al ser intimado ormalmente en el lugar de la obra, siempre que el
denunciante probara el derecho in,ocado para interpretar del magistrado la prohibici!n.
Unidad XII
1.1.-=as ser,idumbres.
/ndican una relaci!n de sumisi!n, una restricci!n a la libertad, se entiende por ser,idumbre el derecho
sobre la cosa ajena constituido sobre un undo y en ,entaja de otro undo, o sobre cualquier cosa
corporal y en ,entaja de una persona.
1.1.-Ser,idumbres prediales o reales.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono $<
=as ser,idumbres prediales se consideran inherentes a los predios y de ellos inseparable, de modo que
una ,e- constituidas si no haba una causa legal de e3tinci!n, subsistan independientemente de la
sucesi!n de di,ersas personas en la propiedad de los undos. Se constituyen las ser,idumbres reales en
atenci!n a la utilidad objeti,a del undo, por lo cual no poda separ*rsela de ste, ni ejercit*rsela como
derecho independiente.
(l propietario de una cosa no poda ser titular de una ser,idumbre constituida sobre la misma cosa, ni
tampoco la ser,idumbre se presuma> s!lo era posible la cosnmtituci!n de ser,idumbre una cosa ajena,
imponindose a a,or de una persona o de un undo indi,idualmente determinado.
2no de los caracteres m*s salientes de la ser,idumbre ue su indi,isibilidad, ya que era indi,isible la
situaci!n jurdica que ella implicaba. (sto debido a que un estado de sumisi!n no puede ser constituido
raccionadamente> si el undo dominante o sir,iente llegaban a di,idirse, el derecho o la obligaci!n
que impona la ser,idumbre no corra la misma suerte, porque tena que corresponder por entero a cada
una de las partes resultantes de la di,isi!n.
Dos clases de ser,idumbres prediales se conocieron, las ser,idumbres rurales o r4sticas y las urbanas.
(stas se distinguieron en atenci!n al undo dominante, es decir, a a,or del cual se haba establecido el
gra,amen. Si el predio era un terreno libre, destinado a la acti,idad agrcola, se estaba en presencia de
una ser,idumbre r4stica> en cambio si el undo dominante era un ediicio, la ser,idumbre era
necesariamente urbana.
=as m*s antiguas ormas de ser,idumbre entraron en la categora de las r4sticas y eran consideradas
jurdicamente res mancipii> entre ellas iguraron las ser,idumbres de paso, la de actus, y la de ,a.
;dem*s de estas : ormas cl*sicas de ser,idumbres r4sticas se crearon otras que eran tenidas por res
nec mancipi> as la de sacar agua para las necesidades del predio dominante> la de abre,ar el ganado> la
de aparear el ganado y las de quemar cal, e3traer greda o arena del undo sir,iente, sin un in industrial.
=as ser,idumbres urbanas ueron tambin numerosas y, si bien no alcan-aron al importancia econ!mica
de las ser,idumbres rurales, su creaci!n obedeci! undamentalmente a la necesidad de regular lo
concerniente al apro,echamiento o comodidad de los ediicios ,ecinos.
(n cuanto a la constituci!n de las ser,idumbre prediales, tenemos que trat*ndose de predios situados en
suelo it*lico, la constituci!n se haca por los modos ci,iles de la macipatio y la in iure cesio. =a
primera se aplicaba a las : antiguas ser,idumbres r4sticas que pertenecan a las res mancipi> y la
segunda a toda clase de ser,idumbre.
+or disposici!n de 4ltima ,oluntad el testador poda imponer ,*lidamente ser,idumbres entre los
predios dejados a los herederos o legatarios. (l medio m*s com4n que se us! en el derecho cl*sico ue
el legatum per ,indicationeem, que atribua la ser,idumbre al legatario desde el momento mismo en
que la herencia era adquirida.
+or adjudicaci!n en los juicios di,isorios en los cuales se ejerciera la actio communi di,idundo o la
actio amilia erciscundae poda el jue-, constituir una ser,idumbre entre los undos resultantes de la
partici!n de la cosa com4n.
Con respecto a la e3tinci!n de las ser,idumbre prediales> haban di,ersas causas naturales o legales que
podan pro,ocar la e3tinci!n de las ser,idumbre prediales, entre las que se contaban5 la renuncia del
titular> la prdida del undo dominante, del sir,iente o de ambos> la transormaci!n del undo sir,iente
en res e3tra commercium> la conusi!n y la prescripci!n e3tinti,a.
+or otro lado tenemos que para la protecci!n de stas, ue la acci!n conesoria la tpica deensa de las
ser,idumbres, con el car*cter de utilis, la actio conesoria ue e3tendida al eniteuta, al supericiario y
al creedor pignoraticio. @ambin ueron protegidas mediante m4ltiples interdictos que el pretor
concedi! para regular la relaci!n entre los distintos predios.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono '9
1.1.-2suructo.
=as ser,idumbre personales en las que se ha concedido a una persona determinada y distinta del
propietario el uso y apro,echamiento de una cosa con car*cter de derecho real, se encuentra el
usuructo. =o han deinido las uentes como la ser,idumbre personal en cuya ,irtud una persona puede
usar una cosa de otra y percibir sus rutos sin alterar su sustancia. (l usuructo abarcaba 1 de los
elementos de la propiedad, el usus o derecho de usar la cosa gra,ada, y el ructus o acultad de percibir
todo los uros que ella produjera.
=a titularidad del derecho de usuructo poda corresponder, no solo a una persona sica, sino tambin,
en el derecho justinianeo, a una persona jurdica. Se daba siempre a a,or de una persona determinada
y por el tiempo con,enido, no habiendo usuructo sin un sujeto a quien correspondiera su uso y el goce
de la cosa dada en usuructo. @rat*ndose de personas jurdicas, el derecho justinianeo limit! a 199 a"os
el tiempo m*3imo de duraci!n del usuructo> poda constituirlo indierentemente sobre las cosas
muebles o inmuebles, porque el uso y goce de ellas entra"aba su e3tinci!n.
@res principios undamentales que caracteri-an al usuructo son, en primer lugar, el usuructuario
quedaba e3cluido de la posibilidad de modiicar la estructura y destino de la cosa, aunque de ello se
siguiera una mejora> caracteri-a tambin al usuructo la cone3i!n de dicha ser,idumbre con la persona
y la situaci!n jurdica actual del usuructuario> ello signiica que el derecho de usuructo era
intransmisible.
=a e3tinci!n del usuructo poda operarse por renuncia, mediante la in iure cesio en la poca cl*sica y
por cualquier acto no ormal en el derecho justinianeo> por conusi!n, cuando el usuructuario adquira
la propiedad de la cosa> por destrucci!n o alteraci!n del destino econ!mico de ella> por el no uso
durante 1 a"o para las cosas muebles y durante un bienio para las inmuebles> por muerte del
usuructuario> por capitis deminutio del usuructuario y por ,encimiento del pla-o establecido por el
propietario y usuructuario.
(n cuanto a la protecci!n del usuructo, el titular contaba con una ,indicatio o actio conesoria.
Con respecto al cuasi usuructo, el cuasi usuructuario era quien generalmente obtena el derecho del
usuructo por legado, adquira la propiedad de las cosas, pero se comprometa, mediante cauci!n, a
restituir cuando concluyera la relaci!n de una cantidad igual y del mismo gnero de las cosas recibidas.
1.1.-0tras ser,idumbres personales.
2so, el derecho de obtener de una cosa todo el uso de que sea susceptible, pero sin percibir
ruto alguno, constituye la ser,idumbre personal de uso. Comprenda pues el ius utendi
e3clusi,amente, de manera que le usuario no estaba autori-ado a arrendar o ceder el ejercicio de
su derecho por el pago de un precio porque, al carecer del ius ruendi, no poda adquirir los
rutos ci,iles que la cosa produjera. (l uso se e3tingua por las mismas causas del usuructo.
Dabitaci!n, consista en el derecho real de habitar una casa con posibilidad de darla en
arrendamiento, como si uera usuructuario> no se e3tingua por el uso, ni por la capitis
deminutio de su titular.
0perae ser,orum, las operae , que podan ser obras o trabajos de los escla,os o de los animales,
consistan en el derecho de apro,echar sus ser,icios y tambin de alquilarlos como pudiera
hacerlo un usuructuario.
:.1.-Supericie.
(l derecho real sobre la cosa ajena transmisible por acto inter ,i,os o mortis causa, y por el cual el
titular estaba acultado para el pleno disrute del ediicio le,antado en suelo ajeno, recibe el nombre de
supericie. (ste derecho naci! de la pr*ctica del estado y de las ciudades de utili-ar ciertos terrenos que
ormaban pare de sus amplios dominios. Seg4n el ius ci,ile, todo lo que se eriga sobre el suelo ajeno
perteneca por accesi!n al propietario del suelo.
(l derecho de supericie naca por con,enci!n, por disposici!n de 4ltima ,oluntad, por adiudicatio o
por usurcapi!n , obligaba al concesionario a pagar un canon anual que entregaba al propietario del
suelo al constituirle la supericie, as como los atributos que tu,iera que soportar el inmueble. +oda
usar personalmente el ediicio, o darlo bajo cualquier ttulo en disrute a otro, sin consultar la ,oluntad
del concedente y sin necesidad de notiicarlo.
=a supericie se e3tingua por destrucci!n del undo, no del ediicio, ya que era susceptible que el
titular se reser,ara el derecho de reconstruirlo> por su transormaci!n en res e3tra commercium.
:.1.-=a eniteusis.
Sobre los terrenos del estado y las comunidades a l sometidas, se acostumbraron a hacer en roma
arrendamientos de muy largo pla-o o a perpetuidad a a,or de particulares. Desde la poca del
emperador Constantino se comen-! la pr*ctica de conceder en arriendo los inmuebles de propiedad
din*stica a largos pla-os, coniriendo al arrendatario un derecho especial, llamado ius emphyteuticum.
(l eniteuta tena un derecho real de pleno disrute, transmisible y gra,able, a cambio del pago de una
merced anual, llamada pensio o canon. (n poco tiempo la eniteusis se e3tendi! a los undos de los
particulares y entr! en el *rea de las instituciones de derecho pri,ado, como un ius in re aliena, a pesar
que el eniteuta era pr*cticamente un propietario que no siquiera tena la obligaci!n de culti,ar el suelo,
como ocurra en el antiguo ius in agro ,ectigali.
(l emperador Qen!n, a ines del siglo ., resol,i! la deuda, caracteri-ando a la eniteusis como un
contrato distinto de los otros dos y casi la destrucci!n total del undo redundaba en perjuicio del due"o
o concedente. (n el derecho &ustinianeo la eniteusis queda conigurada como un derecho real sobre la
cosa ajena otorgado a muy largo pla-o.
(n caso de que el eniteuta tu,iera prop!sito de enajenar el ius emphyteuticum, estaba obligado a
notiicar al propietario para que hiciera unos de un derecho de preerencia que le permita optar entre
redimir el derecho que gra,aba su inmueble pagando el mismo precio orecido o consentir la ,enta
percibiendo un 1R del precio pagado.
'.1.-=a hipoteca.
(l derecho real de hipoteca alcan-a el m*s alto ni,el entre las garantas reales que poda ,alerse el
acreedor para asegurar el cumplimiento de la obligaci!n por parte del deudor. (l acreedor hipotecario si
bien no adquiere la propiedad, ni la posesi!n de la cosa go-a de un derecho que le permitir*, cuando su
crdito no sea satisecho, entrar en posesi!n del bien, cualquiera sea la persona que lo detente, para
lograr con el la cancelaci!n de la deuda mientras que el deudor conser,ar* dicha posesi!n sobre la cosa
hasta que la deuda quede e3tinguida.
'.1.-0bjeto y constituci!n de la hipoteca.
0bjeto de la hipoteca poda ser toda res in commercio, es decir, toda cosa susceptible de enajenaci!n.
(n sus orgenes solo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales, muebles o inmuebles, pero se
lleg! a admitir que pudiera tener por objeto cosas incorporales. ;simismo, el derecho real de hipoteca
poda recaer sobre una uni,ersalidad de cosas, como por ejemplo, un reba"o, y sobre la totalidad de un
patrimonio, en cuyo supuesto la garanta se haca e3tensi,a a todos los bienes que de cualquier manera
se incorporan al mismo.
=a constituci!n de la hipoteca poda nacer por ,oluntad pri,ada, por resoluci!n de autoridad judicial y
por imperio de la ley. =a ,oluntad de los particulares poda materiali-arse en un simple pacto, sin
ormalidad alguna y sin la e3igencia de la tradici!n> tambin por un legado> o por disposici!n del
magistrado, aqu se constitu en el caso de que uesen a pronunciar una sentencia.
(ntre las hipotecas legales constituidas sobre el patrimonio entero del deudor encontramos las
siguientes5 la del isco por los crditos deri,ados de impuesto, la de los pupilos sobre los bienes de sus
tutores o curadores> la de la mujer sobre los bienes del marido en garanta por la restituci!n de la dote.
#.1.-(ectos de la hipoteca.
(n lo reerente al deudor, conser,aba los m*s amplios poderes sobre la cosa aectada a la garanta, pues
en su car*cter de propietario y a la ,e- de poseedor del bien hipotecado, estaba autori-ado para percibir
los rutos naturales o ci,iles que la cosa produjera, rei,indicarla contra terceros.
(n cuanto al acreedor hipotecario, el derecho a ,ender la cosa hipotecada ante la alta de cumplimiento
de la obligaci!n a su debido tiempo, y el derecho a pagarle con el precio de la ,enta con preerencia a
otros acreedores comunes, despro,istos de garanta hipotecaria. =a hipoteca no autori-aba al acreedor
hipotecario a usar de la cosa, bajo pena de cometer hurto> sin embargo si el objeto hipotecado produca
rutos, caba con,enir en que el acreedor los percibiera, aplic*ndose al pago de los intereses del crdito
garanti-ado. @al con,enio reciba el nombre de anticresis.
