CAPITULO 6

CLASIFICACION DEL DERECHO

Manuel Atienza
6.1 Derecho natural y derecho positivo

La polmica entre el iusnaturalismo y el positivismo jurdico puede analizarse en muchos niveles
y desde diferentes perspectivas de manera que ambos trminos suelen usarse con significados
muy distintos.
En cuanto a la posicin clsica del pensamiento jurdico en cuanto referida al concepto de
derecho nos encontramos:

Autores iusnaturalistas, afirman que:

a) Que adems y por encima del derecho positivo (ley humana), existe un Derecho natural,
esto es, un conjunto de normas y/o principios validos para todos los tiempos y lugares.
b) Al derecho natural, suele drsele la denominacin de un orden intrnsecamente justo, por
lo que vale por si mismo.
c) Que el Derecho (el Derecho positivo) slo es tal si concuerda (al menos en sus principios
fundamentales) con el Derecho natural, es decir, si es justo.

Por lo tanto el fundamento del derecho es la naturaleza; mas, como hay que entender este
vocablo?... Se trata de la naturaleza en sentido fsico? De la naturaleza racional del
hombre? Las interrogantes anteriores nunca han sido contestadas del mismo modo

Nociones de Naturaleza

1) La tesis del sofista Calicles: nocin de naturaleza en tomada en el sentido biolgico. En
donde la justicia natural consiste en el predominio de los fuertes sobre los dbiles y solo
esta concuerda con las desigualdades y privilegios que la naturaleza ha creado. El
fundamento del derecho radica en el poder.
2) La tesis de la concepcin teolgica del derecho natural de Scrates: Refiere las
exigencias de tal derecho a la voluntad divina y distingue las leyes escritas o derecho
humano, de las no escritas e inmutables, establecidas por la divinidad.
3) Concepcin sociologista del derecho natural: podemos agrupar todas las teoras que
buscan el fundamento y origen de ste en los atributos que el hombre posee como
animal poltico.
4) La naturaleza en que el derecho se funda es la razn: proyectar sobre el mundo la idea
de racionalidad y considerar que todos los fenmenos se hallan regidos por una
inteligencia superior.



Autores iuspositivistas, afirman que:
a) Que el derecho es simplemente los Derechos positivos, entendiendo por tal los
ordenamientos jurdicos vigentes en cuantos fenmenos sociales y variables
histricamente.
b) Que en consecuencia, la calificacin de algo como Derecho es independiente de su posible
justicia o injusticia
c) En positivismo jurdico solo existe el derecho que efectivamente se cumple en una
determinada sociedad y en una cierta poca.
d) Es caracterizado atendiendo a su valor formal.
e) El derecho positivo es una expresin que se aplica a todo derecho existente, a toda forma de
derecho dada en la historia.
f) Los juristas usan la expresin derecho positivo para referiste a un derecho puesto por actos
humanos en una determinada comunidad.
g) Del derecho positivo significa derecho existente, que opera, que efectivamente es seguido
por sbditos y aplicado por funcionarios.
h) El derecho positivo se opone al derecho que no existe ( que dejo de existir o que nunca
existi), se opone al derecho derogado, as como al derecho que deja de ser eficaz y pierde
validez (desaparece).
i) El derecho positivo requiere de dos condiciones: que haya sido puesto (por decisiones
judiciales, por actos legislativos o por los hechos de la costumbre) y que no haya sido
derogado y que sea eficaz ( que no haya cado en desuso).
6.1.1 Antecedentes
La expresin ius positivum es comnmente empleada en el siglo XIII por Abelardo (1079-1142), en
donde lo define en un pasaje de su dialogo: el derecho positivo es aquel que ha sido establecido
por el hombre y se basa bien sea solo en la costumbre o en la autoridad de los textos.
El canonista bolones Damasus habra de caracterizar el ius positivum como el derecho puesto por el
hombre como son las leyes seculares y las constituciones eclesisticas.
6.1.2 Conclusin:
Las enormes discrepancias de la terminologa no son sino el resultado de lo que anteriormente
apuntamos, ya que tienen su origen en el anhelo de superar la vaguedad del termino naturalista y
positivista.
Si por positividad se entiende la observancia de una norma o un conjunto de normas,
incuestionablemente tendr que admitirse la posibilidad de que el derecho justo se convierta en
positivo, como hay que aceptar, tambin, la de que el positivo sea justo.
Las explicaciones precedentes conducen a la conclusin de que los trminos menos equvocos son
los de derecho intrnsecamente valido (para el tradicionalmente llamado justo o natural); derecho
formalmente valido (para el creado o reconocido por la autoridad soberana) y positivo para el
intrnseca, formal o socialmente valido cuando gozan de mayor o menor eficacia.
Intrnseca (caracterstico, esencial).

