Criterios Judiciales 2012 Web

Judiciales
2012
Criterios
La Sindicatura Municipal es el rgano de apoyo jurdico al Poder Pblico Municipal, el cual est a cargo de un Sindico Procurador. Entre sus principales funciones est la de defender judicial y extrajudicialmente los derechos e intereses del Municipio, asesorar legalmente a los rganos que integran al Poder Pblico Municipal y a la comunidad. La Sindicatura como brazo legal del Municipio tiene la misin de protegerlo y crear las condiciones para seguir haciendo posible una administracin ms cercana al ciudadano y a la satisfaccin de sus necesidades. Las pequeas y grandes obras de una localidad, esas que nos tropezamos a diario y otras que, menos visibles, se traducen en el bienestar de la comunidad, vienen formndose en una gran cadena de hombres y mujeres, que mediante su desempeo diario hacen posible la ciudad que tenemos, es ah donde la Sindicatura Municipal, a travs de su actuacin legal, aporta su granito de arena.
Judiciales
2012
Criterios
Judiciales
2012
Criterios
Publicacin editada por la Sindicatura Municipal de Chacao Editora Ana Leonor Acosta Comit de Publicaciones Arlette Geyer Alarcn Coordinadora Alirio Alvarez Carmen Amelia Gimnez Raven Richard Pea Jessica Vivas Roso Diseo grco La Galaxia - Raquel Rangel Toro Impresin La Galaxia Tiraje 300 ejemplares
HECHO EL DEPSITO DE LEY
Depsito legal If80020123403460 ISBN 978-980-12-6119-3
Impreso en Caracas, Venezuela Julio de 2013
Alcalda del Municipio Chacao RIF G-20000194-1
Ana Leonor Acosta

Sndica Procuradora Municipal
Dorelis Len
Directora de la Ocina del Sndico Procurador Municipal
Arlette Geyer Alarcn

Directora de Asuntos Constitucionales, Administrativos y Urbansticos
Mildred Rojas
Directora de Asuntos Corporativos
Hctor Rangel
Director de Asuntos Tributarios
Presentacin
Nos enorgullece presentarles, una vez ms, el resultado de la labor de los abogados de la Sindicatura Municipal, la defensa que despliegan todos los das en Tribunales se ve traducida en sentencias, sentencias cuyos criterios recogemos en este trabajo. Por segundo ao consecutivo presentamos Criterios Judiciales, el cual contiene la recopilacin de los criterios jados por los tribunales, en aquellos juicios que surgen de la relacin entre el Municipio y los ciudadanos, en el ao 2012. Cuando la Sindicatura Municipal deende al Municipio, no lo deende per se, sino que procura que sus actuaciones se den en el marco del Estado de Derecho. Este papel de defender los derechos e intereses del Municipio, atendiendo a los derechos e intereses de los ciudadanos, es una visin mucho ms amplia de la tradicional defensa de los actos dictados por el Municipio. No slo es ganar un juicio, es hacerlo respetando el derecho de todas las personas, sujetndonos al marco de la ley y basndonos en los ideales de justicia, con el n de satisfacer las necesidades de los ciudadanos. Criterios Judiciales, trae la recopilacin de 38 sentencias, referidas a Derecho Administrativo, Funcionarial, Laboral, Tributario Municipal y Urbanstico, de las 80 que fueron dictadas en 2012. Finalmente quiero agradecer al equipo que ha hecho posible la defensa del Municipio y esta publicacin.
Ana Leonor Acosta

Sndica Procuradora Municipal
Criterios Judiciales 2012
Indicadores de juicios ao 2012
Juicios Ganados ao 2012

Cantidad de juicios ganados Cantidad de juicios sentenciados
81% 65 de 80 Juicios ganados

10 9 9 7 5 9 8 7
8 7
3 2 68% 88% 90% 56% 78% 88%
Ene
Feb
Mar
Abr
May
Jun
Juicios ganados por trimestre 2009, 2010, 2011 y 2012

Juicios ganados Juicios sentenciados 23 18 14 10 18 14 15 12 9 9 16 12 15 12 13 10
T1
T2 2009
T3
T4
T1
T2 2010
T3
T4
En el ao 2012 manejamos una cifra de juicios que ascendi a 839, para la mejor defensa del Municipio asistimos a 149 audiencias orales, consignamos 250 escritos de contestacin, apelacin, etc. y resultamos ganadores en 65 juicios de los 80 que fueron sentenciados en el ao, indicadores judiciales que en aras a la transparencia damos a conocer en este libro.
10 9 7 5 4 3 2 60% 80% 2 100% 90% 75% 100% 3 5 4 7
Jul
Ago
Sep
Oct
Nov
Dic
Se alcanz un 73% de juicios ganados en relacin a los sentenciados, es decir, 218 ganados Vs. 299 sentenciados.
27 21 15 15 10
26 19
21 18
26 19 12 9 21 19
19
T1
T2 2011
T3
T4
T1
T2 2012
T3
T4
Escritos presentados ao 2012

Cantidad escritos presentados en lapso Cantidad escritos jados
100% 250 escritos presentados

33 33
30 29 20 19 16 16 21 21
19 19
Ene
Feb
Mar
Abr
May
Jun
Escritos presentados en el lapso 2009, 2010, 2011 y 2012

Cantidad de escritos jados Cantidad de escritos presentados en lapso 86 84 65
78 57 48 47 52 41 47 54 51
T1
T2 2009
T3
T4
T1
T2 2010
T3
T4
28 28 25 25 15 15 11 11 9 9 23 23
Jul
Ago
Sep
Oct
Nov
Dic
Desde el ao 2009 hasta nalizar el 2012 se presentaron 970 escritos dentro de sus lapsos. Promedio trimestral 60,62 escritos presentados en tribunales.
82 81 67 32 30 54 50 30 29
74 73 60 53
T1
T2 2011
T3
T4
T1
T2 2012
T3
T4
Actuaciones Orales ao 2012

Asistencia a las actuaciones orales Actuaciones jadas
21 21 16 16 12 12
23 23
14 14 8 8
Ene
Feb
Mar
Abr
May
Jun
Actuaciones orales por trimestre de 2009, 2010, 2011 y 2012

Actuaciones orales jadas Actuaciones orales
36 19 20 21 18
32 30 11 19
T1
T2 2009
T3
T4
T1
T2 2010
T3
T4
100% 149 de 149 Actuaciones Orales

23 23
10 10 7 4 4 7 7 7 4 4
Jul
Ago
Sep
Oct
Nov
Dic
Desde el ao 2009 al 2012 se asisti al total de las audiencias jadas por tribunales equivalentes a 527, un promedio de 32,93 asistencias trimestrales.
69 53 43 42 40 38 56 37 18
T1
T2 2011
T3
T4
T1
T2 2012
T3
T4
La representacin judicial del Municipio El mayor activo de la Sindicatura Municipal son sus abogados. Ana Leonor Acosta Sndico Municipal
La defensa del Municipio es nuestra pasin. Dorelis Len Directora de la Ocina del Sndico
Cada vez que nos convocan a una audiencia judicial, nuestro equipo de abogados se prepara con esmero, para presentar un caso slido ante el juez. Mildred Rojas Directora de Asuntos Corporativos
Es satisfactorio ver plasmado en este libro, el esfuerzo que durante todo un ao ha realizado el equipo de la Sindicatura. Arlette Geyer Directora de Asuntos Constitucionales, Administrativos y Urbansticos
Derecho Administrativo
Potestad de autotutela de la Administracin

I. Tribunal:
Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo.

II. Caso:
Resolucin N 109-2009 de fecha 11 de diciembre de 2009.

III. Expediente N:
AP42-R-2011-001099, sentencia N 2012-1863 de fecha 14 de agosto de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). De la caducidad: En primer lugar, corresponde pronunciarse acerca de la caducidad invocada por la parte apelante y a tal efecto observa que sta aleg que en el presente caso operaba la caducidad de la accin toda vez que la querellante fue noticada de que le fue concedido el benecio de jubilacin, en fecha 6 de enero de 2010 y la interposicin del recurso contencioso administrativo funcionarial, fue en fecha 11 de agosto de 2010, razn por la cual haba transcurrido con creces el lapso de caducidad establecido en el artculo 94 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica. Ahora bien, debe advertir este rgano Jurisdiccional que cuando la Alcalda del Municipio Chacao del estado Miranda, revoc la sancin que le fue impuesta a la querellante, se le cre de esta manera una expectativa de derecho a su favor, para interponer la querella funcionarial contra la referida Alcalda a los nes de reclamar los salarios correspondientes a los meses que estuvo en vigencia la san-
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cin, pues fue en esa oportunidad que la Administracin reconoci la preeminencia de un derecho social a favor de la querellante (Vid. caso similar en la sentencia N 2010-504 de de fecha 15 de abril de 2010 dictada por esta Corte). Del efecto ex nunc de la Resolucin nmero 109-2009 de fecha 11 de diciembre de 2009, mediante la cual se revoc la sancin impuesta de suspensin del cargo sin goce de sueldo y se orden la jubilacin de la querellante: Decidido lo anterior, corresponde pronunciarse sobre el alegato esgrimido por la parte apelante con relacin al efecto ex nunc de la Resolucin mediante la cual se revoc la sancin que le fue impuesta a la querellante y a travs de la cual se orden su jubilacin, como fundamento de la improcedencia de las pensiones jubilatorias correspondiente a ese perodo ordenadas por el iudex a quo, quien consider que toda vez que para la fecha en la cual fue sancionada la querellante, sta reuna los requisitos para ser jubilada, no debi habrsele impuesto de la referida sancin, an cuando en efecto, la querellante incurri en las faltas graves sealadas ut supra. En ese sentido, considera oportuno esta Corte, en primer lugar traer a colacin el contenido de la Resolucin nmero 109-2009 de fecha 11 de diciembre de 2009, de la cual fue noticada la querellante en fecha 6 de enero de 2010, emanada de la Alcalda del Municipio Chacao del estado Miranda, mediante la cual se revoc la sancin impuesta en fecha 23 de julio de 2009 de suspensin del cargo sin goce de sueldo y a travs de la cual se orden otorgar el benecio de jubilacin a la parte querellante. A tal efecto, se procede a transcribir un extracto de la sealada Resolucin: [] Por todo lo expuesto, esta mxima autoridad estima que el acto administrativo objeto de este recurso fue dictado previo el cumplimiento del debido proceso y respeto al Derecho de Defensa de la recurrente, y que en el mismo no existen vicios que puedan afectarlo de nulidad absoluta. AS SE DECIDE. No obstante lo anteriormente decidido, como quiera que la ciudadana Dorys Mata de Milln solicit en su Recurso de Reconsidera-
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cin el otorgamiento de la jubilacin, alegando que cumple con los requisitos de aos de servicios para ello, pasa esta mxima autoridad a pronunciarse al respecto, por cuanto es un deber de la Administracin Pblica garantizar el disfrute de ese benecio cuando en el funcionario estn dados los presupuestos para su procedencia como derecho adquirido. En tal sentido se observa lo siguiente: [Omissis] El derecho a la jubilacin se erige como un derecho humano de rango constitucional, con preeminencia total y absoluta frente a cualquier acto de la Administracin en el cual se decida la terminacin o suspensin de la relacin de empleo pblico, aunado al hecho que se verica de pleno derecho, en el entendido que el cumplimiento de los requisitos previstos en la norma que la contempla, da lugar al otorgamiento de la pensin de jubilacin, el cual tiene preeminencia sobre la remocin, el retiro o la destitucin, que son actos que determinan la terminacin de la prestacin de servicio, con igual razonamiento, se concluye que tambin tiene preeminencia sobre un acto sancionatorio de suspensin por un perodo determinado, sin goce de sueldo. En consecuencia, constatado como ha sido la existencia de la jubilacin como derecho adquirido en el caso de la docente Dorys Mata de Milln, debe esta mxima autoridad REVOCAR, en su caso, la sancin impuesta de conformidad con el artculo 164 del Reglamento del Ejercicio de la Profesin Docente, de separarla del cargo de Directora de la Unidad Educativa Municipal Integral Carlos Soublette, por el perodo de tres (3) aos, sin remuneracin ni consideracin del tiempo de servicio y concederle el benecio de la jubilacin por cumplir con los requisitos para su procedencia. En consecuencia, se ordena a la Direccin de Recursos Humanos realizar los trmites administrativos a que haya lugar para que el benecio de jubilacin otorgado se haga efectivo a partir de la presente fecha. AS SE DECIDE. (omissis).
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De la Resolucin parcialmente transcrita ut supra se colige con precisin que si bien la Administracin revoc la sancin impuesta a la querellante, la razn de esa decisin fue que sta reuna los requisitos contemplados en la Ley para otorgarle el benecio de jubilacin. Igualmente, se advierte que en la Resolucin en referencia, se precis que el acto administrativo sancionatorio fue dictado previo el cumplimiento del debido proceso y respeto al derecho a la defensa de la querellante, y que en el mismo no existieron vicios que lo afectaran de nulidad absoluta, es decir, que si bien durante el procedimiento que concluy en la imposicin de la sancin no existi ninguna irregularidad y la misma fue impuesta conforme a la Ley, se decidi revocar la referida sancin nicamente por haberse vericado que a la querellante deba otorgrsele su jubilacin. (omissis). Ello as, vista la razn que conllev al rgano querellado a revocar la medida sancionatoria y vericado que en la referida Resolucin se dej asentado que de ninguna manera el acto administrativo sancionador se encontraba viciado de nulidad absoluta, considera esta Instancia imperioso realizar algunas acotaciones sobre la potestad de autotutela de la Administracin as como sobre los efectos que produce la revocatoria de un acto administrativo, a los nes de dilucidar si la misma produce sus efectos retroactivamente (ex tunc) o por el contrario hacia el futuro (ex nunc). A tal efecto, conviene sealar que una de las potestades fundamentales de la Administracin, es la de revisar y corregir sus actuaciones administrativas. Tal potestad es la que se conoce con el nombre de autotutela, la cual a su vez, se desdobla en cuatro potestades: potestad revocatoria, potestad convalidatoria, potestad de anulacin y la potestad de recticacin. Ahora bien, la potestad revocatoria est regulada en primer lugar, en el artculo 82 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, el cual es del tenor siguiente: Artculo 82.- Los actos administrativos que no originen derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y directos para un particular, podrn ser revocados en cualquier momento, en todo o en
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parte, por la misma autoridad que los dict, o por el respectivo superior jerrquico. De la referida norma se desprende que los actos administrativos pueden ser revocados en cualquier momento, en todo o en parte, sea por la misma autoridad administrativa que dict el acto o por su superior jerrquico, siempre que no originen derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y directos para el particular. En esta forma, la potestad revocatoria se establece, con carcter general, respecto a los actos administrativos que no originen derechos o intereses legtimos, por lo que la posibilidad de revocar, en base a esta formulacin, tienen las sealadas limitaciones. De all que, la Ley prohibi en forma absoluta, la posibilidad de la Administracin de revocar los actos administrativos que hayan creado derechos a favor de particulares, salvo autorizacin expresa de la Ley. (omissis). Ello as, siendo la revocatoria una potestad de autotutela de la Administracin, que producir sus efectos a partir del momento en el cual se materializa, observa esta Alzada que en el presente caso, la sancin de suspensin de cargo sin goce de sueldo impuesta a la querellante, no slo se encontr vigente durante el periodo en el cual fue impuesta hasta la fecha en la que fue revocada, sino que durante ese perodo produjo plenos efectos. En ese sentido, es oportuno sealar con relacin a los efectos de los actos administrativos en el tiempo, aplicable nicamente en el presente caso en razn de las particularidades en que se desarrollaron los hechos, que el autor colombiano Carlos Ariel Snchez Torres seal que [] la irretroactividad establecida para la ley y para los actos administrativos, surge de la necesidad de dotar de rmeza a las relaciones jurdicas y consiste en que la ley y los actos administrativos slo producen efectos hacia el futuro [] (Vid. SNCHEZ TORRES Carlos Ariel, El acto administrativo teora general, editorial Legis, segunda edicin, p. 136). Aclarado lo anterior, es imperioso destacar que se desprende del contenido de la Resolucin supra transcrita mediante la cual fue revocada la sancin impuesta a la querellante, que en la misma se
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puntualiz de manera muy especca los motivos que originaron tal revocatoria, los cuales no son atribuibles a irregularidades en el procedimiento ni a una errnea imposicin de la sancin, sino a una situacin muy especial valorada por la Administracin al momento de dictar la Resolucin en referencia, la cual fue que la querellante reuna para la fecha en la cual fue sancionada los requisitos para ser jubilada, de tal manera que la Administracin en aras de salvaguardar el inters social y dndole preeminencia a un derecho de rango constitucional como lo es la jubilacin, decidi revocar la decisin y otorgarle el referido benecio. De all, que mal podra la Administracin efectuar el pago de los salarios que no se percibieron durante ese perodo, en virtud de haberse encontrado vigente la sancin. (omissis). En ese sentido, es imperioso advertir que el caso de autos la Resolucin supra transcrita, mediante la cual se revoc la sancin impuesta y se orden otorgar la jubilacin a la querellante, slo surte sus efectos hacia el futuro (efecto ex nunc), lo cual queda en evidencia al sealar la misma lo siguiente: [] Se ordena a la Direccin de Recursos Humanos realizar los trmites administrativos a que haya lugar para que el benecio de jubilacin otorgado se haga efectivo a partir de la presente fecha. As se decide []. Ello as, toda vez que el iudex a quo orden el pago de pensiones de jubilacin retroactivas correspondientes al perodo comprendido entre el 24 de julio de 2009 hasta el 31 de diciembre de 2009, visto que la jubilacin fue otorgada a la querellante en fecha 4 de febrero de 2010 y que en la misma se seala con total claridad que se orden otorgar dicho benecio a partir de esa fecha (4 de febrero de 2010), esta Corte, en atencin a las consideraciones anteriormente esbozadas debe declarar con lugar, la apelacin interpuesta, por lo tanto se revoca el fallo dictado en fecha 16 de marzo de 2011 por el Juzgado Superior Tercero en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Circunscripcin Judicial de la Regin Capital, mediante la cual declar parcialmente con lugar el recurso contencioso administra-
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tivo funcionarial interpuesto; y conociendo del fondo del presente asunto, este rgano Jurisdiccional declara sin lugar el recurso contencioso administrativo funcionarial interpuesto por la ciudadana DORIS ALCIRA MATA CEDEO contra la ALCALDA DEL MUNICIPIO CHACAO DEL ESTADO MIRANDA. AS SE DECIDE.
V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, mediante sentencia de fecha 14 de agosto de 2012, declar con lugar el recurso de apelacin interpuesto por la representacin judicial del Municipio Chacao; revoc el fallo dictado por el Juzgado Superior Tercero en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Circunscripcin Judicial de la Regin Capital de fecha 16 de mayo de 2011, y declar sin lugar el recurso contencioso administrativo funcionarial interpuesto, reconociendo la potestad de autotutela de la Administracin municipal para revocar sus propios actos conforme a lo estipulado en el artculo 82 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
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Responsabilidad patrimonial del Municipio

I. Tribunal:
Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Contaminacin por Mal de Chagas contra el Municipio Chacao del estado Miranda. En el presente caso se interpuso una demanda de contenido patrimonial contra el Municipio Chacao en virtud del presunto contagio de la enfermedad conocida como Mal de Chagas.
III. Expediente N:
11-3122, sentencia de fecha 13 de agosto de 2012.