(l derecho de preerencia ue otro de los eectos naturales que produca la hipoteca en Roma. Despus
de la ,enta del bien hipotecado, el acreedor tena derecho a cobrarse sobre el precio con preerencia a
otros acreedores comunes o quirograarios, aunque los crditos de stos hubieran sido de echa anterior
a la constituci!n de la hipoteca.
8.1.-(3tinci!n de la hipoteca.
(l car*cter accesorio de la hipoteca respecto de la deuda que garanti-aba, haca que cesara con la total
e3tinci!n de la obligaci!n. Se e3tingua por destrucci!n de la cosa> por su e3clusi!n del commercium y
por conusi!n> cuando en una misma persona se daba la condici!n de acreedor hipotecario y de
propietario de la cosa empe"ada.
@ambin la hipoteca se e3tingua por la praescriptio longi temporis> cuando la cosa hipotecada haba
pasado a manos de un tercero que posea con justo ttulo y buena e durante 19 a"os entre presentes y
19 entre ausentes.
Unidad XIII
1.1.-0rigen y e,oluci!n hist!rica de la obligaci!n.
=a obligaci!n, es producto de una larga e,oluci!n hist!rica. Suele admitirse generalmente que la
noci!n de la obligaci!n, m*s propiamente del estado de obligatus habra surgido en material delictual,
esto es un acto antijurdico con que se irroga un da"o a una persona. =os primeros obligados a
consecuencia de actos ilcitos contractuales ueron en Roma los ne3i, plebeyos empobrecidos
compelidos a solicitar dinero en prstamo a los patricios, comprometiendo su persona en garanta del
pago de la deuda, garanta que se haca eecti,a por el ne3um, que se reali-aba con los procedimientos
de la mancipatio e importaba la autopignoraci!n del deudor.
=a noci!n de obligaci!n como derecho personal opuesto al derecho real, s!lo habra surgido en Roma
al hacerse m*s humana la coacci!n contra los ne3i. (ste hecho trascendente tu,o lugar por la sanci!n
de la le3 +oetelia +apiria, que indirectamente aboli! el ne3um al disponer que quedaba prohibido el
encadenamiento, la ,enta y el derecho de dar muerte a los ne3i.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono '%
1.1.-(lementos de las obligaciones.
Se haba deinido a la obligaci!n como el ,nculo jurdico en ,irtud del cual el acreedor puede
constre"ir al deudor al cumplimiento de una determinada prestaci!n, que puede consistir en un dare, en
un acere, o un prestare. (l ,nculo jurdico consiste en el deber del deudor de cumplir la prestaci!n, es
decir, obser,ar un determinado comportamiento positi,o o negati,o desde que la obligaci!n nace hasta
que queda totalmente e3tinguida. (ste ,nculo puede generarse por di,ersas causas5 el contrato, el
delito, el cuasicontrato y el cuasidelito.
(n cuanto a los sujetos de la relaci!n, que pueden o no estar indi,idualmente determinados desde el
momento en que nace la obligaci!n, son un sujeto acti,o o acreedor, y un sujeto pasi,o o deudor, que
tanto puede ser persona sica como una persona jurdica..
0bjeto de la obligaci!n es el acto que el deudor debe reali-ar a a,or del acreedor y cuyo cumplimiento
puede e3igirse por medio de la correspondiente acci!n. Constituye la prestaci!n que puede traducirse
en un dare, acere o un prestare> seg4n esto el dare oportere consistpia en la transerencia al acreedor de
la propiedad u otro derecho real sobre la cosa> acere o acere non oportere implicaba un acto o hecho
del deudor y tambin una abstenci!n, que no uera propiamente un dare.
+ara que la prestaci!n uera eica-, tena que reunir ciertos requisitos> e3igase que uera sica y
jurdicamente posible, caso contrario, la obligaci!n era nula.
%.1.-7uentes de las obligaciones.
Cayo en sus institutas deca que las obligaciones nacan de un contrato o de un delito. (sta summa
di,isio reconoce solamente 1 trminos en materia de uentes de las obligaciones, porque ellas nacen e3
contractu, es decir del acuerdo de ,oluntades reconocidas por el derecho ci,il, cuya uer-a obligatoria
se haca depender de la entrega de la cosa, de un acto ormal, ,erbal o escrito del mero consentimiento
de las partes> o e3 delictio, lo cual es de un hecho ilcito que colocaba al culpable en la obligaci!n de
pagar una pena pecuniaria a quin hubiera lesionado.
(sta clasiicaci!n bimembre resulta insuiciente porque deja al margen de ella una gran gama de iguras
generadoras de obligaciones que no eran ni contratos, ni delitos.
(n el Digesto, se contraen por una cosa, con palabras, o al mismo tiempo por ambas, o por el
consentimiento o por la ley el derecho honorario o por necesidad o por delito.
=os compiladores justinianeos, se"alaron como principio general que los casos agrupados bajo tal
denominaci!n se desen,ol,an a la manera de un contrato o de un delito. +or ello se insertaron en las
/nstitutas una clasiicaci!n de las uentes de las obligaciones que comprende : especies> Epues las
obligaciones o nacen de un contrato o de un cuasicontrato o de un delito o de un cuasidelito. ?ajo los
trminos quasi e3 contractu y cuasi e3 maleicio se abarcaban respecti,amente algunas obligaciones
deri,adas de una relaci!n lcita que poda asemejarse a un contrato.
$.1.-Clasiicaci!n seg4n el ,nculo.
0bligaciones ci,iles y naturales, toda obligaci!n a la que el ordenamiento jurdico dotaba de
una actio como remedio para que el acreedor pudiera e3igir del deudor el cumplimiento de la
prestaci!n debida, se llamaba obligaci!n ci,il. (sta era la obligatio en el sentido estricto de la
palabra, porque la relaci!n que ella creaba entre los sujetos que la integraban deba contar con
la debida protecci!n procesal. =as obligaciones naturales eran aquellas despro,istas de acci!n y
por ende carecan del medio jurdico por el cual el acreedor e3igira judicialmente el pago de la
deuda. =as caractersticas peculiares de las obligaciones naturales han planteado no pocos
;dri*n ;lejandro Soto ?uono ':
problemas> as se ha llegado a cuestionar su contenido jurdico al carecer de la debida
protecci!n procesal> sin embargo la obligaci!n natural, si bien presenta un ,nculo jurdico
debilitado, se tipiica como una obligatio por las di,ersas consecuencias jurdicas que de ella se
deri,aran. =as obligaciones naturales producan otros que podemos llamar secundarios, se
cuentan entre estos los siguientes5 el crdito natural poda oponerse en compensaci!n a la deuda
ci,il> la obligaci!n natural era susceptible de con,ertirse en ci,il por no,aci!n> poda ser
garanti-ada por ian-a, prenda o hipoteca. =as uentes romanas orecen numerosos casos de
obligaciones naturales, mereciendo citarse como los m*s tpicos los siguientes> las obligaciones
contradas por el escla,o que, como ,imos, dado su car*cter de cosa no se obligaba ci,ilmente,
sino naturalmente5 las creadas por personas sometidas a la misma potestad, esto es, entre los
iliamilias y entre stos y el pater.
0bligaciones ci,iles y honorarias, las primeras eran las obligaciones sancionadas por una
acci!n nacida del ius ci,ile> en cambio las segundas contaban con una actio creada por el pretor.
%.1.-Clasiicaci!n seg4n los sujetos.
+ueden agruparse en % distintas especies, obligaciones de sujetos ijos y determinados> de sujetos
,ariables o indeterminados y de sujetos m4ltiples.
0bligaciones de sujetos ijos, en este caso normal que se presenta en las relaciones
obligacionales en que los sujetos est*n determinados desde que la obligaci!n se genera hasta
que cesa de manera que el ,nculo jurdico unir* a un acreedor y a un deudor ijo e
indi,idualmente determinado, que no ,ariar* mientras la relaci!n no se e3tinga.
0bligaciones de sujetos ,ariables, si de ordinario en el tr*ico jurdico los negocios
obligacionales se dan entre sujetos ijos y determinados, hay supuestos> en esos casos se habla
de obligaciones de sujetos ,ariables o ambulatorias, habiendo sido designadas tambin por los
intrpretes con el nombre de obligaciones propter rem, por estar amparadas por una actio in rem
scripta. (l derecho romano nos orece ,ariados casos de obligaciones ambulatorias> entre las
cuales se encuentra la obligaci!n de resarcir el da"o causado por un animal o un escla,o que,
por aplicaci!n de principio no3a caput sequitur, corresponda a quien tu,iese el dominio sobre
el animal o el escla,o en el momento de la litis contestatio. 0tro sujeto de obligaci!n propter
rem es la ue pesaba sobre el eniteuta> el supericiario o el propietario de pagar los impuestos
,encidos a4n cuando la deuda pro,iniera de personas que anteriormente ostentaban dicha
calidad.
0bligaciones de sujetos m4ltiples> parciarias, cumulati,as y solidarias,, son las obligaciones
parciarias las que, e3istiendo ,arios deudores o ,arios acreedores, aquellos est*n obligados
solamente a una parte del total de la prestaci!n y stos s!lo tienen derecho al cobro de parte de
su crdito. Jstas tambin llamadas mancomunadas, era cuando haban tantas obligaciones
aut!nomas raccionadas como acreedores o deudores, situaci!n que traa aparejada la
di,isibilidad de la prestaci!n. (ran obligaciones cumulati,as aquellas en las cuales cada uno de
los acreedores poda pretender por entero la prestaci!n sin que el pago reali-ado a uno liberase
al deudor respecto de los otros acreedores, por lo cual cada uno de los deudores estaba obligado
a cumplir en al totalidad sin que ello liberase a los otros codeudores> por ejemplo si una persona
,ende separadamente la misma cosa a ,arios indi,iduos, supuesto en el cual resulta obligada
por la entera prestaci!n hacia cada uno de los compradores> o cuando el testador lega el mismo
bien a dos legatarios distintos. +or 4ltimo son obligaciones solidarias, o correales, las que tienen
pluralidad de sujetos y objeto ,erdaderamente idntico y 4nico, en las que cada uno de los
;dri*n ;lejandro Soto ?uono '$
,arios deudores est* obligado a cumplir, la total prestaci!n, la que satisecha por uno de
aquellos o pagada a uno de stos, disuel,e la obligaci!n respecto de todos los dem*s. (l derecho
romano admiti! como uente de la solidaridad el acuerdo de ,oluntades de las partes, el
testamento y la ley. =a solidaridad nacida por acuerdo de ,oluntades tu,o su m*s recuente
orma de hacerse eecti,a en la stipulatio, contrato ,erbal y solemne, de derecho estricto. (l
testamento ue otra uente de las obligaciones solidarias dando lugar al solidaridad acti,a
cuando contena un legado per danmationem. =as obligaciones solidarias o correales creaban
relaciones jurdicas entre los acreedores y los deudores, pudiendo presentarse tres distintas
hip!tesis5 ,arios deudores correales rente a un deudor com4n> ,arios deudores correales con
respecto a un acreedor com4n y ,arios acreedores rente a ,arios deudores.
'.1.-Clasiicaci!n seg4n el objeto.
0bligaciones di,isibles e indi,isibles, son di,isibles aquellas cuya prestaci!n es de tal
naturale-a que se la pueda cumplir o ejecutar por racciones o por partes sin que por ello se
altere su esencia o su ,alor, caso contrario, es indi,isible. Si la obligaci!n tiene por objeto la
entrega de una suma de dinero, por ejemplo 1#99, es di,isible, ya que la prestaci!n puede
di,idirse en racciones materiales y habiendo ,arios deudores se puede e3igir a cada uno de
ellos una parte de la cantidad. +ero si el objeto o prestaci!n consiste en la ejecuci!n o no
ejecuci!n de un hecho, por ejemplo la obligaci!n del arrendador de procurar al arrendatario el
uso y goce de la cosas dada en arriendo, la obligaci!n es indi,isible, porque ese hecho no puede
raccionarse en partes iguales.. tenan car*cter de di,isible las obligaciones cuya prestaci!n
consista en un dare, ya que la propiedad y los dem*s derechos reales podan constituirse pro
parte. Sin embargo, las ser,idumbres eran indi,isibles, a e3cepci!n del usuructo.
Contrariamente, las obligaciones en que la prestaci!n consista en un acere, por principio, se
caracteri-aban por su indi,isibilidad porque no se puede considerar susceptible de di,isi!n la
acti,idad del hombre dirigida a la reali-aci!n de una obra, ya que una parte no es la obra
misma, ni tiene el ,alor del todo. 0 obstante eran di,isibles las obligaciones in aciendo, cuando
tenan por objeto obras ungibles, como los ser,icios que haba que prestar a jornal. =a
clasiicaci!n de obligaciones di,isibles e indi,isibles tu,o particular importancia en caso de
pluralidad de acreedores o deudores de una misma obligaci!n, supuesto en el cual se di,idan
ipso iure los crditos y los dbitos entre los ,arios sujetos de la relaci!n. ;s, de e3istir ,arios
deudores cada uno de ellos se liberaba cumpliendo pro parte la prestaci!n, de ser ,arios los
acreedores, ninguno de ellos poda e3igir m*s all* de la parte que le corresponda. (n la
hip!tesis de obligaciones indi,isibles, en cambio, cada uno de los acreedores poda e3igir a
cada uno de los deudores el total cumplimeinto de la prestaci!n.
