ANALISIS DE LA SITUACION PATRIMONIAL DE LA MUJER CASADA EN SOCIEDAD CONYUGAL EN CONTRASTE CON LA SITUACION DE LA MUJER CASADA CON SEPARACION DE BIENES.

Daniela A. Galindo Kiessling.

NDICE Pg. A. INTRODUCCIN ------------------------------------------------------------------------- 2

CAP. 1 DEL MATRIMONIO I. II. III. Qu es el matrimonio? --------------------------------------------------------------- 3 Orgenes del matrimonio ------------------------------------------------------------- 5 Efectos del matrimonio: A. Capacidad de la mujer casada --------------------------------------------------- 6 B. Regmenes matrimoniales ------------------------------------------------------- 8 CAP. 2 DE LOS REGIMENES MATRIMONIALES PROPIAMENTE TALES I. II. De la sociedad conyugal ------------------------------------------------------------- 10 De la separacin de Bienes ---------------------------------------------------------- 11

CAP. 3 SITUACION PATRIMONIAL DE LA MUJER CASADA I. Patrimonio: A. Desde el punto de vista del rgimen de sociedad conyugal ---------------15

B. Desde el punto de vista del rgimen de separacin de bienes -------------- 17 II. III. Beneficios, ventajas y desventajas de cada sistema ----------------------------- 18 Efectos Jurdicos para la mujer ----------------------------------------------------- 21

B. CONCLUSIN ---------------------------------------------------------------------------- 23

A. INTRODUCCIN.

Toda comunidad de vida que se origina producto de la celebracin del vnculo matrimonial, hace indispensable conocer y comprender las opciones que otorga nuestro ordenamiento jurdico para elegir el mejor sistema econmico, de acuerdo a las necesidades de cada cnyuge. Debido a esto, es que surge la interrogante de saber Qu regmenes patrimoniales regulados en nuestro Cdigo Civil dan mayor proteccin, beneficios y ventajas a los futuros contrayentes; y cuales son las desventajas de elegir uno u otro sistema? Pero ms especficamente responder Cul de estos ser ms aconsejable y conveniente desde el punto de vista del patrimonio de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal o bajo el rgimen de separacin de bienes? De manera que los estatutos jurdicos que se establecen para la regular las relaciones pecuniarias entre los cnyuges son: el rgimen de sociedad conyugal; el de separacin de bienes y participacin en los gananciales. Por lo tanto, a la mujer casada, le ser ms til y atender mejor a sus intereses de ndole econmico, el sistema de sociedad conyugal. Dado que su patrimonio se vera incrementado con la formacin de los bienes sociales compuesto por los haberes: absoluto, relativo y propio de cada cnyuge. Incremento que se materializa producto de la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal; contando adems, con su patrimonio reservado establecido en razn a su trabajo remunerado y con independencia del marido. La administracin de la sociedad conyugal corresponde al marido, siendo la intervencin de la mujer bastante escueta y simple la que se realiza mediante la autorizacin a que se refiere el artculo 1749 del Cdigo Civil. Adems, de gozar de ciertos beneficios y ventajas caractersticas de este sistema como el beneficio de emolumento, renuncia a los gananciales, disponer de preferencia sobre el marido para retirar los bienes propios y su recompensa, de manera que si no alcanzan los bienes para que el marido retire su recompensa se pagara ella y no el marido, entre otros puntos que se analizaran en el presente trabajo.

CAPTULO 1 DEL MATRIMONIO

I.- Qu es el matrimonio?

El matrimonio es la institucin base que rige y regula el sistema jurdico del derecho de familia. El Cdigo Civil chileno lo ha definido como: Un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. 1 Definicin de la cual se desprenden los siguientes elementos, el matrimonio: 1 Es un contrato; 2 Es un contrato solemne; 3 Que celebran un hombre y una mujer; 4 Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida; y 5 Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente. El profesor Hernn Troncoso Larronde, seala en su obra que el fin aparentemente ms importante es el de la procreacin: la multiplicacin y conservacin de la especie. As como tambin lo son la vida en comn y el auxilio reciproco, justificando ciertos matrimonios que de otro modo no tendran fundamento ni razn alguna, como el de las personas de edad avanzada.2 Por tanto, el procrear es una finalidad no necesaria en casos de matrimonios entre ancianos o de personas enfermas inclusive entre personas que se casan y no tienen descendencia, sea por opcin o por impedimentos biolgicos del ser humano. Se debe tener presente por lo tanto, al momento de tomar la decisin de contraer el tan preciado vnculo matrimonial, tres aspectos relevantes en esta materia:3

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CC, art, 102. TRONCOSO L. Hernn, Derecho de Familia, Editorial Abeledo-Perrot, Legal Publishing, dcima tercera edicin, 2010, p 11. 3 FIGUEROA Y. Gonzalo, Para que sirve el matrimonio?, Actualidad Jurdica, Ao IV, N 9, Ediciones Facultades de Derecho Universidad del Desarrollo, 2004, pp 32 ss.