IV. Motivacin:
En primer trmino, maniesta la representacin judicial del Municipio Chacao que la demanda interpuesta se encuentra indeterminada, por cuanto la misma contiene una escueta narracin de los hechos sin las debidas razones e instrumentos en los que se fundamenta el derecho alegado, lo cual le imposibilita al Municipio el ejercicio de sus defensas. Al respecto, considera este Juzgado que al momento de la admisin de la demanda se observ que sta cumpla con los extremos de Ley establecidos en los artculos 33 y 35 de la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, por ello se procedi a admitirla de conformidad con el artculo 36 de la Ley eiusdem, considerando igualmente el derecho que tienen las personas de acceso a la justicia y a la tutela judicial efectiva establecido en el artculo
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26 de la Constitucin Nacional, no encontrando ninguna causa que para el momento impidiera el ejercicio de la accin, ni tampoco en este momento, toda vez que se trata de la narracin de los hechos y el sustento de sus pretensiones, sin que la norma impusiera algunas condiciones especiales tanto para su admisin como para su tramitacin, correspondiendo el resto a la actividad probatoria de las partes, no observando las razones que la parte demandada aduce(). (omissis). Explica la representacin judicial de la ciudadana Rosa Arteaga Rosales, que en diciembre de 2007 la demandante comenz a presentar los efectos de un contagio producto de un brote epidmico de la Enfermedad de Chagas, ocurrido en la Escuela Municipal Andrs Bello, el cual adquiri cumpliendo funciones propias de su cargo, al ingerir una bebida contaminada con el parsito Tripanosoma Cruzi, distribuida como parte de la Merienda del Programa de Alimentacin Escolar implementado por las Autoridades Educativas de la mencionada Escuela Municipal, lo que ha originado que la demandante se encuentre con un cuadro de salud grave. Indica que el INPSASEL, en fecha 27 de enero de 2010, emiti Certicado de Accidente de Trabajo N 0042-10, donde se determin que padeca Tripanosomiasis Americana como secuela de un Accidente de Trabajo, lo que le condiciona una Discapacidad Parcial y Permanente. (omissis). En relacin a la certicacin N 0042-10 emanada de la Direccin Estadal de Salud de los Trabajadores del Estado Miranda, del Instituto Nacional de Prevencin, Salud y Seguridad Laborales mediante la cual se calic el padecimiento de Mal de Chagas de la ciudadana Rosa Arteaga como secuela de un accidente de trabajo, que corre inserta al folio 88 de la pieza I del expediente principal, considera este Juzgado que no es el competente para determinar la nulidad de dicho acto administrativo por cuanto los actos emanados del INPSASEL, o de cualquier rgano adscrito l, corresponde el conocimiento de los mismos en relacin a su nulidad a los
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Juzgados Superiores del Trabajo, de conformidad con lo establecido en la Disposicin Transitoria Sptima de la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo, as como del criterio sostenido por la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia Nro. 27, de fecha 25 de mayo de 2011, el cual se ha acogido sucesivamente en diversas sentencias emanadas de este Despacho. Por otra parte, dicha certicacin, si bien no se trata de un acto administrativo dictado por la mxima autoridad del ente, el cual, pueda soportar la responsabilidad laboral del patrn, debe tomarse como un elemento probatorio, que en anlisis con el cmulo de pruebas, podra llevar al Juzgador a una determinada conclusin. En relacin al contagio se observa que en el informe realizado por Salud Chacao, conjuntamente con la Direccin General de Epidemiologa del Ministerio del Poder Popular para la Salud, el Instituto de Medicina Tropical, Epidemiologa Regional del Distrito Capital y el Distrito Sanitario Nro. 7 del Estado Miranda, el cual corre inserto a los folios 41 al 85 de la pieza I del expediente principal, se evidencia que en el mes de diciembre del ao 2007 hubo un brote de la enfermedad Tripanosomiasis Americana Aguda en la Unidad Educativa Andrs Bello, probablemente debido a transmisin por alimentos, lo que produjo Demanda de Consultas por parte de estudiantes y docentes, ausentismo laboral y escolar en la Unidad Educativa Andrs Bello, Municipio Chacao con Dx. de Sndrome Febril Prolongado, cefalea, palpitaciones, malestar general, mialgias y artralgias, dolor abdominal, diarrea, tos seca, edema facial y en miembros inferiores, eritema nodoso, rash cutneo y atenia atendidos en ambulatorios y hospitales pblicos y clnicas privadas () entre el 9 y el 14 de diciembre de 2007. (omissis). Al respecto, ampliando lo indicado por la representacin de la parte accionada, la Enfermedad de Chagas tiene antecedentes incluso en culturas precolombinas, ampliamente tratada en sus sntomas por distintos colonizadores, razn que ciertamente data de ms de 100 aos, con reportes documentados de la misma en Amrica que supera los quinientos aos, y ciertamente considerada como enfer-
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medad endmica, registrada desde Mxico a Argentina; sin embargo, tal condicin no excluye la situacin epidmica sucedida en el Municipio Chacao, que gir en torno a la U.E Andrs Bello, que tal como lo inform el Instituto de Medicina Tropical de la Universidad Central de Venezuela, al diagnosticar a una nia hospitalizada en el Servicio de Infectologa Peditrica del Hospital Universitario de Caracas y corroborando la existencia del parsito, no se encontr explicacin a la fuente de infeccin, siendo que al conocer de otros casos, se procedi a iniciar un operativo in situ , pues se avizoraba que se trataba de un brote agudo de transmisin oral de la enfermedad, determinado como epidemia considerando La aparicin casi simultnea de la sintomatologa en este grupo, la presencia del anticuerpo IgM en un elevado porcentaje y la demostracin directa o indirecta del parsito en la sangre conrmaron que se trataba de un brote agudo de la Enfermedad de Chagas (folios 18 al 21 de la segunda pieza). Tal elemento probatorio, se compagina con lo expresado y reconocido en la oportunidad de la audiencia conclusiva del presente caso, en la cual, ante el alegato de situacin endmica de la enfermedad, manifest que para la fecha, el nico brote en el Municipio Chacao se localiz solamente en la Escuela Andrs Bello, resultando segn sus palabras- ciento y algo de personas afectadas. As, ciento y algo (que pueden ir de 101 a 199) personas afectadas, en un slo lugar, ciertamente determinan una marcada diferencia entre una situacin endmica y un brote epidmico, cuyo tronco comn ha de ser analizado para determinar si existe un grado de responsabilidad, bien en condicin de patrono o bien en razn de la responsabilidad extracontractual propia del derecho administrativo. En todo caso, la responsabilidad patronal o responsabilidad laboral, en el presente caso, ha de ser excluida, toda vez que la normativa aplicable en el caso concreto no es la derivada de la Ley Orgnica del Trabajo ni la Ley de Condiciones y Medio Ambiente del Trabajo, que deriva de otras obligaciones legales, sino la revisin de la responsabilidad que la Constitucin impone al Estado, y as se decide. (omissis). Arma el demandado que la Constitucin Nacional establece la responsabilidad administrativa en el artculo 140, donde se estipula
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que la administracin responde patrimonialmente ante daos causados por el desarrollo de su actividad, por lo que debe desvirtuarse la aplicacin de los artculos 1.185, 1.195, y 1.196 del Cdigo Civil por ser normas de derecho privado, y no condenarse a la administracin por cuanto no existi responsabilidad del Municipio Chacao por la supuesta enfermedad. En referencia a este alegato debe indicarse que ciertamente, la aplicacin de los artculos 1.185, 1.195 y 1.196 del Cdigo Civil, luce desacertada en los casos de exigencia de responsabilidad por parte del Estado, toda vez que los precitados artculos del Cdigo Civil, atienden a la demostracin de la ilicitud de la actuacin y la calicacin de la conducta del sujeto imputado de causar el dao, mientras que en los casos de responsabilidad de la Administracin, tal como lo indica la representacin judicial de la accionada, la responsabilidad luce objetiva, por mandato constitucional, razn por la cual debe este Tribunal disentir del argumento sostenido por la propia accionada, en referencia a la calicacin de la falta, en tanto se reera a responsabilidad por falta o funcionamiento anormal o responsabilidad sin falta, as como tambin debe disentirse con respecto al argumento que el dao debe provenir como consecuencia de la actividad administrativa, toda vez que esta nocin encierra la manifestacin del actuar de la Administracin, mientras que el sistema de responsabilidad que pregona el artculo 140 Constitucional, atiende al funcionamiento de la Administracin. As, a los nes de la determinacin de la responsabilidad, no es necesario vericar si la Administracin caus el dao por funcionamiento anormal, dejando de atender ciertos servicios o mermando en su actividad de vericacin, accin, omisin, control, ejecucin, custodia, eleccin o cualesquiera otros factores que podran producir la falta, ni tampoco vericar si el dao es producto del ejercicio de actividad reglada, secundum legem, por autoridades competentes y en estricto cumplimiento de requisitos recogidos en la normativa vigente en actividad administrativa, atendiendo slo al sacricio particular propio o no, sino la vericacin de la existencia del dao, y la vericacin que la lesin es imputable al funcionamiento de la Administracin.
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(omissis). Si bien es cierto que algunos autores maniestan que la evolucin de la Responsabilidad Extracontractual del Estado ha sido tan amplia que se acepta inclusive la responsabilidad por riesgo objetivo, debe aclararse que no se trata de cualquier dao que sufra el particular el cual deba ser soportado por el Estado, sino de aquellos en los cuales la conducta activa o pasiva del ente u rgano llamado a actuar ha causado o coadyuvado a que se cause el dao. (omissis). De all, el contenido de la disposicin regulada en el artculo 140 Constitucional resulta evidente y claro, siendo que el sistema establecido en la Constitucin del ao 1999 pone de maniesto la responsabilidad en el dao sufrido por la victima o administrado, y no en la culpa. Corresponde analizar entonces las circunstancias que envuelven al contagio de la enfermedad por la hoy actora y todos los elementos probatorios en autos, en especial la prueba de informes evacuada por el Instituto de Medicina Tropical, la cual no fue atacada ni impugnada por la parte accionada, donde se deja constancia que ante la aparicin de dos personas que presentaron sntomas propios del mal de chagas y su posterior anlisis, se determin que tenan un tronco comn, lo que oblig a realizar pruebas in situ, que arrojaron como resultados que una gran cantidad de personas que tenan vnculos con la Escuela Andrs Bello haban contrado la misma enfermedad, lo cual determinaba el foco de la epidemia. (omissis). De tal forma que si bien es cierto, el Municipio no tiene competencia ni deber legal para la eliminacin o control de plagas, endemias o epidemias, y que casusticamente en alguna localidad podran ocurrir condiciones similares, incluso en el mismo Municipio, el caso que nos ocupa ocurri en razn de la preparacin de un jugo que result contaminado con parsitos, elaborado y manipulado por una persona que result positiva en la misma enfermedad, cuyos animales domsticos arrojaron positivo en la deteccin de la
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misma enfermedad, en un sector que dada la cercana con zonas selvticas podra estar propenso a la existencia del vector y que el mismo fue contratado por la escuela adscrita al Municipio Chacao, y sobre el cual, conforme riela de los informes parcialmente transcritos, se practicaba constante scalizacin. De all se desprende la existencia del dao, como fue la trasmisin del mal de chagas, siendo ste un dao cierto, comprobado por Salud Chacao, conjuntamente con la Direccin General de Epidemiologa del Ministerio del Poder Popular para la Salud, el Instituto de Medicina Tropical de la Universidad Central de Venezuela, Epidemiologa Regional del Distrito Capital y el Distrito Sanitario Nro. 7 del Estado Miranda, e individualizable, en tanto no tiene que ser soportado por el resto de la colectividad, en especial, en el presente caso, que no se produjo por la transmisin usual como es la picadura del chipo, sino producido por la manipulacin de alimentos que constituye la intervencin humana, determinndose igualmente el nexo causal, como lo es la contratacin de la persona y las condiciones de elaboracin y el sitio, que corresponde slo a la Administracin su control y vericacin. (omissis). Asimismo, de conformidad con el informe desarrollado por el Municipio Chacao, especcamente del contenido del folio 66 de la pieza I del expediente principal, el cual fue consignado por la parte demandante, se observa que la propagacin de la enfermedad del Mal de Chagas en la Escuela Municipal Andrs Bello fue producto de la contaminacin del jugo suministrado a los nios y docentes de dicho plantel como parte del programa de Alimentacin de la Merienda Escolar, por lo que no puede el Municipio desviar su responsabilidad alegando que las competencias en materia de control epidemiolgico no le corresponden, siendo responsable de las consecuencias derivadas de su actuar. As se decide. Siendo as, en razn de lo supra expuesto, debe este Tribunal declarar la procedencia de la responsabilidad patrimonial del Municipio Chacao en el presente caso, establecida en el artculo 140 de la Constitucin Nacional. As se decide.
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(omissis). De seguidas solicita se desestime el pago de indemnizaciones exigidas por la demandante por un supuesto accidente laboral, as como la indemnizacin por dao moral e indexaciones monetarias, siendo que en el presente caso no se logr demostrar la existencia de un hecho ilcito, y tampoco corresponde la correccin monetaria en virtud de la naturaleza de la accin. (omissis). En este sentido debe sealarse que el dao moral es la afeccin de tipo psquico, moral, espiritual o emocional que experimenta una persona. En estos casos es lesionada la parte moral del acervo de una persona o, como dicen algunos autores, el dao es de naturaleza extrapatrimonial. (Maduro Luyando, Eloy, Pittier Sucre Emilio, Universidad Catlica Andrs Bello, 2009). La estimacin del dao moral corresponde hacerla al juez, atendiendo a los siguientes aspectos: a) la entidad (importancia) del dao, tanto fsico como psquico (la llamada escala de los sufrimientos morales); b) el grado de culpabilidad del accionado o su participacin en el accidente o acto ilcito que caus el dao (segn sea responsabilidad objetiva o subjetiva); c) la conducta de la vctima; d) grado de educacin y cultura del reclamante; e) posicin social y econmica del reclamante, f) capacidad econmica de la parte accionada; g) los posibles atenuantes a favor del responsable; h) el tipo de retribucin satisfactoria que necesitara la vctima para ocupar una situacin similar a la anterior al accidente o enfermedad; y, por ltimo, i) referencias pecuniarias estimados por el Juez para tasar la indemnizacin que considera equitativa y justa para el caso concreto. En consecuencia, el Juez debe expresamente sealar en su decisin el anlisis que realiz de los aspectos objetivos sealados en el precedente prrafo, exponiendo las razones que justican su estimacin, las cuales lo llevaron a una indemnizacin razonable, que permita, controlar la legalidad del quantum del dao moral jado por el Juez. (Sentencia Nro. 144/ Sala Casacin Social/ de fecha 7 de marzo de 2002).
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En este sentido, visto los requisitos de procedencia de la cuanticacin de la indemnizacin derivada del dao moral, del anlisis exhaustivo de los mismos en relacin al presente caso se hace necesario establecer las siguientes consideraciones: La presente demanda versa sobre una solicitud de indemnizacin derivada de un brote epidmico de la enfermedad de Mal de Chagas en la Escuela Municipal Andrs Bello, siendo deducido de las pruebas promovidas por las partes que el mismo fue producto de la ingesta de un jugo de guayaba preparado con ocasin del Plan de Merienda Escolar implementado en dicha Institucin por la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Miranda, lo que produjo que alrededor de 103 personas resultaran infectadas con el mismo, siendo la propagacin de dicho contagio sectorizada slo en esta comunidad educativa, en donde resultaron contagiados tanto personal docente como estudiantes. Asimismo, debe destacar este sentenciador, como se seal supra, que el Municipio Chacao obr de forma tal, que su responsabilidad se encuentra comprometida en los hechos antes descritos; sin embargo, a pesar de que la ciudadana Rosa Arteaga Snchez contrajo la mencionada enfermedad en esas circunstancias, observa este Sentenciador que ella no se encuentra en un estado de salud que implique una incapacidad sucientemente limitante como para que no pueda continuar desempeando sus labores docentes, o peor an, desempendose en su vida diaria de manera normal para la presente fecha. (omissis). As, aunque se haya ocasionado un dao producto de la enfermedad contrada a la ciudadana Rosa Arteaga Rosales, en razn de la actuacin del Municipio Chacao, considera este Juzgado que mal puede ser condenado dicho Municipio al pago de una renta vitalicia a favor de la ciudadana Rosa Arteaga Rosales desde este momento, cuando no existe constancia en autos que su padecimiento de salud lo amerita. Si bien es cierto, est diagnosticada como paciente con Mal de Chagas, no consta en ninguna parte del expediente que para la presente fecha haya desarrollado sntomas
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que la incapaciten para el ejercicio de su actividad o el desarrollo de su personalidad, adems que para la fecha es docente activo adscrita a una Escuela Municipal de Chacao, motivo por el cual a razn de la presente decisin, debe el Municipio Chacao del Estado Miranda mantener a dicha ciudadana en la seguridad social de activos y jubilados del Municipio, por cuanto puede continuar prestando sus servicios para esa entidad. En este caso debe el Municipio Chacao del Estado Miranda garantizarle a la actora los servicios de atencin mnima para el diagnstico, prevencin y recuperacin de algn padecimiento consecuencia de la enfermedad de Mal de Chagas en cualquier centro de salud del territorio nacional a escogencia de la actora, as como los medicamentos necesarios para el control de la enfermedad, cubiertos en un 100%, suministrndosele un seguro mdico que cubra sus necesidades de salud, relacionadas con la enfermedad que padece, independientemente que tal benecio sea general o no a los empleados del Municipio. Debe indicarse que el pago de una renta a partir de la fecha en que la enfermedad genere sntomas, no constituye el pronunciamiento de sentencia condicionada, toda vez que est plenamente comprobado la existencia de la enfermedad, slo que la misma puede producir efectos en razn de sus sntomas en el tiempo. A los nes de precaver los efectos de dicha circunstancia, debe ordenarse que en caso de que el Municipio pretenda retirar a la ciudadana Rosa Arteaga Rosales, o que por razones mdicas comprobables no pueda continuar trabajando, deber el Municipio Chacao ordenar el pago de cualquier diferencia entre la pensin de incapacidad o jubilacin que le sea acordada hasta cubrir el cien por ciento (100%) del sueldo del cargo que ocupe la mencionada ciudadana para el momento en que ocurra tal supuesto, independientemente del tiempo de servicio, as como continuar con la obligacin de garanta de los servicios mdicos de diagnostico y recuperacin, as como los referidos a medicamentos anteriormente indicados, salvo que se trate de la renuncia voluntaria de la actora. As se decide. Asimismo, resulta necesario agregar que por mximas de experiencia, es conocido que la enfermedad de chagas, como enfermedad crnica e incurable que se sabe, puede desarrollar o no sntomas; sin embargo, su slo diagnstico implica un grado de tensin
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emocional que ciertamente puede repercutir en la psiquis de la persona afectada, ante el temor o imprevisin de si desarrollar los sntomas, cundo suceder, sus consecuencias y cmo stos podran cambiar la vida de una persona, independientemente de su actividad y desarrollo. Por ello, agregando garantas a los servicios de salud anteriormente mencionados, siendo necesaria una garanta integral de sta, resulta necesario igualmente satisfacer las necesidades psquicas y psicolgicas de la persona, por lo que el Municipio Chacao ha de garantizar de por vida a la parte actora, la asistencia psicolgica y psiquitrica que amerite, en los centros de salud del Municipio, recibiendo atencin de manera inmediata e integral sin estar sujeta a plazos de espera ni citas. En caso que el Municipio no cuente con dicho servicio, deber sufragar los costos de dicha asistencia, en el centro de salud pblica o privada a eleccin de la parte actora, bien cubierto por alguna pliza colectiva -si la hubiere- o por cuenta propia del Municipio en caso de que estas cuentas o plizas no existan. Por otra parte, a los nes de la integralidad de la salud psicolgica, toda vez que no se trata de una docente ordinaria en condiciones ordinarias, sino de una persona afectada en su salud en razn de la responsabilidad del Municipio, no puede tenerse que el sistema ordinario que ampara a todos los docentes en cuanto a sus descansos anuales sea suciente en atencin a su peculiar padecimiento y forma de contagio, sino que su afectacin debe incluir la garanta en cuanto al esparcimiento y despeje mental, razn suciente para que este Tribunal ordene cancelar a la actora, independientemente del sistema remunerativo y de vacaciones vigente en el Municipio para el personal docente activo o jubilado, la diferencia por va de indemnizacin en razn del bono vacacional, adicional a lo que pueda percibir en razn de sus emolumentos o sueldos como docente, hasta cubrir el equivalente al sueldo de cinco meses en la oportunidad de cancelarle dicho bono vacacional, independientemente del lapso y del monto que por tal concepto le corresponda, a los nes que durante el mismo, pueda dedicarse a la actividad recreativa o recuperativa de su preferencia, an a sabiendas que lo que pueda ordenarse pueda ser insuciente, pues slo la propia aigida por el dao puede conocer el grado de afectacin que el mismo produjo; sin embargo, considera este Tribunal que el monto reclamado por la actora por concepto de dao moral, no tiene parmetro alguno que no sea el pecuniario,
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razn por la cual debe negarse dicho pedimento. Se deja expresa constancia que la diferencia que perciba por el concepto ordenado en este punto, no tendr incidencias salariales.
V. Decisin:
Por las razones parcialmente transcritas, el Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital mediante sentencia de fecha 13 de agosto de 2012, declar parcialmente con lugar la demanda de contenido patrimonial interpuesta por la ciudadana Rosa Teresa Arteaga Rosales contra el Municipio Chacao del estado Miranda.
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Derecho Funcionarial
Destitucin por abandono injusticado al trabajo

I. Tribunal:
Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Acto Administrativo S/N de fecha 20 de diciembre de 2010. En el presente caso se interpuso querella funcionarial contra el acto administrativo S/N de fecha 20 de diciembre de 2010, dictado por el ciudadano Alcalde mediante el cual se destituye a la accionante del cargo de Abogado C que vena desempeando en la Gerencia de Asesora Legal adscrita a la Consultora Jurdica del Municipio Chacao. El Tribunal dict su fallo de acuerdo a los argumentos que transcribimos a continuacin.
III. Expediente N:
1603, sentencia de fecha 28 de noviembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Ahora bien, para decidir este Tribunal considera menester traer a colacin, material ilustrativo en lo que a la violacin de preceptos constitucionales establecidos en el artculo 49 de la Constitucin se reere, tales como debido proceso, derecho a la defensa y presuncin de inocencia observndose lo siguiente: (omissis).
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() se puede armar que el derecho al debido proceso y a la defensa no se consolidan como una mera enunciacin de principios, sino que y ms fundamentalmente en lo que atae a la praxis jurdica, se concretiza en el mundo fenomnico en la determinacin y desarrollo de un juicio previo, sobre el cual deben descansar el resto de las garantas constitucionales llamadas a concurrir entre s, esto es, el lecho [sic] cierto donde se conjugan y entrecruzan genuinamente los derechos que sostienen la verdadera Justicia, as, el procedimiento o el proceso no es n en s mismo, pero constituye un medio superlativo para alcanzar el n ltimo del derecho, que es, la libertad. (omissis). Analizado lo anterior se tiene que, en el acta de apertura de procedimiento de destitucin, se debe plasmar la indicacin de los hechos que son supuestos generadores de responsabilidad disciplinaria as como los preceptos jurdicos donde estos encuadran, sin que pueda considerarse que lo que all se estipule y calique constituya formalmente la apreciacin denitiva que tiene la Administracin sobre la situacin objeto de la averiguacin, sino simplemente es una valoracin previa a los nes de que el investigado pueda formalmente ejercer su derecho a la defensa a travs de contestacin a los cargos y de las pruebas que considere pertinentes para su defensa, para que luego, en base a todo los elementos de juicio que cursen en el expediente administrativo, la autoridad competente tome la decisin de mrito. Seguidamente, en lo que a la presuncin de inocencia invocada se reere, considera imperioso este Tribunal destacar que la presuncin de inocencia de la persona investigada abarca cualquier etapa del procedimiento de naturaleza sancionatoria tanto en el orden administrativo como judicial, por lo que debe darse al sometido a procedimiento sancionador la consideracin y el trato de no partcipe o autor en los hechos que se le imputan. As lo sostiene el catedrtico espaol Alejandro Nieto, quien en su obra Derecho Administrativo Sancionado[r], seal lo siguiente: (...) El contenido de la presuncin de inocencia se reere primordialmente a la prueba y a la carga probatoria, pero tambin se extiende al tratamiento general
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que debe darse al imputado a lo largo de todo el proceso. (Editorial Tecnos, Segunda Edicin, Madrid, 1994). Es evidente que el derecho a la presuncin de inocencia es susceptible de ser vulnerado por cualquier acto, bien sea de trmite o denitivo, del cual se desprenda una conducta que juzgue o precalique al investigado de estar incurso en irregularidades, sin que para llegar a esta conclusin se le de a aqul la oportunidad de desvirtuar, a travs de la apertura de un contradictorio, los hechos que se le imputan, y as permitrsele la oportunidad de utilizar todos los medios probatorios que respalden las defensas que considere pertinente esgrimir. (omissis). Del anlisis del acto administrativo destitutorio, se observa que la relacin de los hechos descriptos [sic] y sustentados tuvieron lugar conforme al cmulo probatorio consignados y evacuados en el proceso y siendo que en cada una de las oportunidades procesales correspondiente la parte querellante tuvo conocimiento del procedimiento que se le instrua, salvaguardndosele en todo momento su derecho a la defensa, no existe duda alguna por parte de este Sentenciador que la Administracin instruy un debido proceso, otorgndole validez a cada una de las actas que conformaron el expediente administrativo, en aplicacin de las reglas elementales para el procedimiento en cuestin. As, la revisin y examen precedente apuntan a mostrar que la Administracin no vulner el principio de presuncin de inocencia, puesto que en el mbito particular de las pruebas testimoniales y documentales- valor el mrito de las mismas de forma idnea, y logr el objeto para el cual fueron promovidas, asimismo, puede armarse que a la hoy querellante se le garantiz un debido desarrollo del procedimiento administrativo disciplinario, por lo que ha de concluirse enfticamente que la Administracin demostr fehacientemente la responsabilidad de la ciudadana MILAGROS ORTIZ ZERPA, al no convalidar los correspondientes reposos mdicos de manera tempornea ante el IVSS, desvirtuando con ello la presuncin de inocencia, en observancia al contenido del numeral
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2 del artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en contraste con el criterio sustentado por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia N 01596 de fecha 05/11/2009, con ponencia del Magistrado Emiro Rosas Garca. Caso: Yousef Yammine Mahuat. En consecuencia, es preciso concluir que se hace improcedente la denuncia planteada, y as se declara. (omissis). Ello as, este rgano Jurisdiccional considera vincularse a derechos fundamentales tales como el derecho a la tutela judicial efectiva y el debido proceso y al revisar los mismos se observa que la recurrente lejos de confesar en su escrito libelar el hecho de noticar de su enfermedad a travs de su cnyuge y contumaz por correos electrnicos, no obstante a su vez arm que el Consultor Jurdico le indic por la misma va el deber de convalidar tales reposos mdicos ante el IVSS por tratarse de reposos prolongables por mas de tres (03) das y que los mismos podran hasta ser consignados en su lugar de trabajo el da de su reincorporacin, mal podra pretender la recurrente demostrar que desconoca del procedimiento a seguir y pretender que el IVSS le convalidase unos reposos que a todas luces ya se haban agotado y fenecidos en sus datas, trayendo como consecuencia su imposible conformacin y validez ante la Administracin, y por ende la ineludible falta injusticada a su lugar de trabajo por un perodo mayor a tres (03) das, como fueron los das 28, 29 y 30 del mes de septiembre y 01, 04, 05, 06, 07 y 08 del mes de octubre de 2010, siendo estos das hbiles por calendario o laborables y por ende de cumplimiento a las obligaciones encomendadas en la jornada de trabajo, razn por la cual no existiendo causa o justicacin alguna presentada por parte de la trabajadora debidamente convalidada ante el Instituto para el cual laboraba, constituyendo tal actuacin en una conducta que discrepa de manera considerable de los principios por los que deben regirse todos los funcionarios pblico[s] en el ejercicio de sus funciones, resulta congruente y as lo determin la Administracin, encuadrar la falta de la ciudadana MILAGROS ORTIZ ZERPA, en la referida causal de destitucin, y as se declara.
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V. Decisin
El Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital mediante sentencia de fecha 28 de noviembre de 2012, declar sin lugar la querella funcionarial interpuesta por la ciudadana Milagros Ortiz Zerpa, por considerar que la actuacin de la Administracin estuvo apegada a derecho y que la conducta de la accionante discrep de los principios que deben regir el ejercicio de la funcin pblica.
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Destitucin por falta de probidad

I. Tribunal:

II. Caso:
Resolucin S/N de fecha 15 de diciembre de 2006. En el presente caso la Corte, conociendo en segunda instancia de la querella funcionarial interpuesta, se pronuncia sobre la legalidad del acto administrativo contenido en la Resolucin de fecha 15 de diciembre de 2006, dictada por el Alcalde del Municipio Chacao, mediante el cual se destituy al accionante del cargo Analista de Cuentas, por haber incurrido en falta de probidad congurado en la causal de destitucin prevista en el numeral 6 del artculo 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.
III. Expediente N:
AP42-R-2011-001075, sentencia N 2012-1882 de fecha 1 de octubre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). () el Juzgado a quo declar sin lugar el presente recurso contencioso administrativo funcionarial, toda vez que constat que el actor le entreg a un tercero un permiso falso congurndose un acto carente de probidad, rectitud y honestidad. Asimismo, evidenci que no hubo vulneracin a los principios de exhaustividad y congruencia, puesto que en la providencia se sealaron los elementos de conviccin que dejaron en evidencia la autora del actor en el hecho imputado.
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De igual manera el Sentenciador concluy que no hubo violacin al derecho a la defensa, al debido proceso y a la presuncin de inocencia, por cuanto qued demostrado que el actor durante el procedimiento disciplinario instruido en su contra dispuso de oportunidades para acceder al expediente y de ejercer su defensa. Ahora bien, pasa esta Alzada a resolver la apelacin interpuesta, en atencin con las siguientes consideraciones de hecho y de derecho: (omissis). () se puede vericar que las declaraciones del ciudadano Jos Joaqun Valencia se contradicen entre s, al armar en la declaracin de fecha 25 de mayo de 2006 ante la Polica no conocer al ciudadano Rafael Gonzlez y en la declaracin de fecha 27 de septiembre de 2006 realizada ante la Direccin de Recursos Humanos de la Alcalda [del] Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda, manifestar conocerlo desde hace ocho (8) aos, el haber compartido con su familia, frecuentar sitios e intercambiar llamadas telefnicas con Rafael Gonzlez, resultando evidentes las contradicciones, lo cual constituye una falta de honestidad del hoy recurrente funcionario pblico y una falta de rectitud en su proceder. En ese sentido, se observa que las declaraciones del recurrente fueron contradictorias como qued demostrado ut supra, razn por la cual sostiene esta Corte que la conducta desplegada por Jos Valencia se encuentra apartada de los principios de honradez, transparencia, rectitud y honestidad que denen a un funcionario pblico. Aunado a ello, denota esta Corte que el testigo haba expresado no conocer al ciudadano Rafael Gonzlez, y como se seal anteriormente existi comunicacin entre ambos ciudadanos, incluso el da 27 de febrero de 2006 fecha en la cual la polica se percat de que el permiso era irregular, hubo conversacin telefnica, la cual tuvo una duracin de 23 (veintitrs) minutos, segn el reporte de llamadas que riela al folio nueve (9) del expediente administrativo, lo cual determina que s exista conexin entre ambos ciudadanos,
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motivo por el cual quedan como hechos demostrados que el recurrente actu contra los valores ticos que han de regir a los funcionarios, otorgando un permiso irregular para el cambio de valla publicitaria, puesto que no cumpla con los requisitos mnimos exigidos por la Direccin de Administracin Tributaria de la Alcalda del Municipio Chacao. Ahora bien, qued demostrado que fue otorgado por el ciudadano Jos Valencia un permiso para cambio de motivo de valla publicitaria para la empresa Outdoor Advertising C.A, facultad que no se le atribuye a su cargo tal y como se evidencia Registro de Informacin de Cargo de la Alcalda del Municipio Chacao, el cual riela a los folios ciento cuarenta y ocho (148) al ciento cincuenta y tres (153), lo cual dicha conducta queda orientada a la destitucin del cargo. Aunado a ello, observa esta Corte como qued demostrado que el funcionario Jos Valencia, se vali de la condicin de funcionario adscrito a la Direccin de Administracin Tributaria para entregar a un tercero el mencionado permiso, hechos que no fueron desvirtuados por el recurrente en su oportunidad, el cual constituyen actuaciones deshonestas, inmorales y de mala fe. Efectuadas las anteriores consideraciones, estimadas de importancia como marco general a los efectos de dilucidar la situacin planteada en el presente caso, advierte esta Corte que el acto administrativo impugnado se fundament en la causal de destitucin referida a la falta de probidad del funcionario, prevista en el numeral 6 del artculo 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica (). (omissis). Teniendo en cuenta entonces, que la falta de probidad est estructurada bajo la forma de un concepto jurdico indeterminado, cuya aplicacin no admite sino una sola solucin justa y correcta, esto es, o hay falta de probidad o no la hay. Esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo circunscrita al caso bajo anlisis, observa lo siguiente:
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La probidad congura un deber, una obligacin ineludible del funcionario pblico, la cual alude a la honradez, rectitud e integridad inherentes al cargo que se detenta. En este sentido, la falta de probidad implica una valoracin subjetiva de elementos que no pueden ser contabilizados fcilmente, pues la tica difcilmente puede ser igual para unos y para otros. El fundamento de la falta probidad como causal de destitucin, estriba en que la Administracin se encuentra obligada a velar porque los funcionarios a ella adscritos renan los requisitos mnimos de comportamiento debido que aseguren el ejercicio adecuado y conable de la misin pblica que la Constitucin y las leyes les ha encomendado. Con fundamento a lo precedentemente expuesto, a juicio de esta Corte, la conducta subsumida por el mencionado funcionario revela una actuacin contra los principios de bondad, rectitud incompatibles con los postulados Constitucionales y preceptos morales, siendo motivos sucientes para considerar que el recurrente no es un funcionario probo para seguir formando parte de la Administracin, el cual naliz con la destitucin del mismo, motivo por el cual dicha destitucin se encuentra ajustada a Derecho y encuadra en el numeral 6 del artculo 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, en consecuencia, se desecha el vicio alegado por el recurrente. (omissis). Ahora bien, de acuerdo con lo expuesto por la parte recurrente, observa esta Corte que si bien cierto que se sigue una investigacin por la presunta comisin de un delito por falsicacin de documento ante la Fiscala Vigsima Sexta del Ministerio Pblico, eso no impide que en sede administrativa no se lleve a cabo un procedimiento de destitucin, puesto que la responsabilidad de los funcionarios pblicos es la consecuencia proveniente de las acciones u omisiones, en que ellos incurren, motivo por el cual se desestima el alegado infundado. En este sentido, con respecto a lo alegado por el recurrente con respecto a la presuncin de inocencia observa este rgano Juris-
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diccional que es el derecho que tiene toda persona de ser considerada inocente mientras no se pruebe lo contrario, el cual formando parte de los derechos, principios y garantas que son inmanentes al derecho al debido proceso, que la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra en su artculo 49 a favor de todos los ciudadanos, exige en consecuencia, que tanto los rganos judiciales como los de naturaleza administrativa deban ajustar sus actuaciones a lo largo de todo el procedimiento de que se trate, de tal modo que pongan de maniesto el acatamiento o respeto del mismo. (omissis). Como consecuencia de la consagracin constitucional del mencionado derecho, el mismo produce como consecuencia [sic], en primer lugar, el derecho a recibir la consideracin y el trato de no autor o no partcipe en los hechos de carcter delictivo o anlogos a stos (infracciones administrativas, por ejemplo) y determina por ende, el derecho a que no se apliquen las consecuencias o los efectos jurdicos anudados a hechos de tal naturaleza en las relaciones jurdicas de todo tipo. Asimismo, el mencionado derecho produce, como segunda consecuencia, el hecho de desplazar la carga de la prueba, el onus probando al acusador y, en el caso de la potestad sancionadora aqu analizada, a la Administracin Pblica. De esta forma, le corresponder a sta en el desarrollo de un procedimiento administrativo, con participacin y audiencia del interesado, el deber de suministrar, recoger y aportar los elementos probatorios que sirvan de soporte al supuesto de hecho cuya clasicacin como infraccin administrativa se pretenda (Vid. NIETO, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. Madrid: Tecnos, Tercera Edicin, 2002. p. 379-383). (omissis). Al aplicar el anterior criterio al caso de marras, es posible observar que la Alcalda del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda, inici un procedimiento disciplinario motivado a estar presuntamente incurso en la entrega de un permiso para cambio
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de motivo de valla publicitaria de manera irregular a un particular, tal como se desprende al folio cuarenta y uno (41) del expediente disciplinario. En este sentido, se observa igualmente que luego de recibida la acusacin antes referida, la Direccin de Recursos Humanos de la Alcalda del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda se dio inicio al procedimiento el mismo dando cumplimiento a los extremos previstos en el artculo 89 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica al observar que de los hechos denunciados por estar presuntamente incurso en el numeral 2 del artculo 89 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, de lo que se observa que para dicha oportunidad- se parti de reconocer un estado de presuncin y no de la atribucin directa de responsabilidad al ciudadano Jos Joaqun Valencia hoy recurrente. (omissis). De esta forma, advierte este rgano Jurisdiccional que en modo alguno riela al expediente administrativo elemento alguno que permita determinar que la culpabilidad de la recurrente fue presumida o establecida prima facie por parte de la Alcalda del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda. Por el contrario, la destitucin del funcionario, fue producto de un procedimiento donde se formularon cargos, se promovieron y evacuaron pruebas, arrojando como resultado la culpabilidad de la recurrente. En razn de lo anteriormente expuesto, se observa que el Organismo recurrido, en modo alguno presumi o trat de modo directo o indirecto al ciudadano Jos Joaqun Valencia como responsable por los hechos que era investigado, por el contrario tal declaratoria de responsabilidad slo fue constatada por medio del acto administrativo que puso al procedimiento correspondiente, de manera que la Administracin en ningn momento prejuzg acerca de la culpabilidad del ciudadano, por lo cual no observa este rgano Jurisdiccional la violacin al derecho a la inocencia denunciado. As se declara. (omissis).
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Por otra parte aleg el recurrente la vulneracin del principio de exhaustividad y el de congruencia sealando lo siguiente: [] por analoga debe aplicarse en todo proceso donde este enmarcado tomar decisin, y en ellos [restablece] que quien decida debe atenerse a lo alegado y probado en autos []. [Corchetes de esta Corte]. En primer lugar, cabe resaltar que la anterior denuncia fue interpuesta en primera instancia y el recurrente solicit fuese reproducida en el escrito de fundamentacin a la apelacin. Al respecto, considera esta Corte indicar que se ha hecho referencia en reiteradas oportunidades a la exibilidad probatoria que rige en el procedimiento administrativo y que puede apreciarse en la ausencia de una obligacin expresa, del rgano o ente administrativo, de efectuar un anlisis detallado, de cada una de las pruebas aportadas al procedimiento, pudiendo aquel soportar los fundamentos de su actuacin en el examen general de los elementos del expediente administrativo, que se traducira en la motivacin del fallo. (omissis). () estima esta Corte que la Administracin realiz un estudio suciente para determinar la procedencia de la causal de destitucin del recurrente, precisando que existen elementos de conviccin, entre ellos el testimonio del ciudadano Rafael Gonzlez Andrade, las actuaciones realizadas ante la Polica Municipal de Chacao, etc. Con base en ello, concluye la Corte que no existen elementos que permitan armar que la Alcalda del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda no valor las pruebas producidas por el mismo en el procedimiento administrativo que culmin con el acto de destitucin del querellante, en consecuencia, se desestima por infundado el argumento bajo anlisis. As se declara. En ese sentido, este rgano Jurisdiccional con base a todos los razonamientos antes sealados, declara sin lugar el recurso de apelacin interpuesto y conrma el fallo apelado. As se decide.
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V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo mediante sentencia de fecha 1 de octubre de 2012, declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por el ciudadano Jos Joaqun Valencia y conrm la sentencia emanada del Juzgado Superior Primero en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital, que declar sin lugar el recurso contencioso administrativo funcionarial, ejercido, contra la Alcalda del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda, por considerar que el acto administrativo dictado por el Municipio se encontraba ajustado a derecho.
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Docentes interinos (recurso de nulidad)

