DISCERNIMIENTO

Gonzalo Torrealba V. Psiclogo Inscrim - PDI Chile

 Cdigo Penal
Artculo 10 : Estn exentos de responsabilidad criminal: 1 el loco o demente a no ser que haya obrado en
un intervalo lcido, y el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de razn 2 el menor de 16 aos 3 el mayor de 16 aos y menor de 18 a no ser

que conste que ha obrado con discernimiento

El tribunal de menores respectivo har declaracin previa sobre este punto para que pueda procesrsele.

DISCERNIMIENTO
Criterio abandonado por la mayora de los ordenamientos jurdicos del mundo por ser un concepto impreciso y de muy difcil determinacin Debido a los mltiples significados que la jurisprudencia ha dado a este concepto, hoy se observa como los tribunales pronuncian fallos contradictorios frente a los mismos imputados e idnticos delitos.
(Boletn Jurdico, sept 2002)

LEY DE MENORES
Establece trmite de discernimiento para
determinar existencia o inexistencia de responsabilidad penal en personas de entre 16 y 18 aos. No establece una definicin de lo que se entender por discernimiento ni una indicacin sobre los elementos que el Juez de Menores deber considerar para fundar su pronunciamiento, aunque s indica que deber or al Consejo Tcnico de la Casa de Menores.

DEFINICIONES
Discernimiento: Accin y efecto de discernir. Discernir: Distinguir una cosa de otra

sealando la diferencia que hay entre ellas: discernir entre el bien y el mal. Comnmente se refiere a operaciones del nimo.
(Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, edicin 2001)

DEFINICIONES
Discernimiento: se podra homologar a un
estado de desarrollo que implica madurez biolgica y mental para poder distinguir el bien del mal, o la ilicitud de un hecho punible ante la ley. Implica consciencia sobre el mundo externo, razonamiento y juicio sobre lo moralmente correcto y capacidad de control de la conducta.
(Teke, 2001)

DEFINICIONES
Discernimiento: conocimiento del sujeto

sobre el sentido y alcance de sus actos y capacidad de autodeterminarse conforme a dicha comprensin.
(Boletn Jurdico, sept 2002)

 Distinguir el bien del mal:

Etapa operacional concreta de Piaget (Nivel de desarrollo cognitivo de un nio en edad escolar) Conceptos rgidos

 Madurez biolgica Madurez mental

Madurez intelectual: capacidad de pensamiento abstracto, etapa de operaciones formales o pensamiento hipottico-deductivo de Piaget. (Papalia, 1992) Madurez emocional: descubrimiento de la propia identidad, autonoma, desarrollo de un sistema de valores propio y establecimiento de relaciones maduras de amistad y amor. (Papalia,1992)

Capacidad de controlar la conducta

 Capacidad de autodeterminacin:
Identidad Autonoma Nivel de desarrollo cognitivo y moral Influencia social y cultural

IMPUTABILIDAD
Definicin: capacidad de comprender y querer el

acto cometido Comprender involucra inteligencia (discernimiento, autocrtica, juicio tico moral, madurez y conocimiento) y consciencia del actuar Querer implica libertad de accin, libre volicin, ausencia de impulsos patolgicos, normalidad de las reacciones emocionales y afectivas.
(Pasmanik, 1966)

DISCERNIMIENTO
Evaluar:
Madurez intelectual (incluye juicio tico moral) Madurez emocional (implica normalidad de las reacciones emocionales y afectivas) Capacidad de distinguir entre lo correcto y lo incorrecto Capacidad de autodeterminacin

MADUREZ INTELECTUAL
Piaget: en la adolescencia se lograra el mas alto nivel de
desarrollo cognitivo, la etapa de las operaciones formales. Pueden trabajar con abstracciones, probar hiptesis y ver infinitas posibilidades. Acceden al razonamiento hipottico deductivo. Lograr este nivel de desarrollo implica que exista interaccin biolgico-social, la sola madurez neurolgica no basta si no existe adems estimulacin cultural y educativa. (30 a 50% de adultos norteamericanos no lo alcanzaran) Ser capaz de pensamiento formal no implica usarlo siempre.