6.2 Derecho vigente y derecho eficaz

La expresin derecho positivo en ocasiones es sustituida por otras que son tenidas por
equivalentes (positivo, vigente, eficaz), se refieren fundamentalmente a lo mismo: a la existencia
del derecho. Con frecuencia estos trminos son usados como sinnimos; sin embargo, no lo son;
enuncian distintos matices.

Derecho positivo: alude a la existencia emprica del derecho, a su existencia histrica
(oponindose, as, a la atemporalidad e idealidad del derecho natural).

6.2.1 Derecho vigente: indica el derecho actual, que existe en el tiempo presente; se opone al
derecho que ya no esta en vigor, al derecho que fue, o al derecho posible.

Lo que esta vigente o en vigor es algo que es actual, que vale ahora. As, vigencia significa:
duracin o periodo en que algo vale o prepondera. Y de ah que el derecho vigente indique
derecho actualmente valido. que vale como derecho, que tiene fuerza obligatoria en el
tiempo presente.

Vigente, aludiendo a su carcter presente, se opone al derecho histrico, al derecho que fue
vigente, que ya no esta en vigor. Derecho vigente, indica el derecho positivo actual de una
determinada comunidad. Derecho vigente no alude solo a su existencia emprica como
derecho positivo sino a su existencia presente. La expresin el derecho mexicano- vigente no
cubre el derecho mexicano derogado. Decir que una norma, una disposicin o un tratado esta
vigente, significa, que no ha sido derogado, que aun es derecho.


6.2.2 Derecho eficaz: o mejor eficacia del derecho aluden al hecho de que el orden jurdico (o
una disposicin jurdica) es efectivamente seguido y aplicado. Eficacia nombra una de las
condiciones de la positividad del derecho, apuntando al hecho de la conformidad (o no
conformidad) con sus normas.

De esta forma tenemos que el derecho vigente significa derecho positivo actual, presente y
derecho eficaz no es sino una mencin de una caracterstica esencial del derecho que existe (o
ha existido); cuando deja de ser eficaz deja de ser derecho.

6.3 Derecho objetivo y derecho subjetivo

6.3.1 El derecho objetivo: es un conjunto de normas. Tratase de preceptos imperativo- atributivos,
es decir de reglas que, adems de imponer deberes o conceden facultades. Es general.
Designa un conjunto de normas o disposiciones creadas por ciertas instancias reconocidas como las
instancias creadoras del derecho y que son, en general, eficaces.
Frente al obligado por una norma jurdica descubrimos siempre a otra persona facultada para
exigirle el cumplimiento de lo prescrito. La autorizacin concedida al pretensor por el precepto es el
derecho en sentido subjetivo.
6.3.2 Derecho subjetivo: son las facultades y obligaciones que nacen de una norma. Es personal.
El derecho subjetivo es una funcin de objetivo. Este es la norma que permite o prohbe; aqul, el
permiso derivado de la norma. El derecho subjetivo no se concibe fuera del objetivo, pues siendo la
posibilidad de hacer (o de omitir) lcitamente algo, supone lgicamente la existencia de la norma que
imprime a la conducta facultada el sello positivo de la licitud.
El derecho subjetivo, as como la facultad jurdica, constituye una funcin normativa (permisin,
autorizacin) del derecho objetivo.
Los dos conceptos se implican recprocamente; no hay derecho objetivo que no conceda facultades,
ni derechos subjetivos que no dependan de una norma.
El derecho objetivo es la norma que autoriza, que faculta. El derecho subjetivo y la facultad, son
permisiones otorgadas por el rgano que tiene facultad para otorgarlas. Sin duda, el derecho
subjetivo, as como la facultad, se encuentran contenidos en la norma que lo instituye. Las nociones
de derecho subjetivo y facultad jurdica son conceptos tcnicos que se refieren a funciones
especficas del derecho, los cuales se veran oscurecidos si fueran explicados como mera derivacin
o reflejo del derecho objetivo.