1- Las relaciones personales entre los cnyuges. Esto es los derechos y obligaciones que se generan entre ellos. Conforme a lo dispuesto en el Cdigo Civil, se establece que: Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos.4 Los derechos y obligaciones reglamentados en nuestro sistema jurdico son; - de fidelidad - de socorro - de ayuda mutua - de respeto y proteccin recprocos y, - de vivir en el hogar comn. Dentro de las sanciones que se pueden configurar al infringir estos derechos y obligaciones, se encuentra la posibilidad de demandar el divorcio o la separacin judicial en caso de adulterio civil cometido por algunos de los cnyuges. As como tambin el nacimiento del derecho del otro cnyuge a pedir alimentos en situacin de faltar al deber de socorro que se traduce en la obligacin que tienen los cnyuges de auxiliarse en materia econmica. Y en general en esta materia el juez decretar la separacin de bienes si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que imponen los artculos 131 y 134, o incurre en alguna causal de separacin judicial, segn los trminos de la Ley de Matrimonio Civil.5 2 Las relaciones econmicas. El matrimonio hace indispensable que la ley regule las relaciones econmicas que se crean producto de esta vida en comn. Debido a esto el legislador ofrece a los cnyuges variados sistemas de regulacin econmica. De tal manera que las alternativas se limitan a la eleccin de un rgimen el cual puede ser de sociedad conyugal, de separacin de bienes el que a su vez puede ser total o parcial, y rgimen de participacin en los gananciales. Siendo los regmenes patrimoniales segn el profesor A. Alessandri el estatuto que regla los intereses pecuniarios de los cnyuges entre si y en sus relaciones con terceros.
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CC, art. 131. dem, art. 155.

3 El rgimen hereditario. En efecto, los cnyuges son asignatarios forzosos y legitimarios entre si, por tanto se heredan recprocamente. De tal manera que el matrimonio no es solo una institucin jurdica, sino tambin tica, social y poltica; no solo el derecho influye en la estructuracin y organizacin del matrimonio y sus efectos, sino que tambin la costumbre y la religin.6

II.- Orgenes del matrimonio.

El matrimonio tiene su gnesis en Roma dentro del Derecho Romano, en el cual no se miraba como un acto jurdico ni tampoco como un contrato, que corresponde a la naturaleza jurdica que hoy posee en el derecho civil moderno, sino como Una unin de hecho entre un hombre y una mujer, pberes, honorables y ciudadanos romanos.7 Sin embargo, el matrimonio no solo persigue la procreacin de hijos y la perpetuacin de la especie, sino que adems la asistencia reciproca, la prosperidad material, moral o intelectual y, especialmente, el apoyo efectivo entre los cnyuges; que crea una comunidad de vida, la cual engendra deberes recprocos entre estos y de ellos para con su prole. Estos, caracteres generales del matrimonio los subraya Portalis al desarrollar la definicin de Modestino en el Digesto consortium omnis vitas-unin para toda la vida-: El matrimonio es la sociedad del hombre y de la mujer que se unen para perpetuar su especie, para ayudarse, por el mutuo socorro, a llevar el peso de la vida, y para compartir su comn destino.8 Por tanto, al igual que en el derecho civil moderno, el matrimonio produca efectos, tales como: La mujer participa de la condicin social del marido pero no pierde su calidad de plebeya, si es que lo era cuando se casa con un patricio; el marido controla la dote y, si hay separacin, se devolva al padre de la mujer o a ella misma; la mujer no poda beber vino ni abortar sin el consentimiento de su marido; los esposos se deban fidelidad.

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TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p.10. STHWIENG C. Silke, Ob. cit., p. 63. 8 TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p.10.

As, del Derecho Romano se desprenden y reflejan causales de terminacin del matrimonio, como la muerte de alguno de los cnyuges, uniones licitas como el concubinato, impedimentos para contraer el vinculo matrimonial como el parentesco y la dote que consista en el aporte que hacia el padre de la mujer, o ella misma si era sui iuris, al marido, para que este pudiese proveer con su producto al mantenimiento de su mujer durante la vida conyugal, entre otros elementos a considerar que han servido de cimiento a lo que es hoy en da la institucin del matrimonio en nuestro ordenamiento jurdico.9

3.- Efectos del matrimonio.

A. Capacidad de la mujer casada.

La capacidad es la aptitud legal para ejercer por si sola los derechos de que es titular sin necesidad de autorizacin o representacin alguna. En esta materia la regla general es la capacidad de manera que lo excepcional es la incapacidad. Lo que significa que habr que buscar en el listado de las incapacidades para saber si se es capaz o no. Las clases de incapacidades que se reconocen en nuestro sistema normativo, son de dos tipos, las absolutas y las relativas. Las primeras impiden celebrar acto jurdico alguno, esto de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 1447 del Cdigo Civil dentro de ella encontramos a los impberes, dementes, sordos o sordos mudos que no pueden darse a entender claramente. Las segundas son aquellas que permiten celebrar actos jurdicos vlidos cuando se cumplen ciertas exigencias legales. Por ello, que la ley pide a su efecto: 1. Que el incapaz relativo acte autorizado por quien corresponda, y 2. Que actu por intermedio de su representante legal. 10 En tanto si el incapaz relativo es debidamente autorizado y se cumple con las formalidades habilitantes puede celebrar un acto jurdico vlido. Se encuentra dentro de

