EL CONCUBINATO EN NUESTRO DERECHO DE FAMILIA En diversos aspectos, la problemtica del concubinato ha variado sustancialmente con el transcurso del tiempo.

La ley 23.264, de patria potestad y filiacin, y fundamentalmente la ley 23.5 5, !ue modific el r"#imen matrimonial e introdu$o el divorcio vincular, posibilitan hoy soluciones mas adecuadas respecto de innumerables cuestiones vinculadas al concubinato !ue, antes, obten%an un tratamiento in$usto.

Este traba$o de investi#acin lo hemos reali&ado con el ob$eto de anali&ar a la lu& del derecho hoy vi#ente los problemas !ue a los cocubinos se les pueden presentar en sus relaciones de familia y en sus ne#ocios $ur%dicos, entre s% y con terceros. 'ara ello hemos recopilado material reunido de diversas fuentes, como ser( libros de te)to, doctrina y $urisprudencia ar#entina.

CONCEPTO El concubinato es la situacin de hecho en !ue se encuentran dos persona de distinto se)o !ue hacen vida marital sin estar unidos en matrimonio. *e trata, pues, de una unin de hecho con caracteres de estabilidad y permanencia+ !uedan indudablemente e)cluidas de su concepto tanto la unin transitoria de corta duracin cuanto las relaciones se)uales estables pero no acompa,adas de cohabitacin.

CAUSAS DE LA UNION EXTRACONYUGAL Las causas !ue en nuestro pa%s concurren a la e)istencia de las uniones e)traconyu#ales son(

-Econmicas. En ciertas re#iones del pa%s, incide especialmente el factor econmico para el desarrollo del concubinato. En los sectores de menores in#resos, puede suponerse !ue e)iste una mayor dificultad para establecer, por medio del matrimonio, un vinculo familiar re#ularmente or#ani&ado, prefiri"ndose, en su reempla&o, el mantenimiento de uniones e)traconyu#ales, aun!ue sean estables, pero !ue no crean car#as ni obli#aciones de base le#al. . esta causal slo puede oponerse una transformacin econmica !ue de al hombre de traba$o, no solo una mayor participacin en la ri!ue&a, sino tambi"n una mayor se#uridad sobre su futuro. -Culturales. *e se,ala como causa de la unin e)traconyu#al, la falta de desarrollo educacional. 'ero las me$ores ense,an&as no podrn hacer disminuir apreciablemente las uniones e)tramatrimoniales, si no van acompa,adas de soluciones !ue ase#uren al hombre la solide& econmica necesaria para or#ani&ar una familia sin an#ustias ni temores.

INCIDENCIA DEL DIVORCIO VINCULAR

/on anterioridad a la ley 23.5 5, la .r#entina era uno de los pocas pa%ses en el mundo !ue no admit%an, en su ordenamiento $ur%dico, el divorcio vincular, esto hacia constituir una causa importante del desarrollo de los concubinatos, ya !ue consist%a en la imposibilidad, para !uien se hab%a divorciado anteriormente, de re#ulari&ar le#almente su nueva unin.
DIFERENTES CONCEPTOS DE CONCUBINATO

El concubinato ca !ncial

El concubinato carencial esta inte#rado por una pare$a !ue carece de impedimentos matrimoniales, !ue tienen aptitud para casarse, !ue vive en posesin de estado matrimonial, pero !ue, sin embar#o, carece de motivacin para celebrar su matrimonio civil. Llamado tambi"n unin libre, la pare$a carece de vinculo $ur%dico y de r"#imen le#al de derecho y obli#aciones, ha sido i#norado por nuestro /di#o /ivil, !ue omite toda re#ulacin $ur%dica del concubinato, ya sea en sus efectos personales o patrimoniales.

0uestra propuesta

El concubinato carencial debe ser convertido en matrimonio mediante una pol%tica inteli#ente, auda& y realista. En #eneral una pol%tica de fondo !ue libre a todos los sectores sociales de la miseria y de la i#norancia.
En lo especifico, una le#islacin !ue confiera a las uniones de hecho con posesin de estado matrimonial por un lapso de dos a,os, el mismo r"#imen personal y patrimonial !ue tienen los cnyu#es unidos por matrimonio civil.

El concubinato sancin

El concubinato sancin es a!uel donde uno o ambos inte#rantes de la pare$a de concubinos, con posesin de estado matrimonial, tienen li#amen anterior. Esta situacin crece en pro#resin #eom"trica como consecuencia de las le#islaciones !ue mantienen la indisolubilidad del vinculo matrimonial y otor#a un divorcio !ue no es tal, ya !ue se concede la separacin personal y de bienes, pero no la aptitud nupcial.

0uestra propuesta La ley es una herramienta intelectual del hombre. 'ero mal utili&ada, una herramienta puede convertirse en un instrumento de tortura. En el caso particular del cnyu#e divorciado, lo condena a la castidad !ue pretenden los te)tos le#ales de al#unas le#islaciones, representa un uso impropio del derecho en oposicin al individuo+ la herramienta se vuelve contra su due,o y lo da,a y humilla. 0i el hombre ni la mu$er deben vivir solos. .un despu"s de un fracaso, su vocacin irrefrenable es inte#rarse en la pare$a. La ley debe proveer los medios para lo !ue ha#an con di#nidad, como corresponde al ser humano destinatario del derecho. El concubinato sancin tuvo su ori#en en una anomal%a del derecho positivo ar#entino( la imposibilidad del divorcio con disolucin del vinculo. La anomal%a referida era persecutoria por!ue impon%a una sancin al divorciado y prohib%a el nuevo matrimonio. La sancin de una ley de divorcio vincular dio una solucin definitiva a las personas !ue sufr%an el concubinato sancin y lo elimino de la realidad ar#entina.

El concubinato utpico En este caso, los inte#rantes de la pare$a viven en posesin de estado matrimonial, no tiene impedimentos para contraer matrimonio, no carecen de lo indispensable para llevar una vida decorosa ni les falta nivel cultural. *in embar#o, no !uieren contraer matrimonio por ra&ones filosficas !ue los llevan a considerar el v%nculo $ur%dico como una intromisin del Estado en su vida privada. Los defensores del concubinato utpico y voluntario son a!uellos n1cleos humanos 2a menudo intelectuales3 !ue representan la incesante b1s!ueda del hombre por encontrar su destino.

La propuesta de 4ertrand 5ussell

El profesor 4ertrand 5ussell, es autor de un ensayo titulado Vieja y nueva moral sexual, donde se ocupa del concubinato utpico.
*ostiene el autor citado !ue 6en una "tica racional el matrimonio no deber%a reputarse e)istente mientras no hubiese hi$os7. Los aportes de los pocos partidarios del concubinato utpico no han alterado la pol%tica le#islativa de los estados modernos y, por el contrario, la tendencia es precisamente e)tender a los concubinatos el r"#imen de derechos y deberes del matrimonio civil.

REGULACION DEL CONCUBINATO

SANCION A LOS CONCUBINOS O ABSTENCION LEGISLATIVA

8uicio de valor sobre el concubinato

La opinin mayoritaria, tanto en la doctrina de los autores como en la contenida en los fallos $udiciales de los diversos pa%ses, considera !ue la relacin

concubinaria implica un valor ne#ativo, desde el punto de vista "tico para unos, reli#ioso para otros, o en el campo del orden social. Ese carcter ne#ativo determina en autores y le#isladores diversas concepciones acerca de cmo debe encarar el derecho ese hecho !ue aparece en el medio social.
'osicin abstencionista

El /di#o 0apolen adopt una actitud abstencionista, !ue e$erci su influencia sobre las codificaciones americanas y europeas del si#lo 9:9, entre ellas se encuentra nuestro ordenamiento positivo. La total abstencin !ue adopto ;"le& en el /di#o /ivil, fue desbordada por la fuer&a de la realidad, y en diversos aspectos, normas especificas tuvieron !ue re#ular efectos parciales del concubinato. 'ero son casos espec%ficos, !ue no !uitan el carcter abstencionista de nuestro ordenamiento, frente al tema de la re#ulacin del concubinato. <uienes comparten esta posicin, consideran !ue la me$or forma de combatir el concubinato es ne#arle toda trascendencia $ur%dica, i#norndolo le#islativamente.
'osicin sancionadora =tros autores, consideran !ue la ley debe intervenir, pero para per$udicar a los concubinos, crendoles car#as especiales, como un modo de combatir el concubinato.

>ambi"n se propone la sancin del concubinato, pero mediante un procedimiento ya ms radical e inte#ral( la ley intervendr%a para dar eficacia $ur%dica solamente a los actos !ue tendieran a per$udicar a los concubinos.

'osicin re#uladora . diferencia de la posicin abstencionista, se#uida por nuestro pa%s, y de las tesis sancionadoras, es posible sostener tambi"n !ue al concubinato no solo se lo combate i#norndolo le#islativamente, sino !ue adoptar tal posicin, produce efectos desfavorables en el plano $ur%dico, resultando, en consecuencia, conveniente la re#ulacin le#al de los efectos !ue puede acarrear.

*e ha sostenido !ue, no obstante las censuras !ue pueda merecer el concubinato, no se lo combate i#norndolo, re!uiri"ndose su re#ulacin inte#ral por v%a de la ley. =tros autores re!uieren la intervencin de la norma le#al para resolver los problemas !ue el concubinato plantea, pero sin lle#ar a proyectar su re#ulacin inte#ral.
0o es posible de$ar de preferir, desde la perspectiva de la or#ani&acin $ur%dica de la comunidad, el matrimonio al concubinato. 4ien dice ?essineo( 6puesto !ue desde el punto de vista "tico y social es preferible la unin estable, el ordenamiento $ur%dico facilita el matrimonio7. @ por ello, encontramos inaceptable el criterio tendiente a e!uiparar, a trav"s de sus efectos, la unin de hecho con el matrimonio re#ularmente celebrado.

'ero independientemente de ello, se advierte !ue el concubinato es un hecho real y, #uste o no, difundido. *us causas determinantes son de variada %ndole, y de nin#1n modo pueden incidir seriamente, para evitar el concubinato, las sanciones $ur%dicas !ue al#unos autores proponen. Ellas no tienen nin#una relevancia ante las motivaciones afectivas o se)uales, o ante el deficiente nivel cultural.

El ar#umento fundamental con !ue se puede sostener la tesis re#uladora es el si#uiente( se#uir en la posicin abstencionista no es ms !ue una ficcin, una apariencia, un formalismo+ por!ue la realidad es !ue, si bien la ley se abstiene de considerarlo, el derecho A!ue, por cierto, no esta %nte#ramente contenido en la letra le#alB s% lo hace( es decir, aunque la ley se abstenga de prever y resolver las consecuencias !ue el concubinato 2directa o indirectamente3 implica, el derecho, a travs de los jueces, recoge y da salida jurdica a la cuestin.

ELEMENTOS INTEGRANTES DEL CONCUBINATO /ohabitacin, comunidad de vida y de lecho

El ras#o !ue distin#ue una unin concubinaria de una mera relacin circunstancial, es el de la cohabitacin. *i los su$etos carecen de un domicilio com1n, no es posible sostener la e)istencia de un concubinato para los diversos efectos !ue este puede invocarse en el mbito $ur%dico.
Esta cohabitacin implica, la comunidad de vida, es decir, posibilita !ue la pare$a, en mayor o menor medida, comparta la vida en todos esos aspectos !ue determinan situaciones !ue e)i#en consideracin y solucin por parte del derecho.

El hablar de comunidad de vida implica lo !ue ata,e a ese aspecto intimo !ue, en el mbito matrimonial, es com1n a los cnyu#es. /ohabitacin debe conllevar la comunidad de lecho, es decir, la e)istencia entre los su$etos de relaciones se)uales o, al menos, la apariencia de ellas, dado el modo intimo en !ue comparten la vida. /areci"ndose de este elemento, la cohabitacin puede implicar otras situaciones muy distintas. La relacin se)ual es un elemento !ue est presente en un matrimonio normalmente constituido. @ de la seme$an&a !ue con el matrimonio, considerada la fi#ura en su normalidad, presenta el concubinato, es de donde este obtiene, en #ran parte, su trascendencia $ur%dica.
0otoriedad

La unin del hombre y la mu$er consiste en una comunidad de hecho, de habitacin y de vida, debe ser susceptible de publico conocimiento+ es decir, no debe ser ocultada por los su$etos. La carencia de este re!uisito incidir en el plano de los efectos !ue interesan a terceros as% por e$emplo, la situacin de los proveedores del ho#ar com1n !ue no podrn invocar la apariencia del estado matrimonial.
*in#ularidad

Entre los elementos constitutivos del concubinato tiene !ue fi#urar la sin#ularidad. Este concepto implica !ue la totalidad de loa elementos !ue constituyen el concubinato debe darse solamente entre los dos su$etos+ pero no se destruye la sin#ularidad por el hecho de !ue al#uno de dichos elementos se de entre uno de los concubinos y otro su$eto, en la medida en !ue ello resulte posible.