I. Tribunal:

II. Caso:
Resolucin Nro. 159-11, Gaceta Municipal de fecha 20 de septiembre de 2011. En el presente caso se interpuso Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad, conjuntamente con medida cautelar de suspensin de efectos contra el acto administrativo contenido en la Resolucin Nro. 159-11, publicado en Gaceta Municipal en fecha 20 de septiembre de 2011, emanado del Despacho del Alcalde del Municipio Chacao del estado Miranda, mediante el cual se regulariza la situacin de los docentes interinos del Municipio Chacao.
III. Expediente N:
12-3275, sentencia de fecha 7 de noviembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Como punto previo debe pronunciarse este Tribunal sobre el escrito recursivo presentado por la ciudadana Rosangela Domnica Iula Calogero, asistida por el abogado Jos del Carmen Blanco, tratndose de un escrito de compleja lectura, no por su profundidad, sino por el uso indiscriminado e injusticado de distintos tipos y tamaos de letras, y una redaccin donde difcilmente puede vericarse que se trate de argumentos propios o tomados de algunas citas legales, doctrinarias o jurisprudenciales, donde la falta de orden y
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concierto exige una lectura ms detallada y repetida de los argumentos, que an cuando puede desprenderse de su lectura, el acto impugnado y la pretensin, no llegando a los extremos de la declaratoria de inadmisibilidad, en especial en aplicacin del principio del acceso a la justicia, no es menos cierto que exige un trabajo mayor, y siendo que se verica la asistencia de un profesional del derecho, debe este Tribunal exhortar al referido profesional para que procure que su asistencia jurdica sea un mecanismo de auxilio a la justicia, coadyuvando a que los escritos tengan una mayor claridad y entendimiento que el presente. En cuanto a lo que compete a los alegatos de las partes, este Juzgado pasa a vericar como punto previo, la intervencin de la ciudadana Irlaid Moray Lobo Luna en el presente juicio, en condicin de tercera interesada y coadyuvante con la parte actora, de conformidad con lo alegado por la recurrida en su escrito de alegatos, consignado en fecha 31 de julio de 2012, en donde aduce que la intervencin de la misma fue extempornea; y al respecto se observa: La intervencin de los terceros se encuentra regulada en el Cdigo de Procedimiento Civil, en su artculo 370, en donde se enuncian sus supuestos de procedencia. En el numeral tercero de dicho artculo se establece: Cuando el tercero tenga un inters jurdico actual en sostener las razones de alguna de las partes y pretenda ayudarla en el proceso. Asimismo, el artculo 379 del referido Cdigo establece La intervencin del tercero a que se reere el ordinal 3 del artculo 370, se realizar mediante diligencia o escrito, en cualquier estado y grado del proceso, an con ocasin de la interposicin de algn recurso. Junto con la diligencia o el escrito, el tercero deber acompaar prueba fehaciente que demuestre el inters que tenga en el asunto, sin lo cual no ser admitida su intervencin. (omissis). Siendo as, debe considerarse pues que la intervencin de la ciudadana Irlaid Moray como tercera coadyuvante de la parte actora en le presente proceso resulta procedente, por cuanto su intervencin puede ser en cualquier estado y grado de la causa, de conformidad con lo establecido en el artculo 379 del Cdigo de Procedimiento
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Civil, no siendo el lapso contenido en el cartel de emplazamiento -folio 41 del expediente principal- motivo para desechar tal intervencin, aunado al hecho de que la tercera interviniente posee un inters legtimo y directo en la presente causa. As se declara. (omissis). El artculo 146 de la Constitucin Nacional, sostiene como principio general que los cargos de la Administracin Pblica son de carrera, exceptuando posteriormente los de libre nombramiento y remocin, contratados, obreros y dems que determinen la ley, y que el ingreso a la carrera ser por concurso pblico, fundamentado en principios de honestidad, idoneidad y eciencia. Este principio general que regula la constitucin como de la carrera, se reere a sta en general, siendo que la carrera puede dividirse en tantas como sectores del Poder Pblico puedan existir, pudiendo enumerar entre otras la carrera administrativa, militar, policial, judicial, electoral, legislativa, diplomtica, estadstica, as como la carrera docente. La derogada Constitucin no refera a los concursos, ms si la Ley de Carrera administrativa entre otras normas, siendo que la exigencia del concurso encuentra cobijo constitucional, razn que obliga a determinar el elemento teleolgico de la carrera, que no es otro que, tal como lo exige la constitucin [sic], determinar la idoneidad y eciencia para el ejercicio del cargo, ms tiene otro elemento de peso, que no es otro que la democratizacin de los cargos de carrera, en el entendido que cualquier persona que pudiere aspirar a ejercer dichos cargos pueda ingresar a ellos, fortaleciendo el derecho a la igualdad frente a la ley y el derecho al ejercicio de cargos pblicos, adems que impide que la seleccin del personal recoja criterios subjetivos y personales de quien va a designar el ingreso por cualquier va, convirtindolo luego en un cargo estable. No quiere decirse con esto que una persona que ingresa de manera directa, sin concurso previo no sea necesariamente proba, capaz, idnea, ni que necesariamente no sea la mejor para el ejercicio del cargo, o que necesariamente una persona que haya ingresado y resultado victoriosa en un concurso si lo sea a priori; sin embargo, el
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concurso permite que todas aquellas personas que cumplen con un cierto perl exigido para el ejercicio de un cargo, pueda presentarse en paridad de condiciones frente a otras y aspirar ejercer el cargo, mientras que si la forma de ingreso es distinta a la del concurso, no existe esta posibilidad retornando al conocido en funcin pblica spoils system o sistema de botn, en el cual, el ingreso queda a disponibilidad y absoluta discrecin del jerarca y lo que es peor, que pretendiendo otorgar estabilidad por medios distintos, expone a la personas que as ingresaron, no slo a contrariar o violar el texto constitucional, sino que eventualmente dicho nombramiento sea revisado o revocado, otorgando una ccin de estabilidad que no puede obtenerse de manera distinta a la exigida en el texto constitucional. En todo caso, la estabilidad que habra de otorgar es la temporal, hasta tanto se haga un efectivo llamado a concurso pblico, toda vez que el interino, de conformidad con el artculo 80 de la Ley Orgnica de Educacin de 1980, es designado para ocupar un cargo por tiempo determinado en razn de ausencia temporal del ordinario, o de un cargo que deba ser provisto por concurso mientras ste se realiza, al punto, que de no cumplir el interino con sus obligaciones de manera cabal, puede instrursele un procedimiento disciplinario. En todo caso, si bien es cierto que la vigente Ley Orgnica de Educacin, no reere a la gura del docente interino, as como garantiza la estabilidad del personal docente, no es menos cierto que conforme a la trama que constituye el ordenamiento jurdico, la previsin general que ordena la Constitucin, constituye el primer elemento a tomar en consideracin para el ingreso a la funcin pblica y la carrera, as sea la carrera docente. Por otra parte, el artculo 8 del reglamento de la profesin, prev como derechos de los profesionales de la docencia, entre otros, a: Participar en los concursos de mritos o de mritos y oposicin para ingresar como docente ordinario; ser promovido o ascender en jerarqua y categora, de acuerdo con las normas del presente Reglamento y las que al efecto se dicten. El artculo 104 de la Constitucin Nacional reere que la educacin estar a cargo de personas de reconocida moralidad y de comprobada idoneidad acadmica. El Estado estimular su actualizacin permanente y les
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garantizar la estabilidad en el ejercicio de la carrera docente, bien sea pblica o privada, atendiendo a esta Constitucin y la ley, en un rgimen de trabajo y nivel de vida acorde con su elevada misin. El ingreso, promocin y permanencia en el sistema educativo, ser establecido por ley y responder a criterios de evaluacin de mritos con prescindencia de cualquier injerencia partidista o de otra naturaleza no acadmica. (Subrayado del Tribunal). (omissis). As, segn texto expreso de la Constitucin Nacional, no puede haber otro mecanismo distinto a la ley para regular lo relativo a la carrera docente; por ello el hecho de que el Ministerio del Poder Popular para la Educacin dictara cuantas resoluciones considerara, a los nes de regular lo relacionado con la administracin del personal docente, no implica que el Municipio deba asumir tal potestad, ya que a pesar de que ciertamente el referido Ministerio es el rgano rector en materia de educacin, no obsta que la Constitucin establezca que la regulacin de la administracin del personal docente deba hacerse por mandato de ley; sin embargo, debe aclararse que este Tribunal no puede entrar en conocimiento de lo decidido por el Ministerio al ser objeto ajeno a lo discutido en la presente causa ni tiene competencia para ello, debiendo limitar el conocimiento de la causa a lo regulado en el Ente Municipal. (omissis). La educacin representa un servicio, el cual el Estado est necesariamente obligado a prestar, por cuanto se halla consagrado en el artculo 102 de la Constitucin Nacional, que establece: La educacin es un derecho humano y un deber social fundamental, es democrtica, gratuita y obligatoria. El Estado la asume como funcin indeclinable y de mximo inters en todos sus niveles y modalidades, y como instrumento del conocimiento cientco, humanstico y tecnolgico al servicio de la sociedad. La educacin es un servicio pblico y est fundamentado en el respeto a todas las corrientes del pensamiento, con la nalidad de desarrollar el potencial creativo de cada ser humano y el pleno ejercicio de su personalidad en una sociedad democrtica basada en la valoracin tica del trabajo
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y en la participacin activa, consciente y solidaria en los procesos de transformacin social consustanciados con los valores de la identidad nacional, y con una visin latinoamericana y universal. El Estado, con la participacin de las familias y la sociedad, promueve el proceso de educacin ciudadana de acuerdo a los principios contenidos de esta Constitucin y las leyes. Por ello, debe entenderse que constituye una de las materias objeto de la reserva legal, siendo su regulacin exclusivamente discrecin del Estado. Ese principio de reserva legal que aplica en materia de educacin, emana del hecho de que sta resulta un cometido (servicio pblico) propio del Estado, quien est llamado a garantizarla por determinacin legal mediante la regulacin de los diferentes aspectos que derivan de su prestacin, as como del rgimen aplicable a cada uno, y ciertamente es un derecho humano, y no se discute que el alcalde [sic] ejerza la direccin y gestin de la funcin pblica en el municipio; sin embargo, tal competencia no le atribuye facultades para actuar exclusivamente segn su prudente arbitrio, sino siguiendo las pautas que la Constitucin, las leyes y todo el entramado del bloque de legalidad le imponen. En este sentido, debe sealarse que por ser la carrera docente uno de esos aspectos derivados de la prestacin del servicio educativo, el Estado est llamado a regular lo relativo al ingreso, permanencia promocin y egreso de la misma. Por ello, la Constitucin en su artculo 144 estableci los lineamientos que la Ley Orgnica de Educacin ha de imponer para crear un estatuto de la funcin pblica para el personal docente. As, tenemos que la Ley Orgnica de Educacin, en su artculo 40, establece que: La carrera docente constituye el sistema integral de ingreso, promocin, permanencia y egreso de quien la ejerce en instituciones educativas ociales y privadas. En los niveles desde inicial hasta media, responde a criterios de evaluacin integral de mrito acadmico y desempeo tico, social y educativo, de conformidad con lo establecido en la Constitucin de la Repblica. Tendrn acceso a la carrera docente quienes sean profesionales de la docencia, siendo
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considerados como tales los que posean el ttulo correspondiente otorgado por instituciones de educacin universitaria para formar docentes. Una ley especial regular la carrera docente y la particularidad de los pueblos indgenas. (Subrayado del Tribunal). (omissis). Del artculo sealado se colige que el medio para el ingreso a la carrera docente es el concurso de mritos, o el concurso de mritos y de oposicin, el cual se encuentra denido dentro del mismo reglamento en el artculo 59, y establece: El concurso de mritos y oposicin es el conjunto de actos y procedimientos mediante el cual adems de confrontar credenciales, se evalan competencias, entre aspirantes a ocupar un cargo bajo condiciones uniformes y objetivas, a travs de pruebas adecuadas para medir conocimientos, habilidades, hbitos, destrezas y tcnicas, que demuestren aptitudes para el ejercicio del cargo de acuerdo con un programa previamente determinado. (). (Resaltado del Tribunal). Siendo as, debe considerarse pues que el ingreso del docente ordinario a las instituciones educativas debe ser mediante concurso de credenciales y oposicin, en donde el presupuesto de dicho concurso es la participacin de todo aquel que aspire a ingresar a un determinado cargo, y que posea las cualidades, condiciones y requisitos para ocuparlo, a los nes de cumplir con dos objetivos necesarios: uno es la seleccin de quienes posean mayor idoneidad en cuanto a conocimientos y experiencia, para de esta manera garantizar que quienes ocupen los cargos de docente posean las mejores condiciones y desempeo, y otro el que corresponde con la democratizacin de dicho concurso para que participe todo aquel que aspire a ocupar la vacante, y que cumpliendo con los requisitos pueda llegar a ser ganador del mismo. Sealado lo anterior, en el presente caso se observa que la Resolucin objeto del presente recurso, se fundamenta en lo establecido en el artculo 104 de la Constitucin, en ejercicio de la atribucin que le conere el artculo 88, numerales 3 y 7 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal al Alcalde.
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(omissis). De lo transcrito se colige se le atribuye al Alcalde la posibilidad de dictar reglamentos, decretos, resoluciones y dems actos administrativos a nivel local, as como de ejercer la mxima autoridad en materia de administracin de personal; por lo que resulta claro que el Alcalde ciertamente puede dictar actos administrativos referidos a la administracin de personal; sin embargo, cualquier acto que se dicte al respecto, no puede ser de espaldas a las exigencias constitucionales y al entramado legal que exigen que el ingreso slo corresponde a los concursos pblicos. As, aunque la intencin del Alcalde haya sido regular la situacin de los docentes interinos mediante la Resolucin, independientemente de lo loable que pueda resultar tal aspiracin, tal consideracin es contraria a la Constitucin y a las normas del ejercicio docente, al procurar vas distintas de acceso a la carrera docente a la del concurso. As se decide.
V. Decisin:
El Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital mediante sentencia de fecha 7 de noviembre de 2012, declar con lugar el Recurso Contencioso Administrativo interpuesto por la ciudadana Rosangela Domnica Iula Calogero contra la Resolucin Nro. 159-11, publicado en Gaceta Municipal en fecha 20 de septiembre de 2011, emanado del Despacho del Alcalde del Municipio Chacao del estado Miranda, por considerar que la misma vulneraba el principio de la reserva legal.
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I. Tribunal:

II. Caso:
Resolucin S/N de fecha 5 de enero de 2009. En segunda instancia acumul la apelacin que ejerciera la demandante contra el auto que declar inadmisible las pruebas promovidas de la querellante por el Juzgado Superior Cuarto en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital y con fundamento en ello se pronunci sobre el fondo de la controversia.
III. Expediente N:
AP42-R-2010-000964, sentencia N 2012-1258 de fecha 27 de junio de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Considera oportuno esta Instancia Jurisdiccional mencionar que, en virtud de que mediante decisin N 2011-0008, de fecha 24 de enero de 2011, esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo se declar competente para el conocimiento de las apelaciones interpuestas por la representacin judicial de la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO y por la representacin judicial de la ALCALDA DEL MUNICIPIO CHACAO DEL ESTADO BOLIVARIANO DE MIRANDA, contra la decisin de fondo dictada por el Juzgado a quo en fecha 12 de febrero de 2010, asimismo se orden la acumulacin de la apelacin ejercida por la representacin judicial de la referida ciudadana contra la decisin interlocutoria de fecha 8 de julio de 2009, dictada por el Juzgado de Instancia, contenida en el expediente signado con el N AP42-R-2009-1230, llevado por
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la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, esta Instancia Jurisdiccional pasa a decidir en los siguientes trminos:
DE LA APELACIN DE LA DECISIN INTERLOCUTORIA. As pues, en el caso de autos toca resolver tanto la apelacin interpuesta contra la decisin interlocutoria proferida el 8 de julio de 2009, por el Juzgado Superior Cuarto en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital, as como tambin el recurso de apelacin incoado contra la decisin de fondo, en virtud de la acumulacin de estas, conforme a lo previsto en el artculo 291 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo pasar a resolver previo al pronunciamiento de fondo, el recurso de apelacin incoado contra la decisin interlocutoria antes mencionada, a travs de la cual se declar procedente la oposicin de pruebas efectuada por la representacin judicial de la ALCALDA DEL MUNICIPIO CHACAO, contra las pruebas promovidas por la representacin judicial de la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO, en los captulos II, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX, X, XI, XII, XIII, XIV, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX y XX y en consecuencia inadmiti las mismas. (omissis). es menester sealar que, de la revisin de autos se constata que el objeto de la accin principal incoada por la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO, es la solicitud de nulidad de la Resolucin S/N de fecha 5 de enero de 2009 -donde la Alcalda del Municipio de Chacao, procedi a remover a la referida ciudadana del cargo de Gerente de Contabilidad que ocupaba- y del acto administrativo N 0A.0163.2009 de fecha 2 de marzo de 2009 -mediante el cual se retir a dicho ciudadana de la Administracin. Siendo as, no evidencia esta Corte que, las pruebas promovidas por la representacin judicial de la parte recurrente en los Captulos II, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX, X, XI, XII, XIII, XIV, XVII, XVIII, XIX y XX del escrito de promocin de pruebas presentado ante el Juzgado a quo, tengan relacin alguna con el objeto de la accin interpuesta ya que en ningn momento se busca con las mencionadas pruebas
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sustentar el alegato de que los actos impugnados se encuentran viciados de nulidad, debido a que dichas pruebas se reeren a () la adquisicin irregular de divisas a travs de la cuenta bancaria de la Alcalda de Chacao (), por lo cual esta Corte -al igual que lo hizo el Juzgado de Instancia- evidencia que efectivamente dichas pruebas eran impertinentes y en efecto deban ser inadmitidas. As se decide. Por otro lado, en lo que respecta a la prueba de informe promovida por la parte recurrente en el captulo XV, dirigida a la Alcalda del Municipio Chacao, con el objeto de que indicaran () el Nmero y fecha de la Gaceta Municipal en la que apareci publicado (sic), la Resolucin u Ordenanza del Registro de Informacin de Cargos (RIC) de la Alcalda de Chacao, aprobando el Registro de informacin de Cargos (RIC) que produjo, sin fecha (), en su escrito de contestacin a la demanda y que remita una copia de ese ejemplar. Al respecto, es oportuno acotar que, el artculo 433 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone que () Cuando se trate de hechos que consten en documentos, libros, archivos u otros papeles que se hallen en Ocinas Pblicas, Bancos, Asociaciones gremiales, Sociedades civiles o mercantiles e instituciones similares, aunque stas no sean parte en el juicio, el Tribunal, a solicitud de parte, requerir de ellas informes sobre los hechos litigiosos que aparezcan de dichos instrumentos, o copia de los mismos (). (omissis). Ante tal situacin, debe indicarse que, la prueba de informes, debe recoger hechos reproducidos o documentados, es decir, bajo tal medio probatorio no deben recaer decretos periciales que requieran para su inscripcin la formulacin de diagnsticos, y dictmenes emanados de los representantes de las ocinas o sociedades a las cuales se les solicita, debe tratarse de un hecho cierto, y no de un hecho sujeto [a] condicionamiento, futuro o incierto. A corolario, se requiere de la prueba de informes, que ese hecho que se pretende traer a las actas del expediente est o se presuma inscrito en documento. Si se inciona a la prueba de informes con elementos tipo de otro medio probatorio, o se le otorga una nalidad distinta
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a la perseguida por el legislador se desnaturalizara su propsito y funcin. Ello as, observa este rgano Jurisdiccional que, en el caso de autos, la representacin judicial de la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO, no debi promover prueba de informes dirigida a la parte recurrida, pues como ya se explic supra conforme al ordenamiento jurdico venezolano la misma no era permitida, ya que dicho medio probatorio no era el adecuado para traer al expediente la prueba promovida. De este modo, estima esta Corte -al igual que lo hizo el Juzgado de Instancia- que la mencionada prueba resultaba inadmisible. As se declara. De este modo, observa esta Instancia Jurisdiccional que la parte recurrente en el Captulo XVI, promovi () para que se tenga desde ya por evacuada Documento extrado de la pgina ocial en lnea de la querellada, donde constan las funciones que estn a cargo de la Direccin de Administracin y Servicios (). Al respecto, debe sealar este rgano Jurisdiccional que, el documento en referencia es una impresin de una pgina web, cuya valoracin del contenido del mismo se rige por la normativa prevista en el Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas y por el Cdigo de Procedimiento Civil, texto legal aplicable por remisin expresa del artculo 4 del referido Decreto-Ley (omissis). es claro para esta Corte, que el medio de prueba promovido por la parte recurrente en el Captulo XVI, si bien es cierto que constituye una prueba libre, tampoco deja de serlo el hecho de que por ser un documento proveniente de una pgina web, la parte promovente estaba en la obligacin de demostrar la autenticidad del mismo, a travs de otro medio de prueba complementario (la experticia) para valorar su contenido electrnico, por lo cual es evidente para esta Alzada que la referida prueba, no fue promovida de la manera debida, aunado a que la parte recurrente expres que en la misma constan las funciones que estn a cargo de la Direccin de Administracin y Servicios y en el caso de marras lo que est
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en discusin era el cargo de Gerente de Contabilidad, debindose apuntar que en todo caso -conforme a la jurisprudencia establecida por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 23 de noviembre de 2010, en el caso Ramn Jos Padrinos Malpica, sentencia N 1176-, la prueba por excelencia para demostrar cules son las funciones desempeadas por el funcionario y si stas encuadran en las sealadas en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica como de alto grado de conanza, es el Registro de Informacin del Cargo (R.I.C). Ello as, en virtud de los anteriores argumentos, estima este rgano Jurisdiccional, al igual que lo hizo el Juzgado de Instancia, que la (sic) tantas veces mencionada prueba, deba ser declarada inadmisible. As se decide. En virtud de las anteriores consideraciones, este rgano Jurisdiccional, declara SIN LUGAR el recurso de apelacin interpuesto y en consecuencia CONFIRMA con las precisiones expuestas el auto de fecha 8 de julio de 2009 dictado por el Juzgado Superior Cuarto en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital. As se decide. (omissis).
DE LA APELACIN A LA DECISIN DE FONDO. (omissis). este rgano Jurisdiccional observa que la apoderada judicial de la parte querellante present en tiempo oportuno el escrito de fundamentacin a la apelacin, en el cual estableci las razones de hecho y de derecho en que basaba su descontento con la sentencia dictada por el iudex a quo, a tales efectos es obligacin de esta Alzada garantizar la realizacin de la justicia para la parte apelante. En tal sentido, considera necesario este rgano Jurisdiccional realizar un anlisis completo del presente caso, con el n de cerciorarse si efectivamente el Juzgado de Instancia incurri o no en algn vicio que haga nula la decisin dictada por el mismo.
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Aunado a lo anterior, debe apuntarse que de igual modo la representacin judicial de la parte recurrida al fundamentar su apelacin, cuestion que en el fallo apelado se haya ordenado pagar a la recurrente los intereses moratorios, debido a que () el retardo no se puede imputar a la administracin publica (sic), pues claramente se indic que la ciudadana Maigualida Delgado present su declaracin jurada de patrimonio un ao y un mes despus de su retiro del cargo, y que unido a ello, luego de que tardamente presentara su comprobante de declaracin jurada de patrimonio, se ha negado a recibir el dinero correspondiente a sus prestaciones sociales, dejando caducar el cheque contentivo de las mismas (), motivo por el cual solicit que se () Revoque la condena por intereses moratorios impuesta a la Alcalda del Municipio Chacao. Ello as, es menester resaltar que, lo pretendido por la parte recurrente en el recurso contencioso administrativo funcionarial interpuesto, es la nulidad de la Resolucin S/N de fecha 5 de enero de 2009 -donde la Alcalda del Municipio de Chacao, procedi a remover a la referida ciudadana del cargo de Gerente de Contabilidad que ocupaba- y del acto administrativo N 0A.0163.2009 de fecha 2 de marzo de 2009 -mediante el cual se retir a dicho ciudadana de la Administracin. En este sentido, debe pasar este rgano Jurisdiccional a resolver en primer orden lo referente a la falsa aplicacin del artculo 21 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, argumento el cual fue refutado por la parte recurrida en su escrito de contestacin a la fundamentacin, sealando que an y cuando la representacin judicial de la ciudadana Maigualida Delgado insiste en que era funcionaria de carrera, dicha condicin en ningn momento fue desconocida por la Alcalda del Municipio Chacao, ya que se reconoce que la mencionada ciudadana era funcionaria de carrera en ejercicio de un cargo de conanza y por ende se le respet tal condicin, cumplindose con las gestiones reubicatorias. Sin embargo, la recurrente insiste en que el ltimo cargo desempeado por ella -a saber Gerente de Contabilidad- () es un cargo de carrera, y por lo que respecta a la Alcalda del Municipio Chacao no
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comprende actividades que por su naturaleza puedan comunicar la condicin de funcionarios de conanza a quienes las ejercen, como lo sostiene la Providencia recurrida. Por su parte, la representacin judicial de la parte recurrida, refut que Con respecto al alegato esgrimido por la querellante de que el cargo de Gerente de Contabilidad es un cargo de carrera, esta Representacin Municipal rechaza dicha denuncia, en virtud que el cargo de Gerente de Contabilidad es un cargo de conanza y por ende, de conformidad con el articulo (sic) de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica es de libre nombramiento y remocin. Por otro lado, el Juzgado Superior Cuarto en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital expres en la decisin que hoy se recurre, que la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda, fundament el acto de remocin sustentndose en el hecho de que la ciudadana Maigualida Delgado ejerca un cargo de conanza y por ende de libre nombramiento y remocin, no encontrndose investida de la estabilidad propia de los funcionarios de carrera, razn por la cual consider necesario revisar las funciones desempeadas por dicha ciudadana en el ente querellado, concluyendo as que () el cargo que ostentaba la hoy querellante, tiene atribuidas funciones propias de personal de conanza y por ende de libre nombramiento y remocin (), debido a que dicho cargo, generaba un alto grado de responsabilidad, toda vez que se delegaba en ella la materializacin de la situacin nanciera del Fisco, y de cuyo ejercicio dependa en gran parte la sostenibilidad de los gastos del Municipio. Ahora bien, observa esta Corte que de los argumentos expuestos en Primera Instancia y en esta Alzada, tanto por la representacin judicial de la parte recurrente, como de la parte recurrida, la condicin de funcionario de carrera de la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO, no se encuentra debatido por las partes, por lo cual, el objeto del anlisis debe girar en torno a si el cargo (sic) que ocupaba la referida ciudadana puede catalogarse o no como de conanza.
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En este contexto, a los nes de corroborar si efectivamente el cargo desempeado por la parte recurrente en el ente recurrido es catalogado como de conanza, es necesario analizar las funciones que la misma realizaba. Siendo as, evidencia esta Instancia Jurisdiccional que, riela a los folios 42 al 46 de la pieza N 1 del expediente judicial copia certicada del REGISTRO DE INFORMACIN DE CARGOS -el cual no fue impugnado dentro de los 5 das siguientes a su consignacin, conforme a la disposicin contenida en el artculo 429 del Cdigo de Procedimiento Civil-, a travs del cual se expres que el cargo de Gerente de Contabilidad, desempea las siguientes funciones: Supervisar las actividades de registro y revisin de la documentacin contable de la Alcalda, mediante el anlisis, conrmacin y archivo de los soportes de las operaciones efectuadas por todas las dependencias, a n de velar por la aplicacin de las normas y procedimientos administrativos aprobados para los movimientos nancieros y econmicos de la Institucin. Velar por las conciliaciones, anlisis y evaluaciones de las diferentes cuentas del Balance General de la Alcalda, mediante la produccin de los informes sobre los asientos, ajustes, modicaciones y recomendaciones, a n de mantener el respaldo veraz, ecaz y correcto de las operaciones del Fisco Municipal y que sean objeto de registro contable. Evaluar y validar las conciliaciones de las cuentas bancarias de la Alcalda, mediante la obtencin, anlisis, ajustes y recomendaciones sobre las operaciones efectuadas, a n de controlar y resguardar los intereses econmicos de la Institucin. Supervisar los procesos de asientos contables de la Alcalda, mediante la revisin de los registros de las operaciones en los libros diario (sic) y mayor y la apertura y control de los expedientes por conceptos de compras de bienes inmuebles para la Alcalda, a n de respaldar los montos correspondientes que conguran los estados nancieros de la entidad.
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Controlar los registros y asientos de los inventarios de bienes de la Alcalda, mediante la constatacin fsica, identicacin, determinacin de sus valuaciones y depreciaciones, a n de resguardar los activos jos de la Institucin. Coordinar el diseo, desarrollo, uso y evaluacin de los sistemas computarizados de registro contables de la Alcalda, mediante el estudio, anlisis de ventajas, eciencia y costos de opciones y formulacin de recomendaciones, a n de disponer con mecanismos giles y conables para los registros nancieros ajustados a las leyes, normas y procedimientos empleados por la Alcalda. Conforma y aprueba la preparacin de los estados financieros de la Hacienda Pblica Municipal, mediante el registro y de las cuentas del tesoro, de la hacienda, del presupuesto y de las elaboraciones y presentacin de los balances generales, estados de ganancias y prdidas, informes contables peridicos y resmenes contables, a n de cumplir con los ordenamientos legales y nancieros exigidos por las leyes y resmenes contables, a n de cumplir con los ordenamientos legales y nancieros exigidos por las leyes y las normas sobre actividades econmicas y nancieras a nivel nacional y local. Participar en la formulacin y seguimiento del Plan Operativo y Presupuesto Anual de la Direccin, mediante la denicin de objetivos, metas y gastos, con el n de asegurar su continuidad operativa y contribuir al logro de los objetivos de la Alcalda. Velar por las condiciones de trabajo del personal a su cargo, mediante la identicacin de necesidades de adiestramiento, la evaluacin de desempeo, reclasicacin, vacaciones, y benecios, con el n de propiciar su ptima productividad. Siendo as, considera oportuno esta Alzada mencionar que el artculo 21 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, estipula lo siguiente: Artculo 21: Los cargos de conanza sern aquellos cuyas funciones requieren un alto grado de condencialidad en los despachos
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de las mximas autoridades de la Administracin Pblica, de los viceministros o viceministras, de los directores o directoras generales y de los directores o directoras o sus equivalentes. Tambin se considerarn cargos de conanza aquellos cuyas funciones comprendan principalmente actividades de seguridad del estado, de scalizacin e inspeccin, rentas, aduanas, control de extranjeros y fronteras, sin perjuicio de lo establecido en la ley. Ahora bien, el concepto de conanza, debe buscarse a travs del examen de las funciones inherentes a los cargos a los cuales se reere, a n de denir, si dentro de las peculiares caractersticas de la organizacin, las mismas son calicables como de conanza. (Vid. Sentencia de esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo N 2009-349 de fecha 11 de marzo de 2009, caso Eduardo Rosendo Vs. Gobernacin del Estado Zulia). En este sentido, debe acotarse que, de la norma supra transcrita y de la descripcin de cargo anteriormente citada, se evidencia que la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO, desempeaba funciones como de supervisar las actividades de registro y revisin de la documentacin contable de la Alcalda, supervisar los procesos de asientos contables de la Alcalda, conformar y aprobar la preparacin de los estados nancieros de la Hacienda Pblica Municipal, velar por las condiciones de trabajo del personal a su cargo, mediante la identicacin de necesidades de adiestramiento, la evaluacin de desempeo, reclasicacin, vacaciones, y benecios, con el n de propiciar su ptima productividad, funciones stas que encuadran dentro de los cargos sealados como de conanza, tipicados en el artculo 21 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica. En torno a este ltimo punto, considera este rgano Jurisdiccional, al igual que lo hizo el Juzgado de Instancia, que efectivamente el cargo de Gerente de Contabilidad desempeado por la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO, es un cargo de conanza (). Ahora bien, en otro orden de ideas, la parte recurrente aleg que () el acto de retiro que me afecta () resulta ilcito, por no haber agotado conforme a las previsiones de ley, s no extemporneamente, las gestiones de reubicacin. Con esta forma de proceder el
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acto dictado incurri (sic) en la violacin de los artculos 84 a 89 del Reglamento General de la Ley de Carrera Administrativa; e infringi (sic) el artculo 76 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, al desconocer el derecho a la reincorporacin (sic) que tiene todo funcionario pblico (sic) de carrera en ejercicio de un cargo de libre nombramiento y remocin, al ser separado del cargo que ejerce. E infringi (sic) adems, el artculo (sic) 30 de esa ley, relativo al derecho a la estabilidad, que result (sic) desconocido, al impedirme ser reincorporada a un cargo de carrera de igual o superior jerarqua y remuneracin al que desempeaba, por no agotarse adecuadamente la gestin reubicatoria. (omissis). esta Corte observa que el Juzgado a quo consider que en el caso de autos por tratarse el cargo de Gerente de Contabilidad, adscrito a la Direccin de Administracin y Servicios de la Alcalda del Municipio Chacao un cargo de conanza y por ende de libre nombramiento y remocin, no le era exigible a la Administracin realizar ningn tipo de conducta adicional a la desplegada para efectuar su remocin y posterior retiro, como lo eran las gestiones reubicatorias, toda vez que a su juicio () con la entrada en vigencia de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, la normativa contenida en el Reglamento General de la Ley de Carrera Administrativa, por no haberse dictado nuevo instrumento que lo sustituya, queda en vigencia en tanto y en cuanto no colida con el texto de la Ley. As pues, el artculo 76 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica al regular el supuesto de un funcionario de carrera que se encuentra en un cargo de libre nombramiento y remocin (). De donde se colige, que es deber de la administracin nicamente vericar si en la nmina que posee el ltimo cargo de carrera que sta ocupaba o uno de similar jerarqua se encuentra disponible, sin que exija dicha norma que se le otorgue el mes de disponibilidad, al cual se exige de conformidad con lo establecido en el artculo 78 ltimo aparte de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, nicamente en aquellos casos que se este (sic) en presencia de una reduccin de personal. En consecuencia, an cuando el artculo 84 del Reglamento General de la Ley de Carrera Administrativa exige la realizacin de dichas gestiones, dicha norma se
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hace de imposible aplicacin a la luz de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, razn por la cual este Tribunal desaplica su contenido y as se declara (). De cara a lo anterior esta Corte advierte, que del contenido del artculo 76 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, se inere que el mismo regula slo el presupuesto de hecho referente a que en el caso que un () funcionario o funcionaria pblico de carrera que sea nombrado para ocupar un cargo de alto nivel, tendr el derecho a su reincorporacin en un cargo de carrera del mismo nivel al que tena en el momento de separarse del mismo, si el cargo estuviere vacante. Ello as, visto que del aludido texto no se expresan los trminos en que habr de realizarse esa reincorporacin al ltimo cargo de carrera desempeado por el funcionario o funcionaria pblico de carrera nombrado para ocupar un cargo de libre nombramiento y remocin, el cual ocupaba antes de desempear este ltimo -lase el de libre nombramiento y remocin- deviene indefectiblemente a los nes previstos en la comentada norma la realizacin de dichas gestiones en el periodo de un mes conforme a lo previsto en el Reglamento General de la Ley de Carrera Administrativa, diriendo as con lo expuesto al respecto por el Juzgador de instancia, manteniendo por ende el criterio respecto al trmite de gestiones reubicatorias aplicables a los funcionarios o funcionarias de carrera en ejercicio de un cargo de libre nombramiento y remocin sostenido por esta Corte, por lo cual, es pertinente indicar que los funcionarios de carrera, gozan de ciertos benecios, entre los cuales se encuentra la estabilidad en el cargo, sin embargo, cuando un funcionario de carrera ejerce un cargo de libre nombramiento y remocin, se mantiene cierta estabilidad en el cargo, y la Administracin les debe otorgar el mes de disponibilidad a los efectos de que se realicen las gestiones reubicatorias pertinentes; benecio ste del cual no gozan los funcionarios de libre nombramiento y remocin que no tengan la condicin de carrera, quienes pueden ser removidos del cargo que ocupen sin que deba realizarse ningn procedimiento administrativo previo. (Vid. sentencia de esta Corte N 2011-0141 de fecha 8 de febrero de 2011, caso: Alexander Jos Palma Henrquez contra Servicio Bolivariano de Inteligencia (SEBIN)).
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(omissis). En este sentido, este rgano Jurisdiccional considera conveniente destacar que, para que sea vlido el retiro de los funcionarios de carrera, debe constar en el expediente que ste fue precedido por las gestiones reubicatorias, de forma tal que la Administracin demuestre que verdaderamente realiz las gestiones pertinentes a los nes de garantizar la estabilidad del funcionario afectado por la medida. En consonancia con lo expuesto, estima esta Corte que el trmite de las gestiones reubicatorias no es una simple formalidad, sino una verdadera obligacin de hacer a cargo del organismo que efectu la remocin, que debe traducirse en actos materiales que objetivamente demuestren la intencin de la Administracin de reubicar al funcionario de carrera removido, en otro cargo de carrera para impedir su egreso denitivo; dichas gestiones deben ser realizadas tanto internas como externas, es decir, en otros rganos de la administracin pblica, as fue establecido por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justica (sic), mediante sentencia N 02416, de fecha 30 de octubre de 2001 (criterio ste sostenido por esta Corte en decisin N 2012-89, de fecha 2 de febrero de 2012, caso: Olga Chiquinquir Prada contra el Instituto Autnomo Biblioteca Nacional y de Servicios de Bibliotecas) (omissis). Conforme a lo establecido en la sentencia parcialmente transcrita, las gestiones reubicatorias deben cumplirse tanto internas como externas, criterio ste asumido por esta Corte (Vid. Sentencia nmero 2008-1595 de fecha 14 de agosto de 2008 Caso: Nuryvel Antonieta Pea Gonzlez contra la Junta Liquidadora del Instituto Nacional del Menor). En el presente caso, poda la Administracin remover a la recurrente del cargo de Gerente de Contabilidad, en virtud de la clasicacin de conanza que la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica prev para aquellos cargos de scalizacin e inspeccin, pero tambin deba otorgarle el mes de disponibilidad para realizar las gestiones
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reubicatorias precisamente en el ltimo cargo de carrera ejercido por la recurrente, dada su condicin de funcionario de carrera. (omissis). Ello as, luego de la revisin de las actas que conforman el presente expediente, esta Instancia Jurisdiccional observa que en efecto la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Miranda, cumpli con dichas gestiones de carcter obligatorias (no potestativas) devenidas en cabeza del Instituto recurrido, cumpliendo con los trmites procedimentales previstos a la emisin del retiro que contempla el ltimo aparte del artculo 78 de la Ley del Estatuto de la Funcin pblica. Siendo as, estima esta Corte que a pesar de que diere con el argumento esgrimido por el Juzgado a quo con respecto al punto de las gestiones reubicatorias en cuanto a que () no le era exigible a la Administracin desplegar ningn tipo de conducta adicional a la desplegada para efectuar su remocin y posterior retiro (), coincide con lo decidido por el Juzgado a quo, en que el acto de retiro impugnado es perfectamente vlido, dado a que en todo momento se le respet la condicin de funcionaria de carrera a la referida ciudadana y por ende la estabilidad que posea por dicha condicin, al efectursele las debidas gestiones reubicatorias ().
DE LA DESVIACIN DE PODER: Aleg la parte recurrente, que en el () supuesto negado de que el cargo por mi desempeado llegare a ser calicado por este tribunal como de libre nombramiento y remocin, subsumible dentro de la categora de cargos de conanza, en atencin a la alta condencialidad de las funciones inherentes al mismo expresamente alego que el acto de remocin recurrido se encuentra afectado del vicio de desviacin de poder (). (omissis). En virtud de lo anteriormente citado, debe sealarse, que el vicio de desviacin de poder, se congura cuando el autor del acto ad-
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ministrativo, en ejercicio de una potestad conferida por la norma legal, se aparta del espritu y propsito de sta, persiguiendo con su actuacin una nalidad distinta de la contemplada por el legislador. En este sentido, observa este rgano Jurisdiccional, que de la revisin de autos se evidencia que la parte recurrente fue removida del cargo que ocupaba de Gerente de Contabilidad de la Alcalda del Municipio Chacao, en virtud de que dicho cargo -tal y como se analiz supra- era de conanza, respetndosele en todo momento sus garantas constitucionales, a la vez que se le reconoci su estabilidad por ser un funcionario de carrera, realizndose las debidas gestiones reubicatorias, las cuales resultaron infructuosas y por ende fue que la Administracin procedi a su retiro. De este modo, se observa que en ningn momento el rgano recurrido, actu fuera de las competencias que se le han otorgado, sino que por el contrario en todo momento procedi conforme a la Ley, sin desviar el n previsto por el propio Legislador para proceder al retiro de la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO. No obstante lo anterior, debe acotar esta Instancia Jurisdiccional que si bien es cierto que la referida ciudadana present en primera instancia pruebas, las mismas no eran las ms idneas para fundamentar el supuesto vicio de desviacin de poder en el que -a su decir- haba incurrido la Alcalda del Municipio Chacao. En virtud de las anteriores consideraciones, considera esta Corte -al igual que lo hizo el Juzgado a quo-, que la parte recurrente en ningn momento logr comprobar que la Administracin Pblica haya incurrido en el vicio denunciado. As se decide.
DE LA PRETENSIN SUBSIDIARIA. Seal la parte recurrente que De conformidad con lo previsto en el artculo 78 del Cdigo de Procedimiento Civil en concordancia con el artculo 19 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia y 95 de la Ley del Estatuto del Funcionario Pblico (sic), demando subsidiariamente a la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Miranda, para que en el supuesto de que se declare sin lugar la de-
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manda de nulidad de los actos impugnados por considerarse que el cargo de Gerente de Contabilidad, adscrito a la Direccin de Administracin y Servicios, que desempeaba y del cual fue removida, no estn afectados de los vicios que se le atribuyen, convenga en pagarme o en su defecto a ello sea condenada, en los siguientes conceptos: a)Las prestaciones sociales que me corresponden por todo el tiempo de servicios prestados en la Alcalda, as como los intereses correspondientes al deicomiso. b) En pagarme trece (13) vacaciones vencidas y no disfrutadas durante el tiempo que prest mis servicios, que debern ser calculadas teniendo en cuenta mis aos de servicio y la normativa entonces vigente sobre la materia. Pedimos que esta demanda sea admitida, tramitada y sustanciada conforme a derecho y declarada CON LUGAR en la Denitiva, con expresa condenatoria en COSTAS, de conformidad con lo previsto en el artculo 156 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal. (Maysculas, negrillas y subrayado del original). (omissis). En este sentido, riela al folio 330 de la pieza N 2 del expediente judicial, cheque del Banco Caribe N 49391126, de fecha 6 de mayo de 2010, dirigido a la ciudadana Maigualida Delgado, por un monto de Bs. 108.460,51, por concepto de prestaciones sociales. Ahora bien, en virtud de no evidenciarse de la revisin de autos que efectivamente se le haya pagado a la parte recurrente lo correspondiente a sus prestaciones sociales, esta Instancia Jurisdiccional -al igual que lo hizo el Juzgado de a quo- ordena el pago de las mismas. Ello as, se ordena a que se realice una experticia complementaria del fallo de conformidad con el artculo 249 del Cdigo de Procedimiento Civil a los nes de que se calculen los referidos conceptos. As se decide. As, visto que en prrafos precedentes se determin la procedencia del pago de las prestaciones sociales y siendo que el apoderado judicial de la parte recurrida al fundamentar su apelacin reri que () del presente escrito y las pruebas, se evidencia claramente que en todo momento el retardo en el cobro de las prestaciones sociales es nicamente atribuible a la conducta de la ciudadana
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Maigualida Delgado, primero por su tardanza en el cumplimiento del requisito exigido por la Ley Contra la Corrupcin (declaracin jurada de patrimonio) y luego por su inmotivada negativa a recibir el monto correspondiente a sus prestaciones sociales (), debe esta Corte realizar las siguientes consideraciones: En este contexto, observa esta Corte, que el Juzgado de Instancia, seal con respecto al pago de los intereses moratorios, lo siguiente: () SEGUNDO: SE ORDENA a la Alcalda querellada pagarle a la actora los intereses moratorios producidos desde el da dos (02) de marzo de 2009 (fecha en la cual fue retirada del cargo de Gerente de Contabilidad), hasta el da en que la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Miranda, cumpla con el pago efectivo de las prestaciones sociales, intereses estos que sern calculados tomando la tasa establecida por el Banco Central de Venezuela, conforme a lo establecido en el literal c del artculo 108 de la Ley Orgnica del Trabajo sobre la base de lo que resulte como monto de lo adeudado por prestaciones sociales efectivamente calculadas (). (Maysculas y negrillas del original). En este orden de ideas, es oportuno sealar que, en lo que respecta a los intereses moratorios causados por el retardo en el pago de las prestaciones sociales, esta Corte ha sealado en diversas oportunidades que, efectuado el egreso del funcionario de la Administracin Pblica, procede el pago inmediato de sus prestaciones sociales, de lo contrario, se comienzan a causar los intereses moratorios consagrados en el artculo 92 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (omissis). Ello as, se evidencia de la norma antes citada, que las prestaciones sociales constituyen crditos laborales de exigibilidad inmediata, y que el retardo en su pago genera intereses moratorios los cuales constituyen deudas de valor, de manera que una vez llegado el trmino de la relacin laboral o funcionarial de la cual se trate, nace el derecho del funcionario o trabajador a que se le cancele de manera inmediata el monto que le corresponde por concepto de prestaciones sociales generado por el tiempo de servicio.
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De este modo, colige esta Alzada que al ser los intereses moratorios antes referidos, un derecho constitucional no disponible, irrenunciable cuyo pago y cumplimiento son de orden pblico, los rganos sentenciadores estn llamados a protegerlos, siendo que con el pago de tales intereses, se pretende atenuar, la demora excesiva en que incurre la Administracin, al hacer efectivo el pago a las prestaciones sociales a los sujetos que de la misma egresan. Ahora bien, es necesario sealar que si bien es cierto que la Administracin Pblica tiene la obligacin de pagar las prestaciones sociales al culminar la relacin laboral, tal como fue mencionado anteriormente, no obstante, tambin es cierto que la presentacin de la Declaracin Jurada de Patrimonio es una obligacin que debe cumplir todo funcionario o empleado pblico al cese en el ejercicio de sus funciones. (omissis). () debe atenderse que conforme al contenido del artculo 33 numeral 7 de la Ley contra la Corrupcin, los funcionarios pblicos que ordenen el pago de las prestaciones sociales con motivo del cese en el ejercicio de funciones pblicas, ya sea por renuncia, destitucin o porque se les conceda el benecio de jubilacin, a funcionarios, sin antes haber exigido copia del comprobante donde conste la presentacin de la declaracin jurada de patrimonio, no obstante de la responsabilidad civil, penal, administrativa o disciplinaria sern sancionados, con multa de cincuenta (50) a quinientas unidades tributarias (500 U.T.). Ello as, debe acotar esta Instancia Jurisdiccional, que mediante sentencia N 2006-715, dictada por este rgano Jurisdiccional, en fecha 23 de marzo de 2006, caso Mnica Antonieta Mendoza Izquierdo, contra el Municipio Baruta del Estado Miranda, se interpret el alcance de la sealada norma en los siguientes trminos: () De esta forma, esta Corte establece que el artculo 40 de la Ley contra la Corrupcin exige la presentacin de la declaracin Jurada de patrimonio con el nico propsito de que el funcionario pblico pueda retirar el pago de sus prestaciones sociales, lo cual implica
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que dicho pago, as como las actuaciones administrativas realizadas con el propsito de materializarlo, dependan de la presentacin del mencionado documento, pues, contrario a la armacin sostenida por el a quo, la obligacin para el pago de las prestaciones sociales nace al momento en que naliza la relacin funcionarial. Siendo ello as, advierte esta Corte que una vez nalizada la relacin funcionarial corresponde a la Administracin realizar los trmites necesarios para cumplir con el pago de las prestaciones sociales del funcionario, esto con independencia de que le sea presentada o no la declaracin Jurada de patrimonio a que hace referencia el artculo 40 de la Ley contra la Corrupcin, pues, de la presentacin de dicha declaracin no podr depender los trmites que deban obligatoriamente realizarse para colocar a disposicin del querellante el pago de sus prestaciones, el cual slo podr retirar una vez presentada la declaracin antes aludida. (Negrillas de esta Corte). (omissis). De esta forma, tal como quedara resaltado con anterioridad, la obligacin del pago de las prestaciones nace desde el momento en que naliza la relacin laboral, de lo que resulta que a partir de dicho instante toda mora en el pago de las mismas genera intereses, a tenor de lo establecido en el artculo 92 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (). (Negrillas del original). (Subrayado de esta Corte). Del fallo parcialmente transcrito, se inere la interpretacin dada por esta Corte al artculo 40 de la Ley Contra la Corrupcin, a la luz del artculo 92 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, al establecer que aqul exige la presentacin de la declaracin jurada de patrimonio con el nico propsito de que el funcionario pblico pueda retirar el pago de sus prestaciones sociales, ya que una vez nalizada la relacin funcionarial corresponde a la Administracin realizar los trmites necesarios para cumplir con el pago de las prestaciones sociales del funcionario, con independencia de que le sea presentada o no la declaracin jurada de patrimonio a que hace referencia la aludida norma, pues, de la presentacin de dicha declaracin no podr depender los trmites que deban obligatoriamente realizarse para colocar a disposicin del
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querellante el pago de sus prestaciones, el cual slo podr retirar una vez presentada tal declaracin, pues la obligacin del pago de las prestaciones nace desde el momento en que naliza la relacin laboral, de lo que resulta que a partir de dicho instante toda mora en el pago de las mismas genera intereses, a tenor de lo establecido en el artculo 92 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. En virtud de las anteriores consideraciones, este rgano Jurisdiccional, ante el maniesto retardo en que incurri la Administracin respecto al pago de las prestaciones sociales adeudadas, debido a que, si bien es cierta la falta de consignacin por parte de la ciudadana recurrente de la declaracin jurada de patrimonio, tambin es cierto, que dicha falta no obsta para que se desarrolle por parte de la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda, toda la actividad necesaria para que, al momento de presentar dicha declaracin, la aludida ciudadana reciba el efectivo pago de sus prestaciones sociales, es decir, que se realice el clculo pertinente para determinar la cantidad que le corresponde por este concepto, que se emita el cheque a nombre de la identicada ciudadana -lo cual se hizo, tal y como se evidencia al folio 330 de la pieza N 2 del expediente judicial-, y que slo baste la presentacin del requisito aludido, para que se efecte la entrega de su niquito prestacional, todo esto de conformidad con los razonamientos y criterios expuestos en lneas anteriores, razones por las cuales se constata la mora en la que incurri el ente recurrido. En este orden de ideas, esta Alzada comparte el criterio del Juzgado a quo slo en lo que respecta en declarar procedente el pago de los intereses moratorios por el retraso en que incurri la Administracin, tomando en consideracin que constitucionalmente la actividad que soporta el pago de las prestaciones sociales, debi realizarse de manera inmediata, es decir, al da siguiente al cual dej de prestar servicio activo la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO, con base en lo dispuesto en el prenombrado artculo 92 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, por consiguiente, estima esta Instancia Jurisdiccional que, debe ordenarse el pago de los referidos intereses, desde el 2 de marzo de 2009 -fecha en que fue retirada de la Administracin la referida ciudadana-, hasta el 6
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de mayo de 2010 -fecha en la cual la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda realiz el cheque contentivo al pago de las prestaciones sociales de la parte recurrente-, fecha en la cual dio cumplimiento a lo previsto en la referida norma Constitucional. As se decide. Por las anteriores consideraciones, esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, declara SIN LUGAR los recursos de apelaciones interpuestos por la representacin judicial de la ciudadana MAIGUALIDA DELGADO y por la representacin judicial de la ALCALDA DEL MUNICIPIO CHACAO DEL ESTADO BOLIVARIANO DE MIRANDA y en atencin a lo expresado se CONFIRMA con las precisiones expuestas, la decisin emanada del Juzgado Superior Cuarto en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital de fecha 12 de febrero de 2010 y declara PARCIALMENTE CON LUGAR el recurso contencioso administrativo funcionarial interpuesto. As se decide.
V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo mediante sentencia de fecha 27 de junio de 2012, declar lo siguiente: parcialmente con lugar el recurso contencioso administrativo funcionarial interpuesto por la ciudadana Maigualida Delgado Garca contra la Alcalda del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda y orden el pago de intereses moratorios sobre prestaciones sociales desde el momento que se produjo el retiro del cargo hasta la fecha que la Administracin municipal hizo efectivo el pago de dichas prestaciones sociales.
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I. Tribunal:
Corte Primera de lo Contencioso Administrativo.

II. Caso:
Acto Administrativo N 4002 de fecha 25 de mayo de 2004. En el presente caso la Corte, conociendo en segunda instancia de la querella funcionarial interpuesta, se pronuncia sobre la legalidad de la sentencia emanada del Juzgado Superior Primero de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 13 de agosto de 2010, mediante la cual se declar con lugar la querella funcionarial interpuesta por la accionante.
III. Expediente N:
AP42-R-2011-000154, sentencia N 2012-1995 de fecha 29 de noviembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). () observa esta Corte de las actas que reposan en el expediente administrativo, que la ciudadana Elisabel Salcedo comenz a prestar sus servicios en la Alcalda del Municipio Chacao del estado Miranda como personal contratado desde el 2 de octubre de 2000 en el cargo de Encuestadora y se mantuvo bajo esta gura hasta el 31 de diciembre de 2002, en el cargo de Recepcionista, luego segn consta en el Movimiento de Personal de fecha 18 de agosto de 2003, que cursa al folio dieciocho (18) pas a personal jo en fecha 1 de febrero de 2003, en el cargo de Secretario de Comisin adscrito a la Comisin de Educacin Cultura y Deporte del Concejo Municipal del Municipio Chacao del Estado Miranda hasta el 30 de mayo de 2004.
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(omissis). Ello as, es menester sealar lo establecido en el artculo 146 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, la cual prev lo siguiente: Artculo 146.-Los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de carrera. Se exceptan los de eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin, los contratados y contratadas, los obreros y las obreras al servicio de la Administracin Pblica y los dems que determine la Ley. El ingreso de los funcionarios pblicos y las funcionarias pblicas a los cargos de carrera sern por concurso pblico, fundamentado en los principios de honestidad, idoneidad y ecacia. El ascenso estar sometido a mtodos cientcos basados en el sistema de mritos, y el traslado, suspensin o retiro ser de acuerdo con su desempeo. De la norma anteriormente transcrita, se desprende que los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de carrera, salvo los de libre nombramiento y remocin, los contratados, los obreros al servicio de la Administracin Pblica y los que determine la Ley, asimismo, el ingreso a la Administracin slo ser mediante concurso pblico. (omissis). Conforme a las normas transcritas, se evidencia que la regla general es la carrera administrativa; sin embargo, existe una categora de funcionarios pblicos que sern considerados de libre nombramiento y remocin cuando: i) se desempeen en uno de los cargos identicados en el artculo 20 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica; ii) las funciones que desempeen requieran un alto grado de condencialidad; o iii) cuando las funciones que desempeen comprendan principalmente actividades de seguridad del estado, de scalizacin e inspeccin, rentas, aduanas, control de extranjeros y fronteras. Sin embargo, la determinacin de un cargo de libre nombramiento y remocin no se deriva nicamente de la disposicin legal respectiva, sino que, de acuerdo al caso, debe probarse
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el nivel que ocupe en la estructura administrativa o las funciones inherentes al mismo, segn se trate de un funcionario de libre nombramiento y remocin por ser de alto nivel o de conanza, respectivamente. En este sentido, esta Corte hace referencia a que la calicacin de un cargo de libre nombramiento y remocin no se trata de una circunstancia arbitraria, sino que implica, en el caso de los cargos de alto nivel, que de acuerdo a la jerarqua que ostentan dichos cargos dentro de la estructura organizativa de la Administracin estn dotados de potestad decisoria, con suciente autonoma en el cumplimiento de sus funciones como para comprometer a la Administracin y, en el caso de los cargos de conanza, que se requiera un alto grado de condencialidad en el ejercicio de sus funciones. (omissis). Ello as, de las actas que constan en el expediente antes mencionadas estima esta Corte que el cargo de Secretaria de Comisin desempeado por la recurrente no puede considerarse de carrera por cuanto su designacin no se realiz por concurso tal y como lo estipula la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, sino que su nombramiento se debe a el criterio discrecional de las autoridades del Concejo Municipal de Chacao. Ahora bien, siendo que el cargo de Secretario de Comisin se encuentra excluido de la carrera administrativa conforme se evidencia de la Planilla de Cargos, publicado en la Gaceta Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda N 3664, de fecha 30 de agosto de 2001, contentivo del Acuerdo N 072-01, mediante la cual se estableci la estructura organizativa del Concejo Municipal de Chacao, esta Corte estima que el cargo de Secretaria de Comisin desempeado por la funcionaria es de libre nombramiento y remocin. En tal sentido, se observa que aun cuando el cargo desempeado por la recurrente era de libre nombramiento y remocin, dado lo cual la Administracin tiene la potestad de removerlo en cualquier momento sin previo procedimiento administrativo, esta Corte debe
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sealar que existen diferencias entre las guras de remocin y la destitucin, ya que la remocin implica la cesanta del funcionario, por razones no imputables a su conducta, al contrario, la destitucin se trata de una sancin disciplinaria por hechos tipicados en la norma que acarrean la mayor de las consecuencias contra los funcionarios pblicos, como es el cese en la funcin. En el caso de autos, se evidencia que riela al folio treinta y uno (31) el ocio N 0004002 de fecha 25 de mayo de 2004, emanado de la Secretara Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda, mediante la cual se le notica a la ciudadana Elisabel Salcedo que a travs de la Sesin Ordinaria N 0-35 Celebrada por el Concejo Municipal de Chacao del estado Miranda de fecha 25 de mayo de 2004, se acord su remocin del cargo de Secretaria de Comisin, a partir del 01 de junio de 2004, adscrito a la Comisin de Educacin, Cultura y Deporte Escolar, del Consejo Municipal de Chacao por aplicacin de lo dispuesto en el numeral 4 del Articulo (sic) 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, en concordancia con el Acuerdo No. 058-03 publicado en Gaceta Municipal Nmero Extraordinario 4869 de fecha 11/12/2003 (sic) De all que, se observa que la Administracin debi abrir un procedimiento de destitucin a la recurrente, a n de esta ejercer su derecho a la defensa y al debido proceso, de tal manera que luego que se logre comprobar que el funcionario evidentemente incurri en la causal sealada, es que procede el retiro. (omissis). () observa esta Corte que el vicio de silencio de prueba invocado por la apelante est circunscrita a que el A quo no consider la naturaleza del cargo de la recurrente como de libre nombramiento y remocin. No obstante, ello resulta irrelevante ya que la decisin del A quo de reincorporar a la recurrente se basa en la falta de procedimiento para destituirla independientemente de que el cargo fuese o no de carrera lo cual comparte esta alzada, as se decide.
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V. Decisin:
La Corte Primera de lo Contencioso Administrativo mediante sentencia de fecha 29 de noviembre de 2012, declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por la representacin judicial del Municipio Chacao contra la sentencia emanada del Juzgado Superior Primero en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital, por considerar que la actuacin del a quo estuvo ajustada a derecho, raticando la decisin de fecha 13 de agosto de 2010, dictada por esa ltima instancia jurisdiccional.
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Responsabilidad Administrativa de los funcionarios pblicos

