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1- Principales corrientes abolicionistas. Cules son sus consecuencias favorables y desfavorables segn Ferrajoli? 2- eor!as justificacionistas" distinci#n entre sus sentidos y fines. Por $u%" para $u%. &- 'u% cr!ticas se for(ulan a la teor!a retribucionistas? 'u% vinculaci#n encuentra entre esta teor!a y la prevenci#n general positiva? )- 'u% objeciones se for(ulan a la prevenci#n general positiva? *- Cules son los funda(entales principios del derec+o penal (!ni(o? ,- 'u% distinci#n encuentra del sentido de la pena propuesta por -affaroni y por Carlos .ino?

1/as doctrinas abolicionistas no reconocen justificaci#n alguna al derec+o penal y propugnan su eli(inaci#n" bien por$ue i(pugnan de ra!0 su funda(ento %tico- pol!tico" bien por$ue consideran $ue las ventajas proporcionadas por %l son inferiores al coste de la triple constricci#n $ue produce1 la li(itaci#n de la libertad de acci#n para los cu(plidores" el so(eti(iento a juicio de todos a$uellos de $uienes se sospec+a $ue son incu(plidores y el castigo de cuantos se ju0gue $ue lo son. Ferrajoli considera abolicionistas s#lo a$uellas doctrinas a2iol#gicas $ue i(pugnan co(o ileg!ti(o el derec+o penal" bien por$ue no ad(iten (oral(ente ningn posible fin co(o justificador sufri(ientos $ue ocasiona" bien por$ue consideran valiosa la abolici#n de la for(a jur!dico- penal de la sanci#n punitiva y su sustituci#n por (edios pedag#gicos o instru(entos de control de tipo infor(al e in(ediata(ente social. 3l abolicionis(o penal constituye un conjunto un tanto +eterog%neo de teor!as" doctrinas y actitudes %tico- culturales unificadas por la negaci#n de cual$uier clase de justificaci#n o legiti(idad e2terna de la intervenci#n punitiva sobre la desviaci#n por parte del estado. /as doctrinas abolicionistas (s radicales y consecuentes son con seguridad las $ue no s#lo no justifican las penas" sino ni si$uiera las pro+ibiciones y los juicios penales1 las $ue deslegiti(an incondicional(ente cual$uier tipo de coerci#n o constricci#n" penal o social. 4na posici#n tan e2tre(a s#lo +a sido e2presada por el individualis(o de 5a2 6tirner . Partiendo de la desvalori0aci#n de cual$uier orden o regla" no s#lo jur!dica" sino ta(bi%n (oral" 6tirner llega a atribuir valor a la trasgresi#n y a la rebeli#n" concebidas co(o libres y aut%nticas (anifestaciones del 7ego!s(o8 a(oral del yo $ue no es justo ni prevenir" ni castigar" ni ju0gar. 9tra doctrina si(%trica de la no ju0gabilidad de la trasgresi#n es la (2i(a cristiana nolite iudicare basada en el desvalor (oral de los juicios

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de condena e(itidos por los +o(bres sobre otros +o(bres e infor(ada por el principio (oral del altruis(o. 5s difusas son las doctrinas abolicionistas $ue se li(itan a reivindicar la supresi#n de la pena co(o (edida jur!dica aflictiva y coercitiva e incluso la abolici#n del derec+o penal" pero no la abolici#n de cual$uier for(a de control social. 3stas doctrinas son (arcada(ente (oralistas y solidarias" de claro corte iusnaturalista: i(pugnan la pena co(o intil(ente constrictiva o pura(ente funcional a la defensa de contingentes intereses do(inantes" concibiendo en su lugar t%cnicas de control no jur!dicas sino in(ediata(ente (orales y sociales. ;asados en la +ip#tesis del cese post- revolucionario de cual$uier conflicto social y del carcter auto- corrector de la sociedad co(unista" estn presentes ta(bi%n en algunos filones del (ar2is(o pol!tico . /enin describe una sociedad en la $ue los +o(bres 7liberados de la esclavitud capitalista... se acostu(bran poco a poco a observar las reglas ele(entales de la convivencia social... sin constricci#n" sin su(isi#n" sin ese aparato especial de constricci#n $ue se lla(a estado8. /os (odelos de sociedad $ue persiguen las distintas doctrinas abolicionistas son los de una sociedad salvaje carente de cual$uier orden y abandonada a la ley natural del (s fuerte" o una sociedad disciplinaria" pacificada y totali0ante" en la $ue los conflictos son controlados y resueltos" o pero an" prevenidos" (ediante (ecanis(os %tico- pedag#gicos de interiori0aci#n del orden" o de trata(iento (%dico" o de panoptis(o social o policial. 6in e(bargo" estas doctrinas tienen (%ritos. <un cuando en la configuraci#n de la sociedad futura profesen una e2pl!cita confusi#n entre derec+o y (oral con perspectivas inevitable(ente antiliberales" en la cr!tica de la sociedad presente estn infor(adas por el contrario por una radical separaci#n" incluso por la contraposici#n" entre instancias %ticas de justicia y derec+o vigente. <de(s" el punto de vista abolicionista" por$ue se coloca de parte de $uien sufre el coste de las penas y no del lado del poder punitivo" y es por consiguiente progra(tica(ente e2terno a las instituciones penales vigentes" +a tenido el (%rito de favorecer la autono(!a de la cri(inolog!a cr!tica" de suscitar sus investigaciones acerca de los or!genes culturales y sociales de la desviaci#n y de la relatividad +ist#rica y pol!tica de los intereses penal(ente protegidos" y de contrarrestar por todo ello" el latente legiti(is(o (oral de las doctrinas penales do(inantes.