'ermanencia

La relacin de los concubinos no puede ser momentnea, ni accidental. Cebe ser duradera. . tal punto !ue, faltando esta modalidad, resultar%a inaplicables la casi totalidad de los efectos !ue cabe ad$udicar al concubinato. En al#unos fallos se ha dicho !ue el concubinato re!uiere 6carcter de permanencia7. .s% como en el matrimonio, tambi"n en el concubinato puede haber breves rupturas, momentneas separaciones se#uidas de pronta reconciliacin, sin !ue ello afecte el carcter de permanencia !ue la relacin presente.
E)istencia de impedimentos matrimoniales En apoyo a la necesidad de ausencia de impedimentos, seria posible sostener los si#uientes ar#umentos(

a) a) Los impedimentos han sido impuestos por la ley teniendo en cuenta no slo el inter"s individual de los contrayentes, sino tambi"n el inter"s del #rupo. Ese inter"s p1blico tambi"n se ve lesionado cuando la unin, en tales circunstancias, se produce sin formalidad matrimonial al#una. Entonces, si el derecho lle#ara a receptar con mas amplitud la unin concubinaria, deber%a partir de la premisa de !ue al reconocerla y establecer sus efectos no puede de$ar de.res#uardar los intereses !ue los impedimentos matrimoniales tutelan. 'ero este ar#umento no puede incidir en el actual r"#imen ar#entino. .nte la ausencia de un te)to !ue or#anice las soluciones !ue este hecho social puede re!uerir, los $ueces adoptan soluciones derivadas de los hechos mismos de !ue se trata.

Ce manera !ue, frente a los hechos mismos, de los cuales se hacen derivar consecuencias $ur%dicas, no cabe no cabe hacer incidir los impedimentos !ue estn destinados a evitar el sur#imiento de un estado de familia, cuya trascendencia no puede ser e!uiparada a las consecuencias !ue se si#uen de determinados hechos. b) b) En los precedentes histricos romano y cannico, la ausencia de impedimentos matrimoniales era un re!uisito necesario para la constitucin del concubinato. En el mbito de nuestra $urisprudencia, en al#unos fallos aislados se se,ala la necesidad de ausencia de impedimentos matrimoniales, para considerar !ue e)iste concubinato. c) c) 'odr%a afirmarse !ue la unin de personas libres es una especie dentro del #enero del concubinato, y no una ant%tesis de "l. En el concepto de concubinato con !ue en el derecho ar#entino tenemos !ue mane$arnos, cabe incluir tambi"n a las uniones en las !ue e)isten impedimentos matrimoniales entre los miembros de la pare$a. Los efectos $ur%dicos provenientes o vinculados a la e)istencia de la unin e)tramatrimonial, se producen i#ualmente haya o no tales impedimentos, los efectos !uedan determinados por las circunstancias fcticas !ue rodean al hecho !ue nos ocupan, y entre los cuales fi#ura la vida en com1n de la pare$a. @ esto, no se altera por la e)istencia de impedimentos matrimoniales. El matrimonio, como c"lula necesaria del #rupo, recibe toda clase de proteccin. En tanto el concubinato no es as% considerado+ en si mismo no recibe, ni ha de recibir, proteccin al#una. *olo se trata de resolver, con $usto criterio, las numerosas cuestiones !ue se plantean, pero no para preservar esa unin e)traconyu#al, sino para !ue cada conflicto humano ten#a la adecuada solucin !ue merece. 'or consi#uiente, al incluir en la fi#ura concubinaria a uniones de su$etos con impedimentos matrimoniales, no se contrar%a al r"#imen del matrimonio, pues el concubinato no es ni debe ser la base le#%tima del #rupo. En caso de !ue, en el futuro, se resolviese re#ular le#almente los efectos parciales !ue el concubinato puede producir, ser necesario establecer ciertas e)cepciones e)presas cuando medien impedimentos matrimoniales.
.usencia de al#1n elemento

La ine)istencia de al#1n elemento constitutivo del concubinato no implica, er se, la inaplicabilidad, en ciertos casos, de determinadas soluciones. En tales supuestos no e)istir, en plenitud, concubinato+ pero habr !ue estudiar el problema concreto !ue se plantea, para precisar si, aun!ue este dado en otra forma de relacin e)traconyu#al, dicho problema presenta los mismos caracteres, bases y consecuencias practicas !ue cuando aparecen en el concubinato. 'or e$emplo( si faltara la cohabitacin, i#ualmente podr%a establecerse la e)istencia de una sociedad de hecho, probando los aportes reali&ados, la voluntad de obtener #anancias y repartir utilidades etc.. Cndose todos los elementos del

concubinato, e)cepto la notoriedad, tendr%a vi#encia la presuncin de paternidad !ue en ciertos casos e)iste respecto de los hi$os de la concubina, pues dicha presuncin esta basado en la comunidad de lecho, habitacin y vida, en condiciones de sin#ularidad.
.suncin de los deberes propios del matrimonio

4usso sostiene !ue 6aun cuando la pare$a hubiese celebrado una convencin por la cual uno de ellos o ambos contra$esen al#uno de los deberes maritales, ese acto es nulo, como lo aconse$an ra&ones de pol%tica social, a cuya lu& no resulta admisible atribuir parcialmente los efectos del matrimonio a una convencin !ue no abra&a inte#ra y formalmente su r"#imen le#al, pues conspirar%a contra la difusin de "ste.7 .l respecto, no puede asumirse, por convencin entre concubinos, ni uno ni todos los deberes matrimoniales, por!ue "stos constituyen un estatuto or#nico !ue la ley ha estructurado para una institucin especifica. Es decir, para el inter"s social !ue sostiene a la ley, la vi#encia de dichas obli#aciones es consecuencia de la e)istencia de un v%nculo de matrimonio formalmente contra%do. = sea !ue, conviniendo los concubinos cumplir determinados deberes atinentes al matrimonio, no cabe tomarlos como tales, es decir, otor#arles los efectos $ur%dicos e implicancias !ue dichos deberes tienen dentro del estatuto matrimonial, por!ue dichos efectos son e)clusivos de "ste. 'ero si las partes se comprometen a cumplir determinada obli#acin, !ue tambi"n corresponde al estatuto matrimonial, dicho convenio, en la medida en !ue no contradi#a principio $ur%dico al#uno, habr de tener la eficacia !ue puede corresponderle, no por aplicacin del estatuto matrimonial, pero s% por la de las normas $ur%dicas #enerales de nuestro derecho positivo.

ALIMENTOS

0o e)iste obli#acin civil

0o pesa sobre el concubino obli#acin civil de dar alimentos a su concubina, ni aun durante la vi#encia de la relacin, ni en caso de e)trema necesidad. >ampoco la concubina esta obli#ada a dar alimentos al concubino.
=bli#acin natural

/abe estudiar si pesa sobre el concubino obli#acin natural de dar alimentos a la concubina. *e halla divida la opinin de los $ueces. .s%, se ha ne#ado la e)istencia de tal obli#acin natural, como tambi"n se ha admitido su e)istencia. =ptamos por sustentar la e)istencia de dicha obli#acin natural, en virtud de las si#uientes ra&ones( En el derecho comparado puede advertirse una tendencia le#islativa !ue no define la obli#acin natural, ni tampoco se,ala e$emplos o casos, sino !ue la limita a afirmar la irrepetibilidad de lo pa#ado en cumplimiento de esa obli#acin y a establecer otros aspectos cone)os. 'ero muchos pa%ses hispanoamericanos, entre ellos la .r#entina, no se limitan a establecer los efectos de las obli#aciones naturales sino !ue se,alan su concepto, y a#re#an una enumeracin e$emplificativa como hace el art. 5 5 de nuestro /di#o /ivil. 'or consi#uiente, no circunscriptos a la enumeracin del art. 5 5, podemos investi#ar si el concubino tiene o no la obli#acin natural de pasar alimentos a la concubina. >oda obli#acin alimentaria tiene, en primer termino, un fundamento "tico+ es una obli#acin natural de contenido moral derivada de un status 2comunidad espiritual y material inte#rante del deber de asistencia3 !ue es de la naturale&a y esencia del vinculo familiar o parentesco. En el caso del concubinato, plenamente confi#urado, estamos ante una relacin !ue lleva un tiempo de duracin y presenta ras#os serios y firmes, y durante el cual, la debilidad femenina ha encontrado apoyo en el concubino, y "ste ha recibido de la concubina la !ue habitualmente un marido recibe de una esposa+ moralmente puede considerrselo obli#ado como a!uel a contribuir a su asistencia+ si pese a !ue nin#1n $ue& se lo puede imponer, el concubino ha contribuido ya, efectivamente, a dicha asistencia, es por!ue la presencia del respectivo deber moral Ala obli#acin natural del /di#o /ivilB se hace sentir de modo tan evidente, !ue hasta el mismo titular de dicho deber la ha advertido, y corresponde la aplicacin de los efectos derivados de la obli#acin natural.
/onsecuencias de la obli#acin natural La aceptacin de la e)istencia de la mencionada obli#acin natural, determina diversas consecuencias(

a) a) Lo !ue se ha pa#ado en cumplimiento de dicha obli#acin no puede ser repetido, se#1n los arts. DE , inc. 5F, y 5 6, del /di#o /ivil. >ambi"n se ha se,alado !ue al mar#en de la e)istencia o no de una obli#acin natural alimentaria, el concubino no puede repetir los alimentos prestados y los #astos m"dicos hechos en beneficio de la concubina, de !uien a!uel recibi, tambi"n al mar#en de toda le#itimidad, los beneficios de la cohabitacin, de su compa,%a, de la asistencia domestica, habiendo hecho, el concubino, los #astos en virtud del afecto, con voluntariedad y sin propsito de ulterior repeticin. b) b) Las se#uridades Afian&a, hipoteca, prendaB constituidas por el concubino o por un tercero en #arant%a del cumplimiento de una prestacin en#lobada en la obli#acin de asistencia, es valida, y por ende, e$ecutable. c) c) La obli#acin natural puede ser transformada en civil mediante novacin+ el art. GH2, al preceptuar( 6la novacin supone una obli#acin anterior !ue le sirve de causa7, no distin#ue entre obli#aciones naturales y civiles. d) d) *iendo el cumplimiento voluntario de una obli#acin natural un pa#o, y no una donacin, se infieren las si#uientes consecuencias( B no tiene aplicacin las normas referidas a la inoficiosidad de las donaciones+ por tanto, no se podr pedir la reduccin de lo abonado para afectar la le#itima de los herederos del solvens. 2B no puede disponerse la revocacin de lo abonado, por actos de in#ratitud reali&ados por !uien recibi la prestacin. 3B no es necesario, para la valide& del acto, el cumplimiento de las formalidades prescriptas para las donaciones.
Iastos de 1ltima enfermedad y #astos funerarios Los #astos de 1ltima enfermedad del concubino o concubina, as% como los de su velatorio o entierro, sufra#ados por su compa,ero, implican. . nuestro parecer, de acuerdo con las consideraciones precedentemente reali&adas, el cumplimiento de un deber moral para con el fallecido.