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STHWIENG C. Silke, Ob. cit., pp. 64 ss. LARRAIN P. Hugo, Apuntes de clases, ao 2008.

esta categora los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. El artculo 1447, antes de la promulgacin y publicacin de la ley 18.802 de 9 de Junio de 1989, la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal era relativamente incapaz y as se sostena en dicha norma al estar junto con los menores adultos y disipadores en interdiccin de administrar lo suyo. Cuestin que cambi con la entrada en vigencia de esta ley que modifica y sustituye el texto en su inciso 3 dejando como incapaces relativos nicamente a los menores adultos y a los disipadores en interdiccin. De este modo debieron modificarse adems las normas que decan relacin con esta incapacidad; como la autorizacin que requera la mujer para comparecer en juicio, las exigencias para celebrar actos y contratos, la forma como deba darse la autorizacin, entre otras. Disposiciones que fueron derogadas por la ley 18.802 e incorporadas con posterioridad por la ley 19.335 que tratan otras materias.11 Sin perjuicio, la mujer casada sigue manteniendo ciertas limitantes en relacin a su capacidad. Lo cual se refleja claramente de los artculos 1749, 1750, 1752 y 1754 cuando se establece que el marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer. El marido respecto de terceros es dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio. La mujer, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido. Lo que se traduce en un claro impedimento al ejercicio de la plena capacidad de la mujer casada. Ahora bien, es evidente que la norma fundamental sobre la plena capacidad de la mujer se encuentra en el artculo 150 del Cdigo Civil al sealar que La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerara separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga Pero para esto ser necesario un trabajo que sea remunerado y desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal el cual sea independiente del marido. Dndosele as pleno poder para administrar los bienes que obtenga con su trabajo.
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RAMOS P. Ren, Derecho de Familia (I), Editorial Jurdica de Chile, sptima edicin, 2007, pp 151 s.

B. Regmenes matrimoniales.

Producto del matrimonio se generan una serie de efectos en los bienes de los cnyuges que en el derecho moderno reciben la denominacin de Rgimen patrimonial de la Familia o Rgimen econmico de la Familia.
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Por lo cual el legislador ha tenido que

regular tales efectos de los bienes y el conjunto de normas relativas a ellos. El profesor A. Alessandri define el rgimen matrimonial como el estatuto que regla los intereses pecuniarios de los cnyuges entre s y en sus relaciones con terceros. En nuestro ordenamiento se aplica el principio de libertad de eleccin del rgimen matrimonial, los cnyuges pueden contraer matrimonio bajo sociedad conyugal, separacin total, separacin parcial de bienes o rgimen de participacin en los gananciales. La regla general en esta materia si nada se dice ser la sociedad conyugal la cual regir esta unin matrimonial. Ahora bien, en caso contrario mediante las capitulaciones matrimoniales se determinaran el rgimen por el cual se regirn sus intereses pecuniarios. Estas convenciones de carcter patrimonial pueden ser celebradas por los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto mismo del matrimonio.13 Pudindose pactar la separacin total de bienes o el rgimen de participacin en los gananciales. En el caso de celebrarse en el acto mismo del matrimonio quedara constancia de ella, en la respectiva acta levantada por el oficial del registro civil en la celebracin del matrimonio14, siendo la nica solemnidad que el pacto conste en la inscripcin de matrimonio, y antes de la celebracin del matrimonio se pactara por medio de escritura publica siendo necesario que se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial en el acto mismo del matrimonio o dentro de los 30 das siguientes de su celebracin.15

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TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p.123 s. CC, art. 1715 14 LEY N 19.947 (17-05-2004), art. 9. La manifestacin se hace ante cualquier oficial del Registro Civil, en la cual los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del Registro civil su intencin de contraer matrimonio ante l. CC, art. 1715 inc. 2. En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr pactarse separacin total de bienes o rgimen de participacin en los gananciales. 15 dem, art. 1716 inc. 1

Sera posible modificar o alterar las capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio por los esposos, para ello deben sujetarse a las mismas solemnidades de las capitulaciones matrimoniales primitivas.16 Sin embargo, una vez celebrado el matrimonio, en principio stas tendrn adquirirn el carcter de inmutables pero esta regla tiene una excepcin, ya que se puede modificar el rgimen matrimonial despus del matrimonio, pero solo para sustituir el sistema de sociedad conyugal por el de separacin total de bienes, o por el de participacin en los gananciales, o el de separacin total de bienes por el de participacin en los gananciales.17Tambin pueden sustituir el rgimen de participacin en los gananciales por el de separacin total de bienes. Estos pactos solo pueden celebrarse por los cnyuges mayores de edad y no se puede volver al rgimen matrimonial que se sustituyo, por lo tanto se permite por una sola vez durante la vida del matrimonio cambiar de rgimen.18 Por consiguiente, el sistema econmico del matrimonio viene a regular dos categoras de intereses, los de los cnyuges entre s y la de estos en relacin a los terceros. ahora bien sea cual sea la estructura patrimonial que adopten las diversas legislaciones debe considerar dos principios fundamentales, el respeto y el reconocimiento a la igualdad entre el marido y la mujer, por una parte, y por otra, reconocer que el matrimonio importa una comunidad de intereses, incluso econmica, pues se trata de una institucin. 19

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dem, art. 1722 dem, art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de participacin en los gananciales. El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la escritura en que se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior. 18 TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p.135. 19 SCHMIDT H. Claudia Ob. cit., p.175.