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=octrinas justificacionistas eor!as absolutas o retribucionistas 1 $uedan" a su ve0" divididas segn el valor (oral o jur!dico atribuido a la retribuci#n penal. eor!as relativas o utilitaristas =octrinas de la prevenci#n especial =octrinas de la prevenci#n general

=octrinas de la prevenci#n positiva y doctrinas de la prevenci#n negativa /as teor!as absolutas conciben la pena co(o un fin en s! (is(o" es decir" co(o 7castigo8" 7co(pensaci#n8" 7reacci#n8" 7reparaci#n8 o 7retribuci#n8 del delito" justificada por su valor a2iol#gico intr!nseco: por consiguiente no un (edio" y (enos an un coste" sino un deber (eta jur!dico $ue tiene en s! (is(o su funda(ento. /as teor!as relativas consideran y justifican la pena s#lo co(o un (edio para la reali0aci#n del fin utilitario de la prevenci#n de futuros delitos. /a concepci#n de la pena co(o (edio" (s $ue co(o fin o valor" es el rasgo co(n de las doctrinas relativas o utilitaristas: esta disociaci#n entre (edios penales y fines e2tra- penales id#neos para justificarlos- $ue per(iten un balance entre los costes representados por las penas y los da>os $ue estas tienen co(o fin prevenir- es una condici#n necesaria" aun$ue no suficiente1 a? para $ue la legiti(aci#n e2terna de la pena sea separada de su legiti(aci#n interna" es decir" para asegure la separaci#n entre derec+o y (oral: b? para $ue resulte posible responder" ade(s de a la pregunta 7por $u% castigar?8" a la pregunta preli(inar 7por $u% pro+ibir?8: c? para $ue resulte posible replicar de un (odo pertinente y convincente a las tesis abolicionistas del derec+o penal.

3/a confusi#n llevada a cabo por las doctrinas absolutas o retribucionistas radica entre dos proble(as co(pleta(ente distintos1 entre el proble(a del 7fin general justificador8 de la pena" $ue no puede ser sino utilitario y (irar +acia el futuro" y el de su 7distribuci#n8" $ue tiene lugar" por el contrario" sobre bases retributivas y por consiguiente (irar +acia el pasado: o bien" entre le proble(a del 7fin8 de la legislaci#n penal y el del 7(otivo8 por el $ue se inflinge la pena. 3sta confusi#n depende a su ve0 de la falta de distinci#n entre ra0#n legal y ra0#n judicial de la pena. /a pregunta 7por $u% castigar?8" $ue se refiere a la legiti(aci#n e2terna de la pena" se +a confundido con la

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pregunta 7cundo castigar?8" $ue se refiere por el contrario a la legiti(aci#n interna y ad(ite co(o respuesta precisa(ente el principio de retribuci#n" es decir" la pri(era garant!a del derec+o penal en virtud de la cual condici#n necesaria de la pena es antes $ue nada la co(isi#n de un delito. 3sta doctrina" al igual $ue la teor!a general positiva" confunde derec+o y (oral.