0o obstante, tenemos !ue considerar por separado estas supuestos, para determinar si los alcan&a la irrepetibilidad de lo pa#ado !ue precept1a el art. 5 6 del /di#o /ivil. 'ero a pesar de tratarse del cumplimiento de un deber moral, lo !ue se ha pa#ado en concepto de #astos funerarios puede ser repetido por el concubino. Los arts. 23H6, 23HD, 23HG del /di#o /ivil disponen( 6.rt. 23H6. /uando al#uno sin ser #estor de ne#ocios ni mandatario hiciese #astos en utilidad de otra persona, puede demandarlos a a!uellos en cuya utilidad se convirtieron. .rt. 23HD. Entran en la clase de #astos del articulo anterior, los #astos funerarios hechos con relacin a la calidad de la persona y usos del lu#ar, no reputndose tales #astos en bien del alma despu"s de sepultado el cadver, ni el luto de la familia, ni nin#unos otros, aun!ue el difunto los hubiese determinado. .rt. 23HG. 0o de$ando el difunto bienes, los #astos funerarios sern pa#ados por el cnyu#e sobreviviente, y cuando este no tuviese bienes, por las personas !ue ten%an obli#acin de alimentar al muerto cuando viv%a.7

Ce conformidad con los art%culos transcriptos, nuestros tribunales han resuelto en diversas oportunidades !ue el concubino puede reclamar el pa#o de lo #astado por 1ltima enfermedad y entierro, habi"ndose hecho aplicacin 6de los principios inherentes a la #estin de ne#ocios. En cuanto a !uien ser el su$eto pasivo de la reclamacin, se#1n el art. 23HG corresponde se#uir el si#uiente orden( la masa hereditaria+ en caso de !ue no hubieren !uedado bienes, se reclamara al cnyu#e sobreviviente del concubino fallecido+ y en su defecto, se demandara a los parientes del muerto !ue ten%an obli#acin de alimentarlo. El concubino al pa#ar puede pedir !ue se le reembolse ya !ue el deber moral vincula al solvens con su concubino. 'ero no con los herederos, cnyu#e o parientes, y es a "stos a !uienes se les reclama. Lo e)puesto, alcan&a a los #astos funerarios y a los !ue demand la 1ltima enfermedad del concubino, !ue deriv en su muerte+ en cambio, los #astos por enfermedades anteriores, !ue no precedieron inmediatamente a su fallecimiento, no resultan repetibles, pues representaron el cumplimiento de una obli#acin natural.
.plicacin a los #astos de 1ltima enfermedad

/abe precisar si !uedan incluidos en el principio de repetibilidad no slo los #astos funerarios, sino tambi"n los de 1ltima enfermedad, teniendo en cuenta !ue el art. 23HG slo habla de 6los #astos funerarios7.
La opinin predominante se pronuncia por la afirmativa, fundndose en !ue los 6#astos de 1ltima enfermedad participan de i#ual naturale&a !ue los funerarios, como sur#e del privile#io !ue les reconoce el art. 3GGH, sin contar con la muy decisiva ra&n de la causalidad !ue los une.

RENTA VITALICIA

'osibilidad de constituirla entre concubinos Es posible !ue el concubino constituya a favor de la concubina una renta vitalicia. Ello entra en la facultad de contratar !ue entre concubinos e)iste, y por tanto tal ne#ociacion ser vlida. *i la renta no se constituy a titulo oneroso, i#ualmente el contrato ser vlido, aplicndosele las re#las de la donacin. En consecuencia, se podr declarar la nulidad del contrato de renta si se prueba !ue la causa de "l fue torpe, y tuvo por ob$eto iniciar, continuar, o concluir la relacin concubinaria. 5enta !ue constituye pensin alimenticia Es posible !ue, por medio de esta renta, el concubino, movido por su afecto hacia la concubina, pretenda ase#urar a "sta una suma e!uivalente a los alimentos a !ue tendr%a derecho en caso de !ue fuera su esposa. Esa intencin no vicia el contrato. La renta vitalicia !ue tiene por ob$eto constituir una pensin alimenticia, esta e)presamente contemplada en el art. 2HD6 del /di#o /ivil. En tal caso, ella no puede ser 6empe,ada ni embar#ada al acreedor7, es decir, a la concubina.

INDEMNI"ACION POR RUPTURA JE)iste obli#acin de indemni&arK Lay !uienes afirman !ue procede en todos los casos+ al#unos !ue los limitan a ciertos supuestos+ otros !ue lo nie#an y otros le confieren el alcance de una obli#acin natural. *educcin En la medida en !ue el concubino haya cometido un hecho il%cito, como es la seduccin, de la cual la concubina resulta v%ctima, para lo#rar el sur#imiento o el mantenimiento de la relacin, J habr lu#ar a una indemni&acin, se#1n las normas #enerales !ue ri#en la responsabilidad por hechos il%citosK Loy, el art. 65 del /di#o /ivil, introducido por la ley 23.5 5, mantiene la carencia de valor vinculante a la promesa de matrimonio, en cuanto pudiere obli#ar a su celebracin, pero ha suprimido el prrafo !ue en el art. GF de la ley 23E3, vedaba toda accin indemni&atoria por los per$uicios !ue la ruptura hubiere causado. 'revalece en la doctrina de nuestros autores el criterio de admitir la demanda, en virtud de esa norma, cuando la mu$er menor de G a,os, honesta, ha sido seducida y se ha obtenido la c1pula carnal con ella mediante la promesa matrimonial !ue, en verdad, no se pensaba cumplir. .ctualmente, la concubina !ue estableci la relacin a ra%& de en#a,os, entre los !ue pude haberse utili&ado el de una seria promesa de matrimonio, podr invocar el art. HGG, si es una mu$er 6honesta menor de G a,os7, para reclamar la indemni&acin, en ra&n de !ue lle#o a establecer la relacin por una maniobra dolosa del varn. 'ero adems, la concubina o, en su caso, el concubino, puede demandar, tras la ruptura de la relacin, por la promesa de matrimonio incumplida, en tanto esta, como hecho humano y voluntario, confi#ure un hecho il%cito resarcible si el obrar del demandado puede calificarse como doloso o culpable. *i no medi seduccin En el caso de !ue la relacin concubinaria se estableci sobre la base del libre consentimiento de los su$etos, y no en base a un ardid !ue pudiera calificarse de maniobra de seduccin no es posible, a la lu& de nuestro ordenamiento, aco#er una demanda de indemni&acin por ruptura del concubinato. =bli#acin natural .l ocuparnos de la prestacin alimentaria, hemos e)puesto nuestra tesis tendiente a sostener la e)istencia de una obli#acin natural de alimentar a la concubina, !ue pesa sobre el concubino. Los mismos ra&onamientos los damos por reproducirlos a!u%, para sostener la obli#acin natural !ue "ste tiene de indemni&ar a la concubina en caso de abandono, a#re#ando las si#uientes ra&ones( por una parte, las dificultades materiales !ue a "sta se le presentarn al caer en el desamparo despu"s de haber recibido el apoyo permanente !ue la vida diaria con el concubino ha si#nificado para ella+ la resistencia !ue puede encontrar en el medio social, al !ue necesita acudir para resolver los problemas materiales de su vida+ las dificultades !ue probablemente se le presenten para reencau&ar su vida sentimental+ por otra parte el dolor, la lesin afectiva !ue recibe la mu$er abandonada por el hombre con !uien a convivido en sin#ulares condiciones. Ce modo !ue un pa#o reali&ado en concepto de reparacin de da,os materiales o morales !ue a la mu$er habr de irro#ar la ruptura por voluntad del hombre, ser irrepetible+ sern actos !ue

!uedaran firmes+ no podr pedirse la revocacin o la reduccin de lo abonado, ya !ue no se trata de una donacin. INDEMNI"ACI#N A LA CONCUBINA POR MUERTE DEL CONCUBINO .specto !ue abarca la cuestin La mu$er !ue vive permanentemente con un hombre y comparte, no slo el ho#ar, sino la vida en todos sus aspectos, puede estar dependiendo, para su subsistencia, de ese compa,ero de vida. La muerte del concubino puede producir, en los hechos, la p"rdida del modo como efectivamente hallaba atencin a sus necesidades la concubina, adems de provocar, en los casos normales, una afeccin a sus sentimientos. Ce manera !ue el tema !ue hay !ue e)aminar es si la concubina cuenta con accin para reclamar, contra el autor de un hecho il%cito, doloso o culposo, !ue ha causado la muerte del concubino, la indemni&acin por el da,o material !ue ella invoca, consistente en la privacin de ese aporte material, econmico del concubino+ y si puede, adems, demandar del responsable indemni&acin por el da,o moral !ue ella ha sufrido por el deceso de su compa,ero. >ambi"n debe determinarse su posibilidad de e)i#ir del responsable de la muerte del concubino, el reembolso de los #astos !ue hubiere hecho para atender a la enfermedad, al intento de curacin de "ste y para atender, lue#o, a los #astos de velorio y entierro. Iastos de asistencia y funeral En cuanto a los #astos !ue la concubina reali&o en concepto de asistencia m"dica y de funeral del muerto, tiene derecho a reclamarlos directamente contra el responsable de la muerte, se#1n la letra e)presa de los arts. HG4, parte F y HG5, parte F, del /di#o /ivil. Ca,o material consistente en la privacin de alimentos *u solucin depender, por una parte, de la si#nificacin !ue se atribuya a los arts. HG4 y HG5, en relacin con los arts. HDD y HDE, y por otra parte, del alcance !ue se otor#ue a la nocin de 6da,o7 mencionada en el art. HDE, teniendo en cuenta la posibilidad de incluir en "l, no solo los casos de afeccin de un derecho sub$etivo, tutelado por el ordenamiento $ur%dico, sino la afeccin de un inter"s simple. Los art%culos HG4 y HG5 en relacin a los art%culos HDD y HDE Las normas aluden distintamente a las personas le#itimadas para reclamar los per$uicios sufridos con motivo de un delito cometido por un tercero Aasimilable el cuasidelito, o hecho il%cito !ue no es delito, se#1n el art. HEB. Efectivamente el art. HDD, dice( 6>odo delito hace nacer la obli#acin de reparar el per$uicio !ue por "l resultare a otra persona7, tambi"n el art. HDE dispone( 6La obli#acin de reparar el da,o causado por un delito e)iste, no solo respecto de a!uel a !uien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona !ue por "l hubiese sufrido, aun!ue sea de una manera indirecta7. 'ero los art. HG4 y HG5, refiri"ndose al supuesto concreto del delito de homicidio, aluden a personas determinadas, para conferirles la posibilidad de reali&ar determinadas reclamaciones al responsable del il%cito. Cichos arts. Cisponen( 6*i el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obli#acin de pa#ar todos los #astos hechos en la asistencia del muerto y su funeral+ adems lo !ue fuere

necesario para la subsistencia de la viuda e hi$os del muerto, !uedando a la prudencia de los $ueces, fi$ar el monto de la indemni&acin y el modo de satisfacerla7 Aart. HG4B. 6El derecho de e)i#ir la indemni&acin de la primer parte del articulo anterior, compete a cual!uiera !ue hubiere hecho los #astos de !ue all% se trata. La indemni&acin de la se#unda parte del articulo, slo podr ser e)i#ida por el cnyu#e sobreviviente, y por los herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo7 Aart. HG5B. Las dos primeras normas otor#an la posibilidad de reclamacin a cual!uiera !ue sufra un da,o por un hecho il%cito+ pero no es la misma amplitud de tratamiento la !ue aparece en los arts. HG4 y HG5, !ue se refieren concretamente al caso de homicidio. En cuanto a la relacin de las normas #en"ricas de los arts. HDD y HDE con las especificas de los arts. HG4 y HG5, podr%a considerarse la interpretacin moderna, !ue consiste, esencialmente, en considerar !ue los arts. HG4 y HG5 no a#otan las posibilidades de reclamacin de reparacin de da,o por homicidio, sino !ue solo crean una presuncin de da,o, consistente en la privacin de los alimentos !ue 2se presume3 se recib%an del muerto+ pero !ueda a esas mismas personas, a otros parientes, y aun a terceros, la posibilidad de demostrar 2no ya contando con la presuncin le#al a su favor3 !ue han sufrido un determinado da,o, y pedir la reparacin consi#uiente, en virtud del amplio sentido !ue as% ad!uiere el art. HDE. La fuer&a de esa presuncin le#al, puede ser desvirtuada por el demandado contra !uien se diri#e la accin de indemni&acin+ pero, $ustamente, debido a la se,alada presuncin le#al, estar a car#o de "ste demostrar la ine)istencia de ese da,o. El inter"s simple !ue invoca la concubina *obre la base de esa interpretacin amplia del art. HDE, no es posible se,alar limitativamente a riori !uienes pueden reclamar la reparacin del da,o !ue sufre a ra%& del homicidio de la otra persona+ por e$emplo, el tercero !ue hab%an contratado con un artista de presti#io la reali&acin de un retrato o de una obra determinada, reclamar por el per$uicio !ue le produce no poder contar con el cumplimiento de ese contrato, contra el responsable de la muerte de ese artista, ya !ue la obra no puede ser reempla&ada es ese caso por la accin de un tercero. 'ero "ste e$emplo como otros nos muestran a reclamantes !ue invocan un derecho sub$etivo lesionado, de carcter patrimonial, es decir, la lesin de un inter"s le#itimo $ur%dicamente prote#ido. La concubina no esta en condiciones de invocar un derecho reconocido por el ordenamiento $ur%dico cuyo contenido resulte lesionado por la muerte del concubino. /abe pre#untar si la concubina cuenta con un inter"s !ue la habilite a actuar en $usticia. Cicho de otro modo, es el caso de pre#untarse si puede accionar !uien cuenta con un inter"s simple, y no con un derecho sub$etivo re#ulado y prote#ido $ur%dicamente. La concubina es una alimentaria de hecho+ no cuenta, en derecho, con la facultad de e)i#ir alimentos+ de manera !ue encuadrar%a su situacin dentro de tal nocin de inter"s simple. En el mbito de nuestra doctrina prevalece la respuesta ne#ativa a dicha cuestin, es decir, !ue solo puede accionar !uien invoca la lesin a un derecho sub$etivo, a un inter"s $ur%dicamente prote#ido. *in embar#o, ha #anado terreno y adhesiones, incluso en el mbito $udicial, la doctrina !ue considera resarcible, por el da,o recibido, el inter"s simple no contrario a derecho. La $urisprudencia no es uniforme sobre el tema( si bien se re#istran pronunciamientos !ue nie#an la indemni&acin por carecer la concubina de inter"s fundado en derecho sub$etivo, en los 1ltimos a,os, se han dictado, tambi"n, diversos fallos !ue admiten la demanda basada en el inter"s simple !ue no implica un derecho sub$etivo fundado en un inter"s $ur%dicamente prote#ido. @ concretamente se ha sostenido, en sede $udicial, la admisibilidad de la accin de la concubina, por ser alimentaria de hecho del concubino muerto, en tanto pruebe acabadamente !ue tal situacin e)ist%a y se sosten%a re#ularmente. Ca,o moral