0bligaciones especicas y genricas, las obligaciones que tenan por objeto la prestaci!n de una
cosa indi,idualmente determinada, como tal escla,o o tal undo, eran llamadas en las uentes
obligaciones de especie o especicas> la obligaci!n se e3tingua por aplicaci!n del principio de
que la especie perece para el acreedor. (n oposici!n a las obligaciones de species, los roamnos
conocieron las llamdas obligaciones genricas, que eran aquellas en que le objeto de la
prestaci!n era determinado 4nicamente en su gnero, prescindiendo de su indi,idualidad, como
por ejemplo, un escla,o o cualquier cosa ungible. =as obligaciones genricas no se e3tinguan
por perecimiento ortuito del objeto> operaba al respecto el principio de que el gnero nunca
perece.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono ''
0bligaciones alternati,as y acultati,as, la elecci!n del objeto de la obligaci!n corresponda al
deudor, pero poda con,enirse en que la hiciera el acreedor. Si la elecci!n perteneca al deudor y
alguno de los objetos alternati,amente debidos llegaba a perecer, uera por culpa o a4n sin
culpa del deudor, al obligaci!n se e3tingua respecto del objeto perdido, pero subsista con
relaci!n a los otros, puesto que el deudor poda en este caso circunscribir su elecci!n a los
objetos restantes y elegir uno de ellos. Distintas de las obligaciones alternati,as eran las
llamadas obligaciones acultati,as, en las que recayendo la prestaci!n sobre un objeto
determinado, caba al deudor la acultad de liberarse entregando otro objeto que no uera el
debido. Day dierencias sust*ncieles, as cuando en las obligaciones alternati,as pareca antes
de la elecci!n uno de los objetos debidos, la obligaci!n subsista sobre los restante, en tanto que
en las obligaciones acultati,as si el perecimiento se produca respecto de la cose in obligatione,
la obligaci!n no mantena su eicacia en cuanto a la que estaba in acultate solutionis.
Unidad XIV
1.1.-Cumplimiento de las obligaciones.
=a obligaci!n que entra"a la e3istencia de un comportamiento que puede consistir en un hecho
positi,o, o en un hecho negati,o, tiene su eecto normal o necesario cuando el deudor cumple con el
deber de prestaci!n asumido rene al acreedor, en el lugar, en el pla-o y con las modalidades que los
sujetos de la relaci!n obligatoria hubieren determinado. =a alta al deber de cumplimiento hace nacer
una responsabilidad patrimonial para el obligatis.
1.1.-/ncumplimiento de las obligaciones.
(n lo concerniente al incumplimiento de la obligaci!n habr* que determinar si ste pro,ena de causas
que eran imputables al deudor, como el dolo o la culpa, o si era el resultado de acontecimientos ajenos
a su ,oluntad y que, por lo tanto, ninguna responsabilidad acarreaban, como suceda con el caso
ortuito y la uer-a mayor.
Dolo, se entiende por dolo, toda conducta antijurdica consciente y querida. ;s el dolo se
presentaba como elemento integrante del delito y, como ,imos, se maniestaba tambin como
,icio de la ,oluntad cuando entra"aba una raude, una alacia o una maquinaci!n que tenda a
enga"ar o a mantener en el error a una persona con quien se concertaba un negocio jurdico> el
dolo era la conducta ,oluntaria y maliciosa del deudor tendiente a impedir el cumplimiento de
la obligaci!n o a hacer totalmente imposible la prestaci!n que constitua su objeto, con la
intenci!n de pro,ocar un perjuicio al acreedor. Del dolo responda el deudor en todos los casos
y careca de rele,ancia, por tanto, la con,enci!n por la cual las partes acordaran e3imirse de
responsabilidad.
Culpa, toda conducta reprensible que pro,ocara incumplimiento si que mediara intenci!n del
deudor, comprenda culpa. 0bedeca a la impericia o negligencia > incurra por tanto el deudor
que dejaba de cumplir la prestaci!n no por male,olencia o por una conducta raudulenta, sino
por la inobser,ancia de una determinada diligencia o cuidado, llegando as a consecuencias que
poda y deba haber pre,isto y que, por ende, era dable e,itar para no causar da"o al acreedor.
=a idea de culpa habra aparecido en el derecho romano aplicada al delito de da"o injustamente
causado, y regulado por la le3 ;quilia. =a culpa, en la compilaci!n justinianea, orece un
sistema de responsabilidad articulado con ,arias gradaciones. Distingue la culpa gra,e o magna,
de la le,e. =a primera supona una negligencia e3trema> la culpa le,e implicaba la
;dri*n ;lejandro Soto ?uono '#
inobser,ancia de la diligencia propia de un hombre normal. =os comentaristas deri,aron de la
culpa le,e dos modalidades5 la culpa in abstracto, en la que como paradigma de la diligencia en
la conducta sir,e la propia de un buen padre de amilia> y la culpa in concreto, en la que al
deudor le es impuesto el cuidado que suele emplear en sus propios negocios. +ara determinar la
responsabilidad del deudor en lo que respecta a la culpa le,e, haba que tomar un cuenta los
trminos del contrato, porque el libre acuerdo de las partes poda aumentar o disminuir la
responsabilidad de los contrayentes, la responsabilidad por culpa, a partir del derecho cl*sico, se
regulaba por el principio de la utilidad que el negocio hubiera producido a las partes. (sta regla
no ue aplicada rigurosamente y la jurisprudencia introdujo ,arias e3cepciones. (n el caso de la
gesti!n de negocios, el gestor responda de toda culpa> en el mandato, el mandatario responda
tambin de la culpa le,e, no obstante la gratuidad del contrato. Sin embargo, los tutores y
curadores no estaban obligados m*s que por la culpa le,e in concreto, a causa de que sus
unciones constituan una carga p4blica a la que nadie poda rehusarse. Cuando el contrato
oreca inters para ambas partes, como en los contratos bilaterales de compra,enta y locaci!n
cada uno de los contratantes responda de toda culpa.
Caso ortuito y uer-a mayor, la prestaci!n que constitua el objeto de la obligaci!n poda
tornarse imposible de cumplir por alg4n suceso no imputable al deudor. Dechos naturales, como
un nauragio o un incendio, hechos jurdicos, que sustrajeran la cosa del tr*ico jurdico, o actos
humanos reali-ados por terceros con empleo de una uer-a irresistible, como una guerra,
liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la prestaci!n.
:.1.-Sanci!n por el incumplimiento de las obligaciones.
(n todos los casos en que no se hubiere cumplido por causas imputables al deudor, lo obligaci!n
subsista y ello autori-aba el acreedor a e3igir judicialmente su cumplimiento, como lo es en el caso del
pago de los da"os y perjuicios. ;lgunas ,eces el monto indemni-atorio quedaba librado a la
apreciaci!n del acreedor demandante, que deba airmar bajo juramento la e3actitud de su estimaci!n.
0tras ,eces se dejaba la arbitrio del jue-. (n el primer supuesto se tomaba en cuenta el ,alor com4n de
toda la cosa> en el segundo, la estimaci!n era m*s amplia y contemplaba el inters del acreedor.
Cuando la indemni-aci!n judicial comprenda el id quod interest, los da"os y perjuicios deban abarcar
un doble aspecto, la prdida realmente surida, y la utilidad o ganancia que hubiera dejado de percibir
por el incumplimiento de la obligaci!n o lucrum cessans.
$.1.-Aora.
Se entiende por mora el no cumplimiento culpable de la obligaci!n a su debido tiempo por el deudor o
la no aceptaci!n de la prestaci!n por el acreedor. =a mora del deudor, que era la m*s com4n, se
coniguraba con la presencia de ciertos requisitos> primeramente, era menester que la obligaci!n uera
,*lida y estu,iera pro,ista de acci!n> se requera tambin un delito obligacional e3igible y ,encido>
inalmente, en el derecho justinianeo se e3igi! una intimaci!n o interpelaci!n que deba ormular el
acreedor para que el deudor satisiciera la deuda. =a mora del deudor tena eecto de agra,ar su
responsabilidad, por cuanto en ,irtud del principio de la perpetuatio obligationis.
0puesta a la mora del deudor, estaba la llamada mora del acreedor , que tena ligar cuando ste
recha-aba , sin causa justiicada, la oerta del pago ntegro eecti,o de la prestaci!n debida por el
deudor. Si se deba una cosa genricamente determinada o una suma de dinero y la prdida se produca
por causa no dolosa y despus de haberse eectuado la oerta real e entrega el acreedor no poda e3igir
la daci!n de ella. Cuando se trataba de deudas de dinero y la obligaci!n depositaba en p4blico la
cantidad debida, quedaba e3ento de todo riesgo, as como de la obligaci!n de pagar intereses.
Se e3tingua tambin la mora por acuerdo e3preso o t*cito de las partes y se purgaba en caso de retardo
recproco de acreedor y deudor.
#.1.-Cesaci!n de las obligaciones.
=a posibilidad de transmitir o ceder las obligaciones, en su aspecto tanto pasi,o como acti,o, no ue
reconocida en la primiti,a legislaci!n romana, que ,ea en la obligaci!n un ,nculo netamente personal
que implicaba la atadura de la propia persona del deudor al acreedor.
Cesi!n de crditos, para llegar a esta clase de cesi!n, importaba la sustituci!n del acreedor por
otra persona a quin se transmitan derechos deri,ados de la relaci!n obligatoria. (l primer
recurso ue la denegatio nominis, instituci!n que no era otra cosa que una no,aci!n por cambio
de acreedor. (n ,irtud de una con,enci!n tripartita, el acreedor cedente, el deudor y cesionario,
estipulaban la e3tinci!n de la obligaci!n e3istente entre los 1 primeros y la creaci!n. (ste medio
de cesi!n tena la 4nica ,entaja de conceder al nue,o acreedor un derecho deiniti,o contra el
deudor, pero tena no pocos incon,enientes, ya que importaba la creaci!n de otro distinto
primero. +or consecuencia, el primiti,o crdito quedaba e3tinguido con todos sus accesorios y
garantas que no pasaban al segundo, sino se los constitua e3presamente. ;dem*s, la legatio
nominis requera el consentimiento del deudor, que en caso de negati,a, haca imposible la
cesi!n. =a cesi!n poda hacerse por las mas ,ariadas causas, ,enta lote, donaci!n, etc. Si se la
haca a ttulo oneroso, el cedente dispona de su e3istencia, pero no le da la sol,encia del
deudor. 6o todos los crditos eran susceptibles de la cesi!n, algunos derechos personalsimos
como el usuructo, los alimentos y las acciones ,indictam spirantes, no podan ser cedidos.
Cesaci!n de las deudas, la persona del deudor era undamental en la relaci!n obligatoria. +ara el
acreedor no poda ser indierente su sustituci!n, toda ,e- que el ,nculo seguramente se haba
creado en consideraci!n a la capacidad patrimonial del sujeto pasi,o de la obligaci!n, que deba
responder al pago de sus deudas con todos los bienes corp!reos o incorp!reos que integran su
patrimonio. +or ello la transmisi!n de las deudas s!lo tu,o cabida en el derecho romano si se la
haca con la conormidad el acreedor mediante una no,aci!n por cambio de deudor
11.-Reuer-o de las obligaciones.
=as arras consistan en la entrega de que el deudor haca al acreedor de una suma de dinero u
otra cosa como medio de probar la e3istencia de un contrato consensual, por lo com4n, la
compra,enta. @enan entonces, el car*cter de una se"al conirmatoria del pereccionamiento el
contrato, que no daba derecho a los contrayentes a rescindirlo debiendo restituirse las arras, con
independencia de que se cumpliera o no la con,enci!n. Desempe"aban tanto una unci!n penal
al lle,ar aparejada una sanci!n para la parte que dejara de cumplir la prestaci!n, el comprador o
el ,endedor> si lo haca el primero, que normalmente entregaba una suma de dinero en concepto
de arras o se"al, perda de pleno derecho la cantidad entregada> mientras que si el
incumplimiento se pro,ena del segundo quedaba obligado a restituir la cantidad que le haba
sido entregada.
=a cl*usula penal, se utili-! como pena con,encional por la que se ijaba anticipadamente la
indemni-aci!n que por da"os y perjuicios habra de pagar el deudor, si dejaba de cumplir la
prestaci!n debida. =a cl*usula penal pudo establecerse por simple pacto cuando se la agregaba a
un contrato de buena e.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono '<
(l juramento promisorio, sir,i! para garanti-ar la obligaci!n contrada por un menor de 1$ a"os
sin la auctoritas de su curador.
(l constitutum debiti propirii, es el pacto dotado de acci!n por el pretor, por el cual el propio
deudor se obligaba a pagar lo que le deba a causa de una pree3istente relaci!n obligatoria.
8.1.-Carantas personales por un tercero.
=a ian-a, es la garanta personal por e3celencia, consista en la obligaci!n que asuma una persona de
responder por una deuda ajena con su propio crdito. =a e3istencia sucesi,a de los derechos del
acreedor rente a deudores de distinto rango, caracteri-a tpicamente a la ian-a, en la que no se
presenta una e3istencia simult*nea de la obligaci!n respecto de la cual el iador se obliga en igual
rango que el deudor principal.
=a ian-a, que se constitua por medio de una estipulaci!n pasi,amente accesoria, present! en el
derecho romano tres ,ariedades5 dos antiguas, la sponsio y la ideipromissio, y otra nue,a, que result!
de la usi!n de las anteriores, la ideiusio.
<.1.-Sponsio.
(stas especies de ian-a s!lo podan garanti-ar obligaciones de car*cter estipulatorio. Daba que
caracteri-arlas usando la siguiente !rmula ,erbal5 idem dari SspondesT, m*s la respuesta del iador5
spondeo. =a sponsio ue una instituci!n iuris ci,ilis y por lo tanto s!lo accesible a los ciudadanos
romanos, en tanto que la ideipromissio pudo ser usada por los peregrinos. =as obligaciones se
e3tinguan con la muerte de stos, no transmitindose a sus herederos.
;mbas ormas de ia-a tu,ieron un rgimen legal semejante y su regulaci!n se debi! a distintas leyes
sancionadas en el perodo republicano.
<.1.-7ideiussio.
=a modalidad de ian-a m*s reciente que la sponsio y la ideipromissio y que sobre,i,i! en el Corpus
/uris Ci,ilis, ue la ideiussio. Se contraa tambin por una stipulatio pasi,amente accesoria con la
siguiente !rmula5 Sid ide tua esse iubesT, a lo cual el iador responda5 ideiubeo. (sta nue,a orma de
garanti-ar obligaciones por un tercero accesible a ciudadanos y e3tranjeros y la obligaci!n contrada
por el ideiussor se transmita a los herederos. =a ideiussio era aplicable a cualquier clase de
obligaci!n y hasta a una obligaci!n utura.
19.1.-(l constitutum debiti alieni.