 Crticas a Piaget: no considera la

importancia de otros aspectos de la inteligencia:

Inteligencia prctica Capacidad de manipular problemas del mundo real (sentido comn)

MADUREZ EMOCIONAL
Identidad: organizacin interna, autoconstruida
y dinmica, de impulsos, habilidades, creencias e historia individual. (Marcia)
Se elige el destino futuro. Experimentacin y ensayo, error y riesgo, se ponen a prueba.

La valoracin social contribuye a la elaboracin

de la identidad.

MADUREZ EMOCIONAL
Autonoma:
sentido de independencia, locus de control interno, autodisciplina y control impulsivo, sentido de la propia identidad.

Desarrollo de sistema de valores propio: en la

adolescencia se alcanzara nivel de desarrollo moral post-convencional de Kohlberg: los principios toman prioridad sobre las convenciones sociales. Establecimiento de relaciones interpersonales maduras.

 DISTINCIN ENTRE LO CORRECTO Y LO

INCORRECTO CAPACIDAD DE AUTODETERMINACIN
Identidad Autonoma Nivel de desarrollo cognitivo y moral Influencias del medio

CARACTERISTICAS DEL PENSAMIENTO ADOLESCENTE

Egocentrismo:
Crtica a las figuras de autoridad: nueva capacidad para imaginar un mundo ideal Autoconsciencia: relacionada con la audiencia imaginaria (observador que est tan preocupado como ellos de su conducta y sus pensamientos)
(Elkind, 1984)

CARACTERISTICAS DEL PENSAMIENTO ADOLESCENTE

Egocentrismo:
Concentracin en si mismo: (mito personal) conviccin de que se es especial y nico y que no se est sujeto a las reglas que gobiernan al resto del mundo. Explica algunas conductas de riesgo. (Eso no me va a pasar a m.) Hipocresa aparente: los adolescentes no reconocen la diferencia entre formular un ideal y trabajar realmente en su persecucin.
(Elkind, 1984)

 Por sus caractersticas propias (mito de la

invulnerabilidad, impulsividad), los adolescentes normales tienen tendencia a correr riesgos. Cabe diferenciar

conductas riesgosas que son necesarias para el avance y el enriquecimiento del desarrollo, conductas de riesgo que comprometen el desarrollo y supervivencia personal y de otros y cuyo objetivo es el riesgo mismo. Frecuentes en esta etapa de la vida : ETS Consumo de drogas Accidentes (80% de adolescentes mueren de muerte violenta)

 En ambientes deficitarios en lo

afectivo y social, las conductas de riesgo son mas frecuentes. Pueden ser la nica fuente de gratificacin o autoafirmacin.
(Krauskopf,1999)

 Normalidad psquica: amplio margen de

autodeterminacin, buena adaptacin al medio, equilibrio caracterolgico y clara consciencia del yo.
(Pasmanik, 1966)

 La normalidad psquica es relativa y tiene

relacin de valor con conceptos sociales y culturales, es decir puede variar de un medio sociocultural a otro.
(Pasmanik, 1966)

EVALUACION DE DISCERNIMIENTO
Examen mdico psiquitrico:
evaluar presencia de patologa que pueda explicar conductas violentas descartar patologa capaz de alterar capacidades cognitivas o juicio de realidad (descartar causales de inimputabilidad)

Evaluacin psicolgica: valoracin de

rasgos de personalidad e inteligencia del evaluado Evaluacin del nivel de ajuste psicosocial

EVALUACION DE DISCERNIMIENTO
Patologa asociada a conductas violentas
en adolescentes:
Trastorno por dficit atencional con hiperactividad Trastorno depresivo mayor, distimia Abuso o dependencia de sustancias Estructura de personalidad borderline