Ejemplo:
compra-venta: el contrato de compraventa genera objetivamente derechos y obligaciones, una vez
firmado el contrato de compraventa ambas partes estn obligadas a llevarlo a cabo, el derecho
objetivo a travs del contrato obliga al vendedor a vender y al comprador a pagarla. Y una vez
firmado el contrato nace la facultad de ambas partes de exigir su cumplimiento, esa facultad no
materializada (no contemplada en la misma norma ni en el contrato ni en el procedimiento) eso es
el derecho subjetivo, es la facultad que yo como individuo tengo para exigir el cumplimiento de un
precepto derivado de una norma (derecho objetivo).
No hay normas jurdicas (derecho objetivo) que no concedan facultades o impongan obligaciones
(derechos subjetivos), asimismo no hay obligaciones ni facultades (derechos subjetivos) que no
dependan de la existencia de una norma (derecho objetivo).
6.4 Derecho sustantivo y derecho adjetivo
6.4.1 Derecho sustantivo: Conjunto de reglas jurdicas que establecen los derechos y
obligaciones de los sujetos que intervienen en una relacin normativa.
Se les atribuye el carcter de normas jurdicas integrantes del derecho sustantivo a las reglas de
conducta humanas bilaterales, heternomas, externas y coercibles que regulan situaciones
jurdicas de fondo, estticamente consideradas. Es el que establece derechos u obligaciones
6.4.2 Derecho adjetivo: Tambin denominado derecho procesal o instrumental, son las normas
que permiten aplicar el derecho sustantivo.
Son las normas jurdicas que rigen el procedimiento. Son tpicamente dinmicas. Regula el
ejercicio de esos derechos y obligaciones (derecho sustantivo), castiga la infraccin a los mismos
o determina la efectividad de esos derechos y obligaciones.
Esta integrado por un conjunto de leyes que posibilitan y hacen efectivo el ejercicio regular de
las relaciones jurdicas, al poner en actividad el organismo judicial del Estado. No determina que
es lo justo, sino como ha de pedirse la justicia.

Se trata de una gran divisin del derecho en atencin a que, en todas las ramas del derecho,
encontramos normas jurdicas sustantivas y normas jurdicas adjetivas, de tal manera que,
pueden mencionarse: derecho civil (sustantivo) y derecho procesal civil ( adjetivo); derecho
penal (sustantivo) y derecho procesal penal (adjetivo); derecho del trabajo (sustantivo) y
derecho procesal del trabajo (adjetivo); derecho fiscal (sustantivo) y derecho procesa fiscal (
adjetivo), etc.

El Derecho sustantivo es el conjunto de reglas jurdicas que establecen los derechos y
obligaciones de los sujetos que intervienen en una relacin normativa; por otra parte, el
Derecho adjetivo, o tambin denominado procesal o instrumental, se constituye por las normas
que permiten aplicar el Derecho sustantivo.

6.5 Derecho pblico, derecho privado y derecho social
Teora clsica romana ( teora del inters en juego)
Los primeros en realizar el intento de establecer una gran divisin del Derecho fueron los juristas
romanos, que con gran acierto establecieron la existencia de dos grandes ramas de lo jurdico, el
derecho pblico y el derecho privado. El antiguo jurista romano Ulpiano defina el derecho
publico como el que se refiere al estado de la cosa romana. A su vez, para Ulpiano el derecho
privado se defina como El que pertenece a la utilidad de cada individuo.
Despus de esa gran divisin del derecho el Derecho pblico y Derecho Privado, la cual se ha
conservado hasta nuestros das, se hace una subdivisin para clasificar las normas del derecho
publico en disciplinas especiales llamadas ramas del Derecho.
Las normas del publico corresponden al inters colectivo; las del privado refirense a intereses
particulares.

Ramas jurdicas del Derecho Pblico: el derecho constitucional, derecho administrativo,
derecho penal, y derecho procesal, entre otras.
Ramas jurdicas del Derecho Privado: derecho civil y al derecho mercantil, entre otras.