Cespu"s de la sancin de la ley D.D e introducir reformas al /di#o, conforme al prrafo 2F del actual art. HDG, !ue dispone( 6La accin por indemni&acin del da,o moral solo competer al damnificado directo+ si del hecho hubiere resultado la muerte de la v%ctima, 1nicamente tendrn accin los herederos for&osos7 y teniendo en cuenta !ue la concubina no es heredera for&osa del muerto, no hay duda de !ue ella carece de accin para reclamar indemni&acin por el da,o moral. INCIDENCIA EN LOS DERECHOS SUB$ETIVO FAMILIARES :ncidencia en relacin al v%nculo matrimonial El hecho de vivir en concubinato, !uien mantiene un v%nculo matrimonial con otra persona, determina consecuencias tanto en el plano de las relaciones personales como en el de las patrimoniales derivadas del matrimonio. /esacin del derecho alimentario Ceclarada la separacin personal o el divorcio vincular, tanto los alimentos previstos para el cnyu#e inocente como los de e)trema necesidad, cesan si el alimentario vive en concubinato o incurre en in$urias #raves contra el alimentante o, en caso de divorcio vincular, si contrae nuevo matrimonio. 5esulta ra&onable !ue !uien ya ha formado un nuevo ho#ar, conviviendo con otra persona, compartiendo la vida en sus diversos aspectos, no re!uiera alimentos de !uien fue su cnyu#e, pues debe hallar en el mbito del nuevo ho#ar la satisfaccin de sus necesidades. .dems, el cnyu#e !ue obtuvo separacin personal puede convertir "sta en divorcio vincular y, tras ello, volver a casarse, con lo !ue perder%a su derecho a alimentos del anterior cnyu#e. *i en lu#ar de adoptar este camino !ue la ley le ofrece, se une en concubinato absteni"ndose de disolver el v%nculo matrimonial anterior, esta actitud puede implicar una circunventio legis !ue la ley previene disponiendo la cesacin de los alimentos en caso de concubinato. 'roteccin de la vivienda El art. 2 del /di#o /ivil dispone( 6Cictada la sentencia de separacin personal el cnyu#e a !uien se atribuyo la vivienda durante el $uicio, o !ue continu ocupando el inmueble !ue fue asiento del ho#ar conyu#al, podr solicitar !ue dicho inmueble no sea li!uidado ni partido como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyu#al si ello le causa #rave per$uicio, y no dio causa a la separacin personal, o si "sta se declara en los casos del art. 2H3 y el inmueble estuviese ocupado por el cnyu#e enfermo En i#uales circunstancias, si el inmueble fuese propio del otro cnyu#e, el $ue& podr establecer a favor de "ste una renta por el uso del inmueble en atencin a las posibilidades econmicas de los cnyu#es y al inter"s familiar, fi$ando el pla&o de duracin de la locacin. El derecho acordado cesara en los casos del art. 2 H. >ambi"n podr declarase le cesacin anticipada de la locacin o de la indivisin si desaparecen las circunstancias !ue le dieron lu#ar7. En el primero de dichos supuestos, se trata de prote#er al cnyu#e inocente de la separacin o divorcio o al cnyu#e enfermo. En el se#undo caso, se trata de prote#er la vivienda de eses cnyu#e, pero por tratarse de un bien propio del otro, se le fi$a un canon !ue deber abonar a "ste. .mbas situaciones cesaran si las circunstancias han variado y no se $ustifica mantener tales soluciones !ue implican, respectivamente, poster#ar la particin de la sociedad conyu#al y no permitir al propietario del inmueble su libre disponibilidad. 'ero tambi"n cesaran en los casos en !ue no subsista el derecho alimentario entre ellos, o sea cuando el cnyu#e beneficiario vive en concubinato entre ortos supuestos. =bviamente, los concubinos instalar%an su ho#ar en la misma

vivienda, cuyo uso se atribuyo al cnyu#e, ya !ue de otro modo, la desocupacin de "sta determinar%a !ue el $ue& dispusiera la cesacin del beneficio, sin necesidad de !ue se invo!ue o pruebe el concubinato. .d$udicacin de la #uarda de los hi$os 'revalece el criterio ra&onable de !ue, aun cuando uno de los pro#enitores viva en concubinato, el otor#amiento de la #uarda se resolver conforme al con$unto de circunstancias !ue se,alan cual es la conveniencia del menor( la situacin imperante, ya !ue no conviene cambiar innecesariamente al menor del ho#ar en !ue habita, y donde tiene construidos sus hbitos+ el se)o, ya !ue tratndose de una ni,a parece ms ra&onable !ue viva con su madre+ el mbito !ue en el ho#ar del pro#enitor tiene para desarrollar su propio hbitat+ la compa,%a con la !ue efectivamente cuenta en el ho#ar de uno u otro de sus padres, ya !ue ser conveniente otor#ar la #uarda a !uien pasara la mayor parte de su tiempo con el ni,o. @ entre los elementos fcticos, la relacin concubinaria debe ser $u&#ada en cada caso particular, evaluando su estabilidad, el decoro de la relacin, la falta de perturbacin de las im#enes paterna y materna del ni,o, lo !ue depende del trato !ue e)iste entre "ste y la nueva pare$a de su padre o madre, y el respeto !ue en el ho#ar concubinario se manifiesta hacia el otro pro#enitor. En resumen, el inter"s del ni,o debe ser anali&ado se#1n las peculiaridades !ue presenta cada caso, y no basndose en una mera formula como es la descalificacin #eneral del pro#enitor !ue vive en concubinato. /uando ambos pro#enitores viven en concubinato, la $urisprudencia ha evaluado las restantes circunstancias fcticas para la ad$udicacin de la #uarda, entre ellas la situacin imperante, manteniendo as% al ni,o en el ho#ar en !ue ya habita. 5"#imen de visitas El hecho de vivir en concubinato el pro#enitor !ue no tiene la #uarda de los hi$os, tambi"n puede incidir en el r"#imen de visitas !ue en relacin a "l se fi$e $udicialmente. /on anterioridad a EG4, se ha ne#ado el derecho del hi$o !ue vive, por e$emplo, con su madre, a pernoctar en el domicilio del padre !ue e$erce el derecho de visitas, por el solo hecho de !ue "ste ha formado una nueva pare$a y vive en concubinato. >al criterio se ha fundado en sostener la inmoralidad del concubinato. /riticamos esa tendencia $urisprudencial. 0o debe olvidarse !ue el inter"s del menor, su conveniencia, debe prevalecer en las decisiones !ue, acerca de su #uarda y visitas, se adopten+ y esta prevalencia debe imponerse a preconceptos y pre$uicios. El nuevo ho#ar !ue ha formado el padre, y !ue puede tener ya muchos a,os de re#ular y normal asentamiento, no puede, incluso, constituirse en un elemento capa& de deformar la conciencia moral del hi$o+ afirmar esto es desconocer no solo la realidad, sino tambi"n elementales ense,an&as sobre los factores !ue decisivamente inte#ran la formacin del ni,o y del adolescente+ es aferrarse a pre$uicios y abstracciones. Ce manera !ue, si los elementos de prueba demuestran !ue el ni,o no sufre per$uicio por visitar o pernoctar en el nuevo ho#ar del padre, ya !ue obtiene de "l un trato afectuoso, por ser re#ular la relacin de a!uel con su compa,era, por no atacarse, en ese ho#ar, la ima#en materna, ni pretender tampoco reempla&arla por la de la actual mu$er del padre, si se trata de un ho#ar establecido desde tiempo atrs, !ue tiene por tanto caracter%sticas de estabilidad, nos parece contrario a los ob$etivos !ue debe perse#uir una resolucin sobre r"#imen de visita, ne#ar la posibilidad de !ue el ni,o pernocte en el ho#ar del padre por la sola circunstancia de !ue en "l tambi"n se encuentre su actual compa,era. .ctualmente prevalece el criterio de considerar el concubinato de !uien e$erce el derecho de visita solo como uno de los elementos fcticos !ue se tienen en cuenta para el anlisis de la conveniencia del menor, admiti"ndose !ue "ste concurra al domicilio de su padre y pernocte en "l, cuando se advierte !ue no se pretende sustituir, a trav"s de la concubina del pro#enitor, la ima#en materna, sosteni"ndose la relacin concubinaria con el decora natural de una pare$a !ue convive de manera estable.

0ulidad del matrimonio Entre las causas !ue permiten la declaracin del matrimonio, fi#uran los vicios del consentimiento del contrayente Aart. D5 /di#o /ivilB. @ entre ellos, fi#ura 6el error y el dolo7. *e ha considerado !ue el posterior conocimiento del concubinato anterior en !ue vivi la mu$er y la e)istencia de un hi$o e)tramatrimonial de ella, representa una alteracin de las condiciones morales !ue se atribu%a a la novia, !ue de haberse conocido, habr%a llevado al novio a no contraer el matrimonio. Esta afirmacin no puede tomarse en cuenta como un principio #eneral. La realidad e)istencial, en los tiempos !ue vivimos, demuestra una mayor aceptacin de la relacin se)ual anterior al matrimonio, mantenida por la mu$er. Ce manera !ue, no podr inferirse ob$etivamente del mero hecho acreditado de la relacin anterior de la novia con otro hombre, la causa de la declaracin de nulidad, sino !ue deber probarse, adems, los criterios morales !ue presiden la conducta del marido !ue pide la nulidad del matrimonio, y sobre todo, las caracter%sticas de la relacin de "ste con la mu$er durante el novia&#o, para considerar si medi en#a,o de suficiente entidad e inferir as% !ue la e)istencia de la previa relacin de concubinaria fue ocultada y, de haberse conocido, el matrimonio no se habr%a celebrado. El concubinato como impedimento matrimonial Cado !ue los impedimentos matrimoniales son e)cepciones al principio #eneral de libertad para contraer matrimonio, no puede e)tenderse la letra e)presa de la ley a otras situaciones por v%a anal#ica+ el concubinato no entra en el impedimento establecido en el art. 66 inc. 4F+ pues "ste no crea vinculo de parentesco por afinidad En consecuencia, nuestro ordenamiento positivo no contempla el impedimento matrimonial de 6afinidad le#%tima7 o de 6cuasiafinidad7 basado en la e)istencia de un concubinato anterior con un ascendiente o descendiente del contrayente. 'ero, en cambio, consideramos !ue deber%a incorporarse el impedimento a nuestra le#islacin cuando de la unin concubinaria ha nacido hi$os y vive el e) concubino+ el trauma emocional !ue a "ste y a!u"llos producir%a la transformacin de los v%nculos familiares y del contenido afectivo de "stos, fundan nuestro criterio. 'resuncin de paternidad El concubinato sostenido con la madre durante el periodo de la concepcin 2es decir, los primeros ciento veinte d%as de los trescientos !ue preceden al alumbramiento3 implica una presuncin de paternidad respecto del concubino. .s% lo dispone el art. 25D, introducido por la ley 23.5 5( 6El concubinato de la madre con el presunto padre durante la "poca de la concepcin har presumir su paternidad, salvo prueba en contrario7. Cesde lue#o !ue, como el concubinato es una situacin de hecho, la presuncin de paternidad solo operar en la medida !ue el $uicio de reclamacin de la filiacin se haya probado fehacientemente la e)istencia del concubinato de la madre con el presunto padre, durante el periodo le#al de concepcin de !uien reclama mas tarde la filiacin. Cispone el art. 25D !ue la presuncin de paternidad admite prueba en contrario. >al prueba, ser ofrecida por el demandado en la accin de reclamacin de la filiacin y deber endere&arse a demostrar !ue su paternidad est e)cluida. La prueba en contrario, versar sobre la ine)istencia del ne)o biol#ico presupuesto por el invocado concubinato habido con la madre del actor durante el periodo le#al de concepcin. Cesde lue#o, el actor podr a su ve& probar !ue, aun!ue no haya mediado el estado aparente de hecho con caracteres de un t%pico concubinato, la madre y el demandado mantuvieron relaciones se)uales en el periodo le#al de concepcin. 'ero en ese caso no contara con la presuncin le#al del art. 25D. >ambi"n podr el concubino destruir la fuer&a de tal presuncin aportando prueba cient%fica terminante, como, por e$emplo, probando !ue

