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TEMA 3. EL DERECHO EN LA POCA REPUBLICANA.

3.1. LA LEY DE LAS XII TABLAS: SIGNIFICACIN POLTICA
Terentilus Arsa (Tribuno de la Plebe), propuso, sin xito, ante el patriciado, la
fijacin por escrito de las competencias de los cnsules. Un ao despus, el colegio de
los tribunos propueso al Senado la creacin de una comisin mixta de patricios y
plebeyos, cuya misin sera la confeccin por escrito de leyes tiles para ambas partes
y adecuadas para garantizar la libertad y la igualdad. Estara compuesta slo por
patricios, habindose comprometido a no derogar las leges sacratae aprobadas en las
asambleas de la plebe.
Se acord enviar una embajada de tres ciudadanos a Atenas para informarse del
derecho vigente contenido en las leyes de Soln.
De vuelta a Roma, se crea una magistratura extraordinaria para un periodo de
gobierno de un ao, presidida por uno de los cnsules y formada por diez miembros, a
la que se otorga todo el poder poltico y la tarea de confeccionar por escrito la
legislacin.
10 Tablas se crearon en el 451 a.C. Las dos restantes se aprobaron por un
segundo decenvirato al ao siguiente (leyes injustas-problemas de actuacin y
contenido).
Las Tablas eran el instrumento o material (bronce o madera) en el que se
insertaban las normas para su conocimiento por el pueblo, y se hicieran pblicas en el
Foro.
Las XII Tablas es producto del genio jurdico romano. Tienen su influencia
griega en:
a) El Derecho escrito pblico.
b) Que la ley surja como producto de un acto legislativo aprobado por la
asamblea popular.
c) Idea griega de isonoma (igualdad ante la ley).
d) Nuevo concepto de lex (norma jurdica).
Las normas contenidas en las XII Tablas se corresponden en gran medida con
los mares maiorum (costumbres), pero cuyo conocimiento exacto e interpretacin
corresponda a los pontfices, y con el derecho quiritario y las leges regiae que se
considerasen en vigor.
Son derecho vigente, objetivo, compuesto por una serie de disposiciones
abstractas, generales, escritas de forma concisa, sencilla y tajante que suelen iniciar su
texto de forma conddicional para a continuacin plantear el supuesto y concluir de
manera imperativa. En especial, regulan las relaciones entre los ciudadanos
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(consecuencia > ppos. De objetividad y seguridad jurdica > beneficio sobre todo para
el estamento plebeyo).
Codifica una gran parte del derecho, pero falta la organizacin constitucional y
judicial.
Las XII Tablas necesitan ser interpretadas para su aplicacin en cada caso
concreto. Se encargan de ello: los miembros del colegio pontificial, juristas laicos y, en
el ejercicio de sus funciones, magistrados jurisdiccionales y jueces. Interpretatio. Son
fragmentarias (incompletas) e indirectas (no se conserva la redaccin original). Supone
un punto de partida esencial para la progresiva reforma del sistema, que evoluciona
hasta la prctica equiparacin entre el patriciado y la plebe en el s. IV a.C.

3.2. CONTENIDO JURDICO DE LAS XII TABLAS.
Notas ms caractersticas a destacar::
- Precisin del proceso civil.
- Relevante papel atribuido a las gens y a la familia agnaticia.
- Formalismo procesal y negocial.
- Minuciosidad de tipificacin de los delitos.
- Importancia reconocida a las artes de magia o encantamiento.
- Prevalencia de la propiedad o riqueza inmobiliaria sobre la mobiliaria.