(l pacto pretorio de constitutum debiti alieni, an*logo al de dbito propio, ue otra de las ormas que
cre! el derecho romano para garanti-ar las obligaciones. @ena lugar cuando un tercero, ajeno a la
relaci!n nacida entre acreedor y deudor, se obligaba a pagar la deuda de ste en un pla-o determinado.
(l pacto de constituirlo de deuda ajena s!lo ue aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero u
otras cosas ungibles, ahsta que &ustiniano hi-o e3tensible a toda clases de deudas.
19.1.-(l mandatum pecuniae credendae.
(ra una garanta personal undada en el contrato de mandato por medio del cual el iador, mandante,
daba encargo al acreedor, mandantario, de entregar, en calidad de prstamo a un tercero, una
determinada suma de dinero o una cantidad de cosas ungibles.
(l acreedor, en caso de incumplimiento de la prestaci!n, tena a su elecci!n dos medios para reclamar
el pago de lo debido, uno, perseguir al iador por la acci!n del mandato> otro, demandar al deudor
principal, ejercitando la acci!n del mutuo.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono #9
11.1.-Aodos de e3tinci!n ipso iure, el pago.
(l modo natural de e3tinci!n de obligaciones con todos los accesorios lo constituye el pago. (l
jurisconsulto 2lpiano dice que decimos que paga el que hi-o lo que prometi! hacer.
+ara que el pago se produ-ca ipso iure sus eects liberatorios tiene que reunir ciertos requisitos en lo
que ata"e a los sujetos de la relaci!n, al objeto o prestaci!n y al lugar y tiempo en que la deuda debe ser
satisecha. Se e3iga en el deudor la capacidad para obligarse, esto es, aptitud legal para pagar.
;s se reconoci! a ciertos deudores el derecho de pagar parcialmente, seg4n su posici!n social. (ste
beneicio llamado de competencia, ue e3tendido por &ustiniano a todo deudor que se encontrara en
situaci!n de insol,encia. (n lo reerente al lugar de pago, haba que atenerse alo con,enido por las
partes. (n lo concerniente al tiempo del cumplimiento, la obligaci!n deba ejecutarse dentro del pla-o
establecido, si haba sido impuesto por acuerdo de los sujetos. Dos instituciones cone3as al pago que
los modernos ha denominado Eimputaci!n de pagoF y Fpago por consignaci!nF, tu,ieron nacimiento en
el derecho romano. =a imputaci!n de pago era de aplicaci!n cuando una persona tena ,arias deudas en
dinero con un mismo acreedor y no se haba con,enido la orma en que deba satisacer al prestaci!n
debida. (l llamado pago por consignaci!n ue una resultante de la mora del acreedor que, como
dijimos, se produca cuando ste recha-aba, sin causa justiicada, la oerta de pago ntegro y eecti,o
reali-ada por el deudor. Digamos por in, que en cuanto a los medios de probar el pago, cualquiera era
,*lido en la poca cl*sica.
11.1.-6o,aci!n.
Se denomina no,aci!n a la sustituci!n de una obligaci!n por otra, o la transposici!n del contenido de
una primiti,a por otra nue,a. +ara la ,alide- de la no,aci!n se e3iga la presencia de di,ersos
requisitos> primeramente, que hubiera una precedente obligaci!n ci,il o natural que deba quedar
e3tinguida. +osteriormente a estos recaudos, el derecho cl*sico agreg! que la no,aci!n contu,iera un
elemento nue,o, que dierenciara la naciente obligaci!n de la anterior. =a llamada no,aci!n subjeti,a
tenda a sustituir la persona del acreedor o la del deudor. (l derecho cl*sico e3igi! igualmente que la
deuda no,ada tu,iera idntico objeto que la primiti,a obligaci!n.
(n el derecho justinianeo el concepto cl*sico de la no,atio desaparece y la identidad del objeto deja de
e3igirse como requisito esencial de la instituci!n. &ustiniano introduce como nota caracterstica de la
no,aci!n un elemento subjeti,o o intencional, el animus no,andi, que ,iene a reempla-ar al elemento
objeti,o del idem debitum. Se e3tinguan tambin los derechos pignoraticios y las ian-as constituidas
y, si haban de subsistir para garanta de la naciente obligaci!n haba que constituirlas nue,amente.
11.%.-Conusi!n.
Se e3tingua ipso iure la relaci!n obligacional por conusi!n, cuando ,enan a reunirse en una sola
persona las cualidades de acreedor y deudor. =a conusi!n se operaba mediante sucesi!n a ttulo
uni,ersal, como si el deudor resultaba heredero del acreedor o ,ice,ersa y en algunos casos por ttulo
singular. (ste modo de e3tinci!n no era solo aplicable a los derechos creditorios, sino que se presentaba
tambin en los derechos reales sobre la cosa ajena.
11.:.-Autuo disentimiento.
+odan e3tinguirse por mutuo disentimiento siempre que no hubieran comen-ado a ejecutarse. (l
mutuo disentimiento de las partes ue aplicado primeramente como modo de e3tinci!n de la
compra,enta> m*s adelante se la e3tendi! a los otros contratos consensuales.
11.$.-Concurso de causas lucrati,as. =a obligaci!n de dar una cosa indi,idualmente determinada, se
e3tingua de pleno derecho cuando el mismo objeto se hubiera conseguido por una causa lucrati,a. (n
el primiti,o derecho las obligaciones de tal naturale-a se e3tinguan si por cualquier causa la propiedad
de la cosa hubiere sido adquirida despus por el acreedor, por aplicaci!n del principio de que no poda
ser ,*lida la obligaci!n si su in era dar una cosa ya propia.
11.'.-Auerte y capitis deminutio.
0tras obligaciones undadas en relaciones de conian-a, como las pro,enientes de los contratos de
sociedad o de mandato, tambin se e3tinguan por el allecimiento de cualquiera de los sujetos de la
relaci!n contractual. =a capitis deminutio, en cualquiera de sus grados, ue causa e3tinti,a de las
obligaciones para el derecho ci,il. (n el caso de la capitis deminutio media, la obligaci!n no se
e3tingua, ya que los acreedores entraban en posesi!n de los bienes del deudor, a quien podan ejecutar
para el cobro de sus crditos.
1%.1.-Aodos de e3tinci!n de la obligaciones.
Cuando se atribua al deudor un derecho impugnati,o tendiente a eliminar la relaci!n obligatoria, la
obligaci!n se e3tingua per e3eptioniem o e3eptionis ope. Day que tener presente que la e3tinci!n no
se produca mientras no se opusiera la e3cepci!n, porque el acreedor siempre contaba con la actio
emergente de la relaci!n.
1%.1.-Compensaci!n.
Siguiendo a Aodestino, podemos decir que Ees la contribuci!n de una deuda y de un crdito entre sF.
(n el derecho antiguo la compensaci!n no poda se opuesta por el deudor per e3ceptionem, porque
,igente el procedimiento de las acciones de la ley no le caba al demandado la posibilidad procesal de
interponer e3cepciones. Con la aparici!n del procedimiento ormulario se admiti! que la e3ceptio uera
una parte de la !rmula que el demandado poda introducir como una deensa oponible a la acci!n del
demandante. (n los juicios de derecho estricto no caba la compensaci!n> en el derecho justinianeo,
desaparecido el procedimiento ormulario, la compensaci!n se con,irti! en una instituci!n 4nica y
generali-ada para operar la e3tinci!n de las obligaciones.
1%.%.-@ransacci!n.
(l pacto por el cual las partes, mediante concesiones recprocas, ponan in a un pleito planteado entre
aquellas o e,itaban un litigio por sobre,enir. +ropiamente la transacci!n era una causa que poda
justiicar la adquisici!n o la prdida tanto de derechos reales, como de obligaciones. +ara que el pacto
de transacci!n pudiera actuar como modo de e3tinci!n ope e3ceptionis de las obligaciones, era
necesaria la presencia de ciertos requisitos, en primer lugar, que la obligaci!n de que se tratara uera
litigiosa, era menester, adem*s que los sujetos se hicieran concesiones recprocas. (l eecto de la
transacci!n era la e3tinci!n de las obligaciones a las cuales las partes haban renunciado al celebrar el
acuerdo.
Unidad XV
1.1.-(l contrato de Roma y su e,oluci!n.
(l contrato, es la uente m*s importante y m*s ecunda de las obligaciones, igura sobre la cual los
romanos no nos dejaron una deinici!n, ?onante dice que Ees el acuerdo de 1 o m*s personas con el
in de construir una relaci!n obligatoria reconocida por la ley.F (n el derecho moderno todo acuerdo de
,oluntades dirigido a crear obligaciones encuentra protecci!n legal y, por consiguiente con,enci!n y
contrato son trminos con igual signiicado. =a noci!n de contrato es m*s restringida en la concepci!n
romana, ya que solamente de un determinado n4mero de con,enciones nacer*n obligaciones ci,ilmente
e3igibles por una actio, que ser* tpica de cada relaci!n contractual y tendr* su propia apelaci!n o
propio nombre.
+ara caliicar el acuerdo de ,oluntades entre 1 m*s sujetos, los te3tos romanos usan e3presiones que
parecen tener signiicado semejante, como con,enci!n, pacto y contrato. =a con,enci!n y el pacto era
trminos equi,alentes y genricos, empleados para designar el acuerdo de ,oluntades de 1 o m*s
personas sobre una cuesti!n cualquiera. =a con,enci!n produca consecuencias en el *rea del derecho
cuando recaa sobre un inters jurdico y como tal daba nacimiento, modiicaba o e3tingua un derecho.
@odo contrato lle,a dentro de s una con,enci!n> m*s en el derecho romano la con,enttio no era por s
sola id!nea para generar una obligatio tutelada por una acci!n. (ra menester la presencia de otro
requisito denominado causa ci,ilis, que daba prioridad, en un principio, a las solemnidades prescriptas
por la ley, antes que a la maniestaci!n de ,oluntad de los contrayentes. =a causa ci,ilis se traduca en
la solemnidad ,erbal en los contratos ,erbales, en la escritura, en los contratos literales y en la entrega
o daci!n de la cosa, en los contratos reales.
=as /nstitutas de Cayo, recogiendo este proceso de e,oluci!n del contrato, los caliica en reales,
,erbales, literales y consensuales. 7uente de obligaciones es el contrato y ste es un negocio jurdico
que puede generarlos de los siguientes modos5 re, ,erbis, litteris, consensu. (l pretor y m*s adelante el
derecho imperial, como e3cepci!n al principio, reconocieron un cierto n4mero de pactos pro,istos de
acciones que tornaban e3igibles las obligaciones que de ellos nacieran> ueron los pactos denominados
,estidos.
(l sistema contractual romano, se reduca a las categoras se"aladas por Cayo en sus /nstitutas> de esta
manera el contrato romano, se di,ersiic! en distintos tipos a saber, los contratos ormales, los
contratos reales, los contratos consensuales y los contratos innominados.
(ntre los contratos ormales, se contaban con 1 antiguos medios de contratar, el ne3um y la sponsio, los
contratos que se pereccionaban por el uso de ormas orales, como la stipulatio, la dotis dictio y el
iusiurandum liberti> y los contratos de car*cter escrito como los nomina transcripticia, los chirigrapha y
los syngrapha.
1.1.-Clasiicaci!n de los contratos.
=a primera clasiicaci!n atiende a la causa ci,ilis, abarca los contratos ,erbales, literales, reales y
consensuales. Dentro de stos tipos caben distinguir los contratos ormales de los no ormales. Seg4n
que la relaci!n creara un ,nculo obligacional para una sola de las partes, o para ambas los contratos
eran unilaterales o bilaterales> stos podan ser perectos cuando necesariamente nacan obligaciones
para ambos contrayentes, o imperectos, cuando habiendo generado obligaciones para uno solo de los
contratantes e,entualmente surgan tambin para el otro, como el caso del comodato.
;tendiendo a las acciones que los protegan podan ser de derecho estricto o de buena e. (ran
contratos de derecho estricto los ,erbales, los literales y el mutuo, entre los reales> de buena e todos los
consensuales y el comodato, el dep!sito y la prenda, en la categora de los reales.
Daban contratos a ttulo oneroso cuando las ,entajas que acordaban a una u otra de las partes no les
eran concedidas sino por una prestaci!n que ellas hubieran hecho o se obligaran a hacer, al paso que
eran contratos a ttulo gratuito o lucrati,o los que aseguraban a uno u otro de los contratantes alg4n
beneicio independientemente de toda prestaci!n a su cargo.
+or in haba contratos iuris ci,ilis e iuris gentium, los primeros s!lo podan ser celebrados por
ciudadanos romanos, como el ne3um, la sponsio y la nomina transcripticia a persona in personam, en
;dri*n ;lejandro Soto ?uono #%
tanto que los segundos podan ser ormali-ados entre romanos y e3tranjeros o solamente entre
e3tranjeros, la stipulatio y los nomina transcripticia a re in personam.
1.1.-=os contratos ,erbales.
Seg4n al opini!n m*s general, las obligaciones contractuales nacan antiguamente del ne3um, ,o- que
signiicaba ligar, con lo cual se indicaba el la-o o atadura que someta al deudor con respecto al
acreedor. (ra un negocio solemne, que se pereccionaba con las mismas ormalidades de la mancipatio.
Deban obser,arse los procedimientos del per aes et libram, la presencia del libripens y los $ testigos y
la ceremonia de la pesada del cobre.
(l ne3um ue un eica- procedimiento para asegurar o garanti-ar el cumplimiento de las obligaciones
asumidas por el deudor> en eecto si no pagaba, el acreedor le asista el derecho de someter al deudor a
las consecuencias de la manus iniectio, que lo colocaba en un estado de sumisi!n a semejan-a del
se"oro inherente a todo derecho de propiedad, hasta que saldara la deuda.
Como negocio jurdico iure ci,ili, la sponsio estu,o reser,ada a los ciudadanos romanos y se la
celebraba oralmente, mediante una interrogaci!n ormulada por el acreedor con el uso de la tpica
!rmula SspondesT, a lo que el deudor le responda spondeo.