su #rupo san#u%neo, unido al de la madre, resulta incompatibles con el #rupo san#u%neo del hi$o !ue pretende atribu%rsele. La cuestin se resolver, atrevas de la prueba de histocompatibilidad ALL.B, !ue establece con mr#enes casi absolutos de acierto A la probabilidad oscila en el EGM o EEMB la paternidad !ue se discute. 'odr%a suceder !ue el demandado ale#ue la exce tio lurium concumbentium, ello es, !ue si bien hi&o vida concubinaria con la madre durante el periodo le#al de la concepcin del actor, a!u"lla mantuvo, en ese lapso, relaciones se)uales con otro u otros hombres. Nrente a tales ale#aciones, corresponder%a distin#uir se#1n !ue el actor, !ue reclama su filiacin, #o&ase o no de la posesin de estado de hi$o+ si adems del concubinato de la madre con el presunto padre, el hi$o #o&aba de posesin de estado, ambos e)tremos serian suficientes para dar por probada la filiacin reclamada. En cambio, si no e)isti la posesin de estado por parte del !ue reclama su filiacin, la exce tio ale#ada e)i#ir%a del actor produccin de pruebas positivas acerca del ne)o biol#ico. 'ero la importancia de la presuncin de paternidad radica en !ue, acreditada la relacin concubinaria durante el periodo de la concepcin, no ser necesario demostrar !ue hubo relacin se)ual en determinada fecha, y a falta de prueba suficiente en contrario, y no probndose relaciones de la madre con otro hombre en ese lapso, ser suficiente para declarar la paternidad e)tramatrimonial del concubino. .dopcin El concubinato puede tener incidencia en el destino de una demanda de adopcin. *on varios los aspectos en !ue puede manifestarse esta incidencia+ puede referirse a las calidades !ue es dable e)i#ir en el adoptante, como tambi"n a la del vinculo biol#ico de la filiacin !ue puede ya e)istir entre el adoptante y el adoptado, y tambi"n cuando se trata del pedido de adopcin del hi$o de la concubina de !uien demanda la adopcin. La conveniencia del menor La conveniencia del menor cuya adopcin se pretende, es el aspecto fundamental, decisivo, !ue deber tener en cuenta el $ue& para resolver sobre una demanda de adopcin.. Osta es la pretensin fundamental de la ley de adopcin( procurar, mediante sentencia, el resultado ms conveniente para el menor. Ce manera !ue es indispensable no perder de vista este principal ob$etivo cuando, al considerar una demanda de adopcin, se halla, entre los elementos fcticos de la causa, una relacin concubinaria. .dopcin pedida por !uien vive en concubinato 0o es posible considerar !ue el mero hecho consistente en !ue !uien pide la adopcin vive en relacin concubinaria, constituya un impedimento ob$etivo !ue ha#a no viable la demanda. Es necesario revisar las caracter%sticas de esa relacin concubinaria, as% como tambi"n todos los elementos !ue constituyen la personalidad moral del demandante, para lle#ar a un ob$etivo y bien ponderado $uicio de valor sobre la conveniencia !ue para el menor puede implicar la adopcin. .s% se ha resuelto en diversos pronunciamientos. 'or e$emplo, se ha destacado !ue no siendo el concubinato por si mismo un impedimento para la adopcin ni una descalificacin abstracta del demandante, corresponde valorar las condiciones morales de "ste+ y en el caso, se tuvo en cuenta, para conceder la adopcin, !ue el adoptante 6es un hombre traba$ador, afectuoso con su #rupo familiar, apreciado por sus conocidos, y con un profundo vinculo afectivo hacia el menor !ue !uiere adoptar7. A/ F /iv/om. *an :sidro, 3PDPDG, LL, EDG3C34D5B. Este criterio ob$etivo, realista, respeta el propsito le#al de dar primac%a a la conveniencia del menor, sin #uiarse por preconceptos !ue se desentienden de la realidad !ue rodea a a!u"l, y !ue de nin#1n modo estn contemplados por la ley de adopcin como un elemento ob$etivo de descalificacin del adoptante.

Ce manera !ue deber tenerse en cuenta la %ndole del vinculo concubinario en relacin con los intereses morales del menor+ es decir, deber el $ue& observar si se trata de un ho#ar estable, asiento de una relacin donde hay armon%a y pa& interior, condiciones de estabilidad y fidelidad en los inte#rantes de la pare$a, !ue la hacen, en los hechos, seme$ante a un ho#ar constituido sobre la base del matrimonio le#%timo. 'ero deber ponderarse, adems, de las calidades morales de los su$etos inte#rantes del concubinato, su carencia de vicios, sus hbitos de traba$o+ @ sobre todo, el afecto y los cuidados demostrados en los hechos hacia el menor por parte de !uien solicita su adopcin. *e sumar tambi"n un elemento decisivo, !ue el $ue& no podr pasar por alto si pretende hacer verdadera $usticia( lo que ya est! ocurriendo, la realidad e)istencial !ue el $ue& enfrenta+ es decir, nada variara acerca de la relacin concubinaria ni tampoco respecto del hecho de vivir el ni,o con !uien pide su adopcin y con su concubina, por el slo factor de la sentencia, haciendo solamente un $uicio de valor sobre el concubinato, e impu#nndolo desde el n#ulo moral, rechace la adopcin. Entre los aspectos morales !ue se debe tener en cuenta, principalmente habr de fi#urar los !ue sur#en de la conducta de !uien ha tomado a su car#o un menor desprote#ido, y !ue le ha dado no solo los cuidados !ue competen al #uardador, sino el afecto de un padre o madre. .dopcin del hi$o de la concubina El caso !ue debemos contemplar es el si#uiente( una mu$er divorciada, !ue ha tenido un hi$o en su matrimonio, tras el divorcio rehace su vida afectiva formando un nuevo ho#ar con otro hombre+ nace y se desarrolla entre "ste y el hi$o de la concubina un vinculo !ue, en los hechos, es similar a los !ue e)iste entre padre e hi$o. El padre verdadero del chico se ha desvinculado material y afectivamente de un modo total del menor. .nte ello, la pre#unta es si puede ese hombre pedir la adopcin simple del hi$o de su concubina. El tema ha suscitado un arduo debate. 'or la afirmativa, mediando cabalmente circunstancias descriptas y en especial la absoluta desvinculacin del padre de san#re respecto del hi$o, mantenida ella desde lar#o tiempo atrs, ha habido pronunciamientos $udiciales y en el mbito de la doctrina. 'or la ne#ativa, diversos fallos y numerosas opiniones. En EGH, la /mara 0acional /ivil dict un fallo plenario al respecto( 60o corresponde la adopcin del hi$o matrimonial de una persona por otra, cuando el adoptante convive con uno de los pro#enitores del adoptado o estn casados en el e)tran$ero en fraude a la ley ar#entina7. *e sostuvo, para sustentar ese criterio, !ue lo contrario e!uivale a permitir, por medio de la adopcin, la le#ali&acin de la unin concubinaria, ya !ue el hi$o de la concubina pasa a tener el carcter de hi$o del concubino. >al ar#umento implica un error( la adopcin !ue solicita el concubino solo puede ser simple, pues si fuera plena romper%a "l vinculo $ur%dico de filiacin del ni,o con su madre+ de manera !ue el adoptado solo obtiene un estado de hi$o en relacin al adoptante, pero no un estado de familia respecto de la de "ste. *e advierte as% !ue no implica e!uiparar al hi$o adoptado por medio de la adopcin simple a la situacin de un hi$o habido en matrimonio le#itimo. 'ero, adems, no tiene sentido sostener !ue por el mero beneficio !ue la adopcin puede otor#ar a un ni,o, !ue en los hechos ya considera al pretendido adoptante como su padre, la relacin de hecho !ue representa el concubinato ascienda a una cate#or%a i#ual a la del matrimonio. 'or ello fue !ue la /mara 0acional /ivil, en fallo plenario posterior, resolvi !ue no procede mantener la doctrina de a!uel plenario. La mayor%a e)pres en esa oportunidad !ue la conveniencia del menor representa el ob$etivo e)cluyente de la ley de adopcin. @ tan e)cluyente resulta !ue 6 el concepto de conveniencia del menor !ue el $ue& debe valorar con libertad y amplitud, no se halla ob$etivamente restrin#ido a los limites !ue derivan del concepto de menor en estado de abandono. La conveniencia del menor, para acordar la adopcin, puede aparecer confi#urada aun en situaciones en !ue el menor no se halle en estado de #rave desamparo o abandono. Ce manera !ue, el fallo plenario !ue vedaba ab initio la adopcin cuando mediaba concubinato, contrariaba 6el claro propsito de la ley, de !ue sea el $ue& de la causa, ante la

totalidad de los elementos fcticos !ue se prueban, !uien forme un $uicio de valor sobre la conveniencia del menor, pues se formula anticipadamente, con carcter #eneral y obli#atorio, un $uicio de inconveniencia derivado de uno de los datos fcticos !ue puede aparecer. *e nie#a as%, al $ue&, la posibilidad de cumplir con el deber !ue la ley le impone, de $u&#ar en el caso concreto sobre la conveniencia del menor. /onsideramos, entonces, !ue el fallo plenario en revisin contrario el sistema le#al vi#ente. DERECHO SUCESORIO 0o es sucesor le#itimo El concubino no es sucesor le#%timo. *in embar#o, puede tener llamamiento a la herencia por voluntad del causante, es decir por voluntad e)presa de su concubino o concubina, !ue lo desi#na heredero o le hace un le#ado en testamento. El caso del matrimonio 6in e)tremis7 .ntes de la reforma introducida por la ley D.D , el art. 35D3 del /di#o /ivil solamente dispon%a( 6La sucesin deferida al viudo o viuda en los tres art%culos anteriores, no tendr lu#ar cuando hallndose enfermo uno de los cnyu#es al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta d%as si#uientes7. En la nota al articulo, ;"le& alude a 6matrimonios in extremis verdaderamente escandalosos reali&ados con el solo ob$eto de heredar inmediatamente al enfermo7. La ley D.D , en el art. 35D3 a#re# la si#uiente frase final, a manera de e)cepcin a lo all% dispuesto( 6salvo !ue el matrimonio se hubiere celebrado para re#ulari&ar una situacin de hecho7. *e ha se,alado !ue esta unin de hecho debe representar un concubinato estable, !ue haya demostrado claramente un ras#o de permanencia en el tiempo, sin !ue pueda admitirse, como tipificando la e)cepcin a#re#ada a la norma, una mera unin se)ual pasa$era. Ce lo !ue se trata es de poner en evidencia !ue hab%a, sustentando el matrimonio, una seria y sostenida relacin desde antes de su celebracin, para desterrar la posibilidad de la captacin de la herencia. :ncidir en ello la manera en !ue se desenvolvi la unin de hecho, el #rado de fidelidad, notoriedad y comunidad de vida !ue hubo entre los su$etos+ y tambi"n incidir la edad de ellos, ya !ue no es lo mismo una vida llevada en com1n durante al#unos meses por personas $venes, !ue por personas mayores, cuyas e)pectativas de vida se hallan reducidas, y en las cuales esos meses si#nifican ya una considerable porcin del tiempo de vida !ue ra&onablemente tienen por delante+ este aspecto 2la edad de los su$etos3 debe tomarse en consideracin para valorar la seriedad de la unin de hecho con relacin al tiempo en !ue se la mantuvo. PREVISION SOCIAL 5"#imen actual En EGG, la ley 23.5DH, establece con detalle y precisin el derecho a pensin. .s% se reforman los incs. F y 3F del art. 3G de la ley G.H3D, y de modo similar los incs. F y 3F del art. 26 de la ley G.H3G, disponiendo !ue el beneficio de pensin se reconoce a( 6:nc. F. La viuda o el viudo. >endr derecho a la pensin la conviviente o el conviviente, en el mismo #rado y orden con las mismas modalidades !ue el viudo o la viuda, en caso !ue el causante se hallase separado de hecho y hubiese convivido p1blicamente en aparente matrimonio durante por lo menos cinco a,os