CAPTULO 2 DE LOS REGMENES MATRIMONIALES PROPIAMENTE TALES

A. De la Sociedad Conyugal.

De acuerdo a lo establecido en los artculos 135 y 1718 del Cdigo Civil, se desprende de estas disposiciones que la sociedad conyugal es una sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario. La sociedad conyugal existe entre el marido y la mujer; en sus relaciones jurdicas se distinguen tres entidades: marido, mujer y sociedad conyugal. Pero la existencia de esta ltima solo se manifiesta cuando se disuelve, para los efectos de determinar los aportes y recompensas de cada cnyuge. Respecto de terceros, la sociedad no existe; no hay ms que marido y mujer: La sociedad conyugal y el marido se identifican en forma de constituir una sola persona, el marido es dueo de los bienes sociales como si ellos y los suyos propios formasen un solo patrimonio. La excelentsima Corte Suprema ha sostenido que la sociedad conyugal es una institucin sui generis, de naturaleza especial, que presenta caractersticas propias y originales que la distinguen de toda otra. 20 Entre los cnyuges hay tres entidades distintas, el marido, la mujer y la sociedad, y siendo esta una comunidad restringida a la que no entran todos los bienes de aquellos, hay tambin tres patrimonios: el patrimonio comn o social; el patrimonio propio del marido y el patrimonio propio de la mujer, cada uno de estos patrimonios tiene su activo y pasivo. La composicin de cada uno de estos patrimonios esta determinada imperativamente por la ley. Establecindose as los haberes de la sociedad conyugal: un haber absoluto o real, relativo o aparente y un haber propio. Los bienes de la sociedad se llaman sociales y los bienes de cada cnyuge que no ingresa al haber de la sociedad conyugal se denominan bienes propios. Su dominio

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TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., pp 141 s.

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corresponde al marido o a la mujer, segn quien sea el propietario, a la sociedad solo le pertenecen sus frutos. Por lo tanto, para saber que compone el activo de la sociedad formado por estos haberes habr que estarse a lo establecido en el Cdigo Civil. Siendo el haber absoluto aquellos bienes que entran al patrimonio de la sociedad en forma definitiva e irrevocable, o sea, sin derecho a recompensa o compensacin a favor del cnyuge que los aporto. Los cuales se encuentran regulados en el artculo 1725 N 1, 2 y 521. Por otro lado, el haber relativo esta compuesto por aquellos bienes que si bien entran a formar parte del patrimonio social, lo hacen en forma aparente porque el cnyuge dueo de ellos adquiere un crdito contra la sociedad por la correspondiente recompensa. Establecido en el articulo 1725 N 3 y 422. La disolucin de la sociedad, se produce por causales taxativamente sealadas en la ley; norma contenida en el artculo 1764. Los efectos que genera la disolucin son: la mujer puede aceptar o renunciar a los gananciales; puede surgir un rgimen de comunidad; habr que liquidar la sociedad conyugal. Para liquidar la sociedad se deber confeccionar un inventario de los bienes y proceder a la tasacin de ellos, formndose la masa partible de la cual se proceder a la divisin del activo y pasivo. 23

B. De la Separacin de Bienes Segn don Fernando Fueyo es el rgimen matrimonial de alternativa para los cnyuges, cuando no se encuentran en el caso normal de formar la sociedad conyugal; y a pesar de su carcter marcadamente opuesto al de la sociedad, puede subsistir paralelamente con el, si la separacin de bienes es parcial.
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CC, art. 1725.El haber absoluto de la sociedad conyugal se compone: 1 De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio; 2 De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio; 5 De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso. 22 dem, art. 1725. El haber relativo de la sociedad conyugal se compone: 3 Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa; 4 De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa. Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales. 23 TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., pp. 204 ss.

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Aadiendo adems que es aquel que evitando la reunin de los patrimonios de los cnyuges, los desliga entre si totalmente o bien en parte, conservando en tal caso cada cnyuge los derechos de uso, goce y disposicin de sus bienes.24 Legalmente la separacin de bienes se encuentra definida como aquella que se efecta sin separacin judicial, en virtud de decreto del tribunal competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes.25 Esta clase de rgimen rompe con la regla general de ser la sociedad conyugal el estatuto que regir las relaciones pecuniarias de los cnyuges. Teniendo como caractersticas que cada cnyuge es dueo de sus propios bienes, los cuales no pasan al patrimonio social, patrimonio que ni siquiera existe si la separacin es total. La administracin de los bienes se realiza independientemente por cada cnyuge.