TABLAS I, II y III: derecho procesal civil. Reconocimiento de una
participacin activa de las partes intervinientes en el desarrollo del proceso, en
detrimento de la autoridad judicial: la citacin del demandado se har por el actor
(demandante), con posibilidad de conducirlo por la fuerza ante el magistrado si se niega;
la sentencia es dictada por un particular que, probablemente, elegido de comn acuerdo
por las partes, actuara como juez; si enfermo o viejo el demandado no puede acudir, el
actor debe proporcionar una caballera; posibilidad de enviar un fiador o vindex, de
igual condicin; ausente sin causa justificada, prdida de litigio > sentencia a favor de
la parte presente. Posibilidad de que las partes lleguen a un acuerdo antes de la
finalizacin del litigio. Dos procesos en base a lo reclamado.
- Legis actio sacramento in rem: Se reclama un derecho sobre las cosas o
potestad sobre personas. El proceso es el siguiente:
1. Sacramentum: poner a los dioses por testigos.
2. Alegaciones inciales.
3. Ambas partes ponan dinero en cuanta al valor del litigio.
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4. La parte perdedora, adems de perder el fondo del asunto, perda la parte
aportada a favor del Estado (destinada al culto de los dioses estatales).
-Legis actio per indicuis postulationen. Accin de la ley por peticin de un
juez. Es ms sencillo, menos formalista y no impone apuesta sacramental
del dinero. Se reclama un derecho de crdito, una deuda de dinero o de
cosa.
Se regula en estas tablas la ejecucin de la sentencia, que en esta poca tiene
carcter personal. El condenado que no acate sentencia segn los plazos, caa en
esclavitud del demandante victorioso, que poda venderlo como esclavo al extranjero:
trans tiberin.

TABLA IV. Derecho de familia. Transferencia personal de un hijo a cambio
de dinero. En tres veces, el hijo conseguir la emancipacin y se pierde la patria
potestad.
Se regula la formalidad del divorcio por parte de la mujer ausentndose tres
noches del domicilio conyugal (consecutivos), interrumpiendo la convivencia usurpatio
tri noctii.

TABLA V. Derecho hereditario y tutela. Una disposicin regula la tutela de las
mujeres que no estaban sometidas a patrita potestad y que no haban contrado
matrimonio. Desaparece en el principado.
En materia de herencia, se admite que la pecunia a los bienes muebles se
traspasen a personas ajenas a la familia.
Sucesin intestada. Cuando el paterfamilias fallece sin haber otorgado
testamento o ste no es vlido. Prevalece el parentesco agnaticio (hombres) y el vnculo
gentilicio (gens), sobre el cognaticio (mujeres).
Se habla de la curatela como un tipo de proteccin especial aplicable a los
dementes (furiosi) y a los prdigos no sometidos a patria potestad.
Disposiciones relativas a la divisin proporcional de deudas y crditos entre los
herederos y a la accin de divisin de la herencia entre los coherederos.

TABLA VI. Principales figuras en el siglo V a. C para adquirir o transmitir
cosas, dinero o potestades sobre personas.
Noxum: implica la responsabilidad personal de l deudor que quede
materialmente sometido al acreedor. Forma cruel y rudimentaria. Desaparece por la
aprobacin de la LEx Poetelia Papilia.
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Usucapio: establece que el uso y la auctoritas sobre los fundos o bienes
inmuebles dura dos aos, y sobre todas las dems cosas, un ao. La posesin continuada
de la cosa (usus) durante el tiempo establecido, convalidara la adquisicin de la
propiedad o del derecho real por el adquiriente, transformndose una situacin posesoria
de hecho en una situacin de derecho. Adquisicin por tiempo establecido.
Mancipatio: Acto solemne de transmisin o adquisicin de derechos sobre
cosas o potestades sobre personas. La in iure cessio hace referencia al hecho a que en el
transcurso del derecho civil, el demandado, cede o se allana a la pretensin del
demandante (actor), reconocindola fundada, lo que produce una reduccin del
magistrado confirmando la peticin del actor.

TABLA VII. Limitaciones al derecho de la propiedad y relaciones de
vecindad. Contienen, entre otras, disposiciones sobre:
- Solares y vas de comunicacin.
- Anchura mnima de las vas en las rectas y en las curvas.
- Lmite entre feudos.
- Litigios sobre deslinde y su arbitraje.
- Obligacin de cortar las ramas que pasan al fundo colindante.
- Posibilidad de recoger los frutos (de rboles propios) cados en fundo
contiguo.