inmediatamente anteriores al fallecimiento. El pla&o de convivencia se reducir a dos a,os cuando hubiere descendencia o el causante haya sido soltero, viudo, separado le#almente o divorciado. El o la conviviente e)cluir al cnyu#e sup"rstite en el #oce de la pensin, salvo !ue el causante hubiera estando contribuyendo al pa#o de los alimentos, !ue "stos hubieran sido reclamados fehacientemente en vida o !ue el causante fuera culpable de la separacin( en estos tres casos el beneficio se otor#ara al cnyu#e y al conviviente por partes i#uales. El beneficio de pensin ser #o&ado en concurrencia con( a) a) Los hi$os solteros, las hi$as solteras y las hi$as viudas, estas ultimas siempre !ue no #o&aran de $ubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo !ue optaren por la pensin !ue acuerda la presente, hasta los dieciocho a,os de edad b) Las hi$as solteras y las hi$as viudas !ue hubieran convivido con el causante en forma habitual y continuada durante los die& a,os anteriores a su deceso, !ue a ese momento tuvieran cumplida la edad de cincuenta a,os y se encontraran a su car#o siempre !ue no desempe,aran actividad lucrativa al#una ni #o&aran de $ubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva salvo, en estos 1ltimos supuestos !ue optaren por la pensin !ue acuerda la presente. c) Las hi$as viudas y las hi$as divorciadas o separadas de hecho por culpa e)clusiva del marido !ue no percibieran prestacin alimentaria de "ste, todas ellas incapacitadas para el traba$o y a car#o del causante a la fecha de su deceso siempre !ue no #o&aran de $ubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo !ue optaren por la pensin !ue acuerda la presente. d) d) Los nietos solteros, las nietas solteras y las nietas viudas, estas ultimas siempre !ue no #o&aran de $ubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo !ue optaren por la pensin !ue acuerda la presente, todos ellos hu"rfanos de padre y madre hasta los dieciocho a,os de edad. :nc 3F. La viuda, el viudo, la conviviente o el conviviente, en las condiciones del inc. F, en concurrencia con los padres incapacitados para el traba$o y a car#o del causante a la fecha de su deceso, siempre !ue "stos no #o&aran de $ubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo !ue optare por la pensin !ue acuerda la presente. . efectos de facilitar la demostracin de la e)istencia del concubinato, y el cumplimiento de los re!uisitos le#ales, en cuanto a 6caracter%sticas de duracin7, el art. 5F de la ley 23.5DH dispone !ue 6la prueba podr sustanciarse administrativamente o en sede $udicial7, e)i#iendo !ue en este ultimo caso se d" intervencin al or#anismo previsional !ue tendr a su car#o la aplicacin del beneficio de pensin. .#re#a la norma !ue el concubinato y sus caracter%sticas 6 podrn probarse por cual!uiera de los medios previstos en la le#islacin nacional. 'ero en nin#1n caso la prueba podr limitarse e)clusivamente a la testimonial, salvo !ue las e)cepcionales condiciones socioculturales y el lu#ar de residencia de los interesados $ustificaran apartarse de la limitacin precedente7. El pla&o de duracin del concubinato 2cinco o dos a,os, se#1n el caso3 debe haber mantenido ininterrumpidamente, salvo circunstancias for&osas o momentneas, separaciones por ra&ones de salud, traba$o, via$es etc.,. Ninalmente, la ley 23.5DH suprimi, tambi"n respecto del cnyu#e sup"rstite, la causal de e)tincin de la pensin por el concubinato posterior y rempla&o los art. 2F y 3F de dicha ley por los si#uientes te)tos( 6.rt. 2F. El haber m)imo, como tambi"n el limite de acumulacin de la o las pensiones otor#adas o a otor#ar a !ue ten#a derecho el cnyu#e sup"rstite !ue contra$ese matrimonio, o hiciese vida marital de hecho a partir de la vi#encia de la presente ley ser e!uivalente a tres veces el haber m%nimo de $ubilacin !ue se abone a los beneficiarios del r"#imen nacional de $ubilaciones y pensiones para el traba$ador en relacin de dependencia. Lo dispuesto precedentemente lo es sin per$uicio del haber m)imo o l%mite de acumulacin. Los mismos l%mites se aplicarn a la mu$er o el varn !ue hubiere convivido p1blicamente con el o la causante en aparente matrimonio, en i#ualdad de circunstancias. .rt. 3F. Los cnyu#es sup"rstites, cuyo derecho a pensin se hubiera e)tin#uido por aplicacin del art. F de la ley 2 .3GG o disposiciones le#ales similares vi#entes con anterioridad en

ra&n de haber contra%do nuevo matrimonio o por hacer vida marital de hecho, podr solicitar la rehabilitacin de la prestacin, la !ue se li!uidar a partir de la fecha de la solicitud, con su$ecin al haber m)imo de acumulacin establecida en el art. 2F. El derecho acordado en el prrafo anterior no podr ser e$ercido si e)istieran causahabientes !ue hubieran acrecido su parte u obtenido la pensin como consecuencia de la e)tincin de la prestacin para el beneficiario !ue contra$o matrimonio, o hi&o vida marital de hecho7. "uris rudencia

Enunciacin de los hechos La concubina dedu$o demanda contra su conviviente por enri!uecimiento sin causa, fundada en el ar#umento de !ue el concubinato hace presumir la e)istencia de una sociedad de hecho entre los concubinos, por medio de lo cual pretendi refor&ar la debilidad probatoria de los aportes reali&ados por ella. . tal efecto, sostuvo !ue su concubino pudo ad!uirir el departamento de la calle .rmenia con lo !ue ahorr al vivir en la casa de la accionante. En el responde, el demandado ne# la e)istencia del enri!uecimiento invocado, al par !ue afirm !ue desde !ue se inici la relacin concubinaria nunca careci de capacidad econmica para reali&ar una operacin inmobiliaria como la detallada por la actora. .dems de ne#ar !ue el precio de la compra del citado inmueble fuera inte#rado, total o parcialmente, con ahorros derivados de la circunstancia de vivir en el domicilio de la actora, afirm !ue en nin#1n momento medi entre ellos comunidad de bienes ni intencin de constituir un solo patrimonio. 'ara probar !ue ambos conservaron la administracin y disposicin de sus bienes y de los in#resos provenientes de sus respectivas profesiones, afirm !ue la actora hab%a vendido un departamento !ue pose%a en la calle .lvarado de esta /apital, con cuyo producto pudo ad!uirir la unidad funcional sita en la precitada calle .rmenia. .simismo, de la prueba documental y de la de informes a portadas, resulta !ue las operaciones en la cuenta personal del demandado las reali&aba el mismo, y !ue en ella se depositaba, en forma automtica, el sueldo !ue "ste cobraba en el /entro Ialle#o. %& in'tancia 2 4uenos .ires, abril 2 de EE4. 2 El doctor #!rgano di$o( <ue deb%a desestimarse la !ue$a de la actora por!ue no esta probado el enri!uecimiento sin causa. <ue anali&ando la situacin patrimonial del demandado demuestra la capacidad econmica para ad!uirir el departamento de la calle .rmenia sin participacin de la recurrente. Esta vendi el departamento de la calle .lvarado y ad!uiri otro inmueble, lo !ue permite concluir !ue no e)isti comunidad de bienes ni intencin de constituir un solo patrimonio. <ue es inaplicable el art. 223 inc 2 del /di#o /ivil. En lo !ue respecta a la imposicin de costas considera atendible el a#ravio del demandado, ya !ue estaba a car#o de la actora la prueba de los hechos !ue invoco como fundamento de su pretensin. 'ropone !ue las costas de ambas instancias sean impuestas a la vencida Aart. 6G /di#o 'rocesalB. Los doctores $aray y %lvare& adhieren por anlo#as consideraciones al voto precedente. 5esolucin( 'or lo deliberado y conclusiones establecidas en el acuerdo precedente, el tribunal resuelve( modificar la sentencia en lo !ue respecta a la imposicin de costas !ue debern ser

soportadas, en ambas instancias, por la actora vencida, y confirmar el fallo en lo dems !ue ha sido materia de a#ravios. 2 Carlos '. #!rgano.( 'ern!n $aray.( #ladys ). %lvare&. *umario( Cado !ue el concubinato no hace presumir la e)istencia de una sociedad de hecho entre los concubinos, es necesario probar la efectiva reali&acin de los aportes !ue se reclaman.

Enunciacin de los hechos( .nte la muerte de 8os" en un accidente te transito, se present su concubina accionando por el da,o material derivado del deceso de su compa,ero, lo cual fue desestimado por la /mara interviniente. La 'lata, noviembre 2 de EE . El doctor *egri di$o( La /mara a quo para resolver como la hi&o sustancialmente sostuvo !ue lo !ue se reclama en la especie es el 6valor vida7, la frustracin de la ayuda o asistencia !ue la v%ctima brindaba a la actora, y siendo !ue la concubina carece de le#itimacin para reclamar alimentos a su concubino, cabe concluir !ue por id"ntica ra&n carece de 6inter"s $ur%dicamente prote#ido7 para accionar en procura de los da,os y per$uicios producidas a ra%& del fallecimiento del nombrado. .#re# !ue la falta de norma e)presa !ue faculte a la actora para reclamar la indemni&acin solicitada, hace !ue la peticin se torne improcedente. /ontra este pronunciamiento la actora interpuso recurso e)traordinario de inaplicabilidad de la ley, denunciando violacin de los arts. 6, D y G de la /onstitucin 0acional y de los arts. H6E, HDE y HE del /di#o /ivil. <ue el recurso debe prosperar. <ue la le#itimacin de la concubina est re#lada en nuestro ordenamiento dentro de los t"rminos del art. HDE del /di#o /ivil, el cual debe ser interpretado en funcin de la amplitud !ue emer#e tanto de sus propios t"rminos como de la situacin e)istencial !ue define. <ue la palabra 6...no slo...7 A!ue indica !ue la referencia al damnificado directo no es e)clusiva ni e)cluyenteB y 6...sino respecto de toda persona...7 A!ue enmarca posibilidades ampl%simas 2en las !ue cual!uier e)clusin es propiamente contradictoria3B son totalmente decisivas. <ue no advierte !ue la amplitud del articulo deba ni pueda restrin#irse en el caso donde el da,o aparece tan manifiesto como la estabilidad de la vinculacin afectiva, econmica y de compromiso vital entre !uien lo reclama y la persona muerta. <ue la actora, concubina de la v%ctima, acredit !ue era sostenida econmicamente por la v%ctima, circunstancia !ue se prolon# por ms de !uince a,os, lo !ue le da derecho a ser indemni&ada. <ue considera suficiente lo dicho para propiciar el aco#imiento del recurso tra%do. La sentencia de /mara 2de aceptarse lo !ue postula3 deber ser revocada. ;oto por la afirmativa. El doctor +ercader di$o( <ue la concubina no es una damnificada 6de iure7 sino 6de facto7. La muerte de su compa,ero no le lesiona un derecho sub$etivo por!ue no estaba unida a "l por un vinculo de derecho, no dndose as% la hiptesis del art. H6G y no !ueda subsumida en el art. HDE del /di#o /ivil. <ue el concubinato, no constituye una fuente de derechos entre "stos y en s% mismo no produce efectos $ur%dicos. 0o constituye entonces una institucin re#lada en la le#islacin vi#ente