Clases de Separacin de Bienes. La separacin de bienes puede clasificarse del modo siguiente: 1. Atendiendo a su fuente: legal, judicial y convencional. As se desprende del artculo 152. 2. Atendiendo a su extensin: total y parcial. La separacin legal puede ser total o parcial; lo mismo la convencional. En cambio, la separacin judicial es siempre total.26

A) Separacin Judicial de Bienes Es muy importante hacer hincapi en cuanto no confundir la separacin judicial de bienes con la separacin judicial. Esta ultima, es aquella autorizacin para que los cnyuges vivan separados. En cambio, en la primera existe un matrimonio casado bajo rgimen de sociedad conyugal y dado que se da una causal de las establecidas en la ley, la mujer demanda la separacin judicial, demanda que termine la sociedad conyugal y que le reemplace la separacin total de bienes. Siendo una separacin judicial por ser esta consecuencia de un juicio entre marido y mujer.
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dem. p. 226. LEY N 19.947 (17-05-2004), art. 152. 26 TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p 339.

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La separacin judicial solo puede demandarla la mujer; por las causales especficamente establecidas en la ley. Es un derecho que la ley contempla exclusivamente en su favor para defenderla de la administracin del marido.27 En efecto esta facultad de la mujer es irrenunciable e imprescriptible, debe ser siempre total y es irrevocable. Decretada la separacin judicial de bienes se termina la sociedad conyugal y se procede a dividir los gananciales y al pago de recompensas, o si el rgimen que haba era el de participacin en los gananciales el crdito de participacin en los gananciales habr que determinarlo.

B) Separacin Legal de Bienes La separacin legal de bienes puede ser total o parcial. Existen por el solo ministerio de la ley, reunindose los requisitos que se establecen para cada caso. -Separacin Legal Total de Bienes: es la que fija la ley y comprende todos los bienes al igual de lo que pasa en la separacin judicial. Hay separacin legal total en los casos de separacin judicial y de los que contraen matrimonio en el extranjero. -Separacin Legal Parcial de Bienes: los casos de separacin legal parcial son los contemplados en los artculos 166 y 150 del cdigo civil.

La situacin del artculo 166. Se refiere este caso a aquel en que la mujer casada se le haga una donacin o se le deje una herencia o legado con la condicin precisa de que en las cosas donadas, heredadas o legadas, no tenga administracin el marido, y dicha donacin, herencia o legado fuere aceptada por la mujer. La separacin es legal, porque es la ley la que la establece e indica las consecuencias y es parcial porque solo comprende las cosas donadas, legadas o heredadas, bajo condicin precisa de que no tenga la administracin el marido.

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RAMOS P. Ren Ob. cit., p 347.

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La situacin del artculo 150. Se refiere este caso el de los bienes reservados de la mujer casada en sociedad conyugal. El inciso 2 seala: La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga ... Pasando la mujer a tener la capacidad establecida en el articulo 159.28

C) Separacin convencional de Bienes Es la que tiene su origen en un acuerdo de voluntades de los esposos antes del matrimonio, en el momento mismo de su celebracin o en un acuerdo de los cnyuges mayores de edad durante la vigencia de la sociedad conyugal. En cuanto a su extensin o contenido la separacin convencional de bienes puede ser total o parcial. -La separacin convencional total: se puede pactar en tres oportunidades: antes de la celebracin del matrimonio; en el momento mismo de su celebracin o durante el matrimonio. En los dos primeros casos no nace sociedad conyugal y el nico rgimen matrimonial ser el de separacin total de bienes; en el tercer caso sealado se pone trmino al rgimen de participacin en los gananciales o a la sociedad conyugal existente, debiendo procederse a su liquidacin, y un nuevo rgimen matrimonial reemplaza al anterior. -La separacin convencional parcial: es aquella que acuerdan los cnyuges de comn acuerdo. Establecindose tres oportunidades para acordarla; 1) En las capitulaciones matrimoniales celebradas con anterioridad al matrimonio y en este caso los cnyuges pueden acordar separacin total o bien separacin parcial.29

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CC, art. 159. Los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los bienes que tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante ste, a cualquier ttulo. Si los cnyuges se separaren de bienes durante el matrimonio, la administracin separada comprende los bienes obtenidos como producto de la liquidacin de la sociedad conyugal o del rgimen de participacin en los gananciales que hubiere existido entre ellos. TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., pp 225 ss. 29 dem, art. 1720

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2) En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto mismo del matrimonio pero en este caso solo se puede pactar separacin total de bienes, pudindose adems pactar participacin en los gananciales.30 3) Durante el matrimonio, los cnyuges mayores de edad que estuvieren casados en sociedad conyugal o de separacin parcial de bienes, o en rgimen de participacin en los gananciales, pueden convenir sustituir este rgimen por el de separacin total de bienes.31

CAPTULO 3 SITUACIN PATRIMONIAL DE LA MUJER CASADA

I.- Patrimonio.