I. Tribunal:

II. Caso:
Acto Administrativo S/N de fecha 27 de mayo de 2009. En el presente caso se interpuso Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad contra el acto administrativo S/N de fecha 27 de mayo de 2009, dictado por la Contralora Municipal de Chacao del estado Miranda, mediante el cual se declar la responsabilidad administrativa de la accionante, por incurrir en el supuesto de hecho contenido en los numerales 2 y 29 del artculo 91 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y el Sistema Nacional de Control Fiscal, referido a la conducta omisiva y negligente en la preservacin y salvaguarda de los bienes que forman parte del patrimonio pblico.
III. Expediente N:
AP42-N-2010-000623, sentencia N 2012-2475 de fecha 4 de diciembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Los funcionarios ejecutan actos concretos orientados hacia el inters comn de los ciudadanos; las tareas y actividades que realizan los servidores pblicos estn orientadas a la satisfaccin de la pluralidad de intereses de los miembros de la comunidad social. Por ello, atendiendo al mrito intrnseco encontrado en las prestaciones
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de los servidores del Estado, ellas deben ser ejercidas respetando la Ley y no con arbitrio doloso u irresponsable, obteniendo un n distinto al previsto en la norma, que es quien protege que la actividad desempeada por el servidor pblico se sujete a los intereses colectivos. La excelencia de los asuntos de la gestin pblica se podr alcanzar y conservar en la medida en que los funcionarios cumplan ecazmente con sus deberes, sujetando su actuar al respeto y seguimiento del ordenamiento jurdico y al mayor benecio que su conducta pueda traer a la especca prestacin que le toque cumplir. Y es que el servidor pblico se debe a la sociedad, su remuneracin es sufragada por el pueblo y por lo tanto tiene una responsabilidad y un compromiso con ella, bien en un plano directo, dentro del servicio especial que ejecuta, bien en el plano, asistiendo en que el Estado acte ecientemente en la tutela del inters general. La responsabilidad administrativa de los funcionarios pblicos reside en la esencia de la importante prestacin que desempean, al detentar aquellos sujetos la tutela del inters general y el respeto al ordenamiento jurdico en los servicios especcos que realizan, y viene determinada en todos los supuestos donde se constate la inobservancia o violacin de las normas legales y reglamentarias que regulan actividades. Las normas que preceptan la responsabilidad de los funcionarios pblicos tienen su origen en el poder de control que deleg la colectividad a los rganos de control Fiscal, que en el pas est presidido por la Contralora General de la Repblica, en aras de custodiar el correcto uso de los recursos que pertenecen al patrimonio pblico y procurar que los mismos sean administrados con eciencia y estricta sujecin a la legalidad. El control pblico es un atributo del poder soberano de la sociedad, y es inherente a un sistema democrtico y de Derecho como el nuestro. Ninguna actividad que tenga por objeto la administracin del patrimonio pblico puede ser inescrutable, vedada a la vigilancia popular y en representacin de ella, a los rganos que determine la Ley, porque la esencia de la democracia y de un Estado sujeto en forma irrestricta al derecho es
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que el que administra la cosa pblica, lo haga cindose a cnones de ecacia y honestidad, en apego y destinacin de las normas jurdicas. La causa u origen de la responsabilidad administrativa es la violacin de una norma legal o reglamentaria, lo cual congura un ilcito administrativo que coloca al sujeto de derecho que incurre en el mismo, en la situacin de sufrir determinadas consecuencias sancionatorias previstas en la Ley. Esta responsabilidad surge, por tanto, por actuaciones contrarias a derecho, aunque las mismas no hayan producido dao concreto o supuesto; pero, si se produce un dao, surge tambin la obligacin adicional de repararlo, mediante la gura legal del reparo, la cual se orienta a la proteccin del patrimonio del Estado y de all que ste se halle legitimado para perseguir una indemnizacin por parte de aquellos agentes estatales que se han distanciado de sus deberes funcionales y que han generado un dao al erario pblico.El resguardo del Fisco Nacional es necesario para cumplir integralmente con la realizacin efectiva de los nes y propsitos del Estado Social de Derecho, previsto en el artculo 2 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Por ello, los funcionarios, empleados pblicos o particulares que tengan a su cargo o intervengan de cualquier forma en la administracin, manejo o custodia de bienes o fondos pblicos de las entidades sometidas a control, responden de sus actos, hechos u omisiones, en los trminos que seale la ley y de acuerdo a las proporciones del dao ocasionado.As vista, la responsabilidad administrativa es una herramienta disuasiva para la defensa de la integridad de la Hacienda Pblica y la moralidad y excelsitud pblica. (omissis). Ahora bien, para que se congure la responsabilidad administrativa, considera la Corte que se requiere vericar el supuesto generador de la responsabilidad, sin que para ello sea necesario entrar a valorar las razones de hecho que pudieron inuir en el funcionario al momento de incurrir en una actitud antijurdica.
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Adicionalmente, la vericacin de la responsabilidad en estudio implica en el mbito sancionatorio que la persona autora sea la causante de la conducta tipicada como infraccin, o, dicho en otros trminos, que slo puede ser responsable de una accin u omisin calicada de ilcita, quien la comete. Ello signica que en los procedimientos de determinacin de responsabilidad administrativa, nadie podr ser responsable por un hecho cometido por otra persona. Aqu se enlaza dentro del mbito sancionador administrativo las reglas generales del Derecho Penal, en particular, el principio de que la responsabilidad penal es personalsima y no puede transferirse. Finalmente, la coaccin administrativa para ser una coaccin legtima ha de estar sometida a las mismas reglas de legalidad que presiden todo el actuar administrativo. Debe por ello estar presidida por el principio de legalidad que hace de la coaccin material una manifestacin jurdica de la Administracin y justica en esta medida su utilizacin. (omissis). Ahora bien, con relacin al supuesto generador de responsabilidad administrativa imputado a la funcionaria Mara del Carmen Noya, esto es, los descritos en los numerales 2 y 29 del artculo 91 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal, debe esta Corte sealar brevemente lo siguiente: (omissis). El artculo 91 numeral 2 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal, dispone que constituye un supuesto generador de responsabilidad administrativa la omisin, retardo, negligencia o imprudencia en la preservacin y salvaguarda de los bienes o derechos del patrimonio de un ente u organismo de los sealados en los numerales 1 al 11 del artculo 9 de esta Ley. Este supuesto relativo a la omisin, retardo, negligencia o imprudencia en la preservacin y salvaguarda de bienes o derechos del patrimonio pblico, est referido, como su texto claramente lo indica, a la falta de actuacin, actuacin a des-
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tiempo, falta de diligencia o falta de cuidado, en el desempeo de las funciones de conservacin, resguardo, defensa o proteccin de bienes o derechos del patrimonio pblico, que de conformidad con el conjunto de normas que regulan la actividad administrativa inherente al Estado, corresponde a todo funcionario en el ejercicio de sus competencias pblicas y a todos aquellos particulares que administren, manejen o custodien recursos afectados al cumplimiento de nalidades pblicas provenientes de los entes y organismos sujetos a las disposiciones de la citada Ley y al control, vigilancia y scalizacin de la Contralora General de la Repblica. Este comportamiento omisivo o imprudente se materializa por el hecho de que el funcionario no adopta una conducta diligente, tal como lo hubiera asumido un buen padre de familia, esto es, mediante un modelo de conducta caracterizada por un comportamiento serio y razonable, prudente y diligente ante una situacin determinada. (omissis). De tal manera, el presupuesto fctico para este tipo del cual alude el numeral 2 del artculo 91 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal, es una grave negligencia o imprudencia que implica no ejercer las funciones pblicas encomendadas con natural cuidado. En consecuencia, cuando el funcionario o particular encargado de administrar y custodiar fondos pblicos acta alejado de la tutela del inters general y del respeto al ordenamiento jurdico en los servicios especcos que realiza, ya sea por conductas carentes de prudencia, de precaucin, la diligencia debida, o bien en hacerlo con retardo o por la omisin de cumplir con aquello a que estaba obligado en razn de los poderes activos delegados por la colectividad, puede sealarse que no actu con la diligencia, oportunidad o cuidado de un buen padre de familia, y en consecuencia se congura el ilcito administrativo contemplado en el artculo 91 numeral 2 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal.
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(omissis). Finalmente, el supuesto generador de responsabilidad administrativa contenido en el numeral 29 del artculo 91 de la mencionada Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal, dispone lo siguiente: Artculo 91. Sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal, y de lo que dispongan otras Leyes, constituyen supuestos generadores de responsabilidad administrativa los actos, hechos u omisiones que se mencionan a continuacin: [Omissis]. 29. cualquier otro acto, hecho u omisin contrario a una norma legal o sublegal al plan de organizacin, las polticas, normativa interna, los manuales de sistemas y procedimientos que comprenden el control interno. El legislador circunscribe el citado supuesto generador de responsabilidad administrativa a aquellas actuaciones del funcionario que resulten contrarias a una norma legal o sublegal, al plan de organizacin, las polticas normativas internas, los manuales de sistemas y procedimientos dictados dentro del mbito del control interno, con el propsito de salvaguardar el patrimonio pblico y procurar la ecacia y legalidad de los procesos y operaciones institucionales. Dicha normativa deriva de la propia naturaleza de la actividad administrativa, de su constante movimiento y evolucin, en la cual se suscita con frecuencia nuevas situaciones que no pueden ser en su totalidad previstas por el legislador, estimndose por tanto que sujetar la actuacin de las autoridades administrativas, a lo que prescriba exclusivamente un texto de carcter legal, conllevara indefectiblemente a que la gestin pblica se torne ineciente e incapaz de darle respuesta a las nuevas necesidades del colectivo. De aqu surge que el legislador, en la misma ley, faculte a la Administracin para que dicte reglas y normas reguladoras de la funcin administrativa, que le permita tener cierta libertad de accin en
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el cumplimiento de sus funciones propias, lo cual de modo alguno puede estimarse como una transgresin de los principios de legalidad y de reserva legal, pues en el campo sancionador administrativo propiamente dicho, si bien es cierto se debe evitar la posibilidad que se produzcan actuaciones arbitrarias por parte de la autoridad administrativa, siendo para ello preciso que sta se encuentre supeditada a una serie de reglas jurdicas, no es menos cierto que tal sujecin no debe ser excesiva, al punto que se impida un normal desenvolvimiento de la actividad administrativa, lo que de igual forma causara perjuicios a los administrados. (omissis). As pues, se inere que el deber de diligencia y cuidado que reside en un servidor pblico en preservar y salvaguardar los bienes o derechos del patrimonio del ente u organismo al cual presta servicios, as como la responsabilidad de custodiar el correcto uso de los recursos que pertenecen al patrimonio pblico y procurar que los mismos sean administrados con eciencia y estricta sujecin a la legalidad, constituye una obligacin ineludible y esencial a la tutela del inters general, siendo que cualquier dao causado a su patrimonio debe necesariamente acarrear la responsabilidad administrativa del funcionario pblico. Dentro de la perspectiva que aqu se adopta, aprecia esta Corte, que contrario a lo sealado por la parte recurrente, las normas contenidas tanto en el numeral 2 como en el 29 del artculo 91 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional del Control Fiscal, constituyen normas que efectivamente establecen supuestos de hechos susceptibles de ser sancionados, pues las mismas expresan taxativamente los hechos que sern considerados como generadores de responsabilidad administrativa, que al ser vericados, indiscutiblemente acarrear la sancin del funcionario incurso en ella. Por lo tanto, en el presente caso la ciudadana Mara del Carmen Noya, fue declarada administrativamente responsable por haber incurrido en el supuesto preceptuado en las normas in commento, que tal y como qued establecido ut supra constituyen normas que
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establecen supuestos de hechos susceptibles de ser sancionados, por lo que, bien poda la Administracin en uso de su potestad sancionatoria, declarar la responsabilidad administrativa de la mencionada ciudadana con fundamento en dichas normas, e imponer la sancin de multa, como efectivamente lo hizo. (omissis). Ahora bien, en el caso de marras qued establecido por esta Corte, que las normas contenidas en los numerales 2 y 29 del artculo 91 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional del Control Fiscal, establecen taxativamente los supuestos de hechos que conforme a ellas pudieran ser sancionados, y por ende, las mismas resultan totalmente aplicables para determinar la responsabilidad administrativa de la ciudadana Mara del Camen Noya, pues los hechos imputados a la recurrente corresponden a la inobservancia de la normativa legal contenida en los artculos 38 y 39 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal, ello por supuestamente: i) haber sido negligente en la preservacin y salvaguarda del patrimonio pblico de la Contralora Municipal de Chacao y el haber obviado Proceso de Adquisicin de Bienes Muebles, Materiales y Servicios contemplado en el Manual de Normas y Procedimientos para la Adquisicin, Registro y Control de Bienes Muebles, Materiales y Servicios; ii) No realizar las Actas de Inicio en los Contratos N 001/07 y 001/08 referidos a la obra Remodelacin y acondicionamiento de la sede de la Contralora Municipal de Chacao; y, iii) Suscribir las Actas de Terminacin de los referidos contratos siendo incompetente para ello. Por tanto, este rgano Jurisdiccional debe forzosamente concluir que la presunta inobservancia por parte de la recurrente de los procedimientos establecidos en las normas municipales relativas a las contrataciones para adquisicin de bienes y servicios, si representa un hecho ilcito que bien puede ser sancionado por la Administracin de conformidad con lo establecido en los numerales 2 y 29 del artculo 91 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional del Control Fiscal, razn por la cual se debe desechar la presente denuncia. As se decide.
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(omissis). () concluye esta Corte que la precitada ciudadana, con su actuar inobservante al momento de cumplir con las retenciones de los diversos impuestos de ley, puso en peligro el patrimonio pblico, por cuanto como ya se estableci, deba efectuar las mencionadas retenciones en una oportunidad expresamente establecida en la normativa legal, y al no hacerlo en el momento indicado result que dichos montos se vieron mermados en su valor nominal por efecto de la inacin, que resulta un fenmeno econmico de notoriedad pblica. En razn de estas consideraciones, es claro para este rgano Jurisdiccional que la conducta desplegada por la ciudadana Mara del Carmen Noya result negligente e inobservante de las normas al momento de cumplir con sus funciones de Directora de Administracin y Finanzas de la Contralora Municipal de Chacao del Estado Bolivariano de Miranda, lo cual fue un hecho expresamente reconocido por ella, por lo que entiende quien decide que la Administracin recurrida subsumi correctamente la conducta desplegada por la recurrente, en el supuesto de hecho generador de responsabilidad administrativa, analizados en acpites anteriores, razn por la cual debe este Tribunal Colegiado desvirtuar la denuncia de falso supuesto de hecho y de derecho esgrimida por la actora. As se decide. (omissis). () es menester para esta Corte destacar que de conformidad con los cuerpos normativos que rigen la organizacin y funcionamiento de la Contralora Municipal de Chacao, la unidad de Auditora Interna de la aludida Contralora tena perfectamente atribuida la competencia para dictar el acto administrativo de determinacin de responsabilidad administrativa de la recurrente, y por lo tanto el ciudadano Reinaldo Martnez como mximo representante de esta unidad, al ostentar el cargo de Auditor Interno Interino, se encontraba plenamente facultado para suscribir el acto administrativo impugnado an cuando no hubiera sido designado previa aprobacin de concurso pblico.
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As pues, una vez realizado el anlisis de las actas que componen el presente expediente, concluye esta Corte que el ciudadano Reinaldo Martnez en su condicin de Auditor Interno I de la Contralora Municipal de Chacao, y que la Unidad de Auditora Interna era la facultada para determinar la responsabilidad administrativa de la ciudadana Mara del Carmen Noya, tal y como qued demostrado en el presente fallo, por lo que resulta forzoso para esta Corte desestimar el argumento de la recurrente, de incompetencia del funcionario que emiti el acto impugnado. As se decide. (omissis). () se desprende que la Contralora Municipal de Chacao en todo momento estableci el carcter de presuncin de las omisiones en que habra incurrido la querellante y que habran dado origen a la investigacin administrativa. Asimismo, se aprecia que el referido ente, luego de realizar la investigacin administrativa pertinente, determin que haban elementos de juicio, sucientes para establecer las razones por las cuales se seguira con el procedimiento de determinacin de responsabilidad administrativa en contra de la actora e inmediatamente garantiz el derecho a la defensa de la investigada, noticndola de tal auto de apertura y sealndole que a tal efecto poda ejercer la actividad probatoria que considerase pertinente para desvirtuar los cargos que se le imputaban, de manera pues que su responsabilidad en este caso estuvo precedida y se dict con fundamento en un debido procedimiento donde en todo momento se le respetaron las garantas constitucionales de debido proceso y derecho a la defensa del actor. (omissis). () esta Corte observa que el ente recurrido realiz un procedimiento de determinacin de responsabilidad administrativa contra la ciudadana Mara del Carmen Noya, de conformidad con el procedimiento sealado en el artculo 95 y siguientes de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y el Sistema Nacional de Control Fiscal, el cual se comprende de las siguientes fases: i) se
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inicia mediante auto motivado que se noticar a los interesados, lo cual de conformidad con lo anteriormente establecido fue cumplido a cabalidad por la Administracin; ii) luego de la noticacin se abre un lapso de 15 das hbiles a los nes de que el interesado presente las pruebas que considere pertinentes, sobre esto se observa a los folios 554 al 564 del expediente administrativo que la actora consign escrito de defensas; iii) vencido el lapso para presentar pruebas, se ja el dcimo quinto da para que el interesado presente en forma oral los argumentos que consideren necesarios para su mejor defensa, lo cual se evidencia cumplido en el folio 582 al 585 del expediente administrativo; y, iv)una vez cumplida la fase anterior se dictar decisin el mismo da o al da siguiente y se publicara in extenso al quinto da siguiente, lo cual fue cumplido tal como consta en pronunciamiento y acto que riela a los folios 582 al 648 del expediente administrativo. De esta forma, no considera este rgano Jurisdiccional violentado el derecho a la defensa de la ciudadana Mara del Carmen Noya, pues la misma tuvo conocimiento del procedimiento administrativo iniciado en su contra, no se le impidi su participacin en l o el ejercicio de sus derechos, ni se le prohibi realizar actividades probatorias, por el contrario fue citada por la Contralora recurrida a los nes de ejercer todas estas actuaciones. En ese mismo orden de ideas, y en razn del anlisis previo, esta Corte aprecia que no existen medios probatorios cursantes en el expediente que demuestren que la recurrente fue responsabilizada desde el momento en que se dio inicio al procedimiento administrativo, de forma tal que se le tratase como culpable desde el principio de la investigacin, razn por la cual no es posible asumir la transgresin del derecho a la presuncin de inocencia como lo denuncia la reclamante, al considerar que la Contralora recurrida prejuzgo su responsabilidad. Es por todas estas consideraciones, que evidencia esta Corte que la conducta desplegada por la Administracin en el procedimiento administrativo seguido contra la ciudadana Mara del Carmen Noya, estuvo ajustada a derecho y cumpli con los principios constitucionales que deben ser fuente inspiradora de toda actuacin de
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la Administracin; pues la recurrente tuvo oportunidad de dirigir sus defensas a lo largo del procedimiento administrativo sancionatorio, por lo que mal puede ahora alegar violacin de su derecho a la defensa, cuando la conducta omisiva que despleg con la inobservancia del cumplimiento de los extremos legales para llevar a cabo las contrataciones requeridas para efectuar la obra Remodelacin y Acondicionamiento de la Sede de la Contralora Municipal que se llev a cabo en el ente querellado, llev a la Administracin a la decisin tomada en el acto S/N de fecha 27 de mayo de 2009. Por todas las consideraciones supra realizadas, esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, debe desechar la presente denuncia relativa a la supuesta violacin del debido proceso y el derecho a la defensa. As se decide.
V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo mediante sentencia de fecha 4 de diciembre de 2012, declar sin lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto por la ciudadana Mara del Carmen Noya, por considerar que la actuacin de la Administracin estuvo apegada a derecho y que la conducta de la accionante era susceptible de ser subsumida dentro de los supuestos generadores de responsabilidad administrativa previstos en la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal.
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Derecho Tributario Municipal
Actividad de Intermediacin Financiera y Ramos Conexos. Aplicabilidad o no de la Rebaja prevista en la Ordenanza sobre Actividades Econmicas del Municipio Chacao del Estado Miranda
I. Tribunal:
Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas.

II. Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la representacin judicial del contribuyente PREMIER VALORES SOCIEDAD DE CORRETAJE, C.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin suscrita por el Ciudadano Alcalde del Municipio Chacao, la cual declar sin lugar el recurso jerrquico ejercido contra la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 18 de septiembre de 2012, se pronunci sobre la aplicabilidad o no de la rebaja prevista en la Ordenanza sobre Actividades Econmicas del Municipio Chacao del Estado Miranda a las actividades ejercidas por las sociedades de corretaje de valores en su condicin de actividades conexas a la intermediacin nanciera, en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N
AP41-U-2010-000231, sentencia N 068/2012 de fecha 18 de septiembre de 2012.
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IV. Motivacin:
(omissis). Con el objeto de dilucidar lo controversia planteada en cuanto a qu se entiende por Actividad de Intermediacin Financiera, es necesario recurrir a la denicin prevista por el Legislador en el Ordenamiento Jurdico Venezolano; y en ese sentido encontramos que el nico cuerpo normativo que dene tal actividad es la Ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras en su artculo 1, el cual a juicio de esta Sentenciadora debe ser interpretado conjuntamente con el artculo 2 eiusdem, los cuales disponen lo que se transcribe a continuacin: Artculo 1. La actividad de intermediacin nanciera consiste en la captacin de recursos, incluidas las operaciones de mesa de dinero, con la nalidad de otorgar crditos o nanciamientos, e inversiones en valores; y slo podr ser realizada por los bancos, entidades de ahorro y prstamo y dems instituciones nancieras reguladas por este Decreto Ley. Artculo 2. Se rigen por este Decreto Ley los bancos universales, bancos comerciales, bancos hipotecarios, bancos de inversin, bancos de desarrollo, bancos de segundo piso, arrendadoras nancieras, fondos del mercado monetario, entidades de ahorro y prstamo, casas de cambio, grupos nancieros, operadores cambiarios fronterizos; as como las empresas emisoras y operadoras de tarjetas de crdito. Asimismo, estarn bajo la inspeccin, supervisin, vigilancia, regulacin y control de la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras las sociedades de garantas recprocas y los fondos nacionales de garantas recprocas. Igualmente quedan sometidas a este Decreto Ley, en cuanto les sean aplicables, las operaciones de carcter nanciero que realicen los almacenes generales de depsitos. Todos los bancos, entidades de ahorro y prstamo, otras instituciones nancieras y dems empresas mencionadas en este artculo,
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estn sujetas a la inspeccin, supervisin, vigilancia, regulacin y control de la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras; a los reglamentos que dicte el Ejecutivo Nacional; a la normativa prudencial que establezca la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras; y a las Resoluciones y normativa prudencial del Banco Central de Venezuela. (omissis). Del contenido de las disposiciones normativas ut supra transcritas, resulta evidente que las Casas de Bolsa o Sociedades de Corretaje as como las empresas de Seguros y Reaseguros, no se encuentran dentro del supuesto previsto por el Legislador para denir qu se entiende por Actividades de Intermediacin Financiera, aun cuando estas ltimas guardan una estrecha relacin o conexidad con aquellas. Es precisamente en este aspecto de conexin donde, a juicio de esta Juzgadora, surge la diferencia de criterios entre las partes, pues mientras que la actora sostiene enfticamente que si se dedica a Actividades de Intermediacin Financiera, la representacin judicial del Municipio la cual la ubica en uno de los Ramos Conexos previstos en tal grupo de clasicacin, lo cual no le hace titular del benecio scal y acarrea la diferencia entre los ingresos pagados y los efectivamente causados. Al ser ello as debemos nuevamente traer a colacin el contenido del Clasicador de Actividades Econmicas previsto en la Ordenanza sobre el mimo Impuesto, del cual es posible inferir que las dos (2) primeras actividades descritas se reeren a actividades de naturaleza estrictamente bancaria a tenor de lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley General de Banco y Otras Instituciones Financieras, que si son titulares del benecio scal de rebaja del cincuenta por ciento (50%) del pago durante los primeros tres (3) aos de entrada en vigencia del referido cuerpo normativo; mientras que los restantes cinco (5) rubros se referir a las desplegadas por las Sociedades de Corretaje y Casas de Bolsa como en efecto obedece al tipo de giro comercial de la actora, lo que por argumento en contrario implica la imposibilidad de aplicar tal ventaja, tal y como se desprende del conglomerado normativo y su respectivo anlisis.
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Visto entonces que la scalizacin recada en cabeza de la contribuyente determin verazmente que la recurrente err en aplicar un benecio scal a su favor, del cual como ha quedado claro no es titular; es por lo que el vicio de falso supuesto de derecho como consecuencia de una equvoca interpretacin del artculo 62 de la Ordenanza sobre el Impuesto de Actividades Econmicas del Municipio Chacao del Estado Miranda, es desechada del presente procedimiento por ser improcedente en derecho. As se decide. (omissis).
IV. Decisin:
El Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 18 de septiembre de 2012, dict sentencia y decidi declarar parcialmente con lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente en contra del acto administrativo impugnado, en consecuencia, se conrm el reparo determinado en el acto recurrido.
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Base imponible del Impuesto sobre Actividades Econmicas (Ingreso efectivamente percibido)
I. Tribunal:
Tribunal Superior Quinto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas.

II. Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la representacin judicial del contribuyente SERVICIOS TECNOLGICOS RISE, C.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin suscrita por el Ciudadano Alcalde del Municipio Chacao, la cual declar sin lugar el Recurso Jerrquico ejercido contra la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del Estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 29 de febrero de 2012, se pronunci sobre la base imponible del impuesto sobre actividades econmicas (ingreso efectivamente percibido) en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
AP41-U-2009-000380, sentencia N 1919 de fecha 29 de febrero de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Denido de esta manera el vicio de falso supuesto, el operador de la norma debe entonces estudiar cuidadosamente si los hechos ob-
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jeto del debate y el derecho aplicado a los mismo fue adecuado correctamente, para vericar entonces que ninguna (sic) de estos vicios de falso supuesto se (sic) originado al momento que la Administracin manifest su voluntad por medio del Acto Administrativo. Siendo as la (sic) cosas, este Tribunal observa que existe en la presente denuncia la controversia sobre la base imponible aplicable para la determinacin del impuesto sobre actividades econmicas de industria, comercio, servicio o de ndole similar, cuyo basamento legal es el artculo 209 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal () Aunado a esto, la Ordenanza sobre Actividades Econmicas del Municipio seala expresamente en su artculo 21, cul es la base imponible del impuesto () Aunado a esto, el Tribunal Supremo de Justicia Sala Poltico Administrativa, Exp. No. 2007-0194, sentencia del 08 de octubre del ao 2009, bajo el N 01442, Caso: Sociedad Mercantil Banco Plaza, C.A contra el Municipio Valencia del Estado Carabobo, estableci que: (omissis). En relacin a los artculos 212 y 213 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, () () se observa que el legislador dej establecido lo siguiente: 1) el perodo impositivo coincidir con el ao civil; 2) la base imponible estar conformada por los ingresos brutos percibidos durante el ejercicio gravable; 3) el ingreso bruto estar conformado por los proventos o caudales recibidos por la contribuyente de manera regular; 4) los ingresos sern gravados en la medida en que estn relacionados con la actividad habitual o el giro econmico realizado por la contribuyente, siempre que no est obligado a restituirlos. El avance de las referidas normas consiste en dejar establecido en la ley especial los parmetros esenciales que debern ser considerados por las ordenanzas municipales al regular el referido tributo,
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contribuyendo as a la necesaria armonizacin tributaria. Ahora bien, en trminos contables se produce un ingreso cuando se recibe un activo (generalmente efectivo o un derecho a recibir efectivo) o se extingue un pasivo, como resultado de que una compaa proporcione bienes o servicios a otra entidad (Biblioteca McGraw-Hill de Contabilidad, Tomo II, 1992, primera edicin en espaol, 12-7). Es decir, para las sociedades mercantiles, el ingreso siempre va a representar un aumento de patrimonio mediante entradas a caja, registro de cuentas por cobrar o transacciones que no comporten operaciones dinerarias sino la cancelacin de pasivos (solventar deudas con productos). (). () esta Sala advierte que no hay coincidencia entre la nocin jurdica de ingresos brutos que conforman la base imponible del impuesto a las actividades econmicas, y la denicin contable precisada arriba, en razn de que para su reconocimiento, tanto la Ordenanza sobre Patente de Industria y Comercio del Municipio Valencia del Estado Carabobo como la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, tomaron en cuenta nicamente el momento en que efectivamente ingrese a caja el valor del producto o servicio, segn se trate. El derecho a recibir efectivo (cuentas por cobrar) no es considerado para calcular la base imponible de este tributo. () De conformidad con lo anteriormente expuesto, esta Sala debe declarar procedente la denuncia del apoderado judicial de la contribuyente, respecto del falso supuesto en que incurri el a quo al considerar ajustada a derecho la inclusin de los ingresos nancieros no cobrados en la base para el clculo del impuesto sobre patente de industria y comercio; en consecuencia la nulidad el reparo por concepto de tributos causados y no pagados en materia de impuesto sobre patente de industria y comercio (hoy impuesto a las actividades econmicas de industria, comercio, servicios o de ndole similar), correspondientes a los perodos scales comprendidos entre el 01-01-1998 y el 30-09-2002. As se decide.
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De lo antes citado, se inere que la base imponible de este impuesto son los ingresos brutos efectivamente percibido, y se entiende como ingresos brutos efectivamente percibidos, el dinero efectivamente cobrado y no lo facturado, pues lo facturado incluyen montos que el contribuyente no ha percibido, como son las cuentas por cobrar, las cuales no se deben considerar para el clculo de la base imponible de este tributo. Por ello la Administracin Tributaria no debe realizar la determinacin de este tributo en base a las declaraciones del Impuesto al Valor Agregado, pues ella incluye ventas que materialmente no estn pagadas. De lo antes citado, se inere cul es el criterio de este Tribunal en relacin a la base imponible para el calculo de este impuesto, sin embargo es importante sealar que la recurrente no trajo elementos sucientes que probasen las presuntas reclasicaciones o reversos, pues las pruebas consignadas en el expediente administrativo, no resultaban idneas a los nes de demostrar estas las presuntas reclasicaciones o reversos. Visto que la recurrente no probo de manera idnea las presuntas reclasicaciones o reversos que trajeron como consecuencia la disminucin de los ingresos brutos efectivamente percibidos, mal puede este tribunal considerar que la scal actuante haya incurrido en el vicio de falso supuesto de Derecho denunciado por la recurrente. Y ASI SE DECIDE. ().
IV. Decisin:
El Tribunal Superior Quinto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 29 de febrero de 2012, dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente, en consecuencia, se conrm el acto administrativo impugnado.
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Comisionista mercantil
I. Tribunal:
Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas.

II. Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la representacin judicial del contribuyente CRONOS PUBLICIDAD, C.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin suscrita por el Ciudadano Alcalde del Municipio Chacao, la cual declar sin lugar el recurso jerrquico ejercido contra la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del Estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 04 de mayo de 2012, se pronunci sobre los comisionistas mercantiles en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
AP41-U-2008-000277, sentencia N PJ0082012000137 de fecha 4 de mayo de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Visto lo expuesto por las partes considera este Tribunal importante determinar la condicin de comisionista alegada por la contribuyente y para ello es oportuno citar el contenido de los artculos 376, 379, 385, 386, 389 y 396 del Cdigo de Comercio
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() Se desprende de los artculos expuestos que el Comisionista es el que ejerce actos de comercio en su propio nombre por cuenta de un comitente, igualmente indica que el comisionista debe sujetarse estrictamente a las instrucciones de su comitente en el desempeo de la comisin, del mismo modo seala que las mercancas o efectos recibidos o comprados por el comisionista por cuenta del comitente, pertenecen a ste. Igualmente el artculo 22 de la Ordenanza sobre Patente de Industria, Comercio, Servicios e ndole Similar del Municipio Chacao del Estado Miranda establece el concepto de ingreso bruto () () Establecido lo anterior evidencia este Tribunal que de las facturas consignadas en el expediente judicial se desprende un descuento otorgado por los medios de comunicacin (Diario Universal, Diario Ultimas Noticias), en base al valor total cancelado por la recurrente Cronos Publicidad C,A., al momento de cancelar los avisos publicitarios contratados por ella, sin discriminar algn porcentaje por concepto de comisin que pudiera determinar su condicin de comisionista. Del mismo modo, tal como lo maniesta la Administracin Tributaria Municipal, no se desprende de los soportes contables consignados en autos que la contribuyente percibe por la prestacin del servicio como nico ingreso una comisin, muy por el contrario percibe por parte de sus clientes un monto nico global por cada publicacin, y en ese orden de ideas, desde el punto de vista tributario, la contabilidad de un comisionista requiere de un tratamiento especco, debido a que si una empresa es comisionista dentro de sus ingresos deben estar reejados los ingresos por comisiones. Aunado a lo anterior, la recurrente no present ningn medio probatorio suciente para demostrar su relacin de comisionista con los medios de comunicacin, contrario a ello se desprende de los balances de comprobacin, los cuales rielan a los folios 105 al folio 185 pieza No II del expediente judicial de los cuales se evidencia la situacin nanciera de la contribuyente, que los montos reejados
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en la cuenta TOTAL INGRESOS no constituyen un porcentaje o comisin, sino la totalidad de los ingresos provenientes del ejercicio de su actividad comercial; en consecuencia, de los elementos cursantes en autos, se desprende que en este caso la actividad lucrativa desarrollada por la contribuyente dentro del referido ente local y la cual constituye el hecho imponible, es colocar avisos promocionales o informativos de diferentes anunciantes en distintos medios impresos, dentro del territorio del Municipio Chacao del Estado Miranda no constituyendo por tanto la forma jurdica de comisionista, razn por la cual se desestima la denuncia referida al vicio de falso supuesto alegada por la sociedad de comercio Cronos Publicidad C,A. As se declara. ()
IV. Decisin:
El Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 04 de mayo de 2012 dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente, en consecuencia, se conrma el acto administrativo impugnado. Finalmente, se condena en costas al contribuyente en un monto del cinco por ciento (5%) de la cuanta de dicho recurso.
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Falta de asistencia o representacin de abogado como causal de inadmisibilidad del recurso jerrquico en materia tributaria
I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la representacin judicial del contribuyente CREANDA PLUS COMUNICACIN GLOBAL, C.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin suscrita por el Ciudadano Alcalde del Municipio Chacao, la cual declar inadmisible el recurso jerrquico ejercido contra la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 27 de julio de 2012, se pronunci sobre la causal de inadmisibilidad del recurso jerrquico referida a la falta de asistencia o representacin de abogado, contenida en el numeral 4 del artculo 250 del Cdigo Orgnico Tributario, en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N
AP41-U-2012-000085, sentencia N 061/2012 de fecha 27 de julio de 2012.
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IV. Motivacin:
(omissis). Vistas las argumentaciones antes expuestas por la recurrente contra el acto administrativo impugnado y las defensas invocadas, a su favor, por la Administracin Tributaria, la litis de la presente causa, se circunscribe en determinar la legalidad o no del criterio aplicado por esta ltima, en la Resolucin 056/2011, emanada en fecha 17 de agosto de 2011, por el Alcalde del Municipio Chacao del Estado Miranda, que declar inadmisible el recurso jerrquico interpuesto por CREANDA PLUS COMUINICACIN [sic] GLOBAL, C.A., por no encontrarse asistida de abogado o de un profesional afn con la materia tributaria. En ese contexto, valga destacar que la recurrente omite todo tipo de pronunciamiento respecto a la situacin mencionada, incluso aporta argumentos que no guardan pertinencia con el tema debatido, como menciona el abogado de la Administracin Tributaria Municipal; no obstante, en ocasin a constituir este acto el objeto de impugnacin de la presente causa, luego de agotarse con su pronunciamiento la va administrativa, es forzoso pronunciarse sobre los siguientes particulares: El artculo 250 del Cdigo Orgnico Tributario de 2001, ratione temporis, establece la falta de asistencia o representacin de abogado, como una de las causales para la declaratoria de inadmisibilidad del recurso jerrquico. Por otra parte, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencias No. 06482 del 07 de diciembre de 2005, caso: Hotelera Sol, C.A, y N 00976 del 07 de octubre de 2010, caso: Martima Catia La Mar, S.A. (MACAMAR), dicho deber a los procedimientos administrativos de segundo grado o impugnatorios, que se inician con la interposicin de los recursos administrativos, en la materia tributaria, del jerrquico, pues en este caso, ya el legislador exige para su ejercicio estar asistido o representado de abogado o de cualquier otro profesional afn al rea tributaria (Artculo 243 del Cdigo Orgnico Tributario) y sanciona su incumplimiento con la inadmisibilidad del recurso (Artculo 250 eiusdem).
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Ahora bien, vista la declaratoria que antecede corresponde a este Tribunal determinar si la contribuyente estaba incursa en la causal de inadmisibilidad prevista en el numeral 4 del artculo 250 del Cdigo Orgnico Tributario de 2001, tal como lo decidi la Administracin Tributaria en la Resolucin in conmento y, al efecto, observa: El Cdigo Orgnico Tributario, de manera expresa, prev las causales o requisitos ineludibles para que el interesado pueda ejercer un recurso jerrquico, de modo que los actos administrativos, de efectos particulares, que determinen tributos, apliquen sanciones o afecten en cualquier forma los derechos de los administrados podrn ser impugnados. (omissis). De la normativa trascrita puede concluirse sin ningn tipo de dicultad, que todo recurrente, en la oportunidad del ejercicio de un recurso jerrquico, debe manifestar el carcter con el que acta y adems deber estar asistido por un profesional del derecho o de cualquier otra carrera afn con el rea tributaria, de lo contrario estara incurso en una causal de inadmisibilidad de las previstas en el citado artculo 250. Si se hace un anlisis de las normas trascritas, puede apreciarse que los requisitos previstos en el artculo 243 del Cdigo Orgnico Tributario, son enunciativos; en consecuencia, si el contribuyente o responsable, no est asistido, o se encuentra asistido por un profesional distinto a los previstos en la normativa citada, ocasiona la inadmisibilidad del recurso. En el caso de autos, el 29 de julio de 2011, el ciudadano Andrs Eloy Pereira Carrero, titular de la cdula de identidad No. 6.031.987, actu en representacin de la empresa CREANDA PLUS COMUNICACIN GLOBAL, C.A., en su condicin de Director, y present, ante la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Miranda, la solicitud de nulidad de la Resolucin No. 126/2011 del 30 de julio de 2011, antes identicada.
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Ahora bien, del citado escrito (folio 326), se observa la mencin del referido ciudadano y la omisin de profesional del derecho o afn que lo asista en esa actuacin. En tal sentido, se observa de los autos, por ser aportada por el expediente administrativo, copia simple de Actas de Asambleas de Accionistas de la empresa (folios 290 al 297), en las cuales consta que fue designado el ciudadano Andrs Eloy Pereira Carrero, como Director de la misma, es decir, que ste cuenta con el inters legtimo, personal y directo, para la interposicin del recurso jerrquico, pero no dispone de la capacidad procesal derivada de la condicin de profesional del derecho o contable que lo habilite para actuar en esa instancia administrativa, pues se aprecia de esa documentacin su acreditacin como publicista. De esta manera, puesto que no fue demostrado fehacientemente por la recurrente, que el mencionado ciudadano disfrute de la asistencia o representacin de abogado o de cualquier otro profesional afn al rea tributaria, planteado en el artculo 250, antes transcrito, o l ostente cualquiera de esas condiciones. Por lo tanto, es evidente, que el supuesto de hecho apreciado por el ente tributario se adapta al supuesto de derecho contemplado en el numeral 4 del citado artculo 250 y, por consiguiente, procedente la declaratoria de inadmisibilidad del recurso jerrquico ejercido por la empresa CREANDA PLUS COMUNICACIN GLOBAL, C.A. As se decide. Declarada como ha sido la legalidad de la Resolucin No. 056/2011, emanada en fecha 17 de agosto de 2011, por el Alcalde del Municipio Chacao del Estado Miranda; este Tribunal estima inocioso seguir conociendo el resto de la controversia. As se decide. (omissis).
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IV. Decisin:
El Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 27 de julio de 2012, dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente en contra del acto administrativo impugnado, en consecuencia, se conrm el acto administrativo recurrido, nalmente conden en costas al contribuyente en una cantidad equivalente al uno por ciento (1%) del monto de la cuanta del recurso contencioso tributario.
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Falta de cualidad para ejercer el recurso de apelacin interpuesto contra sentencia denitiva en materia tributaria. Aplicabilidad del artculo 297 del Cdigo de Procedimiento Civil
I. Tribunal:
Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia.

II. Caso:
Recurso de apelacin ejercido por la representacin judicial de la sociedad mercantil YOKOMURO CARACAS, C.A., contra la sentencia interlocutoria que neg la apelacin por falta de cualidad, dictada por el Tribunal Superior Tercero de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, que conoci el recurso contencioso tributario interpuesto por dicha sociedad de comercio. En el marco del proceso judicial en segunda instancia, por apelacin que ejerciera el precitado contribuyente, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en su fallo de fecha 13 de noviembre de 2012, se pronunci sobre el recurso de hecho, la falta de cualidad del apelante para intentar el recurso de apelacin y la aplicacin del artculo 297 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los trminos que se citan seguidamente.
III. Expediente N:
2012-0508, sentencia N 01351 de fecha 13 de noviembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Con el objeto de impugnar dicha decisin, el abogado Dewel Anto-
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nio Mrquez Barrios, INPREABOGADO N 123.674, ejerci recurso de apelacin en fecha 11 de enero de 2012, el cual fue odo en ambos efectos, mediante auto emitido por la juzgadora de instancia en fecha 8 de febrero de 2012. Luego, la sentenciadora a quo al evidenciar en forma sobrevenida la falta de cualidad del mencionado abogado en el presente juicio, neg la apelacin, por falta de cualidad, dejando sin efecto el auto supra aludido, a travs de la sentencia interlocutoria S/N de fecha 15 de febrero de 2012. a juicio de esta Alzada, al ser negada a la contribuyente la posibilidad de apelar de una decisin que le result desfavorable, el presente caso se encontraba dentro de los supuestos de procedencia para el ejercicio del recurso de hecho, conforme a lo previsto en los artculos 289 y 305 del Cdigo de Procedimiento Civil, antes transcritos; razn por la cual esta Mxima Instancia estima procedente lo alegado por la representacin del Fisco Municipal sobre el particular. No obstante ello, esta Sala pasa a conocer lo esgrimido por la representacin en juicio de la contribuyente Yokomuro Caracas, C.A., en aplicacin de las garantas de justicia accesible y expedita, conforme a lo dispuesto en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en los siguientes trminos: (omissis). De lo anteriormente transcrito, se observa que la representacin se concibe, como aqulla relacin jurdica, de origen legal, convencional o judicial, por medio de la cual una persona llamada representante realiza una serie de actos en nombre de otra denominada representado, haciendo recaer los efectos jurdicos de los mencionados actos sobre este ltimo. En nuestro ordenamiento jurdico, existe la posibilidad de la representacin sin poder, la cual emana tambin de la ley, pero fundada en la existencia de una coherencia o copropiedad en razn del inters general y comn de todos los coherederos o comuneros.
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En efecto, del artculo 168 del Cdigo de Procedimiento Civil reproducido precedentemente, el cual resulta aplicable supletoriamente al presente caso por disposicin del artculo 332 del vigente Cdigo Orgnico Tributario, se evidencia que la representacin emanada de la ley, permite que el actor se presente en juicio y ejerza la accin en nombre de sus comuneros o coherederos, sin necesidad de presentar poder, por lo que la misma debe hacerse valer en el acto en que se pretenda ejercer la representacin sin poder. (Ver, entre otras, sentencias de esta Sala, Nros. 00514 y 00966 de fechas 28 de marzo de 2007 y 1 de julio de 2009, casos: Sucesin de Nicols Zabala Rodrguez y Delany Andrena Avendao Aguilln, respectivamente). Ahora bien, en el caso bajo examen se destaca que el ciudadano Dewel Antonio Mrquez Barrios ejerci el recurso de apelacin contra la sentencia denitiva N 1.583 de fecha 8 de diciembre de 2011, mediante la cual el Tribunal Superior Tercero de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas declar sin lugar el recurso contencioso tributario interpuesto por la representacin en juicio de la contribuyente Yokomuro Caracas, C.A () El referido recurso de apelacin fue negado, en virtud de la falta de cualidad del prenombrado abogado. Contra esa decisin, aleg la representacin en juicio de Yokomuro Caracas, C.A. que segn lo establecido en el artculo 297 del Cdigo de Procedimiento Civil () es indudable que el recurso de apelacin ejercido por el ciudadano Dewel A. Mrquez B. como profesional del derecho, fue ejercido oportuno y conforme a las normas que regulan la materia en cuestin, y no como hacer ver (sic) el tribunal a quo (). Sobre el particular, indicaron los apoderados del Municipio recurrido, que no es aplicable el aludido artculo 297, en virtud que el abogado Dewel Mrquez() (i) no es perjudicado con la sentencia dictada por el a quo, en todo caso el perjudicado es la sociedad mercantil contribuyente como destinataria del acto administrativo conrmado; (ii) la referida sentencia denitiva no es ejecutoria contra l; (iii) la sentencia denitiva no hace nugatorio sus derechos ni menos an los menoscaba o desmejora; y (iv) el supuesto dao
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irreparable que invoca la representacin de la recurrente en todo caso resulta imputable a la misma por su falta de diligencia y no a la actuacin del tribunal, toda vez que resulta improcedente sealar que el tribunal debi solicitar el poder que acreditara la representacin judicial del ciudadano Dewel Mrquez, cuando lo cierto es que dicha carga se encontraba en cabeza del recurrente (). Conforme a lo anterior, se evidencia que el mencionado artculo seala lo siguiente: Artculo 297.- No podr apelar de ninguna providencia o sentencia la parte a quien en ella se hubiere concedido todo cuanto hubiere pedido; pero, fuera de este caso, tendr derecho de apelar de la sentencia denitiva, no solo las partes, sino todo aquel que, por tener inters inmediato en lo que sea objeto o materia del juicio, resulte perjudicado por la decisin, bien porque pueda hacerse ejecutoria contra l mismo, bien porque haga nugatorio su derecho, lo menoscabe o desmejore. (Resaltado de esta Alzada). Tal como fue aludido por la representacin del Fisco Municipal, no observa esta Alzada que el ciudadano Dewel Antonio Mrquez Barrios tenga un inters jurdico inmediato en el juicio controvertido, que lo hiciere ejercer el recurso de apelacin que, en efecto, deban interponer los abogados apoderados en juicio de la contribuyente Yokomuro Caracas, C.A., en virtud del instrumento poder otorgado en fecha 28 de febrero de 2007 ante la Notara Pblica Cuarta del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda, inserto bajo el N 06, Tomo 21 de los Libros de Autenticaciones llevados por esa Notara, el cual seala como nicos legitimados a los nes de ejercer la representacin judicial de la referida sociedad mercantil a los ciudadanos Javier Garnica Guerra, Paulo Carrillo Fadul, Leslie Miranda Rodrguez y Luisana Artahona Araque, anteriormente identicados; as como tampoco ocurren en el presente caso los supuestos establecidos en el artculo 168 del Cdigo de Procedimiento Civil antes transcrito para acudir a la instancia judicial sin instrumento poder que lo faculte. Tampoco consta en las actas procesales, ms all de las armaciones descritas en el escrito de fundamentacin del apelante, que
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el abogado Dewel Antonio Mrquez Barrios para el momento de la apertura y el desarrollo de la presente causa, haya sido el representante judicial de la contribuyente Yokomuro Caracas, C.A. debidamente facultado como tal y, en consecuencia, no cont con la capacidad necesaria para recurrir, al no ostentar la mencionada condicin. Por lo anteriormente explicado, debe esta Alzada desestimar lo alegado por el abogado Javier Garnica Guerra contra la sentencia interlocutoria S/N de fecha 15 de febrero de 2012, dictada por el Tribunal Superior Tercero de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, que neg la apelacin, por falta de cualidad incoada por el abogado Dewel Antonio Mrquez Barrios, INPREABOGADO N 123.674 contra la sentencia denitiva N 1.583 del 8 de diciembre de 2011, que declar sin lugar el recurso contencioso tributario ejercido por la antes identicada sociedad mercantil y, en consecuencia, declarar sin lugar la apelacin ejercida ante esta Mxima Instancia. As se establece. (omissis).
IV. Decisin:
La Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 13 de noviembre de 2012, dict sentencia y decidi declarar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por la representacin judicial del contribuyente, por ende conrm el fallo apelado que declar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario y nalmente conden en costas al contribuyente en una cantidad equivalente al uno por ciento (1%) del monto de la cuanta del recurso contencioso tributario.
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Gravabilidad con el Impuesto sobre Actividades Econmicas de la Actividad de Servicios de Expendio de Alimentos y Bebidas Alcohlicas y No Alcohlicas
I. Tribunal:
Tribunal Superior Segundo de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas.

II. Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la representacin judicial del contribuyente LA GRAN SABANA POLLO PARRILLA Y PIZZERA, C.A., contra la Resolucin suscrita por el Ciudadano Alcalde del Municipio Chacao, la cual declar parcialmente con lugar el recurso jerrquico ejercido contra la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 30 de octubre de 2012, se pronunci sobre la gravabilidad de la actividad de servicios de expendio de alimentos y bebidas alcohlicas y no alcohlicas, en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
AP41-U-2009-00074, sentencia N 0058/2012 de fecha 30 de octubre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis).
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En el presente caso, el Tribunal observa que con fundamento en las previsiones contenidas en la Ordenanza sobre Patente de Industria y Comercio, publicada, aplicable ratione temporis la Administracin Tributaria Municipal de la alcalda del Municipio Chacao, formul a la contribuyente el reparo por concepto de impuestos causados y no pagados, correspondientes al ejercicio scal 2006, por cuanto consider que la contribuyente al explotar la actividad econmica de servicio de expendio de alimentos y bebidas alcohlicas y no alcohlicas, le corresponde tributar con una alcuota impositiva del cuatro coma veinticinco por ciento (4,25%) sobre los ingreso brutos obtenidos. El Tribunal aprecia esta pretensin del ente municipal en el sentido de entender que con la nueva ordenanza municipal, en un caso, como el presente, en cual el hecho imponible consiste en la actividad econmica de servicio de expendio de alimentos y bebidas alcohlicas y bebidas no alcohlicas, no se produce la discriminacin de los ingresos brutos para precisar o determinar si los ingresos provienen de un servicio de alimentos en el que no se haya consumido bebidas alcohlicas, y cuando estos ingresos brutos provengan del servicio de alimentos con consumo de bebidas alcohlicas. Al respecto, observa el Tribunal que para el ejercicio scal 2006 se encontraba vigente el nuevo Clasicador de Actividades Econmicas la referida Ordenanza en el que se estableci el Grupo IX en cual qued ubicada la actividad econmica de servicio de expendio de alimentos y bebidas alcohlicas y bebidas no alcohlicas, con una alcuota impositiva del 4,25%. Ahora bien, tambin entiende el Tribunal que siendo la contribuyente La Gran Sabana Pollo Parrilla y Pizzera, C.A, poseedora de un establecimiento en la cual desarrolla la actividad econmica que le ha sido autorizada, consistente en expender alimentos y bebidas no alcohlica y bebidas alcohlicas, la actividad econmica que ejecuta en jurisdiccin del Municipio Chacao, en criterio de este Tribunal, queda comprendida en las actividades econmicas del Grupo IX del Clasicador de Actividades Econmicas (Actividades de servicio de expendio de alimentos y bebidas alcohlica y bebidas no alcohlicas) mientras que la base imponible para el
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pago del impuesto municipal por el desarrollo de esa actividad est formada por la totalidad de los ingresos brutos que obtenga por ese servicio de alimentos, sin entrar a discriminar dichos ingresos, para los efectos de aplicar la alcuota impositiva. La totalidad de los ingresos brutos provenientes de la actividad econmica ubicada en el Grupo IX del Clasicador de Actividades de la respectiva Ordenanza Municipal (expendio de alimentos y bebidas alcohlica y bebidas no alcohlicas), desarrollada por la mencionada contribuyente en jurisdiccin del Municipio Chacao del Estado Miranda, deben ser gravados y tributar con la alcuota impositiva del 4,25%. As se declara. (omissis).
IV. Decisin:
El Tribunal Superior Segundo de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 30 de octubre de 2012, dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente en contra del acto administrativo impugnado, en consecuencia, se conrm el acto administrativo recurrido.
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Gravabilidad con el Impuesto sobre Actividades Econmicas de la Actividad de Servicio Profesional