=os contratos ,erbales tenan como elemento esencial el pronunciamiento de los ,erba, palabras
solemnes que deban ajustarse a esquemas legales, alterados los cuales no naca la obligaci!n. =os
contratos ,erbis se caracteri-aban por ser esencialmente ormales, a la par de que derecho estricto y
unilaterales, pues las obligaciones que creaban s!lo estaban a cargo del sujeto pasi,o de la relaci!n.
1.1.-=a stipulatio.
=a stipulatio era el contrato de mayor diusi!n en el mundo romano, especialmente cuando pas! a ser
tambin aplicable a los peregrinos. (l car*cter ormal de la stipulatio e3igi! para su eicacia el
cumplimiento de ciertos requisitos> era indispensable la presencia de las partes, entre ausentes no poda
celebrarse la estipulaci!n. Dada su orma oral, estaban incapacitados para reali-arla quienes no podan
hablar u or, y tampoco los dementes o inantes.
Dado el car*cter ormalista de la stipulatio, en el primiti,o ius ci,ile el ,nculo obligatorio naca por
,irtud de la sola pronunciaci!n de las palabras solemnes> era pues un negocio de car*cter abstracto> y
en el derecho cl*sico ue posible que el promissor parali-ara la acci!n del stipulador, si ste pretendiera
hacer ,aler una estipulaci!n carente de causa o undada en una causa inmoral. =a stipulatio ue un
contrato que alcan-! gran auge en Roma y ue utili-ado, no s!lo para hacer obligatoria la promesa de
dar sumas de dineros, sino tambin otras prestaciones de cosas ciertas que no ueran dinero y hasta
cosas inciertas. ;s se constituyeron por la estipulaci!n la adpromissio y la adstipulatio. =a primera era
una promesa por la cual el adpromissor se obligaba accesoriamente al deudor principal en caso de que
ste no cumpliera la prestaci!n debida. =a segunda era aquella igura en la que el deudor prometa a
otra persona la misma prestaci!n debida al acreedor, quedando ste autori-ado a recibir el pago y aun a
reclamarlo con igual eicacia que el acreedor principal.
+ara hacer e3igibles las obligaciones nacidas de la stipulatio el derecho romano dot! al contrato de %
acciones que se dierenciaban seg4n el objeto de la obligaci!n. Cuando la stipulatio consista en el pago
de una suma de dinero, el acreedor contaba con la condictio triticaria o mendictio certae rei, y sobre un
hecho o abstenci!n la actio e3 stipulatu.
1.%.-=a dotis dictio.
=a promesa ,erbal y solemne de dote reali-ada unilateralmente a a,or del marido por la mujer sui
iuris, era denominada dotis dictio. Se e3iga para su pereccionamiento el empleo de palabras
;dri*n ;lejandro Soto ?uono #:
determinadas, us*ndoselas para comprometer la entrega de cosas muebles o inmuebles, sin que, por
otra parte se cono-ca e3actamente cuales son sus eectos. (ste contrato perdi! ,igencia en el derecho
postcl*sico.
1.:.-=a promissio iurata liberti.
=a promisio iurata liberti, era la declaraci!n unilateral dada bajo la e del juramenteo por medio de la
cual el liberto se obligaba respecto del patr!n a reali-ar obras o a prestarle determinados ser,icios. (ra
el 4nico caso por el cual surga por el juramento una obligaci!n ci,il. Consista en una promesa,
conirmada por el juramento, por la que el escla,o manumitido se obligaba a ejecutar obras y ser,icios
en retribuci!n por la manumisi!n otorgada.
%.1.-=os contratos literales.
=os nomina transcripticia, son los contratos que nacieron en Roma de la costumbre de los jees de
amilia de registrar en un libro de contabilidad o de cuenta corriente, llamado code3, la entradas y las
salidas, con lo cual relejaban con idelidad el estado de su caja. 7ueron un instrumento de no,aci!n
que oreca sobre la stipulatio, la ,entaja de no e3igir la presencia de las partes. ;sumieron una doble
orma, ya que el contrato poda presentarse como nomina transcripticia a re in personam y como
nomina transcripticia a persona in personam.
Daba transcripto a re in personam cuando las partes utili-aban el contrato litteris para transormar en
obligaci!n literal una obligaci!n de otra naturale-a mediante el procedimiento de la doble anotaci!n en
el codees.
Daba nomina transcripticia a persona in personam cuando se sustitua un deudor por otro, como
ocurra en el caso de que el acreedor anotara como crdito contra @icio lo que deba Ae,io. (sta
operaci!n hacia que se e3tinguiera la obligaci!n de ste aunque no hubiera pagado suma alguna,
surgiendo en cambio una obligatio litteris a cargo de @icio.
%.1.-=os chyrographa y los syngrapha.
=os chyrographum eran unos documentos 4nicos que quedaban en poder del acreedor y probaba el
negocio eecti,amente reali-ado por las partes. =os syngraphum, en cambio, se redactaban en doble
ejemplar que suscriban los interesados cada uno de los cuales conser,aba uno de ellos. =os
chyrographum eran un instrumento estrictamente probatorio, mientras que los otros tenan el car*cter
constituti,o, ya que el propio documento se eriga en causa de una obligaci!n, e3istiera o no la deuda.
(n el tiempo del /mperio, desaparecieron los sngraos, mantenindose ,igente los quir!graos,
utili-ados para describir con ellos una stipulatio. =a subsistencia de los quir!graos determin! la
aparici!n de una deensa, la querela non numeratae pecuniae.
$.1.-(l comodato.
(l contrato real por el cual una persona, entregaba a otra una cosa no consumible mueble o inmueble,
para que la usara gratuitamente y despus la restituyera en el tiempo y modo con,enidos, era
denominada comodato. Jste ue un contrato sinalagm*tico imperecto, al no engendrar sino
e,entualmente obligaciones para el comodatante. +ara que se pereccionara el comodato era menester
trat*ndose de un contrato real, la entrega o datio de la cosa, pero, a dierencia del mutuo ella no
implicaba la transerencia de la propiedad, sino la simple detentaci!n. (sto haca que pudiera dar en
comodato quin no uera propietario. 0bjeto del comodato s!lo podan ser cosas corporales, muebles o
inmuebles, inconsumibles y no ungibles.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono #$
(l comodato creaba desde su ancimeitno obligaciones y responsabilidades para el comodatario, quien
deba usar la cosa de acuerdo con su naturale-a o destino y de conormidad con lo e3presamente
con,enido. Su responsabilidad por la conser,aci!n del bien se e3tenda, en el derecho cl*sico, hasta la
custodia, que lo haca responsable de su hurto por un tercero. (l comodatante contaba para lograr la
restituci!n de la cosa con la actio comodati directa, al principio in actum y despus in ius, que daba
lugar a un juicio de buena e.
'.1.-(l mutuo.
Se conoci! en Roma con este nombre, al contrato real por el cual una persona, el mutuante o
prestamista, entregaba en propiedad a otra, el mutuario o prestatario, una determinada cantidad de
cosas consumibles con la obligaci!n por parte de esta de restituir otras tantas cosas del mismo gnero y
calidad. 7ue un contrato unilateral, de derecho estricto> requera la eecti,a transerencia de la
propiedad de la cosa, y as se e3tingua que el mutuante uera propietario de los bienes dados en mutuo,
no siendo necesaria la entrega directa. (l mutuo s!lo poda recaer sobre cosas consumibles o ungibles,
es decir, aquellas que carecan de ,alor indi,idual y que eran susceptibles de ser reempla-adas por
otras de la misma especie y calidad, como el dinero, que recuentemente era objeto de mutuo.
Del mutuo s!lo naca una acci!n a a,or del mutuante, la actio o condictio certae creditae pecuniae. (l
car*cter gratuito del mutuo haca que el prestamista se pri,ara de toda utilidad que pudiera producirle la
cosa dada en prstamo. +ara ob,iar este incon,eniente se introdujo en Roma la modalidad de con,enir
intereses, los que s!lo podan ser reclamados cuando se los hubiera establecido por una estipulaci!n
especial, que otorgaba una acci!n independiente emanada del contrato estipulatorio.
2na clase especial de mutuo ue el oenus nauticum o pecunia traiecticia, que entr! en el sistema
contractual romano. Se trataba del prstamo de sumas destinadas a ser transportadas por mar, ya en
dinero en eecti,o, ya transormadas en mercancas. 0tra situaci!n especial ue la reerente a los
iliamilias, que el derecho romano regul! por el senadoconsulto Aacedoniano del tiempo del
emperador .aspasiano. @al senadoconsulto, sancion! a ra- de que un tal Aacedo o Aacedonio mat! a
su padre para pagar con los bienes hereditarios las deudas contradas por prstamos, prohiba dar dinero
en mutuo a los hijos de amilia, cualquiera que uese su edad o estado.
#.1.-(l dep!sito.
=a con,enci!n por la cual una persona, el depositante, entregaba una cosa mueble a otra, el depositario,
para que las custodiase gratuitamente y se la de,ol,iese al primer requerimiento, constitua el contrato
de dep!sito. Se trataba de un contrato real, que requera la datio de la cosa sin que implicara
transmisi!n de la propiedad, sino la simple deentaci!n.
0bligaci!n principal del depositario era conser,ar la cosa, siempre de conormidad con su particular
naturale-a> responda por su dolo y culpa lata y hasta por culpa le,e. (l depositario tena que abstenerse
de usar la cosa> estaba obligado a restituir el bien ante el reclamo del depositante aunque hubiera un
pla-o con,enido, restituci!n que deba hacerse eecti,a con los rutos y accesiones que la cosa hubiera
producido durante el tiempo de su guarda.
(l derecho romano reconoci! iguras especiales de dep!sito5
(l dep!sito necesario, era cuando se restitua en caso de necesidad nacida de una calamidad
p4blica o pri,ada como un incendio, un tumulto o un nauragio.
(l dep!sito irregular era el que tena por objeto dinero u otras cosas ungibles que poda
consumir el depositario, quien quedaba obligado a restituir otras tantas cosas del mismo gnero
y calidad.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono #'
(l secuestro se presentaba cuando el dep!sito lo hacan conjuntamente ,arias personas que
con,enan en que la restituci!n de la cosa se hiciera eecti,a a una de ellas una ,e- que se
,eriicaran ciertas condiciones, por ejemplo, la inali-aci!n de un litigio.
#.1.-=a prenda.
=a con,enci!n en ,irtud de la cual una persona, entrega a otra la posesi!n de una cosa corporal para
garanti-ar una deuda propia o ajena, con la obligaci!n de quien la reciba de conser,arla y restituirla
cuando el crdito hubiera sido satisecho, era denominado prenda.
(lemento constituti,o de la obligaci!n que generaba la prenda era la datio, que transera la posesi!n, la
que poda ser deendida por interdictos por el pignoratario, que sin embargo, estaba impedido de hacer
uso de la cosa, pues incurra en urtum usus. (l pignoratario responda por la conser,aci!n del bien
prendado, hasta la culpa le,e, y produca la e3tinci!n del crdito garanti-ado tena que restituir con
todas las accesiones y los rutos producidos. +ara lograr el cumplimiento de tales obligaciones el
pignorante contaba con la actio pignoraticia directa y el pignoratario con la actio pignoraticia contraria.
8.1.-=os contratos consensuales.
=as con,enciones que se pereccionaban en el mero consentimiento de las partes, aquellas para cuya
,alide- era suiciente la sola ,oluntad de los contrayentes con independencia de la orma en que esa
,oluntad se maniestara, integraban en Roma la categora de los contratos consensuales.
(l ,alor del mero consentimiento, como causa ci,ilis, ue reconocido durante toda la poca cl*sica
4nicamente para cuatro iguras tpicas nacidas al amparo del ius gentium, a saber, al compra,enta, la
locaci!n o arrendamiento, la sociedad y el mandato.
8.1.-=a compra,enta.
=a con,enci!n por la que una de las partes, el ,encedor se obligaba a transmitir al comprador la
posesi!n de una cosa y asegurar su pacico goce, en tanto ste asuma la obligaci!n de entregar en
propiedad un precio en dinero, constituy! el contrato consensual de compra,enta.
=a compra,enta se bastaba para su conclusi!n el s!lo acuerdo de ,oluntades de las partes. (ra bilateral
o sinalagm*tico perecto, porque engendraba obligaciones recprocas para ambos contrayentes. Se
caracteri-aba tambin por ser un contrato de buena e, dada la amplitud de los poderes de apreciaci!n
del jue- para interpretar las obligaciones que correspondan a comprador y ,endedor.
+ara que el contrato de compra,enta tu,iera eicacia se requera la concurrencia de elementos generales
necesarios a toda relaci!n contractual> en lo reerente a la capacidad se e3iga capacidad de obrar> no
podan celebrar por tanto una compra,enta los incapaces de obrar. (n cuanto al objeto de la
compra,enta o mercanca poda ser cualquier cosa mueble o inmueble, corp!rea o incorp!rea, presente
o utura que estu,iera in commercio. @ambin se admiti! la eicacia de la ,enta de cosa utura, ya uera
bajo la condici!n de que la cosa llegar a e3istir.
+or lo que concierne al precio, deba consistir en una suma de dinero, contrariamente a la idea de los
sabinianos. Durante mucho tiempo, incluso en el derecho cl*sico, no se e3igi! que el precio uera justo,
esto es, proporcionado al ,alor de al cosa, siempre que no e3istiera *nimo doloso y la ,enta no se la
hubiera reali-ado por un precio irrisorio que encubriera una donaci!n prohibida.