A. Desde el punto de vista del rgimen de la sociedad conyugal. El activo de la sociedad conyugal esta conformado por tres clases de haberes: absoluto, relativo y propio. En cuanto al haber absoluto, ste esta formado por aquellos bienes que entran en la sociedad de manera definitiva e irrevocable, o sea, sin derecho a recompensa a favor del cnyuge que los aporto. Por otro lado, el haber relativo esta compuesto por aquellos bienes que si bien entran a formar parte del patrimonio social, lo hacen en forma aparente porque el cnyuge dueo de ellos adquiere un crdito contra la sociedad por la correspondiente recompensa. Siendo este un derecho personal para que se le recompense, al tiempo de la disolucin de la sociedad conyugal.32 Las recompensas son el conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada cnyuge aproveche el aumento y soporte en definitiva las cargas que legalmente le correspondan. 33

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dem, art. 1715 inc. 2 dem, art. 1723 32 TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p 145 y 151 s. 33 dem. p. 173

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De manera que el objeto de ellas ser: evitar todo enriquecimiento de un patrimonio a expensas de otro; impedir que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de sus respectivos legitimarios y acreedores; mantener el equilibrio entre los tres patrimonios, la composicin de cada uno esta determinado por la ley o por las capitulaciones matrimoniales y no pueden alterarse una vez celebrado el matrimonio; proteger a la mujer en contra de los abusos del marido, por ser el administrador de la sociedad.34 Finalmente tenemos el haber propio o personal de cada cnyuge, aqu la sociedad conyugal constituye un rgimen de comunidad restringida de bienes, conservando cada cnyuge un cierto patrimonio propio o personal. Forman parte de ste: 1) Los inmuebles que un cnyuge tiene al momento de casarse; 2) Los inmuebles adquiridos por uno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal a titulo gratuito; 3) Los bienes muebles que los cnyuges excluyeron de la comunidad en las capitulaciones matrimoniales; 4) Los aumentos que experimenten los bienes propios de cada cnyuge; 5) Las recompensas, y 6) Los inmuebles subrogados a un inmueble propio o a valores destinados a ese objeto en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio.35 Por consiguiente, la mujer no tiene mayor injerencia en materia de administracin de la sociedad puesto que la regla general establece que el marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal administrara los bienes sociales y los de su mujer. Sin embargo se establecen ciertas limitaciones al marido; las establecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales36 y las impuestas por el titulo XXII del Libro IV del Cdigo Civil.37
34 35

dem. p. 174 RAMOS P. Ren Ob. cit., p 184. 36 CC, art. 1720. En las capitulaciones matrimoniales se podr estipular que la mujer dispondr libremente de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica. 37 CC, art. 1749. El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta. No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.

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En cuanto a la autorizacin de la mujer se refiera esta deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez, previa audiencia a la que ser citada la mujer, si sta la negare sin justo motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales.38 Dado esto, es que se establece un patrimonio especial con el producto del trabajo de la mujer para que ella lo administre libremente que se denomina Bienes Reservados puesto que no es mucho lo que puede hacer bajo el rgimen de la sociedad conyugal. Establecido en el articulo 150 del Cdigo Civil, siendo necesario que la mujer casada desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, considerndose separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga. El patrimonio entonces pasa a conformarse los bienes que la mujer obtenga con su trabajo; lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo, y los frutos tanto del producto del trabajo como de los bienes que haya adquirido con ese producto.39

B. Desde el punto de vista del rgimen de separacin de bienes. Cada cnyuge conserva el dominio, la administracin y el goce de todos sus bienes, independientemente de su naturaleza, poca y titulo de adquisicin, prescindiendo por completo del principio de la unidad de intereses que implica la vida matrimonial, razn por la cual, equivale prcticamente a la ausencia de todo rgimen matrimonial.

Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios. 38 CC, art. 1749 inc. 7. 39 RAMOS P. Ren Ob. cit., p 303.

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Por lo tanto, la nica forma de aumentar su patrimonio que tiene la mujer es tener un trabajo fuero del hogar, lo cual genera un problema ya que el 60% de las mujeres chilenas no desarrollan una actividad remunerada fuera del hogar, siendo este sistema claramente perjudicial para ella, al no existir un patrimonio social entre los cnyuges que en razn a su disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal, se produce un reparto de los gananciales por mitad para cada uno, pudiendo la mujer estar dentro de este porcentaje de no tener trabajo remunerado, salvo que reciba bienes a titulo gratuito.40

II.- Beneficios, ventajas y desventajas de cada sistema.