por!ue el concubinato es una mera relacin de hecho !ue no crea nin#una relacin $ur%dica entre los concubinos, salvo en los casos en !ue la ley lo estable&ca. <ue por ello, vota por la ne#ativa El doctor ,aborde, por los fundamentos e)puestos por el doctor ?ercader, vot tambi"n por la ne#ativa. El doctor )alas di$o( <ue se adhiere a los votos del doctor 0e#ri. <ue considera !ue si una persona para !ue sea damnificada debe sufrir un da,o $ur%dico, en este caso la situacin se confi#ura. Efectivamente, la muerte del concubino produce una lesin en el derecho sub$etivo de la actora, aun!ue no #enerada por el vinculo entre ellos sino en virtud de !ue se afectaron derechos provenientes de la ley, siendo la norma ob$etiva, precisamente, la !ue inviste de valor $ur%dico a toda persona a !uien cabe reconocerle un derecho sub$etivo sin distincin al#una Aart. HDEB, por cuya ra&n debe hacerse lu#ar al recurso deducido. ;ota por la afirmativa. El doctor Vivanco di$o( <ue adhiere a la conclusin arribada por el doctor 0e#ri. <ue el art. HDE tiene por ob$eto establecer !u" personas son las !ue pueden pedir por cuenta propia la reparacin del da,o sufrido por ellos mismos en su persona o bienes. Las personas !ue pueden entablar la accin en representacin del damnificado se determinan en otro lu#ar. Ce modo pues, !ue no hay ra&n para limitar el sentido de las palabras 6toda persona7 de !ue se vale el art%culo, haci"ndolo referir a solo los parientes de tal o cual #rado. <ue la ley al referirse a 6toda persona7 !uiere decir sin duda al#una !ue incluye a cual!uier persona y por tal motivo desde el punto de vista a)iol#ico la valora como presunta titular de un derecho sub$etivo, y ello lo ratifica al e!uipara a !uien el delito ha damnificado directamente con toda ersona !ue por el delito hubiese sufrido, aun!ue sea de una manera indirecta. <ue procede hacer dos observaciones, el derecho sub$etivo no se reconoce solamente a un su$eto en determinada situacin, sino a todo a!uel !ue est" en ella y !ue la ley as% lo recono&ca. <ue en cuanto al da,o $ur%dico del art. H6G sur#e !ue solo basta !ue se infiera un per$uicio a la persona en forma indirecta para !ue la ley Aderecho ob$etivoB la invista de un derecho sub$etivo. 'or los fundamentos e)puestos vota por la afirmativa. El doctor )an +artn, por los fundamentos del doctor ?ercader, vot tambi"n por la ne#ativa. El doctor #hione, por los fundamentos del doctor *alas, vot tambi"n por la afirmativa. El doctor -odrgue& Villar di$o( <ue haciendo una recta interpretacin del art. HDE del /di#o /ivil no e)i#e !ue el damnificado por la muerte del otro 2derivada de un acto il%cito3 debe ser siempre pariente del accidentado, ni tampoco se re!uiere !ue este parentesco sea de un #rado tal !ue comporte un deber alimentario rec%proco entre el !ue pretende la indemni&acin y la v%ctima+ ni mucho menos se e)i#e !ue el accionante pertene&ca a la cate#or%a de los herederos le#itimarios del accidentado. ;ota por la afirmativa. 5esolucin( 'or lo e)puesto, por mayor%a, en el acuerdo !ue antecede, haci"ndose lu#ar al recurso e)traordinario interpuesto+ se casa la sentencia impu#nada, recha&ndose la defensa de falta de le#itimacin activa, con costas Aart. 6E /di#o 'rocesalB. ;uelvan los autos a la instancia de ori#en para !ue, inte#rado como corresponda, se abo!ue a la consideracin de las cuestiones pendientes.3

*umario( La concubina se encuentra le#itimada para accionar por da,os y per$uicios por la muerte de su compa,ero, estando esa le#itimacin re#lada dentro de los t"rminos del art. HDE del /di#o /ivil, el cual debe ser interpretado en funcin a la amplitud !ue emer#e tanto de sus propios t"rminos A6... no slo...7 y 6... sino respecto de toda persona...7B, como de la situacin e)istencial !ue define+ el hecho de !ue las partes no hayan estado vinculadas por un matrimonio de carcter civil no puede de$ar sin respuesta un pedido de resarcimiento, habi"ndose acreditado !ue la concubina de la v%ctima era sostenida econmicamente por "sta.

%rtculo . 2 . los efectos de la presente ley, se entiende por unin de hecho o concubinato a la unin de un hombre y una mu$er, !ue sin haber celebrado matrimonio, mantienen una comunidad de vida respetando los re!uisitos de( cohabitacin, sin#ularidad, estabilidad, notoriedad, publicidad y paridad de vida. La presente ley producir efectos siempre !ue los convivientes ten#an aptitud nupcial y hayan convivido durante un tiempo no inferior a los cinco a,os, siempre !ue de la unin no haya descendencia, en cuyo caso los efectos se cumplirn desde el tiempo de la concepcin. BIEN DE FAMILIA( %rtculo / 2 ?odif%!uese el art%culo 36 de la ley 4.3E4 por el si#uiente enunciado(
. los fines de esta ley, se entiende por familia la constituida por el propietario y su cnyu#e o la conviviente, siempre !ue la convivencia fuere superior a los cinco a,os, sus descendientes o ascendientes, o hi$os adoptivos, o en defecto de ellos sus parientes colaterales hasta el tercer #rado inclusive de consan#uinidad !ue convivieren con el constituyente.

Comentario0 *e ha modificado el art%culo 36 de la ley 4.3E4 incluyendo al o la conviviente como beneficiario. DERECHO REAL DE HABITACI#N( %rtculo 1 2 /uando falleciere el conviviente propietario del inmueble !ue hubiere constituido asiento del ho#ar, el conviviente sup"rstite podr ale#ar derecho real de habitacin en forma vitalicia y #ratuita siempre !ue careciera de un inmueble propio habitable. %rtculo 2 2 . los fines del art%culo anterior se podr ale#ar el derecho invocado cuando la convivencia se hubiere prolon#ado por un per%odo de tiempo no inferior a los cinco a,os para el caso de no e)istir descendencia de la pare$a.

%rtculo 3 2 *i el inmueble sobrepasa el indicado como l%mite m)imo a las viviendas para ser declaradas bien de familia, los herederos podrn reclamar la porcin !ue e)ceda el l%mite establecido en la ley 4.3E4 y siempre !ue a criterio del $ue& no causare un #rave peli#ro. %rtculo 4 5 'odr declararse la cesacin del derecho real de habitacin cuando la fortuna del conviviente me$orare considerablemente a criterio del $ue& o cuando contra$ere nuevas nupcias o formare nueva unin de hecho. Comentario0 *i a la muerte del causante "ste fuera titular del inmueble !ue hubiera constituido asiento del ho#ar Abien propioB, el sup"rstite podr ale#ar derecho real de habitacin, si hubiere convivido los cinco a,os anteriores al fallecimiento del conviviente propietario. Esta norma reconoce al sobreviviente el mismo derecho con !ue cuenta el cnyu#e sup"rstite respecto de la casa3 habitacin propia del cnyu#e premuerto. 5a&ones de e!uidad y $usticia promueven la aplicacin de esta norma.
RESTRICCI#N PARA DISPONER DEL INMUEBLE

ASIENTO DEL HOGAR( %rtculo 6 2 La conviviente podr oponerse a la vente del inmueble del conviviente cuando "ste fuere asiento del ho#ar de ambos y hubiere hi$os menores o incapaces. El $ue& podr autori&ar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inter"s familiar no resulte comprometido. Comentario0 /uando de una relacin de hecho hubiere descendencia, ya sea menores o incapaces, el conviviente no propietario podr oponerse a la disposicin del inmueble por parte del conviviente propietario en res#uardo del techo de sus hi$os. ATRIBUCI#N DE LA VIVIENDA( %rtculo 7 2 /orresponde la atribucin de la vivienda en la !ue est radicado el ho#ar, al conviviente !ue e$er&a la tenencia de los hi$os menores o incapaces de la pare$a. Comentario0 En caso de separacin, podr disponerse la atribucin de la vivienda asiento del ho#ar aun!ue fuere bien propio del otro conviviente al !ue e$er&a la tenencia de los hi$os menores de edad o incapaces de la pare$a. DESOCUPACI#N DEL INMUEBLE( %rtculo 8 2 El conviviente propietario del inmueble asiento del ho#ar de la pare$a, !ue resuelve poner fin a la relacin, deber notificar al otro en forma fehaciente su voluntad de obtener la desocupacin de la vivienda. El pla&o para abandonar la vivienda es de un a,o desde la notificacin.

.nte causas #raves, en proceso sumario, el propietario podr solicitar la e)clusin del ho#ar del otro conviviente. Comentario0 *i bien la doctrina tiene claro !ue !uien in#resa a un domicilio con el consentimiento ab initio del propietario del mismo no comete intrusin en los t"rminos del art%culo 6GH del /di#o 'rocesal de la 0acin, puesto !ue se es intruso desde el comien&o y no por conversin de la relacin en el transcurso del tiempo, y 6ni un eno$o o desavenencia de la vida en com1n puede dar un calificativo ulterior !ue no se tuvo de entrada7, ser%a conveniente !ue por ra&ones de $usticia, este concepto !ueda plasmado en la ley, pues no son pocos los casos dramticos en !ue, tras varios a,os de convivencia, uno de los componentes de la pare$a le e)i$a al otro la desocupacin del inmueble !ue fue asiento del ho#ar, !uedando el desalo$ado en una total situacin de desamparo. *i bien sabemos !ue el dominio es un t%tulo perfecto erga omnes, la solucin podr%a pasar por conceder un tiempo ra&onable a !uien deba de$ar el domicilio, sin abonar suma al#una desde la comunicacin !ue el otro conviviente ha#a de poner fin a la relacin. >iempo suficiente como para !ue "ste pueda resolver su problema de vivienda. INDEMNI"ACI#N POR DA)O( %rtculo .9 2 ?odif%!uese el art%culo HG4 del /di#o /ivil por el si#uiente enunciado(
*i el delito fuere homicidio, el delincuente tiene la obli#acin de pa#ar todos los #astos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral+ adems lo !ue fuere necesario para la subsistencia de la viuda o conviviente e hi$os del muerto, !uedando a la prudencia de los $ueces, fi$ar el monto de la indemni&acin y el modo de satisfacerla.

%rtculo .. 2 ?odif%!uese el art%culo HG5 del /di#o /ivil por el si#uiente enunciado(
El derecho de e)i#ir la indemni&acin de la primera parte del art%culo anterior, compete a cual!uiera !ue hubiere hecho los #astos de !ue all% se trata. La indemni&acin de la se#unda parte del art%culo, podr ser e)i#ida por el cnyu#e o el conviviente sobreviviente y por los herederos necesarios del muerto, si no fueran culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo.

Comentario0 0ormalmente los convivientes comparten todos los aspectos de la vida, tanto es as% !ue la doctrina habla de matrimonio en apariencia y ya se sabe !ue muchas veces la mu$er depende del compa,ero para su subsistencia, como una mu$er de su marido 6de forma tal !ue la muerte del compa,ero produce en los hechos la p"rdida del modo en !ue efectivamente hallaba atencin a sus necesidades, adems de provocar en los casos normales afeccin a los sentimientos.
/omo para terminar con las incertidumbres !ue acarrea la interpretacin del $ue#o de los art%culos HDD, HDE 3criterio amplio3, HG4 y HG5 2criterio restrin#ido3, o si alcan&a con probar un da,o directo y cierto, o si se tiene un inter"s simple o solamente procede el inter"s $ur%dicamente prote#ido, es necesario reconocer e)presamente la accin a los convivientes !ue invocan un per$uicio cierto y directo, toda ve& !ue el ordenamiento $ur%dico no prohibe ni reprime el concubinato. *alvat consideraba !ue deb%a otor#arse accin a la concubina, pues se confiere a

toda persona per$udicada por el delito. Qanoni, ?olina y 5odri#ue& dicen !ue se considerar con derecho a indemni&acin a !uien hubiese vivido p1blicamente con la v%ctima en aparente matrimonio por un lapso de tiempo !ue de$a a consideracin del $ue& para hacer procedente la accin.

El obstculo ser%a la imposibilidad de invocar la lesin de un inter"s $ur%dicamente prote#ido, se estima !ue la concubina 2en su carcter de tal3 carece de le#itimacin activa iure propio para reclamar el resarcimiento del da,o derivado de la muerte de su compa,ero. INDEMNI"ACI#N POR DA)O MORAL( %rtculo ./ 5 ?odif%!uese el art%culo HDG del /di#o /ivil por el si#uiente enunciado( La obli#acin de resarcir el da,o causado por los actos il%citos comprende, adems de la indemni&acin de p"rdidas e intereses, la reparacin del a#ravio moral ocasionado a la v%ctima.
La accin por indemni&acin del da,o slo competer al damnificado directo( si del hecho hubiere resultado la muerte de la v%ctima, tendrn derecho a la accin los herederos for&osos y la o el conviviente !ue al tiempo de la muerte de la v%ctima hubiere vivido en concubinato por un tiempo no inferior a cinco a,os.