EVALUACION DE DISCERNIMIENTO
Considerar especialmente:
Edad Escolaridad Antecedentes del desarrollo Antecedentes sociales, estructura familiar, caractersticas socioculturales Caractersticas del delito, descripcin que el imputado hace de l, intentos de ocultamiento,etc. Eventos estresantes recientes Apreciacin de la capacidad intelectual

EVALUACION DE DISCERNIMIENTO
Capacidad intelectual:
Informacin Elaboracin (procesamiento cognitivo de la informacin) Capacidad de anlisis y sntesis Abstraccin Anticipacin

EVALUACION DE DISCERNIMIENTO
Factores de riesgo para trastornos de
conducta:
Carencia de reglas claras y consistentes en el hogar Carencia de disciplina coherente con ellas Modelos parentales antisociales o agresivos Violencia percibida, sentida o perpetrada Violencia exaltada en los medios de comunicacin Modelaje a partir del grupo de pares

EVALUACION DE DISCERNIMIENTO
En la prctica, la evaluacin de discernimiento se basa

en consideraciones de la situacin social del nio, y a menudo prescinde de la evaluacin de su capacidad personal o de culpabilidad. La magistratura de menores utiliza, en general, un criterio de utilidad social al adoptar su decisin: se declarar que actu sin discernimiento el joven que en concepto del juez, apoyado en un diagnstico psicosocial, tenga posibilidades de readaptacin social. (Boletn Judicial, sept 2002)

 Menores declarados con discernimiento: se les

aplica el sistema penal de adultos reduciendo la sancin en un grado respecto a la que se aplicara a un adulto. (crcel de adultos) Menores de entre 16 y 18 aos declarados sin discernimiento y menores de 16 aos son sometidos a medidas de proteccin discrecionales determinadas por el Juez de Menores.

RESILIENCIA
Capacidad de los seres humanos de
sobreponerse a la adversidad y construir sobre ella. Dinmica Producto de interaccin entre factores protectores, factores de riesgo y personalidad.

RESILIENCIA
Factores protectores:
Individuales: Control de emociones e impulsos Autonoma Sentido del humor Alta autoestima Capacidad de empata Del medio: Relacin de afecto y aceptacin incondicional con un adulto
significativo.

RESILIENCIA
Perfil del nio resiliente:
Competencia social: capacidad de relacin (habilidad para establecer lazos e intimidad con otras personas), humor, moralidad Resolucin de problemas: iniciativa (exigencia de tareas progresivamente ms exigentes), creatividad Autonoma: introspeccin, independencia (capacidad de fijar lmites entre si mismo y el medio con problemas) Sentido de propsito y futuro

LEY DE MENORES
Ley 16.618 de 1967 Heredera de la ley de 1928 Considera a los menores como sujetos de

proteccin y control (siglo XIX) El Estado asume la proteccin de los nios en situacin irregular

LEY DE MENORES
Se entender que un menor se encuentra
en situacin irregular cuando su adaptacin sufriere alteraciones, se encontrare moral o materialmente abandonado o en peligro de estarlo, o hubiere delinquido cualquiera sea su estado civil.

(Boletn Jurdico, sept 2002)

LEY DE MENORES
Esta ley no hace distincin de procedimientos o
tratamientos que permitan abordar las distintas situaciones que involucren peligro material o moral y considera a los menores abandonados y a los infractores de la ley como parte de un mismo grupo: la infancia abandonada, anormal

y delincuente.

LEY DE MENORES
Problemas:
No distingue menor infractor de la ley de menor cuyos derechos han sido vulnerados. El Juez de Menores tiene amplia facultad para aplicar medidas de proteccin (en general indeterminadas en cuanto al tiempo) a menores de ambos grupos. La medida de proteccin dura lo que dure el motivo que la justifica. Las medidas de proteccin se asemejan a sanciones penales pero se imponen sin las garantas del debido proceso.

LEY DE MENORES
Problemas:
La internacin (privacin de libertad) se considera un bien para el menor en riesgo. Aunque la ley prev lo contrario, muchas veces menores de ambos grupos son internados en los mismos centros: contagio crimingeno.