Sociedad Conyugal: Beneficios y ventajas. 1) La mujer interviene en la administracin de la sociedad conyugal mediante la autorizacin a que se refiere el artculo 1749. 2) En las capitulaciones matrimoniales se le permite estipular que dispondr libremente de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica. 3) Cuenta con un patrimonio propio que si bien es administrado por el marido, no podr este enajenar o gravar los bienes races de la mujer, sino con su voluntad. 4) Podr administrar en forma extraordinaria la sociedad conyugal, cuando en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes41. 5) Se establece en su favor la institucin de los bienes reservados, en virtud al artculo 150. 6) Goza del llamado beneficio de emolumento, el cual es un lmite a la responsabilidad de la mujer sobre el pasivo de la sociedad. As se establece en el artculo 1777 que seala: La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales. Por lo tanto, no cubre con sus bienes propios las deudas sociales sino que con la mitad de los gananciales que reciba en el reparto y liquidacin de la sociedad conyugal.
40

SCHMIDT H. Claudia, Los sistemas econmicos del matrimonio, Revista de Derecho de la Universidad Finis Terrae, Ao III, N 3, Ediciones Facultad de Derecho Universidad Finis Terrae, 1999, pp. 178. 41 CC, art. 1758

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7) Puede renunciar a los gananciales, as lo establece el artculo 1719. Siendo una medida de proteccin otorgada a la mujer, para compensar su ninguna injerencia en los negocios sociales y los amplios poderes administrativos del marido. Por lo tanto, se libera por completo del pasivo social. 8) Dispondr de preferencia sobre el marido para retirar los bienes propios y su recompensa. 9) Tiene una preferencia de cuarta clase para el pago de estas deudas que tiene en contra de la sociedad conyugal y del marido.

Desventajas. 1) El marido es jefe de la sociedad conyugal y por ende le corresponde la administracin ordinaria de ella. Solo en casos eventuales la mujer tendr la administracin extraordinaria de la sociedad pero cesada la causa que le dio origen, recobrara el marido sus facultades administrativas, previo decreto judicial.42 2) El marido aparece como nico dueo de los bienes de la sociedad, es respecto de terceros, dueo de ellos, como si estos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales.43 3) La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la vigencia de la sociedad.

Separacin de Bienes: Beneficios y ventajas. 1) La sociedad conyugal puede subsistir paralelamente con el rgimen de separacin de bienes, si esta es parcial. 2) La separacin judicial de bienes fue establecida como una medida de proteccin a la mujer dentro del rgimen de la sociedad conyugal, cuando procedan las causales taxativamente sealadas en la ley. Por lo tanto, solo puede ser pedida por la mujer, facultad que es irrenunciable.
42 43

dem. art. 1749 y 1758 dem. art. 1750

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3) En virtud de la separacin bienes cada cnyuge administra independientemente sus bienes. Por lo tanto los acreedores del marido solo tienen accin sobre los bienes de este. 4) Cada cnyuge es dueo de sus propios bienes, los cuales no pasan al patrimonio social. 5) Solo la separacin total de bienes pactada en las capitulaciones matrimoniales otorgadas antes del matrimonio o en el acto de su celebracin puede ser modificada convencionalmente, y por una sola vez, por una participacin en los gananciales.44 6) Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos que legtimamente han podido celebrarse por ella, tendrn accin sobre los bienes de la mujer. El marido es responsable con sus bienes, cuando hubiere accedido como fiador o de otro modo a las obligaciones contradas por la mujer; del mismo modo ser responsable, a prorrata del beneficio que hubiere reportado de las obligaciones contradas por la mujer, comprendiendo en este beneficio el de la familia comn, en la parte en que de derecho haya debido l proveer a las necesidades de sta.45

Desventajas. 1) No existe patrimonio social, si la separacin de bienes es total. 2) No puede la mujer renunciar anticipadamente al derecho de pedir la separacin judicial de bienes, ya que es irrenunciable e imprescriptible. 3) En cuanto al patrimonio reservado, se dice que mas bien se tratara de gananciales, pues los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin separada, obligan los bienes comprendidos en ella y los que administre con arregle a las disposiciones de los artculos 166 y 167.46 4) Los acreedores persiguen los bienes propios de la mujer, no hay un patrimonio social. 5) La mujer casada que no cae dentro del artculo 150, no podr aumentar su patrimonio. Por lo tanto, el cnyuge que trabaja fuera del hogar percibe un ingreso que slo aumenta su patrimonio, aumento o ganancia de la cual no participa el cnyuge que
44 45

dem. art 1792-1 inc. 2 JUSTINIANO R. Julio, Sntesis del Derecho de Familia, Ediciones Jurdicas la Ley, segunda edicin, 1999, p. 150. 46 CC, art. 150 inc. 5

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trabaja dentro del hogar, siendo alrededor de un 60% aproximadamente de las mujeres chilenas que no desarrollan una actividad remunerada fuera del hogar.47

III.- Efectos jurdicos para la mujer.