Crtica de Kelsen: no es posible hablar de normas exclusivamente destinadas al logro de
inters individual, porque todo precepto tiene como meta la realizacin de intereses de
ambos gneros. Desde el momento en que una norma de derecho protege un inters
individual, esa proteccin constituye un inters colectivo

Teora de la naturaleza de la relacin

Es la doctrina mas generalmente aceptada consiste en sostener que el criterio diferencial entre
los derechos privado y publico no debe buscarse en la ndole de los intereses protegidos, sino en
la naturaleza de las relaciones que las normas de aquellas establecen.
a) Derecho privado: Una relacin es de coordinacin cuando los sujetos que en ella figuran
encuntranse colocados en un plano de igualdad. Por ejemplo si dos particulares celebran un
contrato de compraventa o un contrato de arrendamiento.
b) Derecho privado: las relaciones de coordinacin o igualdad tambin pueden existir entre un
particular y el Estado, siempre y cuando el Estado no intervenga como poder soberano. Por
ejemplo, un contrato de arrendamiento entre el Estado actuando como particular y un
particular.
c) Derecho publico: los preceptos del derecho dan origen a relaciones de subordinacin,
cuando por el contrario las personas a quienes se aplican no estn consideradas como
jurdicamente iguales , es decir, cuando en la relacin el Estado interviene en su carcter de
entidad gobernante frente a un particular. Ejemplo el Estado que fija un impuesto y el
contribuyente que debe pagarlo; o entre el Estado que expropia y el particular que resiente
la privacin de su propiedad.
d) Derecho publico: las relaciones de coordinacin o igualdad tambin pueden existir entre dos
rganos del Estado. Por ejemplo un convenio entre la Federacin y un Estado de la
Republica, o la coordinacin entre entidades soberanas como las que se instauran entre dos
pases.

Derecho social: Conjunto de leyes y disposiciones que establecen principios y procedimientos
protectores de las personas y los sectores de la sociedad econmicamente ms dbiles.
El derecho social, al que denominamos derecho tutelar, es un concepto teleolgico, cuya
finalidad es proteger a los econmicamente dbiles, mientras que la distincin entre derecho
pblico y privado es inminentemente ontolgica, es decir atiende a la naturaleza propia de las
normas jurdicas, con independencia de sus finalidades.

Lucio Mendieta y Nez lo definen como: el conjunto de leyes y disposiciones autnomas que
establecen y desarrollan diferentes principios y procedimientos protectores en favor de las
personas, grupos, sectores de la sociedad integrados por individuos econmicamente mas
dbiles, para lograr su convivencia con las otras clases sociales dentro de un orden justo.


Algunas criticas:
a) La denominacin derecho social no es aceptable pues, todo derecho es social ya que se
desarrolla dentro del conglomerado humano y, seria preciso atribuirle una denominacin
distinta que realmente aludiese a su finalidad proteccionista, de tal manera que hemos
considerado que seria una mejor denominacin la de derecho titular.
b) No cabe duda que existe el derecho tutelar, como el derecho conformado por normas
jurdicas que, ontolgicamente, pueden ser de derecho publico o de derecho privado pero,
teleolgicamente, si su finalidad es proteger a los econmicamente dbiles se trata de un
derecho de tutela, al que puede llamrsele Derecho Tutelar y que es oponible a un derecho
que no tenga esa finalidad o sea, que no es tutelar.


6.6 Derecho legislado y derecho consuetudinario
6.6.1 Derecho legislado
El Derecho legislado se constituye por el conjunto de normas jurdicas que se creacin por
medio del proceso legislativo. Mientras que el Derecho no legislado est conformado por
aquellas normas jurdicas que emanan de fuentes formales diversas a la legislacin.

6.6.2 Derecho consuetudinario
Derecho consuetudinario: Conjunto de normas que encuentran su fuente en la costumbre.
La expresin costumbre es altamente equivoca, puede significar, habito, tradicin, uso, moda,
practica, etc. En el discurso jurdico costumbre es un termino ambiguo: por un lado, parece
significar ciertos hechos, acontecimientos o conductas; por el otro lado, significa: pauta de
comportamiento o norma.
6.7 Derecho federal, derecho estatal (local) y derecho municipal

Si el Estado esta organizado bajo el sistema de federacin, puede hablarse del derecho federal y
conjuntamente del derecho local. Esta es la situacin de nuestro pas en la cual concurren
simultneamente el derecho aplicable en toda la federacin y el derecho aplicable en cada una
de las treinta y dos entidades federativas (treinta y un Estados de la Republica y un distrito
federal). Sobre el particular, basta recordar que, el artculo 40 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos determina que es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una
Republica, representativa, demcrata y federal, compuesta de Estados libres y soberanos en
todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una federacin establecida segn los
principios de la ley fundamental.
Si es derecho Federal, se aplica a toda la Republica, y si es derecho local, se aplica en alguna
determinada entidad federativa.