TABLAS VIII y IX. Derecho penal y procesal penal. Caractersticas:
- Se conservan vestigios de la venganza privada.
- Hay elementos de naturaleza religiosa.
- Slo se considera culpable a aquel sobre el que ha recado una sentencia
condenatoria dictada por un magistrado o tribunal.
- El poder coercitivo reconocido a algunos magistrados impide la relacin
con el derecho penal de la poca de sostener la idea de que no existe delito
ni pena sin ley.
- Fundamental distincin entre delitos pblicos o crimina y delitos privados
o delicta.
Se distingua entre homicidio cometido de forma involuntaria y homicidio
voluntario.
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En los delitos de lesiones, se aprecia una clara evolucin desde el sistema de la
venganza privada o del Talin, al sistema de la pena pecuniaria fijada por la ley o
posibilidad de pacto entre las partes.
El delito de furtum, que consiste en el apoderamiento de una cosa ajena contra
la voluntad de su dueo. Ladrn sorprendido con arma > muerte (procurar testigos).
Ladrn sorprendido > someter a la potestad de la vctima al ladrn o ser vendido como
esclavo. Ladrn culpable por magistrado > multa pecuniaria.
La propiedad rstica era defendida mediante seversimas disposiciones.
Otras disposiciones: canto a la puerta de otra persona de coplas injurias que
deshonren; prohibicin de que las cosas robadas puedan ser usucapiadas; penas contra
los usureros; pena de muerte para el falso testimonio; sancin contra el juez o arbitrio
prevaricador
TABLA X: Derecho sagrado. Prohibicin de que sean quemados o enterrados
en la ciudad los cadveres, hacer hogueras o piras funerarias a cierta distancia de los
edificios, restricciones relativas a gastos o lujos en los entierros.

TABLAS XI y XII. Disposiciones de naturaleza diversa. Prohibicin de
matrimonio entre patricios y plebeyos

3.3 JURISPRUDENCIA PONTIFICIAL. JURISPRUDENCIA LAICA.
Durante la Monarqua y primero siglos de la Repblica, la labor de
conservacin, interpretacin y adaptacin del derecho fue monopolio exclusivo del
Colegio de los Pontfices. Originariamente, en nmero de tres (sacerdotes). No coincide
con el significado actual, ya que se trataban de patricios expertos en cuestiones de
religin y derecho.
El derecho aparece casi ligado a la religin en el ritualismo, en el formulismo.
La interpretacin del derecho por los pontfices tena sus propias tcnicas, su propia
lgica y su propia fundamentacin, conservadas por escrito y en secreto en los libri
pontificales.
Hitos a destacar en el proceso de separacin religin-derecho, incorporacin de
plebeyos al CP y prdida del monopolio interpretativo del derecho por el CP:
- Finales del s. VI a.C. leges regiae > pontfice Sexto Papirium. Ius
papirianum. Normas en vigor, tenemos pocas noticias.
- S. V a.C., publicacin XII Tablas (principios de publicidad, certeza,
objetividad, seguridad jurdica e igualdad ante la ley).
- Ao 304 a.C. Frmulas de las acciones necesarias para iniciar vlidamente
un proceso.
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- S. IV a.C. > Acceso de plebeyos al CP. La interpretacin del derecho por
los pontfices, suele considerarse una labor de creacin; es frecuente, la
adaptacin de las viejas instituciones a las nuevas necesidades sociales.
- S. III a.C. > El primer plebeyo que accede al pontificix mximum (Tiberio
Coruncamo). Comienzan a dar respuestas pblicas a las preguntas pblicas
que se le plantean. Comienza la enseanza no reglada del derecho. Debate
de ideas en el foro.
En el s. III a.C., ya hay jurisprudencia laica, que acta al margen del CP. Se
distinguen claramente los conceptos:
Ius: norma abstracta, derecho objetivo u orden jurdico en general.
Fas: licitud de un acto conforme a la divinidad.
Lex: Disposiciones reguladoras de una determinada materia.
Abogados y juristas durante siglos son profesiones diferentes.
La defensa de los litigantes en los procesos se encomendaba a retricos y
abogados, que argumentaban sobre los hechos concretos que haba asignado el pleito.
Funciones de los juristas:
- Respondere a cuestiones / dudas presentadas por particulares / magistrados
/ jueces.
- Cavere: hace referencia a las garantas o cautelas que se podan introducir
en los negocios para mayor seguridad en su cumplimiento.
- Agere: asesoramiento relativo a frmulas o normas procesales prestado a
las partes y a los magistrados intervinientes en el litigio.
Son caractersticas de la jurisprudencia laica la gratuidad y la publicidad. Slo
las familias que vivan de las rentas y consideraban un deber cvico el asesorar a
ciudadanos / magistrados podan desarrollar esta actividad.
En el s. I, los juristas, pertenecen al ordo orquester a los quites (no soldados a
caballo), de los comicios centuriados. Desagrada a personas enriquecidas generalmente
con negocios.
Juristas republicanos destacados:
- Sexto Aelio Paeto Cato.
- Manilio, Bruto y Publio Mucio Scaevola.
- Quinto Mucio Scaevola
- Servio Sulpicio Rufo.