De al compra,enta nacan dos acciones de buena e, la actio empti o e3 empto a a,or del comprador y
la actio ,enditi o e3 ,endio, que se otorgaba al ,endedor. =a principal obligaci!n del ,endedor consista
en entregar la cosa, ya que la compra,enta romana no ue un negocio traslati,o de dominio sino a
otorgar sobre la cosa aquel poder de hecho que las uentes designaban con la e3presi!n habere licere, la
;dri*n ;lejandro Soto ?uono ##
transerencia del dominio. Jsta se operaba por mancipatio para las res nec mancipi, ya que la
compra,enta implicaba una iusta causa traditionis. ;l principio entregada la cosa por el ,endedor, ste
no tena ninguna obligaci!n> sin embargo si haba reali-ado la mancipatio, su responsabilidad se haca
eecti,a por la actio auctoritatis que aquel negocio engendraba. =a sitipulatio duplae, por medio de la
cual el ,endedor se obligaba a de,ol,er el doble del precio en caso de que el comprador uera pri,ado
del dominio del bien. De esta suerte qued! incorporada la garanta de e,icci!n al contrato de
compra,enta, como un elemento natural del negocio que posibilitaba al comprador e3igir al ,endedor
que inter,iniera en su deensa cuando un tercero pretenda hacer ,aler sus derechos en juicios jurdicos
de la cosa transmitida.
;dem*s de la e,icci!n, el ,endedor responda al comprador por los ,icios o deectos ocultos que la
cosa pudiera presentar> tambin en el supuesto de ,icios materiales se acostumbr! en un principio a
garanti-ar al comprador con stipulationes a"adidas a las de e,icci!n. =a actio redhibitoria tea por
eecto resol,er el contrato ,ol,iendo las cosas a su estado anterior.
(s importante tener presente que a la compra,enta podran agreg*rsele algunos pactos, que tenan el
eecto de modiicar las consecuencias jurdicas ordinarias del contrato.
(l pacto comisorio, por el cual el ,endedor tena el derecho a declarar resuelto el contrato y
e3igir la restituci!n de la cosa con sus rutos y acrecentamientos, si el comprador dejaba de
pagar el precio dentro de los trminos o pla-os con,enidos.
(l pacto de adjudicaci!n a trmino, que autori-aba al ,endedor a reser,arse el derecho de
rescindir el contrato si dentro de un cierto trmino hubiera recibido una oerta mejor, como
poda ser un precio m*s alto, un pla-o mas bre,e o mayores garantas.
(l pacto de retro,enta, que permita al ,endedor reser,arse la acultad de readquirir la cosa
,endida dentro de cierto pla-o por el mismo precio o por otro dierente, ya determinado, ya
determinable.
(l pacto de preerencia, por el cual se otorgaba al ,endedor la prioridad sobre toda persona para
el supuesto que el comprador decidiera ,ender la cosa.
(l pacto de prueba, mediante el cual el comprador tena la acultad de restituir la cosa, si dentro
de cierto trmino no resultaba de su agrado o no le interesaba ya.
(l pacto de no enajenar, por el que el comparador quedaba obligado a no enajenar a persona
alguna la cosa adquirida o, en particular, a persona determinada.
(l pacto de reser,a de hipoteca, que otorgaba al ,endedor el derecho de gra,ar con hipoteca la
cosa enajenada como garanta por el pago del precio o del saldo que adeudara el comprador.
11.1.-=a locaci!n o arrendamiento.
Se ha se"alado de que las uentes romanas surgen % distintas modalidades a saber, la locaci!n o
arrendamiento de las cosas, la locaci!n o arrendamiento de los ser,icios, y la locaci!n o arrendamiento
de la obra. (s el contrato consensual sinalagm*tico perecto, por el cual una de las partes se obliga a
pagar a la otra un precio y ella, en cambio, a suministrar a aquella el uso y disrute temporal de una
cosa, o a prestarle determinados ser,icios, o a lle,ar a cabo una obra.
Siendo el arrendamiento un contrato bilateral que engendraba obligaciones para ambos contratantes,
daba lugar a dos acciones distintas para hacer e3igible las respecti,as prestaciones5 la actio locati o e3
locatio, que competa al locador> y la actio condicti o e3 conductio, que se conceda al locatario> debe
aclararse que la locaci!n era un contrato oneroso.
11.1.-Clases de locaci!n.
=ocaci!n de cosas, poda tener por objeto cualquier cosa mueble o inmueble, con tal de que no
uera consumible y, tambin el ejercicio de un derecho real sobre la cosa ajena. =a principal
obligaci!n del locador consista en entregar la cosa al locatario o ponerla a su disposici!n para
que el la usara de conormidad con lo con,enido, asegur*ndose su disrute. (l arrendador estaba
obligado tambin a indemni-ar al arrendatario los da"os y perjuicio que hubiere e3perimentado
si la cosa no era apta para el uso con,enido. (l locatario tena derecho a la percepci!n de los
rutos, si el locador era propietario, y poda subarrendarla cosa si no se hubiera pactado lo
contrario. (n lo concerniente a la ,igencia del contrato de locaci!n, las soluciones eran
dierentes si se haba con,enido o no un trmino de duraci!n. (n primer caso la con,enci!n se
e3tingua al ,encimiento del pla-o. 6o se disol,a el contrato cuando la cosa arrendada era
objeto de ,enta y el adquirente de ella pri,aba de su uso al locatario.
=ocaci!n de ser,icios, en la locatio conductio operarum la prestaci!n consista en poner a
disposici!n de otro los propios ser,icios durante cierto tiempo, a cambio de una remuneraci!n
en dinero, quedaban e3cluidos las proesiones o arte liberales. =a obligaci!n del locatario
consista en el pago del precio pactado y pasaba a sus herederos, por lo cual la muerte no
e3tingua la relaci!n establecida contractualmente.
=ocaci!n en obra, la locatio conductio operis era la especie de locaci!n por laque una persona
se comprometa a reali-ar una obra o un trabajo determinado mediante el pago de un precio en
dinero> el concepto de obra poda consistir en la transormaci!n, manipulaci!n, reconstrucci!n,
limpie-a, transporte de la cosa y hasta en la instrucci!n de un escla,o. (l pago del precio haba
de hacerse, de no mediar con,enci!n en contrato, a la conclusi!n de obra.
11.1.-=a sociedad.
=a con,enci!n en ,irtud de la cual dos o m*s personas se obligan recprocamente a poner en com4n
ciertas cosas, bienes o acti,idades de trabajo para alcan-ar un in lcito de utilidad igualmente com4n,
se llamaba en Roma sociedad. =a sociedad habra sido el resultado de la usi!n de ,arias instituciones
distintas, tanto en sus orgenes como en sus ases hist!ricas. =as sociedad era un contrato sinalagm*tico
perecto de buena e, oneroso y conmutati,o, que requera para su ormaci!n la presencia de ciertos
elementos especiales. (ntre ellos se contaban la reuni!n de 1 o m*s personas con intenci!n de
constituir una sociedad, sus recprocas aportaciones y un objeto com4n y lcito.
Se e3iga que cada contratante cumpliera la obligaci!n de eectuar las aportaciones prometidas. (ra
menester adem*s la licitud e inters com4n del in perseguido por la sociedad. (l derecho romano
reconoci! la e3istencia de di,ersas clases de sociedad> as podan ser societas rerum, si se aportaban
bienes> operarum, cuando se ponan en com4n acti,idades> y mi3tae, si ambas cosas. De acuerdo con el
in que persiguieran los contratantes, se clasiicaban en societates quastuariae y non quaesturiae, seg4n
tu,ieran o no por objeto obtener lucro de los negocios sociales. =a administraci!n de la sociedad
corresponda, en principio a todos los socios.
Causas de la e3tinci!n de la sociedad ueron las siguientes5 e3 personis, por muerte o capitis deminutio
m*3ima o media de uno de los socios> e3 rebus por la prdida o declaraci!n de incomercialidad de la
cosa objeto de la sociedad y por haberse agotado su in tornado ilcito> e3 ,oluntate, por acuerdo com4n
de los socios o por renuncia no intempesti,a ni dolosa de uno de ellos y por haber e3pirado el pla-o> e3
actione, por transormaci!n de la sociedad mediante stipulatio o por el ejercicio de la actio pro socio.
1%.1.-(l mandato.
;dri*n ;lejandro Soto ?uono #<
=a con,enci!n en ,irtud de la cual una persona, el mandatario o procurador, se obligaba a cumplir
gratuitamente el encargo o gesti!n encomendada por otra ata"a al inters de ste o de un tercero,
constitua el contrato de mandato.
(l mandato, que ue un contrato consensual y de buena e, se caracteri-aba adem*s por ser
bilateralmente imperecto y gratuito> era bilateralmente imperecto porque implicaba una obligaci!n
esencial a cargo del mandatario, cual era la de ejecutar la gesti!n en los trminos con,enidos, pero a la
,e- poda producir incidentalmente obligaciones a cargo del mandante. Se caracteri-aba tambin por
ser gratuito y esta particularidad lo dierenciaba de la locaci!n de ser,icios. 0bjeto del mandato poda
ser cualquier gesti!n, siempre que no uera lcita, inmoral o contraria a las buenas costumbres, ay
consistiera en el cumplimiento de una acti,idad jurdica, como adquirir o ,ender, presentarse en juicio,
etc.
(l mandatario estaba obligado a cumplir ielmente el mandato, no e3cedindose de los lmites de las
instrucciones recibidas. (l car*cter de contrato sinalagm*tico imperecto haca que e,entualmente el
mandante quedara obligado respecto del mandatario> as responda por los gastos que ste hubiera
eectuado, por las prdidas suridas y por los intereses de las sumas anticipadas debiendo, as mismo,
asumir las obligaciones pasi,as que hubiera contrado para le cumplimiento del mandato. Del contrato
del mandato nacan dos acciones, la actio mandati directa, a a,or del mandante contra el mandatario> y
la actio mandati contraria, para que el mandatario demandara al mandante.
+or lo que respecta a la e3tinci!n del mandato, poda tener lugar por causas nacidas ,oluntariamente,
ya por acuerdo de partes, ya por decisi!n unilateral> o por causas necesarias ajenas a la ,oluntad del los
contratantes. (ntre las causas ,oluntarias se contaba el mutuo acuerdo de los contrayentes, orma
com4n de e3tinguir los contratos que se pereccionaban solo consensu. @ambin el mandato se
e3tingua por re,ocaci!n e3presa eectuada por el mandante. =a re,ocaci!n poda ser igualmente t*cita
y se e3teriori-aba por la inter,enci!n directa del mandante en el negocio encargado al mandatario o por
la designaci!n de otra persona para reali-arlo en adelante. (ntre las causas necesarias de cesaci!n del
mandato deben citarse el ,encimiento del pla-o con,enido por las partes y el cumplimiento de la
condici!n a que estaba sujeto el contrato.
Unidad XVI
1.1.-=os contratos innominados.
+odemos deinir diciendo que son relaciones no sancionadas por el derecho ci,il en las que una de las
partes ha entregado a la otra una cosa o ha reali-ado a su a,or una prestaci!n de distinta ndole, y sta
a su ,e-, se ha obligado a reali-ar, en cambio, otra prestaci!n con,enida. (ran con,enciones que
producan obligaciones y se transormaban en contrato cuando una de las partes haba cumplido la
prestaci!n a la cual se haba obligado. =a designaci!n de EinnominadoF deri,a, de la alta de nombre
particular de la acci!n que tutelaba a cada contrato innominado. +ara +aulo podan obligarse las partes5
Edoy para que desF, que se presentaba cuando se transmita una cosa para recibir otra> Edoy para que
hagasF, si se transmita una cosa a cambio de una acti,idad> Ehago para que desF, en la que
in,ersamente a la anterior se reali-aba una acti,idad para obtener la transmisi!n de una cosa> y Ehago
para que hagasF, cuando ambas prestaciones consistan en un hacer.
Cuando el negocio jurdico tena por objeto una datio, o sea, la entrega de una cosa, ue posible
constre"ir a la parte que haba dejado de cumplir la prestaci!n debida, a restituir la cosa mediante la
condictio ob causam datorum, que el Corpus /uris llam! despus, condictio causa data causa non
secuta. +or otro lado si la prestaci!n consista en un acere, no habiendo modo de restituir el hecho ya
reali-ado, se pudo obtener el resarcimiento del perjuicio causado por el incumplimiento mediante el
ejercicio de la actio doti. (stos medios jurdicos, si bien e,itaban que la parte incumplente obtu,iera
una injusta ,entaja patrimonial, tenan el incon,eniente de que no daban eicacia a la con,ersi!n
reali-ada, pues retrotraan las cosas al estado que tenan al tiempo de su celebraci!n. +or esta ra-!n en
la poca postcl*sica a los contratos innominados de una acci!n general encaminada a obtener la
contraprestaci!n debida o a procurar la correspondiente indemni-aci!n por los da"os y perjuicios,
cuando el cumplimiento de la obligaci!n uera imposible. (sta acci!n genrica, recibi! el nombre de
actio praescriptis ,erbis.
; partir del otorgamiento de esta acci!n, que hi-o que los contratos innominados integraran el sistema
contractual romano, la parte que haba cumplido la prestaci!n tena la posibilidad de elegir entre la
ejecuci!n y la resoluci!n del ,nculo obligacional, alternati,a que no se oreca en los contratos
nominados.
1.1.-+rincipales contratos innominados.
=a permuta, es el negocio por el cual una parte transera la propiedad de una cosa a la otra para que
ella, a su ,e-, le transiera la propiedad de otra cosa, constituy! el contrato innominado de cambio o
permuta. +or lo que hace a la naturale-a jurdica del contrato, los sabinianos consideraban que la
permuta era una especie de compra,enta> la dierencia entre las dos instituciones principalmente
porque en la compra,enta el comprador tena que pagar al ,endedor un precio cierto en dinero. ;dem*s
por tratarse de un contrato consensual, la ,enta se pereccionaba por el solo consentimiento de las
partes, en tanto la permuta e3igi!, para alcan-ar el rango de contractus, la transmisi!n del dominio de
una cosa por uno de os permutantes y la transerencia de otra cosa en propiedad, como
contraprestaci!n. (n el derecho justinianeo la permuta adquiere el rango de contrato innominado do ut
des y est* pro,ista, por ende, de la actio praescriptis ,erbis.
(l aestimatum, es el negocio mediante el cual el propietario de una cosa, despus de e,aluarla o
estimarla, la consignaba a otra persona a in de que la ,endiese y pagara el precio o la restituyera en
caso de que la ,enta no se eectuara. 7ue en el derecho justinianeo donde alcan-! la categora de
contrato innominado a tra,s de la concesi!n de la actio praescriptis ,erbis, caliicada para el caso de
aestimatoria, acci!n por la cual se podan hacer e3igibles las obligaciones pro,enientes del negocio.