1. El Derecho federal est formado por el conjunto de leyes o normas jurdicas dictadas
por el Congreso de la Unin que tienen vigencia en todo el territorio nacional; por ello,
algunos autores lo denominan el Derecho nacional. Las materias de legislacin federal se
encuentran consignadas en el artculo 73 constitucional.

2. El Derecho local se constituye por el conjunto de leyes y normas aplicables en el
territorio de algn Estado de la Repblica Mexicana. La Constitucin mexicana garantiza
la capacidad de las Entidades federativas de crear su propia legislacin de acuerdo a sus
necesidades y condiciones en los artculos 40 y 124 constitucionales, esta capacidad de
crear su propia legislacin no debe invadir las reas de legislacin reservadas a la
Federacin.

3. El Derecho municipal es el conjunto de normas jurdicas que se aplican en los municipios
de los Estados; a los ayuntamientos se les reconoce la capacidad jurdica para aplicar
normas a travs del artculo 115 de la Constitucin Mexicana en su fraccin segunda.

Ejemplo:
Ley federal de Armas y Explosivos
Cdigo penal del Estado de Chihuahua
Cdigo Penal Federal.

6.8 Derecho interno (nacional), derecho internacional y derecho comunitario
Al alemn Enrique Triepel y al italiano Anzilotti, se les atribuye la teora dualista, en la que se
sostiene la existencia de dos rdenes jurdicos distintos: el orden jurdico internacional y el
orden jurdico interno, los cuales tienen diferencias, entre las que anotamos las siguientes:
a) Diferencias en sus fuentes: la principal fuente en el derecho interno es la ley, el cual es fruto
de la voluntad unilateral de un legislador. En cambio en el derecho internacional la principal
fuente es el tratado internacional, en el cual debe operar el consentimiento de dos o ms
Estados que celebran el tratado internacional.
b) Diferencias en los sujetos: en el derecho interno, los destinatarios de las normas jurdicas
son los gobernantes y gobernados, mientras que, en el derecho internacional, los sujetos a
quienes se destinan las normas jurdicas son principalmente los Estados y los organismos
internacionales, aunque, en ocasiones, las normas internacionales tambin pueden aplicarse
a gobernantes y gobernados.
c) Diferencias en cuando al poder de coaccin: ante el incumplimiento de los sujetos
obligados a travs de normas jurdicas internas, el Estado ejerce la funcin jurisdiccional
para obtener el cumplimiento forzado del deber jurdico vulnerado. En cambio, el Derecho
internacional se halla en un Estado de evolucin embrionaria, en donde no esta
suficientemente organizada la jurisdiccin obligatoria, ni la ejecucin de las sentencias. La
competencia de la Corte Internacional de justicia requiere que los Estados acepten la
jurisdiccin de ese tribunal supranacional y se carece de fuerza compulsiva para llevar a
juicio o un demandado que no haya aceptado la jurisdiccin de la corte. Adems, no se ha
desarrollado la presencia de rganos ejecutivos con atribuciones para presionar hacia el
cumplimiento forzado de la conducta debida.
d) Diferencias en cuanto mbitos territoriales: la norma jurdica interna se desarrolla dentro
de las fronteras del Estado en que ha surgido y para tener aplicacin extraterritorial es
preciso que se permita la aplicacin extraterritorial por el Estado receptor de la norma
jurdica extraa (ejemplo un matrimonio celebrado en Mxico, tiene validez en EUA). En
cambio, la norma jurdica internacional ha sido hecha para que rija ms all de las fronteras
de un solo Estado.
Derecho comunitario
Tambin denominado derecho de integracin, es el conjunto de normas jurdicas que regulan las
relaciones hacia el interior y hacia el exterior de los pases que han decidido instaurar un sistema de
integracin econmica.
La integracin econmica, a su vez, la hemos definido como: un sistema mediante el cual se
unifican jurdicamente dos o mas pases para hacer mas flexibles sus vnculos internos en lo que
atae a favorecer el comercio entre ellos y presentar un frente comn hacia el exterior, en el que
habra mayores exigencias de penetracin de mercaderas procedentes de pases no integrados.


























CAPITULO 7
LAS FUENTES DEL DERECHO

7.1 Fuentes Formales: son los procesos de creacin de las normas jurdicas. Son solo 3:
legislacin, costumbre y jurisprudencia.

7.1.1 La legislacin: En pases de derecho escrito, la legislacin es la principal
fuente formal del derecho. Es el proceso por el cual uno o varios rganos del
Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurdicas de observancia
general, a las que se da el nombre especfico de leyes. La tendencia hacia la
codificacin del derecho es una exigencia de la seguridad jurdica. En el
proceso legislativo intervienen tanto el poder ejecutivo como el poder
legislativo.