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3.4. EL EDICTO DEL PRETOR URBANO. DERECHO HONORARIO.
DERECHO DE GENTES (ius gentium)
Tuvieron importancia los edictos que, en virtud de los edictos ius edicendi
promulgaban los pretores urbanos, los pretores peregrinos, los ediles curules y los
gobernadores de las provincias. El conjunto de esta normativa edictal que se conoce
con el nombre de derecho honorario en sentido restrictivo (derecho pretorio).
Los pretores eran cargos polticos elegidos en asamblea popular. Tuvieron una
progresiva ampliacin de competencias, originalmente su labor se reducira bsicamente
a conceder o denegar la actuacin procesal ante cada supuesto concreto que se le
planteaba. Posteriormente se le reconoce competencias para realizar una labor de
interpretacin de ius civile, que en la prctica resulta ser creadora del derecho. Los
pretores eran asesorados por los juristas.
La magistratura del pretor peregrino (242 a.C.) regula los conflictos de
extranjeros residentes en Roma entre si y de los extranjeros y ciudadanos romanos.
Ius gentium: normas recogidas en el edicto del pretor peregrino. Es una especie
de derecho internacional antiguo, creado y contratado por la unin de mayor poder,
caracterizado por el sentido comn, la buena fe, la ausencia de formalismos, la tradicin
en otras comunidades.
Ius civile: puede entenderse en sentido estricto (XII Tablas, mores maiorum
leyes pblicas rogadas, interpretacin de los juristas) como derecho privado (diferente al
derecho pblico) o, en sentido amplio, como derecho que afecta al ciudadano y a la
ciudad-estado (pblico y privado).

3.5. LEYES Y PLEBISCITOS.
En palabras de CORTESANO, Ley es acuerdo (leges collegii, leges
mancipationis, leges venditionis, lex contractus) o imposicin (sentido jurdico
moderno) > Lex pblica: era votada por el pueblo y de obligado cumplimiento.
286 a.C. >Publicacin de Lex Hortensia > Obligatoriedad de los plebiscitos
para todo el pueblo romano. Equiparacin de los plebiscitos a la ley.
La mayora de los cerca de un millar de leyes pblicas que se conoce, regulan
el funcionamiento de la ciudad poltica, el orden constitucional, el culto religioso
oficial, los procedimientos penales, el uso de las vas pblicas stas materias pueden
encuadrarse dentro del ius publicum. Cabe destacar las siguientes leyes publicas: lex
Silia, lex Carpunia, lex Aebutia, lex poetelia papira (suprime la resp. Personal por
deudas), lex aquilia de donmo (responsabilidad derivada de daos en cosas ajenas), lex
scribonia (prohbe usucapin de las servidumbres), lex actinia (prohbe la usucapin de
las cosas robadas), lex falcidia (testamentos)
Clasificacin las leyes segn ULPIANO:
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- Leyes perfectas: Declaraban la nulidad de lo realizado contra sus
disposiciones.
- Leyes menos que perfectas: No declaraban la nulidad, pero s una sancin a
quienes actuasen contra lo establecido en ellas.
- Leyes imperfectas: Prohben los actos contrarios, pero no invalidan ni
sancionan a quienes actan contra sus disposiciones.
Otra clasificacin:
- Leges rogatae: el magistrado ruega o solicita al pueblo su aprobacin.
- Leges datae: dadas por un magistrado para organizar un territorio o regular
una cuestin de carcter administrativo.
- Leges dictae: designan los acuerdos o clusulas acordadas por las partes en
la formulacin de los contratos en los que intervienen. Se denominan leges
regatae pblicas.


3.6. SENATUSCONSULTA.
Son respuestas que da el senado a las consultas que se les formulan por los
magistrados. No tiene carcter obligatorio, por lo que formalmente no son fuentes del
derecho. Sin embargo, los magistrados solan seguir las instrucciones del Senado, en
atencin al prestigio de sus miembros, a la experiencia de stos y a la auctoritas o
reconocimiento social que supona toda intervencin de la Asamblea senatorial.
Si entendemos por senadoconsulto cualquier intervencin del Senado, tambin
referida a los asuntos propios de su competencia, la intervencin del Senado tena en la
prctica carcter vinculante.