I. Tribunal:

II.Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la representacin judicial del contribuyente AUDIENTIA CONSULTORES DE NEGOCIOS, S.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del Estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 24 de enero de 2012, se pronunci sobre la gravabilidad con el Impuesto sobre Actividades Econmicas de la Actividad de Servicios Profesionales, en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
AP41-U-2004-000457, sentencia N 006/2012 de fecha 24 de enero de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Determinado lo anterior, pasa de seguidas, quien suscribe, a entrar a analizar lo concerniente al vicio de falso supuesto invocado por
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la recurrente, el cual a su juicio se patentiza en la atribucin como contribuyente del Impuesto sobre Patente de Industria y Comercio, que conforme el clasicador de Actividades Econmicas del Municipio Chacao del Estado Miranda lo coloca como sujeto pasivo de la obligacin tributaria, pese a que la actividad por ella desarrollada consiste en la prestacin de servicios profesionales, no mercantiles, de asesora de negocios y contadura, como profesin libre. Sobre este punto ya se ha pronunciado, tambin, la Sala Constitucional del Mximo Tribunal de la Repblica, entre otros, en sentencia N 0467 del seis (6) de abril de dos mil uno (2001), al establecer: () En concordancia con lo expuesto, el Cdigo de Comercio publicado en Gaceta Ocial n 475, Extraordinario, del 26 de julio de 1955, establece de forma expresa cules actividades son en Venezuela consideradas de naturaleza mercantil al enumerar, en su artculo 2, todas las actuaciones econmicas que segn el legislador nacional son actos objetivos de comercio, y al sealar, en su artculo 3, que se repuntan como actos subjetivos de comercio cualesquiera otros contratos y cualesquiera otras obligaciones de los comerciantes, si no resulta lo contrario del acto mismo, o si tales contratos y obligaciones no son de naturaleza esencialmente civil. Tal regulacin mercantil permite armar que todos los dems actos o negocios jurdicos cuyo objeto sea valorable econmicamente, que no puedan ser subsumidos en ninguno de los dispositivos legales antes referidos, bien porque no sean actos objetivos de comercio, bien porque no sean realizados por comerciantes, o bien porque aun siendo comerciante el sujeto que la realiza cae en alguna de las excepciones contenidas en el artculo 3, son de naturaleza esencialmente civil, y por tanto se encuentran regulados por las disposiciones del Cdigo Civil publicado en Gaceta Ocial N 2970, Extraordinaria, del 26 de Julio de 1982, como es el caso de las actividades realizadas con nes de lucro que tienen su causa en la prestacin de un servicio profesional brindado con motivo de la celebracin de un contrato de mandato, de servicios o de obras (artculos 1.630 y ss., y 1.684 y ss), que es el caso de los contratos profesionales que celebran las personas, naturales o jurdicas, legalmente autorizadas para prestar servicios en el campo de la in-
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geniera, la arquitectura, la abogaca, la psicologa, la contadura, la economa, entre otras, a cambio de una contraprestacin a la que se denomina honorarios. Las consideraciones previas permiten a la Sala arribar a las siguientes conclusiones: (I) que por razones histricas y econmicas, las Constituciones y la leyes nacionales han considerado slo a las actividades econmicas de naturaleza mercantil como susceptibles de ser pechadas por va del impuesto de patente sobre industria y comercio, hoy llamado impuesto a las actividades econmicas; (II) que solo son actividades econmicas de naturaleza mercantil, y por tanto susceptibles de ser objeto del referido impuesto, aquellas actividades subsumibles en los artculos 2 y 3, en concordancia con el 200 del Cdigo de Comercio; y (III) que los servicios profesionales prestados con motivo del ejercicio de alguna de las denominadas profesiones liberales (ingeniera, arquitectura, abogaca, contadura, etc) son actividades econmicas de naturaleza civil, no subsumibles en alguna de las disposiciones legales del Cdigo de Comercio antes referidas, que se rigen por lo dispuesto en el Cdigo Civil o en leyes especiales, y que, por tanto, no son susceptibles de ser objeto de imposicin alguna por constituir, a pesar del nimo de lucro que evidencian, supuestos de no sujecin en atencin al objeto civil a que responden. (omissis). As las cosas, podrn los Municipios gravar nicamente aquellos servicios cuya prestacin implique el desarrollo de una actividad econmica de naturaleza mercantil por parte de la persona natural o jurdica que brinde tales asistencias, quedando excluidas del hecho generador del impuesto municipal contemplado en el numeral 2 del artculo 179 del Texto Constitucional, todas las actividades econmicas de naturaleza civil, como las desempeadas con motivo del ejercicio de profesiones liberales como la ingeniera, la arquitectura, la abogaca, la psicologa, la contadura, la economa, entre otras, por constituir un supuesto de no sujecin al referido tributo segn las motivaciones precedentes, de manera tal que mantienen plena vigencia todas las disposiciones legales que excluyen la imposicin de tributos a actividades econmicas (antigua patente de
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industria y comercio) al ejercicio de las profesiones cuyos servicios son naturaleza de naturaleza civil. As se declara. (sic). De manera cnsona a la posicin asumida en la sentencia antes transcrita, esta Sala Poltico Administrativa, mediante fallo N 1.078 de fecha 12 de agosto de 2004, dictado en Sala Accidental, con voto salvado, (caso: Tecnoconsult Servicios Profesionales, S.A vs. Alcalda del Municipio Los Taques del Estado Falcn), decidi sumarse al precitado fallo, siendo que la mayora de sus integrantes dej establecido que slo las actividades econmicas de naturaleza mercantil son susceptibles de ser gravadas con impuestos comercio-industriales, como premisa fundamental para excluir de este tipo de imposicin a los servicios profesionales prestados con motivo del ejercicio de las actividades denominadas liberales de naturaleza eminentemente civil, a pesar del nimo de lucro que evidencian, por constituir un supuesto de no sujecin. Se determin pues, que los Municipios en ejercicio de su potestad tributaria, no estn facultados para dictar ordenanzas que impongan o graven con tributos comerciales o industriales, a las actividades econmicas desarrolladas por personas naturales o jurdicas, con motivo de una profesin liberal, tales como la ingeniera, arquitectura, contadura, entre otras, por cuanto el objeto de stas, al ser de naturaleza civil y no mercantil, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley de Ejercicio de las Profesiones de Ingeniera, Arquitectura y Profesiones anes, publicada en la Gaceta Ocial N 25.822 del 26 de noviembre de 1958, impide que dicha actividad sea considerada como un supuesto de sujecin al pago de cualquier impuesto o tributo determinado; posicin jurisprudencial que ha sido recientemente raticada por la Sala Constitucional de este Supremo Tribunal en su fallo N 1678 del 03 de agosto de 2007 (SUELOPETROL, C.A.). (omissis). En tal virtud, slo resta a esta Sala Poltico Administrativa concluir en atencin al carcter vinculante que ampara a la doctrina sentada por dicha Sala Constitucional, que aun considerando las particularidades propias de la presente causa, las actividades desarrolladas por CAMBRIDGE TECHNOLOGY PARTNERS (VENEZUELA),
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C.A., en jurisdiccin del referido Municipio, en el perodo que va desde el 01-10-1999 al 30-09-2000, gravable para el ao 2001, son de naturaleza civil, realizadas adems con motivo del ejercicio de profesiones liberales como la ingeniera (de consulta), entre otras, y por tanto, no gravadas o sujetas al otrora impuesto municipal sobre patente de industria y comercio, no obstante haber adoptado una forma societaria mercantil para constituirse y organizarse. As se decide. (Destacado propio). As pues tenemos, del criterio jurisprudencial ut supra transcrito, contrario a la aseveracin de la recurrida, respecto a que la potestad recae en cabeza de dicha municipalidad para gravar aquellas personas jurdicas dedicadas a la prestacin de servicios del tipo de profesiones liberales, por cuanto las mismas son indiscutiblemente de naturaleza civil. Sin embargo, para el caso que nos atae es preciso indicar conforme el objeto al que se dedica la recurrente, dispuesto en su documento estatutario, inserto al presente expediente judicial, s ciertamente se dedica exclusivamente a la prestacin de servicios del tipo asesoras contables y de negocios, mediante el ejercicio de profesionales liberales, o si por el contrario desarrolla tambin actividades que pueden consideradas conforme el Legislador Nacional, como actos de comercio, vale decir de estricta naturaleza mercantil. Al respecto se ha pronunciado la Cspide de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, entre otras mediante decisin N 00082 del veintisis (26) de enero de dos mil once (2011), caso HAY GROUP VENEZUELA, S.A., al establecer: () se observa que la contribuyente Hay Group Venezuela, S.A., se encuentra constituida como sociedad de comercio y desarrolla tal como se desprende de la clusula segunda de su documento constitutivo y estatutario, actividades de servicios de consultora y asesoramiento en todas aquellas materias que no estn comprendidas en reas reguladas por las leyes nacionales de colegiatura profesional, as como la formacin, adiestramiento y servicio de informacin, pudiendo asimismo realizar aquellos actos de lcito comercio necesarios para la consecucin de sus nes.
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En razn de lo expuesto, es criterio de esta Sala que las actividades realizadas por la contribuyente no encuadran exclusivamente dentro del supuesto de actividades de naturaleza esencialmente civil, ya que, por cuanto al estar constituida bajo la gura de compaa annima, excluir de su actividad las materias reguladas por las leyes nacionales de colegiatura profesional y realizar actos de lcito comercio, necesarios para la consecucin de sus nes, se debe interpretar que la voluntad contenida en el contrato de sociedad, es la de realizar actos de comercio, haciendo del comercio su profesin habitual. En consecuencia, tomando en cuenta los argumentos jurisprudenciales y fcticos que anteceden, se debe concluir que la recurrente, s es sujeto pasivo del impuesto sobre actividades econmicas de industria, comercio, servicios o de ndole similar, al realizar actividades econmicas de naturaleza mercantil (Vid. Sentencia N00794 del 28 de julio de 2010, caso C.A. Editora El Nacional), por lo que se desecha el vicio de falso supuesto denunciado. Por ende, se conrma el fallo apelado y se considera rme el reparo formulado. As se declara. (omissis). Ahora bien, del anlisis de la Ordenanza sobre Actividades Econmicas del Municipio Chacao del Estado Miranda, no derivan razones para excluir a la recurrente como sujeto pasivo del tributo objeto de anlisis y del mbito de aplicacin de dicho texto normativo, ya que dada su constitucin como sociedad de comercio, le corresponda demostrar que haba ejercido nicamente actividades civiles durante los ejercicios investigados. De all que, contrariamente a lo expuesto por la contribuyente, con vista a las normas aplicables no existen razones justicadas para que la empresa recurrente realizara una errnea interpretacin de los dispositivos normativos en referencia, pues no se veric en autos que por desconocimiento la recurrente se haya apartado radicalmente de los preceptos que informan el ordenamiento jurdico tributario, razn por la cual a juicio de esta Alzada resulta improcedente la eximente alegada, por lo que se conrma el pronunciamiento del Tribunal a quo a este respecto. As se declara.
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Con fundamento en las consideraciones de hecho y de derecho anteriormente desarrolladas debe esta Sala declarar sin lugar la apelacin interpuesta por la contribuyente, por lo que se conrma la sentencia recurrida y queda rme la Resolucin N 106/2006 dictada por la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda el 28 de noviembre de 2008. As nalmente se declara. () (Destacado de este Tribunal). Visto el criterio jurisprudencial, parcialmente transcrito ut supra, observa esta Sentenciadora, contrario a lo alegado por la representacin judicial de la parte actora, que la misma no se dedica exclusivamente a la prestacin de servicios profesionales, no mercantiles, relacionados con la asesora de negocios y contadura, pues del folio setenta (70) del presente expediente judicial, se desprende el contenido de la clusula 2 del documento constitutivo de dicha sociedad mercantil, el cual reza: ARTICULO 2.- La compaa tendr por objeto la Asesora de negocios en el rea nanciera, contable y de planicacin estratgica. Igualmente, la compaa podr realizar toda clase de inversiones, la compra, venta, gravamen y arrendamiento de bienes muebles e inmuebles; promocin de todo tipo de negocios inmobiliarios; la celebracin de todo tipo de contratos y en general. El ejercicio de toda clase de actos de lcito comercio que convenga a los intereses de la compaa y de los Directores, estn o no comprendidos en la enumeracin que antecede, la cual deber considerarse meramente enunciativa. Con vista a lo anterior, tenemos que ciertamente la actora ejerce actos de comercio, a tenor de lo dispuesto en su documento estatutario, por tanto, de la mano con el criterio jurisprudencial ut supra, transcrito, tenemos que la misma no desvirt la presuncin de legalidad (sic) del acto administrativo impugnado, por cuanto no aport elementos de conviccin que permitieran a esta Juzgadora sentar criterio respecto al argumento de no ser sujeto pasivo de la obligacin tributaria relativa al Impuesto sobre Patente de Industria y Comercio (IPIC) en la Jurisdiccin del Municipio Chacao del Estado Miranda, por tanto no se patentiza el vicio de falso supuesto alegado como defensa por la representacin judicial de la sociedad mercantil AudIentia Consultores de Negocios, S.A., As se decide.
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().
IV. Decisin:
El Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 24 de enero de 2012 dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente, en consecuencia, se conrm el acto administrativo impugnado. Finalmente, se condena en costas al contribuyente en un monto del uno por ciento (1%) de la cuanta de dicho recurso.
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Gravabilidad con el Impuesto sobre Actividades Econmicas de la Actividad de Servicios de Publicidad. Artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal
I. Tribunal:
Tribunal Superior Noveno de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas.

II.Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la representacin judicial del contribuyente PLAY/VBC COMUNICACIN CREATIVA, C.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo, emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 26 de octubre de 2012, se pronunci sobre la gravabilidad de la actividad de servicios de publicidad y el artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, en los trminos que se cita seguidamente.
III.Expediente N:
AP41-U-2012-000189, sentencia N 052/2012 de fecha 26 de octubre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). la regla general en el caso de los impuestos sobre actividades
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econmicas de industria, comercio, servicios o de ndole similar, es que la base imponible recae sobre los ingresos brutos, esto es, sin deducciones de ningn tipo, o sin que se le pueda restar costos o gastos, aspecto este que se trae a colacin en el presente asunto, debido a que la representacin scal municipal, seal entre otros aspectos, que la sociedad mercantil recurrente procedi a deducir gastos a esos ingresos brutos, lo cual no se encuentra acorde con la forma de clculo del citado impuesto municipal. Luego, el legislador excluy, tal y como se aprecia del artculo transcrito, de esos proventos o caudales, aquellas cantidades que sean objeto de restitucin y que no sean consecuencia de un prstamo, luego en el primer aparte, consider que la base imponible en el caso de las agencias de publicidad, administradoras, corredoras de bienes inmuebles, corredores de seguros, agencias de viaje y dems contribuyentes que reciban comisiones, se considerar como ingreso bruto slo el monto de las comisiones, honorarios o dems remuneraciones similares. Ahora bien, la interpretacin que le ha dado el recurrente a la norma, no encaja dentro de los supuestos fcticos, puesto que no es absolutamente cierto, tal como se aprecia del expediente administrativo y de la Resolucin recurrida, as como del Acta Fiscal que le dio origen, que las agencias de publicidad slo perciban comisiones, honorarios o remuneraciones similares. Este Juzgador, en base a la experiencia comn, debe sealar que en los casos de las agencias de publicidad, cuando la ocasin lo amerita, compran anticipadamente espacios publicitarios en los canales de televisin o emisoras radiales y luego trasladan el precio a los anunciantes, este proceder permite la obtencin de un 10% de descuento, que en algunos casos se le denomina rebaja o comisin. As, de ese 100%, la agencia de publicidad slo paga 90% a la televisora o radioemisora y al cobrar el 100% al anunciante, le resta una comisin de un 10%; pero esa es una de las operaciones de las agencias de publicidad y sobre esta se debe aplicar la alcuota respectiva, conforme a lo pautado en el artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal. En otras palabras, su provento es por la comisin o de un 10%.
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Adems de lo anterior, el mercado publicitario puede tener diferentes e innumerables operaciones cuyo ingreso bruto sea fruto de una comisin, pero no es cierto que por el simple hecho de ser agencia de publicidad, debe pagar slo por porciones equivalentes a comisiones, en los casos en los cuales le haya ingresado a su patrimonio la totalidad del monto de la operacin, como por ejemplo, la prestacin de un servicio. Por lo tanto se debe concluir, que no todos los ingresos brutos provenientes de las agencias de publicidad consisten nica y exclusivamente el monto de las comisiones o dems remuneraciones similares, puesto que para que realmente le sea dado el tratamiento de comisin, debe necesariamente restituirse un porcentaje a las personas de quienes hayan sido recibidos o a un tercero o se debe realizar un negocio a cuenta de un tercero bajo la promesa de una comisin. (omissis). Adems, de no ser as, cmo se sabr el porcentaje obtenido en una operacin que corresponde a una comisin, si slo se aprecian facturas cuyos montos ingresan en su totalidad al patrimonio de un contribuyente; por lo tanto este Tribunal ratica que para que se aplique el contenido del artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, debe existir un contrato o negocio jurdico que coloque al contribuyente como comisionista y siendo as y slo as, la base imponible de ese negocio ser la comisin y no el total de la operacin. Por otra parte, es cierto, en primer lugar, que para que aplique el artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, debe el sujeto pasivo dedicarse a la actividad de publicidad, y es importante recalcar que la representacin scal municipal, reconoce expresamente que la reparada es una agencia de publicidad y le ha dado para su ejercicio la correspondiente Licencia de Actividades Econmicas, aspecto este que el Tribunal acepta que no es objeto del debate. En segundo lugar, deben realizarse actividades de comercio o similares regidas por un contrato o negocio jurdico que genere una comisin. El resto de las operaciones que no cum-
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plan con lo antes sealado, se regirn por la norma general, esto es, constituirn en su totalidad un ingreso bruto. En este sentido, se desprende del expediente judicial y de las copias certicadas del expediente administrativo cuyos anexos forman parte del debate procesal que, en primer lugar, se le requiri a la sociedad reparada, el Estado de Ganancias y Prdidas, el Mayor Analtico, declaraciones de Impuesto al Valor Agregado y facturas varias, de donde se puede apreciar que la sociedad recurrente realiza, entre otras, producciones grcas, producciones audiovisuales, servicios creativos, coberturas fotogrcas, creaciones y diseos, producciones musicales, producciones de comerciales de radio, impresiones grcas, entre otros. Incluso, factura por traslado de materiales impresos o por publicacin de avisos en revistas, los cuales no representan negocios sujetos a comisin; adems, si as fuere, esto no se ve reejado contablemente y no se encuentra amparado por un contrato que as lo disponga, de hecho son contratos de servicios distintos a aquellos que tienen por provento una comisin. Tampoco de esas facturas se desprende la obligacin de pagar o restituir a un tercero parte de lo obtenido. Al mismo tiempo, de ser cierto que de ellos se obtiene una comisin, no se especica o se discrimina el porcentaje para poder aplicar la tarifa correspondiente a esa base imponible especial. Por lo tanto, mal podra aplicarse el contenido del artculo 211, tantas veces mencionado. Caso contrario, resulta de las facturas que detallan el cobro de comisin por servicios de manejo de medios, las cuales pudieran subsumirse en el artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, pero es el caso que esas facturas o similares, las cuales contienen la palabra comisin no sealan los porcentajes que corresponden al comisionista, lo que deben entenderse que ellas reejan una actividad por comisin y que el porcentaje obtenido como ingreso bruto ya ha sido descontado de la operacin total, por lo que se subsume en la norma del 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, pero en nada afecta el reparo, ya que de ser as se encuentra la declaracin conforme a derecho, puesto que la base imponible es el monto total de la comisin, al excluirse previamente y por otros medios ajenos a documentales o asientos contables, la cantidad restituda.
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En razn de lo anterior, el Tribunal no aprecia la existencia del vicio de falsa motivacin, debido a que: 1.- No se discute que la recurrente sea una agencia de publicidad, 2.- La Administracin Tributaria Municipal, no desconoci el hecho de que se trata de una agencia de publicidad, 3.- La Administracin Tributaria Municipal, no desconoci que se haya emitido Licencia para el ejercicio de actividad econmica de publicidad y 4.- la sociedad recurrente no discrimin cules de sus ingresos fueron por comisin. Al contrario de lo sealado por la recurrente, no se trata de probar que es un comisionista, puesto que no todas las operaciones producen ingresos por comisin, se trata de probar que realmente esos montos forman parte de una restitucin, adems de demostrar contractual y contablemente que hubo una detraccin de las cantidades recibidas, las cuales no formaran parte de su patrimonio. Por lo tanto, no es cierto que todos los ingresos de las compaas de publicidad deban calcularse sobre la base de comisiones, no solo por las precisiones legales sealadas, sino que es imposible conocer cul es el porcentaje, si no hay evidencia contable o contractual de la comisin, lo cual aunado a que esas cantidades estn reejadas en la contabilidad como ingresos brutos, conrman la tesis scal. As se declara. Tampoco aprecia el Tribunal que el acto recurrido est viciado del falso supuesto, debido a que se apreciaron correctamente los hechos y se aplicaron las disposiciones conforme a esa apreciacin, en especial el artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal, lo cual a su vez genera la sancin por omisin de ingresos tributarios. As se declara. Por otra parte, no aprecia este Juzgador el vicio de desviacin de poder, debido a que el legislador fue claro en las cantidades que deben excluirse de esos proventos o caudales, como aquellas cantidades que sean objeto de restitucin y que no sean consecuencia de un prstamo, considerando que la base imponible en el caso de las agencias de publicidad, administradoras, corredoras de bienes inmuebles, corredores de seguros, agencias de viaje y dems contribuyentes que reciban comisiones, se considerar como ingreso bruto slo el monto de las comisiones, honorarios o dems remuneraciones similares, eso si, cuando se demuestre que se trata de una comisin, lo cual en ningn momento hizo la recurrente. En
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otras palabras, no se ha utilizado la norma con un n distinto. As se declara. (omissis).

IV. Decisin:
El Tribunal Superior Noveno de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 26 de octubre de 2012, dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente en contra del acto administrativo impugnado, en consecuencia, se conrm el acto administrativo recurrido, nalmente conden en costas al contribuyente en una cantidad equivalente al cinco por ciento (5%) del monto de la cuanta del recurso contencioso tributario.
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Irrecurribilidad por va de amparo constitucional de los actos de mero trmite en el marco del inicio del procedimiento por falta de pago de tributo
I. Tribunal:
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia.

II. Caso:
Recurso de apelacin ejercido por la representacin judicial de la sociedad mercantil PROVEEDORES DE LICORES PROLICOR, C.A., contra la sentencia dictada por el Tribunal Superior Sexto de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, que declar inadmisible la accin de amparo constitucional interpuesta en contra del acto administrativo de apertura de procedimiento sancionatorio iniciado por la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao, por falta de pago de tributos. En el marco del proceso judicial en segunda instancia, por apelacin que ejerciera el precitado contribuyente, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en su fallo de fecha 05 de octubre de 2012, se pronunci sobre la inadmisibilidad de la accin de amparo constitucional intentada contra un acto de mero trmite como lo es la apertura de procedimiento administrativo sancionatorio iniciado por la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao por falta de pago de tributos, de conformidad con el artculo 6, ordinal 2, de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
11-0346, sentencia de fecha 05 de octubre de 2012.
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IV. Motivacin:
(omissis). Reiterando el criterio antes expuesto, la Sala observa que, en el caso de autos, la amenaza invocada por la parte accionante no cumple con el carcter de inminencia, toda vez que de los argumentos esgrimidos y de los documentos consignados se deduce que la Direccin de Administracin Tributaria solo le notic del Acta Fiscal DAT/AP-011/2010 que arroja las resultas de un informe scal DAT/IF-011/2010 en el cual se veric la presunta omisin de la empresa accionante en el pago de impuestos, siendo un acto de mero trmite de la administracin que no tiene efectos denitivos dentro del procedimiento de primer grado. En efecto, la Direccin de Administracin Tributaria le especic a la empresa accionante que, como quiera que de los hechos resumidos en la presente providencia se evidencia [la] presunta la (sic) comisin de los ilcitos tipicados en los artculos 99 y 100 de la Ordenanza sobre Actividades Econmicas vigente para los ejercicios scales 2009 y 2010, esta Direccin de Administracin Tributaria, en ejercicio de las competencias que le otorga los artculos 79 y 80 de la Ordenanza sobre Actividades Econmicas hoy vigente, ha decidido dar inicio al procedimiento de vericacin previsto en el artculo 86 eiusdem, a los nes de determinar el cumplimiento, por parte de la sociedad de comercio PROVEEDORES DE LICORES PROLICOR, C.A. de las obligaciones a que se reeren el artculo 48 de la Ordenanza (). (omissis). As pues, se estima que el acto cuestionado, en este caso, no da o causa certeza, por cuanto queda pendiente la tramitacin administrativa o judicial correspondiente, segn sea el caso, en el supuesto de que el afectado considere que no tiene la cualidad de contribuyente, oportunidad que se le brinda para cuestionar los efectos determinados en el Acta supra transcrita, razn por la cual esta Sala coincide con la sentencia apelada en el sentido de que la accin de amparo resulta inadmisible de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 6, cardinal 2, de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales; y as se declara.
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(omissis).
IV. Decisin:
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 05 de octubre de 2012, dict sentencia y decidi declarar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por la representacin judicial del contribuyente, por ende conrm el fallo apelado que declar inadmisible la accin de amparo constitucional intentada por el accionante.
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Negativa de la Administracin Tributaria a renovar las licencias para el expendio de licores. Competencia para conocer de las demandas por vas de hecho en esta materia
I.Tribunal:

II.Caso:
Solicitud de Regulacin de Competencia ejercida por la representacin judicial del contribuyente PROVEEDORES DE LICORES PROLICOR, C.A., con ocasin de la declinatoria de competencia realizada por el Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, para conocer de las demandas por vas de hecho. En el marco del proceso judicial en segunda instancia, por intermedio de la solicitud de Regulacin de Competencia que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en su fallo de fecha 11 de julio de 2012, se pronunci sobre la competencia para conocer de las demandas por vas de hecho contra la negativa de la Administracin Tributaria del Municipio Chacao a renovar las Licencias para el Expendio de Licores en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
2012-0684, sentencia N 00853 de fecha 11 de julio de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis).
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Asimismo, observa la Sala que la accin ejercida por la recurrente tiene como fundamento la presunta lesin de la esfera jurdica de sus derechos, derivada de una conducta desplegada por la Administracin Tributaria Municipal, consistente en la negativa de recibir los documentos a efectos de la renovacin de la Licencia para el Expendio de Bebidas Alcohlicas; por tanto, la referida actuacin se ubica en el supuesto previsto en el artculo 242 del Cdigo Orgnico Tributario de 2001, relativo a aquellas actuaciones de la Administracin Tributaria Municipal que afecten en cualquier forma los derechos de los administrados, en concordancia con lo establecido en el artculo 259 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, aunado a la existencia de una inminente amenaza de ser sancionada la contribuyente conforme a lo dispuesto en el artculo 108 del Cdigo Orgnico Tributario de 2001, en atencin a los ilcitos relativos a las especies scales y gravadas, competencia sancionatoria que corresponde a la Administracin Tributaria Nacional, de acuerdo al mencionado artculo 46 de la Ley de Impuesto de Alcohol y Especies Alcohlicas de 2007, antes reseado. Sobre la base de lo narrado, esta Mxima Instancia debe revisar el criterio que ha venido sosteniendo respecto a la naturaleza administrativa del acto autorizatorio de renovacin de la Licencia para el Expendio de Bebidas Alcohlicas y de la competencia de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa para su control. En el caso objeto de anlisis observa la Sala que la renovacin de la mencionada Licencia es un acto administrativo emanado de la Administracin Tributaria Municipal, cuyos efectos jurdicos se encuentran contemplados en el Cdigo Orgnico Tributario de 2001, cuerpo normativo que consagra los tipos de sanciones que deben aplicarse al sujeto pasivo de la relacin jurdico-tributaria cuando incurre en alguna infraccin contenida en el artculo 108 del mencionado Cdigo, norma esta que recoge todas las infracciones contenidas en las diferentes leyes de especies scales y gravadas. Aunado a lo anterior, se aprecia que el ente local exige a los particulares la solvencia en materia de impuesto sobre actividades econmicas de industria, comercio, servicios o de ndole similar, lo cual se encuentra supeditado a la obtencin de la autorizacin o
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renovacin de Licencia para el Expendio de Bebidas Alcohlicas y a una serie de requisitos determinados en la Ordenanza respectiva. Por ello, debe esta Mxima Instancia establecer que ante actos o actuaciones -como la de autos consistente en una negativa de la Administracin Tributaria Municipal- que afecten en cualquier forma los derechos de los administrados y sus efectos jurdicos se encuentren previstos en el Cdigo Orgnico Tributario o en cualquier ley tributaria, la competencia para el conocimiento de la causa corresponder a los Tribunales Superiores de lo Contencioso Tributarios, pues son estos a los que conocen de las pretensiones (recursos o acciones) que se interpongan contra el ente exactor, bien sea Nacional, Estadal o Municipal. As se declara. Con fundamento en el anlisis efectuado, concluye esta Mxima Instancia que el conocimiento del recurso contencioso tributario interpuesto conjuntamente con accin de amparo constitucional por la sociedad mercantil contribuyente corresponde a la jurisdiccin contencioso tributaria y, en el caso concreto, a los Tribunales Superiores de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, con sede en la ciudad de Caracas. As se declara. Vista la declaratoria que antecede, la Sala declara con lugar el recurso de regulacin de competencia ejercido por la representacin judicial de la recurrente contra la sentencia interlocutoria Nro. 0332012 dictada el 27 de marzo de 2012 por el Tribunal remitente, la cual se revoca. En tal sentido, se ordena la remisin del expediente para que el Tribunal de la causa se pronuncie sobre la admisin del recurso incoado y prosiga su curso de Ley. As se declara. Finalmente, esta Sala a n de preservar los principios de seguridad jurdica y conanza legtima o expectativa plausible -cuyo acatamiento impone la Sala Constitucional en su jurisprudencia pacca y vinculante-, as como a objeto de que el presente cambio jurisprudencial sea conocido por la comunidad tributaria del pas, estima oportuno ordenar la publicacin de este fallo en la Gaceta Ocial de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en la Gaceta Judicial. As se decide.
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(omissis).
IV. Decisin:
La Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 11 de julio de 2012, dict sentencia y decidi declarar con lugar la solicitud de regulacin de competencia formulada por la representacin judicial del contribuyente, en consecuencia, declar competente para conocer de las demandas contra vas de hecho en materia de renovacin de licencia para expendio de licores a los Tribunales Superiores de lo Contencioso Tributario.
V. Comentario:
Debemos precisar en primer lugar que la tramitacin y renovacin de una Licencia sobre Expendio de Licores constituye una obligacin de carcter administrativo, no guardando relacin estrictamente con la materia tributaria. En tal sentido, la tramitacin y/o renovacin de la referida Licencia tiene como base legal las normas de carcter administrativo y no tributarias contenidas en la Ordenanza sobre Expendio de Licores del Municipio Chacao del Estado Miranda, que instruyen precisamente los procedimientos administrativos en esta materia, por lo que pasa por alto la Sala Poltico Administrativa que la renovacin de dicha licencia se encuentra directamente relacionada con la actividad administrativa stricto sensu y no tributaria de la Direccin de Administracin Tributaria de la Alcalda del Municipio Chacao del estado Miranda. Sobre la base de las anteriores consideraciones, bajo ningn concepto debe confundirse la obligacin de carcter tributario cuyo objeto es el pago de una prestacin de carcter pecuniario a favor del ente pblico acreedor del tributo (repblica, estados, municipios), con la obligacin de carcter administrativo, cuyo objeto en el presente caso estara constituido por los trmites de la renovacin de la respectiva Licencia sobre Expendio de Licores. Se insiste entonces en que la competencia para conocer sobre la renovacin de la Licencia sobre Expendio de Licores, por tratarse de obligaciones de naturaleza meramente administrativa,corresponde
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a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, procediendo la Sala contrariamente a revisar un criterio pacco y reiterado considerando competentes para conocer del asunto a los Tribunales Superiores de lo Contencioso Tributario. En este mismo sentido, debemos precisar que la Ordenanza sobre Expendio de Licores del Municipio Chacao, establece la regulacin correspondiente al procedimiento para la tramitacin de obtencin y renovacin de la Licencia de Expendio de Licores, as como las sanciones aplicables por el incumplimiento de obligaciones de contenido administrativo. As, la Ordenanza sobre Expendio de Licores del Municipio Chacao del Estado Miranda no regula supuestos nicamente de contenido tributario, (como lo sera la tasa por la obtencin y/o renovacin de la Licencia de Expendio de Licores) toda vez que a travs de ese instrumento normativo local tambin se regulan obligaciones de naturaleza administrativa, por lo que independientemente de la presunta omisin en que haya incurrido o no la Administracin Tributaria Municipal, la naturaleza de la normativa al respecto es administrativa y por ende la jurisdiccin competente sera la Contencioso Administrativa. Aunado a lo anterior, se considera oportuno esgrimir razones procesales que justican que la procedencia de la atribucin del conocimiento de la causa a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa en lugar de los Tribunales Superiores Contencioso Tributarios, de la manera que sigue: Resulta importante destacar que la representacin judicial del contribuyente accion la va jurisdiccional con el recurso que se denomin Recurso Contencioso Tributario conjuntamente con accin de amparo constitucional contra la va de hecho continuada y antijurdica de la Direccin de Administracin Tributaria de la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda, ante la conducta desplegada por el Fisco Municipal al negarse a recibir los documentos para realizar los trmites relativos a la renovacin de la Licencia para el Expendio de Bebidas Alcohlicas (omissis).
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En este sentido, ms all de la atribucin de competencia antes sealada, en el caso bajo anlisis no exista acto administrativo alguno que permitiera la aplicacin del supuesto previsto en el artculo 242 del Cdigo Orgnico Tributario, conforme al cual resultan impugnables los actos de la Administracin Tributaria de efectos particulares, que determinen tributos, apliquen sanciones o afecten en cualquier forma los derechos de los administrados, toda vez que se trataba de la supuesta va de hecho constituida por la negativa a recibir los requisitos para la tramitacin de la renovacin de una Licencia de Expendio de Bebidas Alcohlicas. As las cosas, se vislumbra claramente que la decisin in comento revis el criterio sobre la competencia que se vena otorgando a los Juzgados Superiores de lo Contencioso Administrativo atribuyendo la competencia a la Jurisdiccin Contencioso Tributaria bajo la premisa que resultan impugnables los actos y actuaciones de la Administracin Tributaria Municipal, ampliando de esta forma el supuesto previsto en la norma antes sealada, para permitir la inclusin de las vas de hecho como supuesto de impugnacin a travs del recurso contencioso tributario. Se vislumbra as claramente que la Sala llega a tal conclusin bajo la premisa de que la actuacin de la Administracin Tributaria Municipal se ubica en el supuesto previsto en el artculo 242 del Cdigo Orgnico Tributario vigente, relativo a las actuaciones del ente municipal que afecten en cualquier forma los derechos de los administrados. Cabe destacar que este artculo supra mencionado se encuentra en el Ttulo V De la Revisin de los Actos de la Administracin Tributaria y de los Recursos Administrativos, Captulo II Del Recurso Jerrquico ejusdem y no en el Ttulo VI De los Procedimientos Judiciales, Captulo I Del Recurso Contencioso Tributario, Seccin Primera De la interposicin y admisin del recurso, sin que deje sucientemente claro la Sala Poltico Administrativa en su fallo, el procedimiento a seguir para las demandas por vas de hecho cuando la omisin sea obra de las Administraciones Tributarias Nacionales, Estadales o Municipales y su conocimiento sea tramitado de acuerdo a tal decisin por los Tribunales Superiores Contencioso Tributario.
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De esta forma, vale la pena destacar la incompatibilidad de procedimientos que se originan en casos como el planteado, pues el recurso contencioso tributario establecido en el Cdigo Orgnico Tributario, se tramita por el procedimiento ordinario all establecido, mientras que las demandas relacionadas con las vas de hecho se tramitan por el procedimiento breve establecido en la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa. En virtud de lo anterior, dada la solicitud de aclaratoria formulada por la representacin judicial del Municipio Chacao, mediante sentencia de fecha 13 de noviembre de 2012, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, aclar la sentencia en comentario, mencionando lo siguiente: (omissis). Al ser as, como el vigente Cdigo Orgnico Tributario no estableci el procedimiento mediante el cual se ventilaran las denuncias efectuadas contra las vas de hecho en que habra incurrido la Administracin Tributaria Nacional, Estadal o Municipal, debe aplicarse el procedimiento judicial que regula el recurso contencioso tributario (artculos 259 al 288) por ser el ms idneo a los efectos de tramitar reclamaciones como la de autos. Quedando entonces establecido el procedimiento ordinario referido al Recurso Contencioso Tributario contenido en el Cdigo Orgnico Tributario para las demandas por vas de hecho en que presuntamente incurran las Administraciones Tributarias en sus distintos niveles poltico-territoriales, resulta importante enfatizar que la Sala Poltico Administrativa pasa por alto el hecho que la atribucin de competencia en materia de vas de hecho a los Tribunales Superiores Contencioso Tributarios, supone que la cuanta de la causa para su apelacin deba ser mayor al equivalente a quinientas unidades tributarias (500 UT) por aplicacin del Cdigo Orgnico Tributario, lo cual implica que se estara vedando prcticamente a una sola instancia el conocimiento de las causas que -como el caso que nos ocupa- generalmente representan una cuanta menor a la indicada.
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Cabe comentar entonces que a diferencia de la situacin anterior, la atribucin de competencia a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa relevara los inconvenientes que se presentan con la modicacin del criterio tal como se precisa de seguidas. Por una parte, se garantizara el debido proceso, al permitirse el ejercicio del derecho al juez natural como garanta inherente a las personas y, en consecuencia, aplicable a cualquier clase de procedimiento, criterio que ha sido acogido por la jurisprudencia en forma pacca y que, adems, acta conjuntamente en la bsqueda de la justicia, toda vez que cualquier persona tiene el derecho de ejercer los medios de impugnacin previstos en el ordenamiento jurdico venezolano contra aquellos actos que vulneren sus derechos e intereses ante un Tribunal cuya competencia, tal como se precis anteriormente, est determinada por la naturaleza del acto u omisin recurrida y las normas que lo regulan. Por otro lado, la aplicacin del procedimiento breve contemplado en la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa en lugar del procedimiento establecido en el Cdigo Orgnico Tributario garantizara la tutela judicial efectiva al hacer ecaz el principio de doble instancia permitiendo el ejercicio del recurso de apelacin correspondiente por no preverse un lmite en materia de apelacin. En conclusin, por los razonamientos anteriormente esbozados es posible considerar que la competencia de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa para conocer las demandas por vas de hecho deba ser raticada por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en razn de la materia y procedimiento aplicable, permitiendo garantizar de esta forma los derechos constitucionales de las partes en el proceso, en lugar de cambiar dicho criterio para atribuir su conocimiento a los Tribunales Superiores de lo Contencioso Tributario.
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Prescripcin de la accin sancionatoria en materia de Licencia de Actividades Econmicas