7.1.2 La costumbre La costumbre es un uso implantado en una colectividad y
considerado por esta como jurdicamente obligatorio. Es el derecho nacido
consuetudinariamente. Pose dos caractersticas:

7.1.2.1 Esta integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un
uso prolongado.

7.1.2.2 Tales reglas se transforman en derecho positivo cuando los
individuos que las practican les reconocen obligatoriedad, como si se
tratara de una ley.

De acuerdo a la teora Romano-Cannica, la costumbre tiene dos elementos:
1) Elemento subjetivo: la idea de que el uso en cuestin es jurdicamente
obligatorio y debe, por lo mismo, aplicarse.

2) Elemento objetivo: la prctica, suficientemente prolongada, de un
determinado proceder.

El reconocimiento de la obligatoriedad de una costumbre por el poder
pblico puede exteriorizarse de dos maneras distintas:

1) Reconocimiento expreso: se realiza por medio de la ley.

2) Reconocimiento tcito: consiste en la aplicacin de una costumbre a la
solucin de casos concretos.

7.1.3 Las tres formas de costumbre jurdica
De acuerdo al jurista alemn Walter Heinrich, existen tres diversas formas del
derecho consuetudinario:

1) Delegante: el derecho consuetudinario delegante se da cuando por
medio de una norma jurdica no escrita se autoriza a determinada
instancia para crear derecho escrito.

2) Delegado: el derecho consuetudinario delegado se da cuando la ley
remite a la costumbre para la solucin de determinadas controversias.

3) Derogatorio: el derecho consuetudinario derogatorio se da cuando la
costumbre acta en sentido opuesto al de los textos legales.

7.1.4 La jurisprudencia

La palabra jurisprudencia tiene dos acepciones distintas. La primera equivale
a la ciencia del derecho o teora del orden jurdico positivo, y se le denomina
jurisprudencia tcnica. La segunda, que es la que genera una fuente de
derecho, se define como el conjunto de principios y doctrinas contenidas en
las decisiones de los tribunales.

La jurisprudencia, como fuente del derecho, se materializa cuando la ley
otorga a las tesis expuestas en las resoluciones de ciertas autoridades
judiciales carcter obligatorio y general. Las tesis jurisprudenciales tienen la
misma fuerza normativa que un texto legal.

7.2 Fuentes Reales: lo factores y elementos que determinan el contenido de tales normas.

7.3 Fuentes Histricas: los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc.) que encierran el
texto de una ley o de un conjunto de leyes.

7.4 Proceso legislativo mexicano

El proceso legislativo mexicano consiste de seis etapas:
1) Iniciativa. Diversos rganos del estado someten a la consideracin del Congreso un
proyecto de ley. Compete al presidente de la Republica, a los Diputados y Senadores del
Congreso de la Unin y a las Legislaturas Estatales.

2) Discusin. Las Cmaras deliberan la aprobacin o no de la iniciativa. A la Cmara en
donde inicialmente se discute el proyecto se le llama Cmara de origen, a la otra se le
llama Cmara revisora.

3) Aprobacin. Las Cmaras aceptan un proyecto de ley. La aprobacin puede ser total o
parcial.

4) Sancin. Aceptacin de una iniciativa por el poder ejecutivo. El presidente puede negar
su sancin a un proyecto ya admitido por el congreso (Derecho de veto).

5) Publicacin. La ley, ya aprobada y sancionada, se da a conocer a quienes deben
cumplirla. Se hace en el Diario Oficial de la Federacin.

6) Iniciacin de Vigencia. Existen dos sistemas:

a) Sucesivo. Ordena que la ley entrara en vigor, para los lugares donde se publica el
diario oficial, tres das despus de su promulgacin. En los lugares distintos se
conceden otros das en funcin de la distancia. A los tres primeros das uno mas por
cada cuarenta kilmetros o fraccin que exceda de la mitad.

b) Sincrnico. Establece que la ley entrara en vigor, en todas partes del pas el da
preciso que la propia ley fije, siempre y cuando su publicacin haya sido anterior.

Vacatio Legis: termino durante el cual racionalmente se supone que los
destinatarios del precepto estarn en condiciones de conocerlo, y por ende, de
cumplirlo.