4/as doctrinas de la prevenci#n general positiva atribuyen a las penas funciones de integraci#n social a trav%s del refor0a(iento de la fidelidad al estado as! co(o de la pro(oci#n del confor(is(o de las conductas1 desde las doctrinas $ue conciben gen%rica(ente el derec+o penal co(o instru(ento insustituible de 7orientaci#n (oral8 y de 7educaci#n colectiva8" +asta la reciente doctrina de @aAobs $ue" inspirndose en las ideas siste(ticas de /u+(ann" justifica la pena co(o factor de co+esi#n del siste(a pol!tico social (erced a su capacidad de restaurar la confian0a colectiva" sobresaltada por las transgresiones" en la estabilidad del ordena(iento y por consiguiente de renovar la fidelidad de los ciudadanos +acia las instituciones. 3sta doctrina es una ideolog!a de legiti(aci#n aprior!stica tanto del derec+o penal co(o de la pena. Parece claro" en efecto" $ue al reducir al individuo a 7subsiste(a f!sico- ps!$uico8 funcional(ente subordinado a las e2igencias del siste(a social general" dic+a doctrina se aco(pa>a inevitable(ente de (odelos de derec+o penal (2i(o e ili(itado" progra(tica(ente indiferentes a la tutela de los derec+os de la persona.

5/os principios $ue se articulan a nivel de la ley y la idea de la (!ni(a intervenci#n penal se agrupan en dos categor!as $ue dependen de la adopci#n de un punto de vista interno o bien e2terno al derec+o penal. 3l punto de vista interno da lugar a los principios intrasiste(ticos $ue indican los re$uisitos para la introducci#n y el (anteni(iento de figuras delictivas. 3l punto de vista e2terno da lugar a los principios e2trasiste(ticos $ue se refieren" en ca(bio" a criterios pol!ticos y (etodol#gicos para la descri(inali0aci#n y para la construcci#n de los conflictos y de los proble(as sociales" en una for(a alternativa a la $ue ofrece el siste(a penal. Principios intrasistemticos: <? Principios de li(itaci#n for(al1

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Principio de reserva de ley o principio de legalidad en sentido estricto1 i(pone li(itar el ejercicio de la funci#n punitiva s#lo a las acciones previstas por la ley co(o delitos. Principio de ta2atividad1 la pena es aplicable s#lo en los casos de reali0aci#n de tipos de conducta e2presa(ente previstos por la ley con indicaci#n de sus ele(entos descriptivos y nor(ativos. 32cluye la aplicaci#n anal#gica de la ley penal. Principio de irretroactividad1 e2cluye la aplicaci#n de penas" o de sus e$uivalentes" y de cual$uier condici#n $ue agrave la situaci#n del i(putado" $ue no +aya sido prevista por la ley con anterioridad al +ec+o. Principio del pri(ado de la ley penal sustancial1 tiene el prop#sito de asegurar la e2tensi#n de las garant!as contenidas en el principio de legalidad a la situaci#n del individuo en cada uno de los subsiste(as en $ue puede ser subdividido el siste(a penal. Principio de la representaci#n popular1 i(pone" en el procedi(iento de for(aci#n de la ley penal" el respeto de los re$uisitos (!ni(os del 3stado de derec+o en lo $ue concierne a la representatividad de la asa(blea legislativa y a su funciona(iento regular. ;? Principios de li(itaci#n funcional1 Principio de la respuesta no contingente1 la ley penal no puede ser una respuesta in(ediata de naturale0a ad(inistrativa. Principio de idoneidad1 obliga al legislador a reali0ar un atento estudio de los efectos social(ente tiles $ue cabe esperar de la pena. Principio de subsidiaridad1 una pena puede ser con(inada s#lo si se puede probar $ue no e2isten (odos no penales de intervenci#n aptos para responder a situaciones en las cuales se +allan a(ena0ados los derec+os +u(anos. Principio de proporcionalidad concreta o principio de adecuaci#n del costo social1 debe tener en cuenta su aplicabilidad a sujetos provenientes de diversos estratos sociales. =eriva la e2igencia de introducir criterios dirigidos a co(pensar y li(itar las desigualdades de los efectos de la pena en los condenados y en su a(biente social. Principio de i(ple(entabilidad ad(inistrativa de la ley1 la aplicaci#n correcta de este principio bastar!a por s! (is(o para reducir drstica(ente al (!ni(o el rea de intervenci#n de la ley penal. Principio de respeto por las autono(!as culturales1 to(ar en consideraci#n la percepci#n espec!fica de la realidad y de los valores de las (inor!as %tnicas y de los grupos $ue representan culturas diferenciadas dentro de una deter(inada sociedad.