LEY DE MENORES
Problemas
En la prctica: procedimiento tcnico sin forma de juicio, que pretende producir un bien en el menor. No es necesario probar la participacin del menor en el delito, tampoco se considera la gravedad de este. Se tiende a probar ms bien la situacin irregular. No es necesaria la presencia de un abogado defensor ni la comparecencia del menor. Se aplican medidas unilaterales sin juicio de culpabilidad.

PROYECTO DE REFORMA
La reforma al sistema de atencin a la
infancia pretende separar entre polticas, programas y procedimientos dirigidos al bienestar de la infancia y aquellos instrumentos que dan forma a la reaccin punitiva del Estado frente a menores infractores de la ley.

PROYECTO DE LEY DE RPJ

Considera derechos constitucionales (que garantizan a
todas las personas el debido proceso y el derecho a la defensa entre otros) y normas de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio. Regula la responsabilidad del adolescente por la comisin de infracciones a la ley penal, el procedimiento para la averiguacin y establecimiento de dicha responsabilidad y la determinacin y modalidades de sus consecuencias.

PROYECTO DE LEY DE RPJ

Define como adolescentes a los mayores de 14 y

menores de 18 aos Se basa en principio de responsabilidad: el adolescente es un sujeto al que, si bien es irresponsable como adulto, se le puede exigir responsabilidad especial adecuada a su carcter de sujeto en desarrollo. Reconoce un mrgen de autodeterminacin a los adolescentes y permite responsabilizarlos por la administracin de la misma.

PROYECTO DE LEY DE RPJ

En sntesis:
Considera que los espacios de autonoma y ejercicio de derechos que se les reconocen a los adolescentes son distintos a los de los adultos, y reconoce a los primeros menor capacidad de responsabilidad.

PROYECTO DE LEY DE RPJ

Se estructura sobre la base de reconocer una estricta
relacin entre verificacin de la participacin del adolescente en el hecho punible, declaracin de su responsabilidad y atribucin de sancin. Se establece un criterio de intervencin penal especial, reducida o moderada en relacin con los delitos y con las sanciones. Establece categora taxativa de infracciones de carcter grave, nicas que contemplan eventuales sanciones privativas de libertad.

PROYECTO DE LEY DE RPJ

Infracciones graves:
Homicidio Violacin Secuestro Lesiones graves Robo con violencia o intimidacin en las personas Robo con fuerza en lugar habitado

PROYECTO DE LEY DE RPJ

Contempla amplia gama de sanciones, privativas
y no privativas de libertad. La privacin de libertad se concibe como una medida de ltimo recurso. Deja al juez, especializado en la materia, un grado razonable de libertad para imponer la sancin ms adecuada para el caso concreto, pudiendo fijar duracin y cuanta de la misma dentro de ciertos lmites.

PROYECTO DE LEY DE RPJ

Sanciones:
Amonestacin Multa Prohibicin de conducir vehculos motorizados Reparacin del dao causado Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad Libertad asistida Privacin de libertad

PROYECTO DE LEY DE RPJ

El juez considerar el nmero de infracciones
previas, la gravedad de ellas, la edad del imputado, la concurrencia de circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal. En orden a evitar o disminuir los efectos desocializadores de las sanciones, se garantiza un principio de oportunidad amplio y el derecho a revisin o reconsideracin de las sentencias dictadas.

PROYECTO DE LEY DE RPJ

Comentarios:
Considera que el adolescente ha tenido un proceso de desarrollo ptimo previo a cometer la infraccin No establece qu importancia se asignar a factores tales como las condiciones sociales, caractersticas cognitivas o de personalidad del imputado No establece la aplicacin de medidas de rehabilitacin o eventual tratamiento

CASO CLINICO 1

Sexo masculino 16 aos II medio (en curso) Sin antecedentes mrbidos o delictuales personales o familiares 2 de tres hermanos, familia legalmente constituida, sin disfunciones. Nacimiento y desarrollo: sin antecedentes relevantes. Escolaridad: excelente rendimiento, sin problemas disciplinarios, buena relacin con los pares.