7.5 Proceso jurisprudencial mexicano

En nuestro derecho, la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia obliga a la propia
Corte y a los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, Juzgados de Distrito,
Tribunales Militares y Judiciales del orden comn de los Estados, Distrito Federal y
Tribunales administrativos y del Trabajo, locales y federales.

Las tesis ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia funcionando en Pleno constituyen
jurisprudencia, siempre que o resuelto en ellas se sustente en cinco tesis ejecutorias no
interrumpidas por otra en contario y que hayan sido aprobadas por al menos catorce
ministros. (art, 192 Ley de Amparo)

La jurisprudencia que establezcan los Tribunales Colegiados de Circuito, en materia de su
competencia exclusiva, es obligatoria para los mismos Tribunales, as como para los
Juzgados de Distrito, Tribunales Judiciales del fuero comn, Tribunales Administrativos y
del Trabajo que funcionen dentro de su jurisdiccin territorial. (art. 193 Bis Ley de
Amparo)

Las tesis ejecutorias de los Tribunales Colegiados de Circuito constituyen jurisprudencia,
siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco tesis ejecutorias no interrumpidas
por otra en contrario y que hayan sido aprobadas por unanimidad de votos de los
magistrados que los integran. (art. 193 Bis Ley de Amparo)

La jurisprudencia del Tribunal Fiscal de la Federacin es establecida por la Sala Superior y
es obligatoria para la misma y para las Salas Regionales. (art. 259 Cdigo Fiscal Federal)

7.6 Proceso consuetudinario mexicano
La costumbre desempea en nuestro derecho un papel secundario. Solo es
jurdicamente obligatoria cuando la ley le otorga tal carcter. Por ello no es una fuente
inmediata de derecho, sino una fuente mediata o supletoria del orden positivo.
En nuestro derecho penal no existe la costumbre como fuente de derecho. El derecho
penal mexicano esta regido por el principio no hay delito sin ley: no hay pena sin ley. En
los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga y aun por
mayora de razn, pena alguna que no este decretada por una ley exactamente aplicable
al delito del que se trata. (art. 14 Constitucin Poltica Mexicana).
CAPITULO 8
DERECHO Y ESTADO

8.1 Concepto de Estado
El ordenamiento jurdico encuentra su fundamento ltimo de validez en ltima estancia en una
norma fundamental, es decir, una constitucin. De ella nace el sistema que regir polticamente a los
miembros de esa sociedad. Pero el ordenamiento jurdico tiene su base sociolgica en una
organizacin especfica, es decir, un Estado. El poder poltico establecido en la norma fundamental
mantiene y garantiza el orden jurdico, transformndose as en derecho positivo.
Segn Herman Hller: El estado viene a ser la fuente formal de validez del derecho, por cuanto el
establece y asegura el derecho legal mediante sus rganos y seala las condiciones para la validez
del derecho consuetudinario.
Definicin: La organizacin jurdica de una sociedad bajo un poder de dominacin que se ejerce en
determinado territorio.
8.2 Elementos del Estado
De acuerdo a la definicin, el Estado tiene tres elementos: el territorio, la poblacin y el poder.
8.2.1 Territorio
El territorio suele definirse como la porcin del espacio en el que el Estado ejerce su poder.
El mbito de validez de las normas propias de un Estado es este territorio poltico. Para
Jellinek, la significacin del territorio se manifiesta en dos formas distintas, una negativa y
otra positiva. La significacin negativa consiste en que ningn poder extrao puede ejercer
su autoridad en este mbito sin el consentimiento del Estado. La positiva se manifiesta en
que todas las personas que viven en el mismo mbito se encuentran sujetas al poder estatal.
Principio de impenetrabilidad (sentido normativo): en un territorio solo puede existir un
Estado
Principio de la indivisibilidad (sentido normativo): si el Estado, entendido como persona
jurdica, es indivisible, sus elementos tambin lo son.
8.2.2 Poblacin
La poblacin de un Estado es la suma de los hombres, mujeres y nios que pertenecen al
mismo. Desde el punto de vista jurdico, la poblacin desempea dos papeles: el de objeto y
el de sujeto de derecho. Es objeto de derecho cuando acta como elemento subordinado a
la actividad del Estado. Es sujeto de derecho cuando acta como miembro de la comunidad
poltica en coordinacin con el Estado. La calidad de miembro de una comunidad
jurdicamente organizada supone el carcter de persona del dicho individuo, es decir, la
existencia de una esfera de derechos subjetivos pblicos propia de los miembros de la
comunidad. A este conjunto de derechos se le llama status personal.
8.2.2.1 Status personal
Encontramos 3 grupos de derechos propios del Status Personal:
a) Derechos de libertad: Establecen los lmites de la subordinacin del individuo frente al
Estado. Es una facultad normativamente concedida que se traduce en el radio de actividades
que quedan a cada sujeto una vez restados los deberes jurdicos, tanto positivos como
negativos, establecidos por el propio Estado.
b) Derechos de pedir la intervencin del Estado a favor de intereses particulares: Entre
estas facultades figuran el derecho de accin y peticin.
c) Derechos polticos: facultades que permiten a los particulares el desempeo de las
funciones orgnicas del Estado. Entre ellas encontramos el derecho a votar, el derecho a ser
votado, etc.
8.2.3 El poder
El poder se encuentra, como elemento del Estado, en la voluntad que dirige a una sociedad
organizada. Se divide en dos tipos:
8.2.3.1 Poder simple o no coactivo: poder con capacidad para dictar determinadas
prescripciones a los miembros del grupo, pero sin las condiciones para asegurar por
medios propios su cumplimiento. (Iglesia)
8.2.3.2 Poder de dominacin o irresistible: los mandatos que expide tienen una
pretensin de validez absoluta, pueden ser impuestos contra la voluntad del
obligado, incluso de forma violenta.
8.2.4 Soberana
La soberana es un elemento que est compuesto por varios atributos:
Absoluto: es la negacin de cualquier poder superior al del Estado, es decir, la ausencia de
limitaciones impuestas por un poder extrao.