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Principio del pri(ado de la v!cti(a1 sustituir en parte el derec+o punitivo por el derec+o restitutivo" otorgar a la v!cti(a y" (s en general" a a(bas partes de los conflictos interindividuales" (ayores prerrogativas" de (anera $ue puedan estar en condiciones de restablecer el contacto perturbado por el delito" asegurar en (ayor (edida los derec+os de inde(ni0aci#n de las v!cti(as. C? Principios generales de li(itaci#n personal o principios li(itativos de la responsabilidad penal1 Principio de la i(putaci#n personal o principio de la personalidad1 la pena s#lo puede ser aplicada a la persona o personas f!sicas autoras de la acci#n penal. Principio de la responsabilidad por el +ec+o1 se rec+a0a toda for(a de derec+o penal de autor y se (antiene el derec+o penal de acto. Principio de la e2igencia social del co(porta(iento confor(e a la ley1 se indica la e2igencia de definir los re$uisitos nor(ativos apropiados para regular la verificaci#n judicial de a$uella condici#n ulterior para la adscripci#n de la responsabilidad penal $ue corresponde" en la dog(tica del delito" al concepto de culpabilidad. Principios extrasistemticos: <? Principios e2trasiste(ticos de descri(inali0aci#n1 Principio de la no intervenci#n til1 indica $ue la alternativa a la cri(inali0aci#n no sie(pre es representada por otra for(a de control social for(al o infor(al. Principio de la privati0aci#n de los conflictos1 considera las posibilidades de sustituir parcial(ente la intervenci#n penal por (edio de for(as de derec+o restitutivo y acuerdos entre las partes en el (arco de instancias pblicas y co(unitarias de reconciliaci#n. Principio de politi0aci#n de los conflictos1 se trata de restituir a los conflictos la di(ensi#n pol!tica $ue le es propia y" en segundo lugar" de considerar" co(o alternativa a su trata(iento 7penal8" for(as de intervenci#n institucional confiables no s#lo a los #rganos ad(inistrativos" sino ta(bi%n" a a$uellos pertenecientes a la representaci#n pol!tica" asegurando la participaci#n y el control popular en la gesti#n de las contradicciones (s relevantes del siste(a pol!tico. Principio de preservaci#n de las garant!as for(ales1 e2ige $ue" en caso de despla0a(iento de los conflictos fuera del ca(po de la intervenci#n penal +acia otras reas del control social institucional o co(unitario" la posici#n de los sujetos no sea reconducida a un r%gi(en de (enores garant!as respecto de a$uel for(al(ente previsto por el derec+o penal. ;? Principios (etodol#gicos de la construcci#n alternativa de los conflictos y los proble(as sociales1

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Principio de la sustracci#n (etodol#gica de los conceptos de cri(inalidad y de pena1 propone el uso de un e2peri(ento (etodol#gico1 la sustracci#n +ipot%tica de deter(inados conceptos de un arsenal preestablecido" o la suspensi#n de su valide0. Principio de especificaci#n de los conflictos y de los proble(as1 to(a en consideraci#n el +ec+o de $ue el siste(a penal puede ser interpretado sociol#gica(ente co(o un aglo(erado arbitrario de objetos +eterog%neos Bco(porta(ientos punibles? $ue no tienen otro ele(ento co(n (s $ue el de estar sujetos a la respuesta punitiva. Principio general de prevenci#n1 se trata" esencial(ente" de despla0ar" cada ve0 (s" el %nfasis puesto en las for(as de control represivo +acia for(as de control preventivo. Principio de la articulaci#n aut#no(a de los conflictos y de las necesidades reales1 ningn ca(bio de(ocrtico en la pol!tica del control social puede ser reali0able si los sujetos de necesidades y derec+os +u(anos no logren pasar" de ser sujetos pasivos de un trata(iento institucional y burocrati0ado" a ser sujetos activos en la definici#n de los conflictos de $ue for(an parte y en la construcci#n de las for(as y de los instru(entos de intervenci#n institucional y co(unitaria id#neos para resolverlos segn sus propias necesidades reales.

6.ino intenta justificar la pena $ue sea un (edio efica0 de protecci#n social sobre la base del consenti(iento de la persona sobre $uien recae la pena. .o defiende la pena retributiva y dice1 7si no +ay una relativa igualdad en las posibilidades de elecci#n de los individuos" no se puede otorgar valide0 a su consenti(iento de asu(ir una cierta responsabilidad penal" con el objeto de justificar $ue se le i(ponga a %l una pena social(ente til8. <grega $ue (uc+as de las penas pueden ree(pla0arse por co(pensaciones civiles o por otro tipo de (edidas reparatorias" coactivas o no" sin (engua de los efectos preventivos del siste(a. -affaroni afir(a $ue es indispensable aceptar $ue la pena es pena" $ue la coacci#n directa es coacci#n directa y $ue la sanci#n reparadora es sanci#n reparadora" por$ue no son (s $ue for(as sociales de soluci#n de conflictos. /a pena es un fen#(eno pol!tico" no tiene absoluta(ente ninguna finalidad de carcter racional. 7/a +e(os inventado nosotros co(o necesidad para legiti(ar el ejercicio de poder pol!tico verticali0ador y corporativi0ador de la sociedad8.

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