A) Rgimen de Sociedad Conyugal:

En materia de administracin, siendo el marido el jefe de la sociedad conyugal y como tal administrador de los bienes sociales y los de su mujer; requerir de autorizacin de ella para obligar bienes sociales. Acarreando su omisin nulidad relativa o inoponibilidad, dependiendo de la realizacin del acto. Facultad de aceptar o renunciar a los gananciales, el efecto que produce su renuncia es que los bienes de la sociedad conyugal y los del marido se confundan e identifiquen, an respecto de la mujer. Este efecto se produce desde la disolucin de la sociedad conyugal, con lo cual: Es innecesaria la liquidacin de la sociedad conyugal; la mujer no puede reclamar parte alguna del haber social y no tiene responsabilidad por las deudas sociales. De manera que la mujer pierde todo derecho sobre los bienes de la sociedad, estos pertenecern exclusivamente al marido. Se libera por completo del pasivo social; las deudas de la sociedad gravarn exclusivamente al marido; El activo y el pasivo pertenecen al marido o a los herederos de ste. De ah que, la renuncia no afecta ni el dominio de los bienes propios de la mujer, ni a sus bienes reservados, tampoco pierde esta el derecho a cobrar las recompensas y, en su caso, de pagar las que adeuda.48 Conservacin de responsabilidad por sus deudas personales, por las contradas en su patrimonio reservado, por las contradas en la gestin de los bienes donados o asignados con la condicin de que no los administre el marido como asimismo, por las obligaciones

47 48

SCHMIDT H. Claudia Ob. cit., p. 178 dem. art. 1784. TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p 208.

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contradas por el hijo de familia respecto de actos o contratos celebrados por ste o los que la mujer celebre en representacin de aqul. Liquidacin de la sociedad conyugal, especficamente lo relativo a la formacin de la masa partible (acervo lquido). La mujer goza de ciertos derechos especiales: se paga de las recompensas y hace las deducciones antes que el marido49; si los bienes sociales son insuficientes, puede dirigirse sobre los bienes del marido50; para pagarse de las recompensas que le adeude la sociedad conyugal o el marido la mujer goza de un crdito privilegiado de cuarta clase.51 Reparto de los gananciales, se dividirn por mitad entre los cnyuges, salvo que hubiere habido ocultacin o distraccin dolosa de un bien de la sociedad, caso en que el cnyuge o heredero responsable pierde su porcin en la misma cosa y debe restituirla doblada; cuando en las capitulaciones matrimoniales se hubiere convenido que los gananciales se repartan en otra proporcin o cuando la mujer renunci a los gananciales. Si uno de los herederos de la mujer renunci a su cuota en los gananciales, la porcin del que renuncia acrece a la porcin del marido.52

B) Rgimen de Separacin de Bienes:

El principal efecto de este sistema, radica en que se evita la reunin de los patrimonios de los cnyuges, los desliga entre si totalmente o bien en parte, conservando en tal caso cada cnyuge los derechos de uso, goce y disposicin de sus bienes.53 Cuando la separacin de bienes es parcial, subsisten paralelamente los regmenes de sociedad conyugal y de separacin. Ahora bien, si la separacin es total, el rgimen de sociedad conyugal desaparece enteramente, siendo suplido por el de separacin que queda como nico rgimen.

49 50

CC, art. 1773. dem, art. 1773 inc. 1. 51 dem. art. 1481 N3. 52 RAMOS P. Ren Ob. cit., p 287 s. 53 TRONCOSO L. Hernn Ob. cit., p 225.

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Los acreedores del marido, no tendrn accin sobre los bienes que la mujer administra, salvo que se pruebe que el contrato celebrado por el marido cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn. Patrimonio reservado de la mujer, se obliga los bienes comprendidos en su patrimonio reservado, y los bienes a que se refieren los artculos 166 y 167 del Cdigo Civil, y no obligaran los bienes del marido, a menos cuando este se hubiere accedido como fiador, o de otro modo, a las obligaciones contradas por la mujer. Asimismo ser responsable, a prorrata del beneficio que hubiere reportado de las obligaciones contradas por la mujer; comprendiendo en este beneficio el de la familia comn, en la parte en que de derecho haya l debido proveer a las necesidades de sta.54

B. CONCLUSIN.

En definitiva, la institucin de los sistemas econmicos del matrimonio son un pilar fundamental para regular los efectos jurdicos que se producen entre los cnyuges en razn de la celebracin del vnculo matrimonial. Por lo tanto, es una decisin que se debe analizar y tener en consideracin al momento de optar por cual rgimen se regirn. De manera que la regla general, de si nada se dice, se entender que los cnyuges se casan bajo el rgimen de sociedad conyugal no es aplicable a todos los matrimonios y es aqu donde aparecen los otros posibles sistemas el rgimen de separacin de bienes y el rgimen de participacin en los gananciales. Pero a lo que a la mujer respecta el sistema que la protege y vela por sus intereses econmicos es y ser el de la sociedad conyugal, claro esta en un sentido amplio puesto que en situaciones de que no sea este el correcto, el legislador le da otras opciones a las cuales optar. Es la sociedad conyugal el sistema por excelencia principalmente por la unin de patrimonios que se forma entre los cnyuges; de modo que se resguarda a la mujer en
54

CC, art. 161

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mltiples sentidos, siendo un claro ejemplo de esto, la situacin de la mujer casada que no goza de una actividad remunerada fuera del hogar comn, pudiendo sta percibir y aumentar su patrimonio con los ingresos del marido que trabaja fuera del hogar.

BIBLIOGRAFA

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CDIGOS, LEYES U OTRAS FUENTES NORMATIVAS.CC, art. 102 a 1792.

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