CASO CLINICO 1
Relaciones de pareja: 2 pololeos, 6 meses de duracin. No consume alcohol ni drogas. Procesado por cuasidelito de homicidio: jugaba con un

revolver que crea descargado, dio muerte a su amigo. Examen mental: presentacin personal formal, conducta muy adecuada, consciencia lcida, vocabulario amplio, relato de los hechos preciso, afecto concordante con el discurso (culpa), juicio y autocrtica presentes, sin sntomas psicticos, nivel intelectual en rango normal superior. Diagnstico: sin patologa.

CASO CLINICO 2

Sexo masculino 17 aos 8 bsico Sin antecedentes mrbidos, varias veces detenido por robo, consumo de sustancias y ebriedad. Varios primos procesados por robo. Antecedente familiar de alcoholismo. 2 de 4 hermanos. No conoce al padre. Criado por abuela materna, separado de sus hermanos, escaso contacto con la madre.

CASO CLINICO 2
Sin antecedentes del nacimiento o desarrollo. Cursa hasta 8 bsico durante sus diversos perodos de

privacin de libertad. Beligerante y rebelde desde pequeo, mltiples fugas de la casa, hurtos. Medida de proteccin: se interna en hogar de menores a los 12 aos. Mltiples fugas de diversas instituciones. Abuso de pasta base de cocaina, solventes orgnicos, THC y alcohol. Varios pololeos, sin inicio de actividad sexual hasta los hechos que motivan el proceso.

CASO CLINICO 2
Procesado por incesto. Se anduvo enamorando de su
hermana con quien mantuvo actividad sexual estando ambos bajo efecto de la PBC. Ella dice no haber consentido. Niega los cargos. Examen mental: presentacin personal adecuada, enflaquecido, actitud parca y cautelosa, vocabulario pobre, respuestas vagas e imprecisas, tendencia acomodaticia, nivel intelectual normal. Afectividad fra. Sin sntomas psicticos. Diagnstico: personalidad antisocial. Abuso de sustancias.

CASO CLINICO 3

Sexo masculino 17 aos 4 bsico Antecedentes delictuales: porte ilegal de arma blanca, robo con fuerza, fuga de casa de menores. Menor de dos hijos maternos, no conoce al padre. Criado con padrastro alcohlico y violento. Embarazo no deseado, parto normal, desarrollo psicomotor sin alteraciones. Escolaridad: dificultades en la adquisicin de la lectoescritura.

CASO CLINICO 3
Abandono de hogar y vagancia desde los 8 aos.
Mltiples retenciones por esa causa. Medida de proteccin decide su internacin en Hogar de Menores. Innumerables fugas. Mltiples relaciones de pareja breves, mltiples parejas sexuales. Antecedente de consumo de pasta base de cocana y neopren, abstinente al momento del examen. Inicio de actividad delictual a los 11 aos (hurtos). Procesado por robo con fuerza, niega los cargos, argumentando que se lo implica por sus antecedentes.

CASO CLINICO 3
Examen mental: actitud recelosa pero colaboradora,

desafiante inicialmente. Sin sntomas psicticos. Nivel intelectual dentro de rango normal. Diagnstico: conducta disocial.

DISCERNIMIENTO
Cmo definirlo? Cmo evaluarlo? Cmo valorar la importancia relativa de
todos los factores a considerar?

DISCERNIMIENTO
Criterio abandonado por la mayora de los ordenamientos jurdicos del mundo por ser un concepto impreciso y de muy difcil determinacin.

 Lombroso, connotado psiquiatra forense

italiano, afirmaba que los nios en realidad son por naturaleza, pequeos criminales, pero el mero hecho de estar aislados y vivir en un ambiente bueno, recto y honesto puede modificar y corregir su carcter.