Auto limitable: la sujecin de la actividad estatal al ordenamiento jurdico establecido por si
mismo representa el atributo de autolimitacin.

Autnomo: facultad que las organizaciones polticas tienen de darse a s mismas sus leyes y
de actuar de acuerdo a ellas.
8.3 Caractersticas permanentes del poder poltico.
8.3.1 Capacidad de organizarse por s mismo
La capacidad de organizarse y definirse de acuerdo a su propio derecho.


8.3.2 Autonoma
Es la facultad que las organizaciones polticas tienen de darse a s mismas sus leyes y de
actuar de acuerdo a ellas. Por ello, el orden jurdico estatal est integrado tanto por las
reglas de organizacin como por normas de comportamiento.
8.3.3 Indivisibilidad del poder poltico
El estado constituye una unidad de voluntades, y de ella deriva la indivisibilidad de su poder.
A dicho principio parece oponerse la doctrina de la divisin de poderes. Sin embargo, cada
rgano estatal representa, en los lmites de su competencia, el poder del Estado. As pues,
puede haber una divisin de competencias, pero no de poder. Este hecho ha dado origen a
la distincin entre las funciones formales y las funciones materiales de los rganos del
Estado.
a) Funciones materiales: desde el punto de vista material, cada funcin presenta
caractersticas propias que permiten definirlas, sin importar que rgano las realice.
1) La funcin materialmente legislativa consiste en la formulacin de
normas jurdicas generales.
2) La funcin materialmente jurisdiccional establece el derecho incierto o
controvertido relativamente a casos concretos.
3) La funcin materialmente administrativa consiste en la ejecucin de una
serie de tareas concretas tendientes a la realizacin de intereses generales.
b) Funciones formales: en el sentido formal, las funciones son definidas de acuerdo
al rgano que las cumple.
1) La funcin formalmente legislativa emana de todo acto del Congreso
2) La funcin formalmente jurisdiccional emana de todo acto de los jueces o
tribunales
3) La funcin formalmente administrativa emana de todo acto del poder
ejecutivo
8.3.4 La Constitucin del Estado
El estado es una forma de organizacin jurdica. Para Ehrlich Eugen la organizacin se
entiende como la regla de la asociacin que asigna a cada miembro de esta su posicin
dentro de la misma y las funciones que le corresponden. Las normas relativas a la
organizacin fundamental del Estado reciben el nombre de constitucin. Para Jellinek, la
constitucin del Estado comprende las reglas jurdicas que determinan los rganos
supremos de este, su modo de creacin, sus relaciones reciprocas, su competencia y la
posicin de cada uno en relacin con el poder estatal.
La palabra constitucin no solo se aplica a la estructura de la organizacin poltica, sino
tambin al documento que contiene las reglas relativas a dicha organizacin. A esta acepcin
de le llama constitucin en sentido formal.