(l precario, es la con,enci!n por la que una persona conceda gratuitamente a otra el uso de una cosa
corporal o incorporal, propia o ajena, que se obligaba a restituir o a cesar en el uso de ella a petici!n
concedente. =a posesi!n del precarista que se negaba a de,ol,er la cosa a requerimiento de la otra
parte, se consideraba una posesi!n ,iciosa. (sto determin! que se concediera un interdicto especial, el
interdictum de precario, por cuyo medio el concedente poda recuperar la posesi!n de la cosa. (l
precarista tena una possessio ci,ilis sobre la cosa, con todos los eectos jurdicos que tal posesi!n
acarreaba, en tanto el comodatario s!lo go-aba de una possessio naturalis, que le daba la detentaci!n de
la cosa hasta el ,encimiento del contrato.
Unidad XVII: derechos sucesorios.
1- Concepto de sucesi!n. Sucesorio uni,ersal mortis causa. 0rigen, undamento y presupuestos
necesarios. Sucesi!n testamentaria y ab intestato.
Sucesi!n5 implica la sustituci!n o el cambio de titular en una relaci!n jurdica, que puede operarse
como por acto inter ,i,os como por mortis causa. (sta segunda signiica el cambio de titular en el
conjunto de las relaciones jurdicas transmisibles de una persona por causa de muerte. ; su ,e- en la
sucesi!n a ttulo uni,ersal la sustituci!n de un sujeto por otro se ,eriica en la totalidad o conjunto de
sus derechos y obligaciones, en la sucesi!n a titulo particular, como su nombre indica.
Aortis causa5 ueron la herencia que tu,o su origen e el derecho ci,il, y la posesi!n de bienes que tu,o
regulaci!n en el derecho pretorio. =a sucesi!n particular mortis causa ue el legado, disposici!n de
bienes contenida en un testamento.
7ormas de transmisi!n5 sucesi!n uni,ersal por causa de muerte, puede ser testamentaria o ab intestato.
(sta ultima es cuando la ley designa los herederos und*ndose en la organi-aci!n de la amilia.
0bjeto de la sucesi!n5 el derecho de sucesi!n por causa de muerte, esta ,inculado con los derechos
reales y los creditorios o de obligaciones. =a herencia poda integrarse con algunos elemento e3tra
patrimoniales, como el culto amiliar de los antepasados> el derecho al sepulcro y el derecho de
patronato sobre los libertos.
Derechos patrimoniales no transmisibles5 las ser,idumbres personales de usuructo, uso y habitaci!n,
ciertos derecho de crdito cuyo objeto consista en prestaciones personales, las sociedades, la locacion
de ser,icios y de obras y algunas acciones penales.
7inalidad de las sucesiones5 esta a titulo uni,ersal no se dispone el titulo 4nicamente en inters de los
herederos sino tambin en los acreedores del causante. (sto justiica que entren en su esera algunos
institutos como la separaci!n de los bienes hereditarios respecto de los bienes del heredero, el traspaso
de las obligaciones del causante a su sucesor.
=a persona del heredero y el causante5 el primero, ocupa el lugar del diunto al que se denomina
causante.
1-=a hereditas5 requisitos. =a bonorum possesio. 0rigen concepto y clases.
=a muerte de la persona.
=a capacidad del testador5 adem*s de ser capa- es decir de ser libre, ciudadano y sui iuris.
Capacidad para suceder5 uera libre, ciudadano y sui iuris.
Delaci!n de la herencia5 algunos herederos caliicados de necesarios lo hacan de pleno derecho, sin su
consentimiento y hasta contra su ,oluntad. +ara los otros herederos denominados ,oluntarios la
adquisici!n de la herencia se produca pre,ia aceptaci!n, que se eectuaba por medio de un acto
jurdico llamado ;dici!n.
?onorum possesio5 sucesi!n uni,ersal mortis causa, e3 iure praetorio. (l pretor asignaba un se"oro de
hecho o bonorum possesio a personas que no siempre eran herederos de conormidad con el ius ci,ile.
(ste se limitaba a poner simplemente una persona.
(ectos5 no se daba propiamente el en!meno jurdico de la sucesi!n, no sustitua al diunto ocupando
e3actamente su lugar. 6o se presentaban los eecto que tal condici!n jurdica acarreaba al heredero
ci,il, relati,os a la conusi!n de patrimonios. @ampoco la transmisi!n de la propiedad quiritaria.
Aodos de adquisici!n5 no poda adquirirse ipso iure como la hereditas. Deba ser solicitada por el
interesado y concedida por el pretor.
Aedios de tutela5 para reclamar la posesi!n, contaba el bonorum posesor, con un interdicto restitutorio
designado con el nombre de qu!rum bonorum.
Distintas especies5
a-seg4n la orma de llamar a los herederos bonorum possesio edictalis, caso pro,istos por el edicto de
la bonorum possesio decretalis, que se otorgaba como consecuencia del imperium del magistrado.
b- Seg4n los eectos, la bonorum possesio cum re, cuando el pretor sostenia al bonorum posesor como
tal, incluso rente al heredero ci,il de la bonorum possesio sine re, donde la posesi!n era meramente
pre,isional y mantenida mientras no apareciera el heredero ci,il.
c- Seg4n el modo en que se la diera, poda ser testamentaria, intestada o or-osa.
%-Sucesi!n intestada prejustinianea. Sistema del derecho ci,il. Sistema del derecho pretoriano5 bonorun
possesio edictalis y decretalis. Reorma del derecho imperial.
@enia caracter supletorio, su apertura se produca por disposici!n de la ley. 7ue regulada por las B//
tablas, por disposiciones del edito del pretor y por senado consultos y constituciones imperiales.
=a sucesi!n del derecho ci,il5 si muere intestado, sin herederos suyos, tenga la amilia el agnado mas
pr!3imo. Si no hubiese agnados, sea heredero el gentil. Daba preerencia a la amilia ci,il sbre la
natural.
a-sucesi!n de los heredes sui5 lo heredaban necesariamente sus hijos, domsticos o propios. Deredaban
ipso iure.
b- quienes heredan los heredes sui5 los hijos e hijas sometidos a la potestad del causante, los hijos
adopti,os del de cuis, su mujer casada cum manu, los nietos, y la nuera cum manu.
c- sucesi!n de los e3tranei heredes5 si el que mora intestado no dejaba heredes sui, las B// tablas
atribuan la herencia al agnado mas pr!3imo.
Sistema del derecho pretoriano5 trato de superar los deectos que adoleca la sucesi!n iure ci,ili, a la
que introdujo modiicaciones para ajustarla a la equidad, esto para tener en cuenta reconocer la
,ocaci!n hereditaria al hijo emancipado, a los parientes por ,a emenina y a los c!nyuges que por la
ley estaban e3cluidos de toda e3pectati,a hereditaria amenos que hubieran sido cum manu.
?onorum possesio un deliberi5 llamaba el pretor con los heredes sui a los descendientes que habian
salido de la portestad del causante. (n esta bonorum cuando los herederos eran del mismo grado la
di,isi!n se hacia per capita y si eran de distinto grado, por estirpes.
?onorum possesio de undelegitimi5 iguraban las personas que al tiempo de solicitar el otorgamiento
de la bonorum eran llamadas a la sucesi!n por el derecho ci,il.
?onorum possesio unde cognati5 el pretor llamaba a suceder a los cognados o parientes de sangre mas
pr!3imos. Como en la sucesi!n ci,il los mas pr!3imos en grado e3cluan a los mas remotos, y los igual
grado se repartan la herencia per capita.
:-Sucesi!n intestada justinianea. Reormas anteriores a las no,elas. Sistema de las no,elas 118 y 11#.
orden sucesorio de los descendientes, de los ascendientes y de los colaterales.
Sucesi!n imperial5 las reormas que se operan en el sistema romano por ,irtud de la legislaci!n
imperial, tiene por objeto continuar la tendencia nacida en el derecho pretorio de reconocer la
pre,alencia del parentesco natural o de sangre sobre el agnaticio.
Senados consultos tertuliano y oriciano5 el 1U concedio a las madres que go-aran del ius liberorum, el
derecho de suceder a sus hijos en la clase de los agnados. Daba preerencia al padre y hermanos
consanguneos del causante. (l 1U dispuso que los hijos sucedieran a la madre con e3clusi!n de los
consanguneos y dem*s agnados de aquella. +or medio de la constituci!n ,alentiniana, se dispuso que
los nietos sucedian, junto con los hijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos maternos. +or
medio de la constituci!n anastaciana, la cognaci!n se impuso tambin en la lnea colateral y se dispuso
que podan suceder entre si a los hermanos y hermanas emancipadas.
Sucesi!n del derecho justinianeo5 oreca un conjunto muy amplia y conuso de normas jurdicas5
6o,elas 118 y 11#5 sistemati-a el derecho sucesorio intestado y se dejan sin eecto los estorbos
de la jurisprudencia consuetudinaria.
Caractersticas undamentales5 primaca del parentesco natural sobre el ci,il> distribuci!n de los
parientes de sangre asi5 descendientes, ascendientes, colaterales> la partici!n de la herencia se
hacia por EtroncosF entre los descendientes y los sobrinos.
(l rgimen hereditario ab intestato de la no,elas5 comprenda descendientes, ascendientes, y
hermanosV as carnales o doble ,inculo y sus hijos5 aN descendientes5 heredaban en primer
termino, ueran maternos o paternos, emancipados o no, naturales o adopti,os> bN ascendientes,
hermanos y hermanas carnales y sus hijos5 la sucesi!n corresponda a los ascendientes paternos
y maternos> cN hermanosV as de padre o madre y sus hijos5 la herencia corresponda a los
hermanosV as unilaterales y sus hijos cuando los padres hubieran premuerto> dN otros colaterales5
eran llamados a suceder los dem*s parientes colaterales hasta el 'U o #U grado> eN el c!nyuge
superstite5 era de aplicaci!n la bonorum possesio unde ,ir et u3or, se conceda a alta de todos
los parientes del causante y siempre que los esposos no estu,ieran di,orciados al tiempo de la
muerte del autor.
Unidad XVIII: sucesin testamentaria.
1-el testamento5 deinici!n de distintas clases.
2lpiano5 la maniestaci!n legitima de nuestro pensamiento solemnemente para que ,alga despus de
nuestra muerte.
Aodestino5 justa e3presi!n de nuestra ,oluntad respecto de lo que cada cual quiere que se haga despus
de su muerte.
Romano5 el negocio jurdico mortis causa de derecho ci,il, unilateral y personalsimo, solemne y
re,ocable que contiene necesariamente la instituci!n de uno o ,arios hederos, y en el que puede
ordenarse adem*s otras disposiciones para que tenga instituci!n despus d la muerte del testador.
Caractersticas5 es un acto morits causa.
+ertenece a la clase de negocio jurdico5 le dejo los bienes a otra persona.
(s unilateral5 es la ,oluntad de una sola persona.
+ersonalsimo5 solo lo puede hacer la persona.
(s un acto de negocio solemne5 siguiendo ciertas ormalidades.
Re,ocable o d ultima ,oluntad5 el testamento ,alido es el ultimo ,alido en la echa.
(s un acto reser,ado para los ius ci,ilis y para los romanos.
;cto patrimonial5 se distribuyen bienes y ciertos contenido e3trapatrimoniales.
/nstituye herederos5 nombra hederos.
Se puede reconocer hijos en el testamento e3plicita o implcitamente.
Clases5 tendan a garanti-ar el eecti,o del cumplimiento de la ,oluntad del testador.
@estamento de el ius ci,ile5 in calatis comitii M ante los comiciosN, in procinctu M soldado que ,a a la
guerraN, mancipatio M dar el dominio del patrimonio con el prop!sito de entregarlo al heredero a la
muerte del cuisN.
@estamento praetorium5 todo ciudadano que e3hibiera un testamento pro,isto de signos o sellos de #
testigos.
@estamento postclasico5 tripartitum5 unidad de acto, irma de los testigos y sello de los mismos.
0l!grao5 enteramente escrito por el testador de pu"o y letra.
;lograo5 es escrito por otra persona.
0ral o muncupati,o5 ,erbal con $ testigos.
+ublico5 ante un jue-.
+rincipii ob latum5 publico rente al emperador.
1- capacidad para testar y para ser instituido heredero.
Se admiti! que en casos e3cepcionales la adquisici!n de la herencia en personas distintas del heredero.
%-testamentos especiales o e3traordinarios.
2sucapi!n pro herede5 era la adquisici!n por usucapi!n de los bienes hereditarios por las personas que
estu,ieran en legitima posesi!n de ellos, de manera in interrumpida, durante un a"o.
/n iure cesio hereditatis5 los agnados M amigos de la amiliaN que se hacan herederos haciendo adici!n
de ella pudiendo ceder sus derechos a la herencia que le haba sido admitida, los herederos
testamentarios no estaban autori-ados a reali-ar esta cesi!n.
Dereditas ,acans5 se consideraba que la herencia estaba ,acante, cuando no haba heredero alguno
llamado a adquirir.
@ransmisiones5 los herederos testamentarios o intestados que moran sin haber aceptado o repudiado la
herencia transmita a sus propios herederos el poder de aceptarla dentro del pla-o de un a"o.
:-la instituci!n de herederos. =a sustituci!n de herederos. =a sustituci!n hereditaria5 clases.
(ra cierta y determinada, era contrario a la esencia de la sucesi!n a ttulo uni,ersal, la instituci!n poda
reerirse a una persona o bien asignar a ,arias cuotas distintas de la herencia.
=a sustituci!n de herederos5 disposiciones contenidas en el testamento que recaa la herencia en otro
heredero, si el primero no la aceptaba. 0rden subsidiario.
$-in,alide- del testamento5 causa. Re,ocaci!n del testamento. ;pertura y publicaci!n del testamento.
=as causas podan ser5 iniciales o presentarse con posterioridad a su otorgamiento.