Comentario0 'or la misma afeccin al sentimiento !ue padece una esposa o un esposo, ser%a e!uitativo asimilar al mismo r"#imen a la o el conviviente, ra&n por la cual se propone la modificacin del art%culo HDG del /di#o /ivil !ue e)presamente se refiere a los herederos for&osos. DEBER DE ASISTENCIA( %rtculo .1 5 'ara el caso de sobrevenir durante la convivencia enfermedades #raves, ya sea transitorias o permanentes u otras alteraciones #raves de uno de los convivientes, el otro deber procurarle los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin, teniendo en cuenta las necesidades y recursos de ambos componentes de la pare$a. %rtculo .2 2 . los efectos del art%culo anterior, fallecido el conviviente obli#ado, aun!ue se hubiesen separado sobrevenida la enfermedad, en defecto de otros obli#ados a la prestacin alimentaria del enfermo, la prestacin estar a car#o de la sucesin del conviviente premuerto, debiendo los herederos prever antes de la particin el modo de continuar cumpli"ndola. Comentario0 *e trata de una serie de supuestos !ue atienden a fines "ticos, !ue se traducen en el compromiso y la solidaridad en situaciones e)tremas. GASTOS DEL FUNERAL( %rtculo .3 2 0o de$ando el difunto bienes, los #astos funerarios sern pa#ados por el conviviente sup"rstite, y cuando "ste no tuviese bienes, por las personas !ue ten%an la obli#acin de dar alimentos al muerto cuando viv%a.

Comentario0 .l no e)istir norma al#una !ue impon#a a los convivientes la obli#acin de asistencia rec%proca, no son pocos los casos de abandono o reclamos de #astos de asistencia o funeral a los herederos del fallecido, si bien la doctrina y la $urisprudencia entienden !ue e)iste una obli#acin natural, por lo tanto irrepetible una ve& efectuados los #astos, tambi"n es cierto !ue no e)iste obli#acin al#una a priori, 6repu#na a la conciencia y a la moral media !ue el aparente esposo afli#ido por la salud de su tambi"n aparente esposa, intente lue#o de fallecida "sta, repetir contra los herederos de a!u"lla...7. R*GIMEN PATRIMONIAL( %rtculo .4 2 >ranscurridos cinco a,os de la convivencia, los bienes ad!uiridos a t%tulo oneroso desde el inicio de la relacin por cual!uiera de los inte#rantes de la pare$a, o en cuanto se hubiere acrecentado el patrimonio propio de cada uno de ellos durante la vi#encia de la unin, se considerarn #ananciales en un cincuenta por ciento A5HMB para cada una de las partes. %rtculo .6 2 . los afectos del art%culo anterior este derecho se podr hacer valer tambi"n ante los herederos den conviviente premuerto. La posesin de estado crea la presuncin de la e)istencia del concubinato. Comentario0 :ndica la e)periencia, la dif%cil situacin por la !ue debe transitar #eneralmente la mu$er, !ue ha compartido varios a,os de su vida con un hombre, cuando se produce la ruptura de la relacin. *ur#e entonces el conflicto, puesto !ue como en la mayor%a de los matrimonios es #eneralmente el varn !uien reali&a las tareas productivas !ue sostienen el ho#ar com1n, mientras !ue la mu$er !ueda a car#o de las tareas dom"sticas. /omo la $usticia es un valor inescindible del derecho y en aras de evitar los efectos disvaliosos a los !ue conduce la falta re#ulacin normativa de estas uniones de hecho, es !ue se propicia como herramienta de e!uidad !ue cada uno de los convivientes ten#a derecho a la mitad de los bienes obtenidos por cual!uiera de ellos, o por los dos, durante el tiempo !ue estuvieron $untos, es decir, se formar una masa patrimonial como en el sistema de #anancialidad !ue opera durante el matrimonio y se dividir por los dos inte#rantes de la pare$a. La idea es soportar p"rdidas y #anancias como en cual!uier empresa, y no solamente las p"rdidas como suele ocurrir con las mu$eres !ue tras lar#os a,os de convivencia, si no se prueba el aporte como en una sociedad de hecho, se entiende !ue la relacin es estrictamente personal y vac%a de contenidos patrimoniales.
5esulta ms $usto entonces !ue el compartir la vida en com1n en todos sus aspectos impli!ue tambi"n el aspecto patrimonial.

DERECHO SUCESORIO( %rtculo.7 2 Cisuelta la unin de hecho por muerte de uno de los convivientes se proceder a la divisin de los #ananciales en la sucesin del conviviente prefallecido.

%rtculo .8 2 *i no han !uedado descendientes ni ascendientes los convivientes, !ue han mantenido su unin por un per%odo de tiempo no inferior a los cinco a,os y cuenten ambos con aptitud nupcial, se heredan rec%procamente. %rtculo /9 2 /omun%!uese al 'oder E$ecutivo. Comentario0 /omo consecuencia del r"#imen de #anancialidad, los convivientes concurren a la sucesin del causante en un cincuenta por ciento de los bienes ad!uiridos durante la vi#encia de la unin, o en cuanto hubieren acrecido los bienes de los convivientes. La presente ley no intenta despla&ar ni eri#irse en desmedro del matrimonio civil, con el !ue continuar%a teniendo #randes diferencias, simplemente se entiende !ue en un estado de derecho corresponde le#islar para mayor%as y minor%as creando normas con contenido social. <ue no e)iste motivo al#uno para no proceder a la re#lamentacin de una situacin de hecho !ue desbord el criterio abstencionista por los resultados desfavorables !ue provoca en el medio social mantener tal criterio y por!ue e)iste una esfera absolutamente %ntima y sub$etiva en el plano decisorio de los individuos !ue no corresponde $u&#ar. Evidentemente, re#ulado o no la unin de hecho o concubinato siempre e)isti, e)iste y se#uir e)istiendo, ya sea por tradicin, costumbre, cultura, cuestiones econmicas, etc.
*e intenta simplemente prevenir efectos no deseados, ya !ue en la naturale&a de estas relaciones componentes de sin#ularidad y permanencia, elementos !ue evidencian la voluntad de constituir verdaderas familias, con los t%picos roles de esposa y esposo, es por eso !ue acudimos a la norma para fomentar el compromiso, la conciencia del deber y el proceder responsable. <ue sepa !uien inicia una relacin de hecho !ue "sta tambi"n trae apare$ados derechos y obli#aciones y act1e y eli$a en consecuencia.

OPINION DOCTRINARIA(
NR0C.?E0>=* CE L. '5:?E5 '=*>R5. Es materia aceptada por nuestra doctrina $ur%dica el entender al concubinato como a!uella unin permanente de un hombre y una mu$er !ue, sin haber celebrado matrimonio, mantienen una comunidad de habitacin y de vida, de modo similar a la !ue e)iste entre cnyu#es. 'ueden observarse las caracter%sticas !ue identifican a esta clase de relacin !ue estar%a centrali&ada en la cohabitacin, paridad de vida, publicidad, notoriedad, sin#ularidad y estabilidad, de modo tal en !ue aparecen terceros como componentes de una unin le#al. Es $ustamente por esta construccin conceptual !ue se ha dado en llamar a esta ley como -gimen "urdico de las :niones de 'echo, y a los componentes de la pare$a, convivientes, toda ve& !ue, 6concubinato7, del lat%n concubinatus, si#nifica 6dormir $untos7, a nuestro modo de ver, es una definicin peyorativa del verdadero alcance y sentido de estas relaciones.

NR0C.?E0>=* CE L. *EIR0C. '=*>R5..

El .nteproyecto sobre el r"#imen $ur%dico de las uniones de hecho presentado al 'arlamento ar#entino no parece enca$ar en nin#una de las dos concepciones sobre la re#ulacin le#al de las uniones libres. 0i re#lamenta un r"#imen or#nico de derechos y deberes de los convivientes, asimilado al r"#imen matrimonial, ni tampoco se limita a una re#lamentacin m%nima, diferenciada del matrimonio, y destinada a solucionar problemas espec%ficos de la pare$a fctica.

El proyecto ha omitido el tratamiento de los derechos a los acreedores de la pare$a concubinaria, la responsabilidad de los convivientes frente a los terceros acreedores conforme a la distinta finalidad de las deudas !ue ellos contraen, y la determinacin de la #arant%a patrimonial de tales acreedores. /omo tambi"n ha omitido los deberes !ue deben asumir los convivientes en la unin de hecho. 'or lo !ue, !uedar%a as% confi#urada le#almente una nueva forma de matrimonio como opcin al !ue actualmente e)iste, pero mucho ms atractivo !ue "ste, ms a#radable, ms cmodo, libre de constre,imientos le#ales, pues cual!uiera de los convivientes podr a#raviar al otro, abandonar el ho#ar cuando !uiera y cambiar la pare$a cuantas veces le ven#a en #ana, sin nin#una consecuencia le#al, con lo !ue se puede pronosticar fcilmente !ue la preferencia de la #ente se inclinar decididamente por esta nueva alternativa !ue se propone, con la consi#uiente e implacable erosin de la institucin matrimonial. /oncluimos !ue el le#islador no debe perder de vista el conte)to le#al y constitucional !ue marca la importancia insuprimible de la institucin matrimonial, en cuanto constituye un instrumento bsico para el ordenamiento $ur%dico de la sociedad, por lo cual, al ocuparse de las uniones concubinarias, debe mantener bien clara la diferencia entre el hecho y el derecho, entre la libertad de un hombre y una mu$er de vivir $untos y el e$ercicio del derecho a contraer matrimonio, entre una unin !ue se !uiere libre de deberes y responsabilidades, y un v%nculo $ur%dico sometido a un estatuto le#al de derechos y obli#aciones. *i bien es e)acto !ue la difundida realidad de las uniones de hecho ha su#erido la e)i#encia de una intervencin le#islativa, tambi"n es cierto !ue la re#lamentacin del fenmeno social no debe comportar, ni a1n indirectamente, una correlativa p"rdida de valores en per$uicio del n1cleo familiar basado en el matrimonio.

Rna materia tan delicada, como es el concubinato, !ue afecta a tan diversos aspectos de la vida y las ne#ociaciones de personas !ue durante a,os permanecen unidas, tiene !ue contar con soluciones claras y ob$etivas, y no !uedar su$eto al criterio variable de los $ueces. Esto, sin !ue por ello se propon#an o incluyan soluciones !ue puedan favorecer al concubinato o ir en desmedro de la institucin matrimonial. *i el derecho a trav"s de la construccin $urisprudencial, ya lo ha reco#ido, ser%a ms prctico y 1til !ue la reco#iera tambi"n a trav"s de la norma le#al. Los problemas de orden le#al emer#entes del concubinato, re!uieren cada ve& ms atencin le#islativa. Las uniones concubinarias son una realidad entre

nosotros y sus efectos $ur%dicos, por la importancia !ue revisten, no pueden permanecer por ms tiempo fuera de una adecuada re#lamentacin le#al. La $urisprudencia, for&oso es reconocerlo, ofrece ya un buen n1mero de principios ordenadores de las relaciones emer#entes de la unin libre+ pero ellos no bastan para dar completa solucin a las m1ltiples y comple$as cuestiones !ue la vida presenta diariamente. . pesar de considerar !ue las uniones de hecho deben ser le#isladas, creemos conveniente incluir en el proyecto de ley anteriormente citado, deberes a los convivientes, ya !ue slo se le atribuyen derechos. . nuestro criterio se deber%a incluir el deber alimentario, el deber de asistencia espiritual, el deber de respeto y de fidelidad+ ya !ue slo se ha consa#rado el deber de asistencia en el caso de enfermedad o alteraciones #raves. >ambi"n debemos resaltar !ue si bien nuestro /di#o se enrola en la corriente abstencionista respecto de las uniones de hecho, a esta altura de los acontecimientos la ley no puede i#norar el hecho social de este tipo de uniones y continuar cerrando los o$os a una realidad !ue acarrea infinidad de veces in$usticias sobrevinientes a a!uellos !ue resultan v%ctimas de esta situacin irre#ular, lo cierto es !ue al derecho le corresponde la re#ulacin de las conductas humanas, y tambi"n es cierto !ue una de las fuentes del derecho radica en la costumbre y !ue si bien el derecho va a la &a#a de los acontecimientos, este tema se ha convertido en una seria asi#natura pendiente para el le#islador.