(l testamento aectado de nulidad5
/niustum o nom iure actum5 causas siguientes, deecto de orma, alta de instituci!n de herederos,
incapacidad de heredero y o de testador. (l que era inicialmente ,alido era anulado despus y por causa
de in,alide- se llama irritum.
/nstitutum o desertum5 cuando poda ser anulado por premoriencia o incapacidad del heredero.
@estamentum ruptum5 aquel que se tornaba ineica- con posterioridad a su otorgamiento por la
aparici!n de un nue,o heredero sui, o por sido re,ocado por el testador.
Re,ocaci!n del testamento5 el acto de ultima ,oluntad era susceptible de ser modiicado, hasta el
ultimo omento de su ,ida.
;pertura y publicaci!n del testamento5 tenia un impuesto del $R del ,alor total de la herencia. @enia
lugar ante el pretor y deba ser iniciado dentro de determinado pla-o.
=a apertura poda ser pedido por el heredero designado o cualquier otro beneiciario.
'-restituciones a la acultad de testar5 limitaci!n normal y material5 la legitima.
(s la porci!n que le corresponde por ley a los herederos.
#-el legado5 concepto y distintas ormas de legar.
(l legado es un regalo que se hace en un testamento y puede ser de cualquier ndole.
Distintas ormas5
+er ,indicationem5 implicaba un dar Mle dejoN este legado transera la propiedad de la cosa al legatario.
+er damnationem5 el testador deca Equeda mi heredero obligado a darF MentrgaleWN una cosa o bien.
=a sinendi modo o legado permisi,o5 el legatario poda tomar cualquier objeto de la herencia.
8-6o esta...
<-(ste tampocoW
19-;cciones y garantias acordadas al legatario. Derecho de acrecer.
;ctio rei,indicatio y actio legati MraclamarN es el derecho de reclamar por parte del testador algo que
ue legado.
Cautio legatorum ser,andarum5 McausaN cuando el legatario supeditaba a una condici!n o pla-o, se
poda e3igir mediante la inter,enci!n del pretor.
Aissio antoniana5 hipoteca legada a a,or de todo los bienes de la sucesi!n.
0bjeto de los legados5 legatum nominiis5 era el legado de cesi!n de un crdito del testador.
=egatum liberatoris5 consista en la remisi!n de una deuda, dispuesta a a,or del deudor del otorgante.
=egatum debiti5 cuando el testador le deba al legatario y se daba en el legado.
=egatum alternati,o5 (l legatario poda elegir entre ,arias objetos posibles.
=egatum optionis5 (l legatario deba elegir un escla,o de los que quedaban como herencia
=egatum +artitionis5 Se otorgaba al legatario la acultada de repartir la herencia con los heredero en
cierta proporci!n
Unidad XIX: adquisicin de la herencia.
;dquisici!n por los herederos necesarios5 estos adquiran la herencia de pleno derecho, se hacia due"o
de la herencia sin su consentimiento y hasta contra su ,oluntad. Se llamaban herederos propios o suyos
MsuiN porque se consideraba que se sucedan a ellos mismos ,enan a adquirir los bienes del pater. Se los
denominaba necesarios, porque adquiran la herencia a su a,or, sin derecho a renunciar a ello.
(ectos de la adquisici!n de la herencia5
=os herederos contin4an la persona del causante. Conusi!n de patrimonio. =a responsabilidad ultra
,i,es hereditatis. 0bligado a cumplir los legados. +odan ejercer acciones hereditatis. +odan trasmitir
la herencia.
;dquisici!n por los herederos ,oluntarios5 los herederos que no estaban sometidos a la ,oluntad del
causante se denominaban e3tra"os o ,oluntarios y la adquiran de aceptaci!n.
7orma de aceptaci!n5 declaraci!n de ,oluntad en orma e3presa o tacita.
Renuncia de la herencia5 sin un acto ormal o dejando pasar un pla-o de 199 das. &ustiniano lo lle,o a
un a"o.
Unidad XX: organizacin judiciaria romana.
1.1.-magistrados y jueces5 los magistrados romanos ueron distintos seg4n las pocas> magistrados de
la monarqua, el rey> magistrados de la rep4blica, c!nsules y luego el ejercicio de la jurisdicci!n estu,o
a cargo del pretor.
1.1.- jueces permanentes5 dos tribunales colegiados, los descen,iri y los sentum,iri. (ste ultimo tu,o
competencia en asuntos reeridos al derecho de amilia. &ueces no permanentes5 el iude3, jue- por
e3celencia con actuaci!n en la etapa in iudicio del proceso> el arbiter, jue- con mayor discrecionalidad
que el primero, este no se ,ea constre"ido en su unci!n a las pautas se"aladas por el magistrado> los
recuperatores, tu,ieron competencia en asuntos de car*cter internacional, para actuar mas adelante
entre juicios de ciudadanos.
1.- las partes en el proceso5 representantes y au3iliares. Deban ser por lo menos dos, una que por
iniciar la demanda era llamada demandante y otra que por haber sido ellitigante contra quien se opuso
contra la demanda, era llamada accionado o demandado.
1.1.- la capacidad de las partes5 la actuacion judicial e3igia a las partes la capacidad de derecho como
la capacidad de obrar. Solo podian asumir el papel de demandado las personas libres, ciudadanas y sui
iuris, se admiti! que el escla,o pudiera impulsar el proceso cuando estu,iera en discusi!n su estado de
libertad adquirido mediante la manumisi!n. =a situaci!n de los alieni iuris mejoro al serles otorgada a
los hijos de amilia la acultad no solo de demandar a terceros sino tambin al pater amilias.
1.1.-la representaci!n procesal. (n el sistema de las acciones la ley no se admiti! la representaci!n en
juicio, se reconoci! ,alide- a la gesti!n procesal si el representante obrara en representaci!n del
pueblo> cuando estaba en juego la libertad del escla,o y el absertor libertatis la reclamaba en su nombre
en la manumisi!n per ,indictam. (n el procedimiento ormulario se dio cabida a representantes
,oluntarios, aparecieron as el cognitor y el procurator, como representantes judiciales> y como
au3iliares de estos o de las partes, los oradores y los abogados.el cognitor era representante judicial
nombrado especialmente en el pleito rente al ad,ersario> el procurator, era el mandatario que poda
actuar en un solo asunto o representar al litigante en cualquier pleito> los oradores, eran ciudadanos que
acompa"aban a los contendientes o a sus representantes con el in de e3poner ante el jue- la ra-ones
que les asistian para litigar y con,encerlos con sus alegaciones> los abogados, tenan la misi!n de
asesorar a los litigantes.
%.- la proteccion de los derechos5 la deensa pri,ada de los derechos5 la protecci!n de estos ue la
deensa pri,ada del propio oendido que hacia uso de la ,iolencia. (s la llamada auto tutela o auto
deensa que tenia aplicaci!n al *mbito ci,il y penal. =a inter,enci!n estatal5 en un pueblo que alcan-a
un grado de madure- no puede admitirse la justicia por mano propia, el derecho particular tiene que
deenderse acudiendo a una autoridad superior, a la uer-a publica del estado. /mportancia de la acci!n5
adquiere rele,ancia la acci!n, o sea el instrumento jurdico mediante el cual se pone en mo,imiento el
organismo estatal para otorgar protecci!n a los derechos> el proceso es el camino que ,a desde la
acci!n hasta la sentencia y su ejecuci!n, el procedimiento es el conjunto de ormalidades que deben
obser,arse durante la marcha del proceso.
%.1.- derecho pri,ado y procesal5 la uentes del derecho procesal aparecen me-cladas con las del
pri,ado, el ius pri,atum y el derecho procesal presentaron rasgos uniormes y ciertos conceptos
undamentales del derecho romano, especialmente el de la actio y el de e3ceptio.
%.1.- proceso publico y pri,ado5 el primero es equiparable al actual proceso penal, dos caracteres
distinti,os5 el primero era siempre iniciado por el magistrado o por cualquier ciudadano, el segundo, la
decisi!n del juicio, corresponda en todos los casos a un organo estatal in,estido de jurisdicci!n. (l
proceso pri,ado comparable al proceso ci,il actual se iniciaba siempre a instancias de la parte
demandante, en el mismo predominaba el inters particular, la decisi!n estaba a cargo de un jue-
pri,ado que los litigantes designaban y a cuya sentencia se sometan.
%.%.- procedimiento penal y ci,il5 el procedimiento penal se desarrollaba en un juicio publico por
iniciati,a del magistrado o por acci!n popular, los delitos p4blicos eran llamados crimina, y los
pri,ados delicta. (l procedimiento ci,il comprenda las contro,ersias relati,as a los derechos pri,ados
de los particulares entre s y presentaba un campo m*s amplio que el del proceso ci,il actual.
:.- el sistema de las legis actiones5 monarquia5
=as partes5 e3cepcionalmente era permitido participar en el proceso en lugar de otro> par hacer
,aler un derecho del pueblo romano contra un particular, para sostener el status libertatis y par
perseguir por hurto a quien haba robado.
/n ius ,ocatio5 es la intimaci!n ,erbal del actor a su contra parte par que esta compare-ca con el
ante el tribunal.
(tapa in iure5 se lle,aba a cabo ante un magistrado, el demandante deba recitar su reclamo
necesariamente con las palabras sacramentales que iguraban el la ley, trat*ndose de acciones
declarati,as si haba contro,ersia, las partes llamaban a terceros como testigos de los terminos de la
litis contestatio, con esta quedaban deinidos y ijados los e3tremos de la contro,ersia.
(tapa apud iudicem5 el lugar era elegido por las partes, comen-aba con una sinttica e3posici!n del
pleito. Si una de las partes no se haba hecho presente hasta entonces perda la causa. =a a- apud
iudicem no presentaba las rgidas ormalidades de la etapa in iure5 el jue- daba su sentir con la e,entual
ayuda de un concilium de asesores.
=a sentencia5 impugnable e inapelable, no necesitaba ser moti,ada y no podia replantearse.
=a ejecuci!n5 ante la alta de cumplimiento por la parte perdedora se aplicaba la legis actio per
manus iniectionem.
$.- el procedimiento ormulario5 la republica5
Citaci!n5 la citaci!n a comparecer en justicia, poda ser igual que antes, con una in ius ,ocatio de
eecto inmediato, pero se hi-o mas recuente el ,adimonium, compromiso.
=as partes5 se admiti! un tipo de representaci!n distinto del anterior, resultaba acreedor o deudor en
la condemnatio y era sujeto acti,o o pasi,o de la ejecuci!n.
(tepa in iure5 presentadas las partes ante el magistrado el demandante planteaba una ormula que
propona. (l demandado concordaba o reclamaba alguna altercaron. (l magistrado estableca en que
trminos dara el iudicium y lle,aba a las partes a un acuerdo.
(tapa apud iudicem5 no presentaba mayores dierencias con las legis actiones, el jue- con completa
libertad de ,alorar la prueba, llega a la ormulaci!n de su parecer ante las partes.
=a ejecuci!n5 el demandante ,ictorioso debe introducir una nue,a acci!n5 la actio iudicati Maccion
de los ya ju-gadosN. =a ejecuci!n sobre el deudor subsistir* pero se la ira sustituyendo con un
procedimiento de ejecuci!n sobre la totalidad del patrimonio Mbonorum ,enditioN.
=a ormula5 con este nombre se denomino el programa o planteo de juicio.
'.- es sistema e3traordinem5 el imperio5
Citaci!n5 un orden de comparici!n decretada por el oicial publico con la alternati,a de no
presentaci!n del demandado.
=a actuaci!n judicial5 ormulaci!n o deinici!n de la contro,ersia, esto constitua la litis contestatio.
Caractersticas del nue,o proceso es el deber del jue- de sujetarse a criterios determinados para la
,alori-aci!n de las pruebas, as se patenti-a con las praesuntiones MpresuncionesN.
Sentencia5 terminados los alegatos, anali-ados los resultados de la inquisitio, el jue- emitia su
sentencia leyendo la a las partes.
;pelaci!n5 la acti,idad jurisdiccional del emperador, sumada a su enorme autoridad no poda
menos que hacer que los particulares derrotados en juicio se sintieran tentados a someterlos a su alta
re,isi!n.
(jecucion5 en la cognitio e3traordinaria, el magistrado o uncionario puede hacer ejecutar su
decisi!n por directa coacci!n de la uer-a publica. (s posible la prisi!n por deudas.
#.- la ormula5 es una orden al jue- planteada mas o menos en este sentido5 si resultan ,erdaderos los
hechos e3puestos en la demostratio y si resulta undada la pretensi!n e3puesta en la intentio, y siempre
que no resulte ,erdadera la circunstancia de hecho o situaci!n de derecho planteada en la e3ceptio,
condena entonces el jue- al demandado a pagar un suma determinada al actor, si no resultan ,erdaderos
aquellos hechos, absuel,e al demandado.
8.- las acciones de la ley5
=as acciones declarati,as5 el accionante pretenda el reconocimiento judicial del derecho por el
in,ocado.
=egis actio per sacramentum5 aplicable para el proceso en que ambas partes litigaban sobre el
domino de una cosa o de una persona>
=egis actio per iudicis arbitri,e postulationem5 con una ormula solemne a que designara un iude3 o
un arbiter a in de resol,er el pleito>
=egis actio per condictionem5 suma de dinero, el actor se limitaba a pedir la comparencia del
accionado por %9 das para designar un jue-.
=as acciones ejecuti,as5 estas eran ormas particulares de ejecuci!n, que el actor obtena con una
sentencia a,orable o una conesi!n del demandado.
=egis actio per manus iniectionem5 se aplicaba a dos situaciones procesales, como las del iudicatus,
que es la del demandado que habiendo negado el derecho del actor, era condenado por el jue- y la del
conessus, que se presentaba cuando el demandado haba reconocido la pretensi!n del demandante
mediante conesi!n e3presa.
=egis actio per pignoris capionem5 autori-aba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del deudor
para satisacer con ella su crdito.

Derecho Romano

Cargado por

Información del documento

Descripción original:

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Derecho Romano

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

www.planetaius.com.

También podría gustarte