I. Tribunal:
Juzgado Superior Octavo en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad ejercido por la representacin judicial del administrado MOLINA AGENCIA DE VIAJES, C.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin emanada de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad que hiciera la representacin judicial del administrado, el mencionado Juzgado se pronunci en fecha 17 de abril de 2012, sobre la prescripcin de la accin sancionatoria en materia de Licencia de Actividades Econmicas en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
1330, sentencia de fecha 17 de abril de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Alega el accionante que tanto las sanciones urbansticas como tributarias que tena la Administracin para sancionarlo por una supuesta infraccin del Artculo 105 de la Reforma de la Ordenanza sobre Actividades Econmicas, prescribieron, ya que el establecimiento donde ejerce sus actividades econmicas en el Edicio Don
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Bosco, lo posee en calidad de arrendatario desde el ao 1969, por lo que resolvieron una situacin que haba generado derechos subjetivos. Por su parte, los apoderados judiciales del Municipio Chacao del Estado Miranda sealan que los supuestos de prescripcin contenidos en el Cdigo Tributario versan nica y exclusivamente sobre las acciones de la Administracin Tributaria cuando las mismas se traten de procedimientos de naturaleza eminentemente tributaria, lo cual no sucede en el presente caso, donde los actos recurridos se dictaron con ocasin al ilcito de desarrollar actividades econmicas en jurisdiccin del Municipio Chacao sin contar con la Licencia de Actividades Econmicas, ni en virtud de la imposicin de alguna sancin por alguna autoridad en materia urbanstica, por lo cual mal podra alegarse que la prescripcin es oponible a la Direccin de Administracin Tributaria en el ejercicio de su funcin de polica administrativa a favor del resguardo del inters colectivo. Para decidir este Tribunal Superior observa: La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 6 de Diciembre de 2006, Expediente N 00-0854, con Ponencia de la Magistrado Carmen Zuleta De Merchn, seal: Como se aprecia, se ha trado ante este Alto Tribunal un aspecto de gran relevancia: los lmites constitucionales al ejercicio de actividades econmicas particulares y, en especial, la posibilidad de que los municipios, aparte de cobrar impuestos por el desarrollo de actividades lucrativas, controlen el cumplimiento de los requisitos que exija el ordenamiento jurdico, a travs de la expedicin de una Licencia. La Sala observa que la licencia para el ejercicio de actividades econmicas es de vieja data en Venezuela, llamada anteriormente Patente, como se hace en otros pases, nombre que incluso hoy en Venezuela sigue siendo utilizado en la prctica, seguramente debido a su tradicin. () no debe confundirse esa licencia con el impuesto que se genera a causa del desarrollo de tales actividades econmicas: la licencia es un acto administrativo de vericacin del cumplimiento, por parte de quienes pretenden desarrollar actividades lucrativas, de ciertos requisitos legales, mientras que el impuesto es una exaccin que se causa por la obtencin de ingre-
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sos (no necesariamente lucro) como resaltado de esas actividades. De ese modo, quien desarrolle actividades econmicas en territorio de determinado municipio debe contar con la Licencia y satisfacer adems los tributos correspondientes. Se trata, sin embargo, de aspectos distintos: la Licencia habilita para el ejercicio de la actividad, pero no es la que da fundamento al poder municipal para exigir el pago de impuestos, por lo que su ausencia carece de relevancia a esos efectos. Por ello, quienes generen ingresos por actividades industriales, comerciales o de servicios estn obligados a pagar los impuestos respectivos, as no hubiera contado con la Licencia, que es meramente un acto de control administrativo. (omissis). () los Municipios no incurren en inconstitucionalidad al prever en su ordenamiento un mecanismo de vericacin del cumplimiento de la legalidad por parte de quienes desarrollen actividades lucrativas o tengan intenciones de hacerlo (sobre el poder de los Municipios para limitar la libertad econmica, sin que ello implique violacin a la reserva legal nacional (). () Los tributos son, sin duda, de inters fundamental de todo ente pblico, pues de ellos obtienen la mayor parte de sus ingresos. No pueden ser, sin embargo, su nica actividad, sino que, muy por el contrario, deben atender a un conjunto de necesidades colectivas, sea por medio de mecanismos de polica o mediante prestacin de servicios. (omissis). () nalidad de las Patentes o Licencias excede lo scal para traducirse en un mecanismo de control del Derecho. () destacan la competencia municipal de control del desarrollo urbano -no en balde es la primera de las atribuciones listadas en el mismo artculo 178- as como las de control de las normas de seguridad, salubridad, transporte, trnsito, proteccin ambiental, entre otras, todas incluidas en la referida enumeracin constitucional y que, de una manera u otra, se controlan con la Licencia de actividades econmicas.
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No puede negarse la libertad empresarial de los particulares, pues es parte de las bases del Estado venezolano, que garantiza la intervencin privada en el sistema econmico, pero ello por supuesto orientado siempre por la consecucin de nes que trasciendan los puramente individuales. () el ejercicio de actividades econmicas debe ser a la vez respetuoso de las normas que se han establecido para ordenar el desarrollo social. (). (omissis). () La autorizacin sirve para habilitar aquello que sin esa resolucin administrativa no habra podido hacerse. No es una simple vericacin del cumplimiento de exigencias legales: es el acto sin el cual la actividad no podra desplegarse. () hay una clara diferencia entre un acto de autorizacin y uno de comprobacin, () La Licencia de actividades econmicas (sic) es, entonces, un mecanismo de control de diversos aspectos de inters jurdico, en especial pero no exclusivamente- los urbansticos. Es bien sabida la dicultad de controlar el cumplimiento de las limitaciones legales a la propiedad que se imponen por razones de urbanismo, sobre todo de manera posterior a la infraccin, por lo que uno de esos mecanismos es el de la Licencia de actividades econmicas (sic): quien pretenda dedicarse a determinada actividad debe contar con el acto de vericacin de que se ajusta a lo dispuesto en las disposiciones respectivas. (omissis). () la expedicin de la Licencia sirve tambin para ayudar a conformar el registro de contribuyentes, pues quienes la obtengan pasan a engrosar de inmediato tal registro. Ahora bien, no es esa su nalidad esencial y mucho menos la nica. () la Licencia es un excelente mecanismo de control en mbitos no tributarios. (). (omissis). Por las consideraciones que anteceden, esta Sala declara que est ajustado a la Constitucin la exigencia de una Licencia de Actividades Econmicas, por ser un mecanismo que no cercena ni restringe la libertad econmica, sino que se trata de un instrumento de control del cumplimiento de la legislacin nacional y local respecto de la actividad que se pretenda desarrollar. Por tal razn, se declara
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sin lugar la pretensin de nulidad de las normas que sancionan con clausura de establecimiento y con multa a las empresas que operen sin la correspondiente Licencia. As se decide. (omissis). En el caso de autos, debe observar este Juzgador lo previsto en el Artculo 89 de la Reforma de la Ordenanza Sobre Actividades Econmicas del Municipio Chacao del Estado Miranda, el cual establece: La prescripcin de la obligacin tributaria, de sus accesorios, de la accin para imponer sanciones tributarias y de la ejecucin de stas se regir por lo dispuesto en el Cdigo Orgnico Tributario. De aqu que, tratndose la Licencia de Actividades Econmicas de un acto administrativo de vericacin del cumplimiento de ciertos requisitos legales por parte de quienes pretenden desarrollar actividades lucrativas en el Municipio Chacao, y no de un impuesto derivado de la obtencin de ingresos como resultado de dichas actividades ni de una sancin derivada del incumplimiento de alguna norma de ordenacin urbanstica, no resulta aplicable, en el caso de autos, la prescripcin establecida en el Cdigo Orgnico Tributario ni en la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, no violentndose, por tanto, ningn derecho subjetivo del querellante, por lo que este Juzgador debe declarar improcedentes sus alegatos, y as se declara. ()
IV. Decisin:
El Juzgado Superior Octavo de los Contencioso Administrativo de la Regin Capital, en fecha 17 de abril de 2012, dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto por la representacin judicial del contribuyente, en consecuencia, se conrma el acto administrativo impugnado.
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Territorialidad del Impuesto sobre Actividades Econmicas

I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso Contencioso Tributario ejercido por la Representacin Judicial del contribuyente AMPLEXCORP, C.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo emanado de la Direccin de Administracin Tributaria del Municipio Chacao del Estado Miranda. En el marco del proceso judicial en primera instancia, por intermedio del Recurso Contencioso Tributario que interpusiera la representacin judicial del contribuyente, el mencionado Tribunal en su fallo de fecha 07 de junio de 2012, se pronunci sobre la territorialidad del Impuesto sobre Actividades Econmicas en los trminos que se cita seguidamente.
III. Expediente N:
AP41-U-2011-000420, sentencia N 049/2012 de fecha 7 de junio de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Visto que el argumento base expuesto por la contribuyente para sostener la totalidad de las defensas por ella invocadas, consiste en la extraterritorialidad de los ingresos brutos obtenidos durante los ejercicios scales objetos de Reparo (sic) como consecuencia del
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cambio de domicilio de la Jurisdiccin del Municipio Chacao del Estado Miranda, a la del Municipio Valencia del Estado Carabobo, de la cual noticare a la Administracin Tributaria Municipal formalmente en fecha cuatro (4) de octubre de dos mil cinco (2005). En ese sentido considera menester esta Sentenciadora remitirse al contenido de las actas procesales que componen el presente expediente judicial, especcamente a los folios cuarenta y uno (41) y cuarenta y dos (42) del Anexo II, los cuales forman parte integrante del expediente administrativo que guarda relacin con la presente causa y consignado, en copias certicadas, por la representacin judicial de la parte recurrida; desprendindose de los mismos i) Participacin y solicitud del Cambio de Domicilio presentada por la actora, a la Direccin de Administracin Tributaria de la Municipalidad recurrida, recibida por dicha ocina tal y como consta de sello hmedo estampado en la parte superior de dicha misiva del cual es posible observar como fecha de recepcin el cuatro (4) de octubre de dos mil cinco (2005), y; ii) la Conformidad de dicha ocina pblica respecto a la situacin planteada. Al ser ello as, resulta a todas luces evidente que la contribuyente ciertamente formul y materializ el cambio de domicilio de su sede principal ubicada originalmente en la Jurisdiccin del Municipio Chacao del Estado Miranda a la del Municipio Valencia del Estado Carabobo, previa aprobacin de la primera de las Alcaldas mencionadas; sin embargo el contenido de la misiva con la cual formulare la peticin se desprende lo que se transcribe ntegramente a continuacin: La empresa Amplexcorp (sic) CA (sic), esta (sic) domiciliada en la Avenida 86 Zona Industrial Municipal Norte C.C. Rotoval, Local No. 2, dentro del Municipio Valencia en la ciudad de Valencia Estado Carabobo, y le fue otorgada la Liciencia de Industria y Comercio bajo el No. 59568, nuestras operaciones comerciales se realizan en dicha localidad y en las ocinas ubicadas en la Avenida Francisco de Miranda, Edicio Palmira, piso 1, Ocina F, Municipio Chacao, donde funciona la Gerencia General y la Gerencia Administrativa. Con base a lo anterior, es igualmente evidente que, aun cuando medio autorizacin expresa para la procedencia del ya tantas veces mencionado cambio de domicilio de la contribuyente, lo cierto es
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que la comunicacin con la cual elevare el requerimiento no excluye o da a entender siquiera que la actora fuere a cesar actividades en la Jurisdiccin del Municipio Chacao del Estado Miranda, por el contrario seala expresamente que en dicho territorio funcionarn las gerencias general y administrativa. Al extremo de considerar, en los Balances de Comprobacin, las instalaciones de Valencia como simples sucursales. Sobre tal punto, resulta oportuno indicar, de la mano con los alegatos expuestos por la representacin judicial de la municipalidad, que la actividad scalizadora de dicho ente territorial se circunscribi a determinar el origen y destino de cantidades dinerarias con ocasin a ingresos brutos de la compaa, los cuales presuntamente no fueron declarados ni pagados en las jurisdicciones correspondientes. Con el objeto de esclarecer lo alegado por la contribuyente, en cuanto al punto in comento, es necesario entrar a analizar la naturaleza del Impuesto sobre Actividades Econmicas (IAE) el cual grava, precisamente, la actividad desarrollada, independientemente de la condicin del contribuyente que se trate, del tipo de comerciante, de cliente o si se cuenta o no con licencia para su ejercicio. (omissis) () la naturaleza del impuesto sobre actividades econmicas realizadas por los contribuyentes dentro del territorio de los Municipios no es la de un impuesto a las ganancias sino a las actividades econmicas y no se trata de un gravamen a los enriquecimientos, sino que stos constituyen una referencia objetiva para aplicar la alcuota respectiva, entendindose que el gravamen se produce por el acaecimiento del hecho imponible, esto es, la realizacin de la actividad comercial o industrial. En esta lnea, valga mencionar lo detectado por la scalizacin al advertir, que del contenido de las instrumentales solicitadas a la actora mediante el Acta de Requerimiento con las que iniciaron las actuaciones de los funcionarios auditores; y pese al argumento de la contribuyente con el que intenta atribuir el origen de los ingresos brutos obtenidos, en su totalidad, durante los perodos scaliza-
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dos a la Jurisdiccin del Municipio Valencia del Estado Carabobo; cuando lo cierto es que los mismos fueron generados tanto en este ltimo como en Municipio Chacao del Estado Miranda. Al ser ello as, la actividad scalizadora efectuada por la Direccin de Administracin Municipal del Municipio Chacao del Estado Miranda, determin que la recurrente obtuvo ingresos como consecuencia del ejercicio de la actividad econmica a la que se dedica, haciendo el apercibimiento que la actora desarroll, adems durante el perodo scalizado, giros comerciales para los cuales no estaba debidamente autorizada por su Licencia de Actividades Econmicas (LAE) lo que ocasion la imposicin de formal sancin de multa contenida no solo en el reparo scal formulado en su contra, sino raticada en la Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo; el objeto de este litigio. As pues tenemos que aun cuando consta autorizacin expresa para el cambio de domicilio solicitado por la contribuyente, siendo adems que dicho instrumento reposa en el expediente administrativo que guarda relacin con la presente causa, el mismo no constituye prueba suciente capaz de demostrar la extraterritorialidad de los ingresos objeto de litigio; por cuanto aun cuando, incluso, cambi el domicilio scal a los efectos del pago de los impuestos nacionales, ciertas operaciones comerciales las realiza desde su establecimiento del Municipio Chacao, las cuales no logr discriminar, ni ilustrar a este Tribunal, sobre la no realizacin de actividades comerciales en esa entidad local; en consecuencia se desecha la defensa aludida. As se declara. Visto entonces que la actora no aport elementos de conviccin necesarios para sustentar criterio en esta Sentenciadora capaz de enervar los efectos del acto administrativo impugnado, es por lo que, en atencin al principio de legitimidad, declara improcedente el alegato por ella invocado pues la Direccin de Administracin Municipal del Municipio Chacao del Estado Miranda, actu conforme a derecho. As se decide. De acuerdo a los razonamientos previos, resulta imperioso desechar igualmente la defensa relativa a la supuesta violacin al principio
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de capacidad contributiva de la recurrente, as como tambin a la presunta incursin del acto administrativo impugnado en el vicio de doble tributacin, pues como ha sido declarado, la scalizacin efectuada por el ente recurrido vers sobre ingresos generados del ejercicio de la actividad econmica, en y desde la jurisdiccin del Municipio Chacao del Estado Miranda, y no sobre los de otras jurisdicciones. As se declara. ().
IV. Decisin:
El Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 07 de junio de 2012 dict sentencia y decidi declarar sin lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la representacin judicial del contribuyente, en consecuencia, se conrm el acto administrativo impugnado. Finalmente, se conden en costas al contribuyente en un monto de uno por ciento (1%) de la cuanta de dicho recurso.
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Territorialidad del Impuesto sobre Actividades Econmicas. Establecimiento Permanente

I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso de apelacin ejercido por la representacin judicial del Municipio Chacao, contra la sentencia dictada por el Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, que declar parcialmente con lugar el Recurso Contencioso Tributario interpuesto por la sociedad de comercio COMPUSERMAN INTERNATIONAL, C.A. En el marco del proceso judicial en segunda instancia, por apelacin que ejerciera la representacin judicial del Municipio Chacao, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en su fallo de fecha 13 de noviembre de 2012, se pronunci sobre la territorialidad del impuesto sobre actividades econmicas y el establecimiento permanente, en los trminos que se citan seguidamente.
III. Expediente N:
2010-0221, sentencia N 01347 de fecha 13 de noviembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). En atencin a las consideraciones esbozadas en los fallos parcialmente transcritos, se deriva que el concepto de establecimiento permanente no debe entenderse pura y simplemente como el lugar de asentamiento de la empresa contribuyente, domicilio o direccin
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de negocios sino que dicho concepto comprende varios elementos que vinculan al mencionado factor de conexin con el ente territorial exactor, a los efectos de la determinacin impositiva, tal como lo concibi la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal publicada en la Gaceta Ocial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.204 del 08 de junio de 2005, en su artculo 220 (omissis). De la norma antes transcrita, que se mantiene inclume en las sucesivas reformas que ha sufrido la citada ley orgnica (actualmente corresponde al artculo 218 de la Ley de 2010) se desprende que las ocinas, sucursales y el suministro de servicios a travs de personal son indicativos de la presencia en ese territorio de un establecimiento permanente al cual debe imputarse el ejercicio de la actividad econmica de que se trate. Por otra parte, es preciso destacar que es posible que existan por parte de un mismo contribuyente, varios establecimientos permanentes, como se verica en el presente caso a travs del Registro de Informacin Fiscal (RIF) emitido por el SENIAT y de las declaraciones de ingresos brutos del Municipio Cristbal Rojas del Estado Bolivariano de Miranda, que la empresa tambin tiene su base ja en el Municipio Cristbal Rojas del Estado Bolivariano de Miranda aparte de la constatada en el Municipio Chacao de ese estado. No obstante, a n de evitar que exista doble tributacin deben disgregarse las actividades imputables a cada establecimiento permanente, ya sean de industria, comercio, o servicios y como sea que el acta scal goza de la presuncin de legalidad y veracidad corresponde a la parte recurrente la carga de probar cules de las actividades se ejecutaron en o desde cul Municipio. (omissis). En conexin con lo anterior, observa esta Superioridad que la actividad probatoria es crucial para determinar el ingreso imputable a cada municipio en los que se encuentre ubicado el establecimiento permanente o el lugar donde se preste el servicio, razn por la cual
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la ley bajo estudio estableci la obligacin en cabeza de los contribuyentes de llevar sus registros contables de manera que quede evidenciado el ingreso atribuible a cada una de las jurisdicciones municipales en las que tengan un establecimiento permanente, se ejecute una obra o se preste un servicio y a ponerlos a disposicin de las administraciones tributarias locales cuando les sean requeridos. (Artculo 224 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal de 2005). En el caso bajo anlisis las pruebas aportadas por la contribuyente tuvieron como objeto demostrar que tena su domicilio scal y por tanto su establecimiento permanente en el Municipio Cristbal Rojas del Estado Bolivariano de Miranda y en modo alguno dirigidas a comprobar que todas sus actividades fueron ejecutadas desde dicha sede a n de desvirtuar la scalizacin realizada por el Municipio Chacao del mencionado Estado, pues si bien presentaron declaraciones de ingresos brutos y planillas de pago del impuesto al Municipio Cristbal Rojas; sin embargo, no evidenciaron de sus registros contables, o a travs de una experticia cules eran los ingresos imputables a cada establecimiento permanente, razn por la cual, se desestima el alegato expuesto por la representacin judicial de la contribuyente. As se declara. Con fundamento en las consideraciones expuestas, esta Sala declara con lugar el recurso de apelacin ejercido por la representacin judicial del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda contra la sentencia Nro. 077/2009 del 8 de octubre de 2009, dictada por el Tribunal Superior Cuarto de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, la cual se anula. Conociendo sobre el mrito de la causa, se declara sin lugar el recurso contencioso tributario incoado por la sociedad de comercio Compuserman International, C.A. contra la Resolucin N 094/2006 de fecha 27 de septiembre de 2006, dictada por el Alcalde del mencionado Municipio, acto administrativo que se deja rme. As se decide. (omissis).
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IV. Decisin:
La Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 13 de noviembre de 2012, dict sentencia y decidi declarar con lugar el recurso de apelacin interpuesto por la representacin judicial del Municipio Chacao, y por ende se anul el fallo apelado y se declar sin lugar el recurso contencioso tributario presentado por el contribuyente, nalmente conden en costas al contribuyente en una cantidad equivalente al cinco por ciento (5%) del monto de la cuanta del Recurso Contencioso Tributario.
Derecho Urbanstico
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Derecho Urbanstico
Constancia de Conformidad de uso Urbanstico

I. Tribunal:
Juzgado Superior Octavo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad ejercido por la sociedad mercantil HUAWEI TECHNOLOGIES DE VENEZUELA, S.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin N R-LG-09-00198 de fecha 23 de noviembre de 2009, emitida por el Director de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda.
III. Expediente N:
1369, sentencia de fecha 14 de mayo de 2012.

IV. Motivacin:
Alegaron los apoderados judiciales de la parte recurrente que el acto administrativo contenido en la Resolucin N R-LG-09-00198 de fecha 23 de noviembre de 2009, emitida por el Director de INGENIERA MUNICIPAL DEL MUNICIPIO CHACAO DEL ESTADO MIRANDA, noticado el 08 de diciembre de 2009; mediante el cual se declar sin lugar el recurso de reconsideracin interpuesto en fecha 10 de octubre de 2008 y se ratic lo establecido en el Ocio N S-CU-08-000265 de fecha 08 de septiembre de 2008, declarando improcedente la solicitud de Constancia de Conformidad de Uso Urbanstico, para instalar una ocina destinada a desarrollar actividades de Servicio de Telecomunicaciones y Venta de Equipos de Telecomunicacin (omissis).
Derecho Urbanstico
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En este sentido, este Juzgador observa que el Ente Municipal a travs de la referida Resolucin objeto de impugnacin, seal un fragmento del Ocio N S-CU-08-0265 de fecha 08 de septiembre de 2008, el cual indicaba que una vez revisado los recaudos que acompaaron a la solicitud de Constancia de de (sic) Conformidad de Uso Urbanstico por parte de la los (sic) representantes de la empresa HUAWEI TECHNOLOGIES DE VENEZUELA, C.A., constataron que no se encontraba el Acta de Asamblea Extraordinaria correspondiente, vale decir el documento contentivo del Registro Mercantil del fondo de comercio, no soslayando as la normativa establecida en el artculo 9 del Reglamento sobre la Constancia de Conformidad de Uso Urbanstico, por cuanto claramente seal la Administracin que dicho documento deba ser consignado para futuras gestiones que a bien tuviesen que realizar la referida sociedad mercantil, ya que el fundamento utilizado por el Ente a los nes de declarar improcedente dicha solicitud se encontr sustentado en el artculo 10 del Reglamento sobre la Constancia de Conformidad de Uso Urbanstico, que establece que ante una solicitud de esta naturaleza, se debe vericar si el inmueble puede destinarse al uso solicitado, radicando en el hecho de que la zonicacin en la cual se encuentra instalado el inmueble identicado como ocinas OH-2 y OH-3, situadas en los pisos H2 y H3 del Edicio Caracas Palace Hotel (Four Seasons), ubicado en la Avenida Francisco de Miranda con Avenida Luis Roche de la Urbanizacin Altamira del Municipio Chacao, no admite el uso solicitado, vale decir la instalacin de una Ocina destinada a desarrollar actividades de servicios de telecomunicaciones y venta de equipos de telecomunicacin, toda vez que dicha edicacin atiende a la actividad del uso hotelero, concluyendo as quien aqu decide que la Administracin no incurri en el vicio de violacin al debido proceso y al derecho a la defensa, y as se declara. (omissis). Analizado lo anterior, pasa este Tribunal a revisar los documentos que corren insertos en el presente expediente, entre los cuales se tiene la Constancia de Cumplimiento de Variables Urbanas Fundamentales N 0132, de fecha 10 de noviembre de 1998, en la cual puede evidenciarse que el inmueble constituido por el Edi-
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cio Caracas Palace debe regirse por la Ordenanza Reguladora del Desarrollo Hotelero del Distrito Sucre en Jurisdiccin del Municipio Chacao y por ende su uso exclusivo debe ser destinado a la actividad hotelera, a excepcin del nivel de Planta Baja y Mezzanina, vale decir reas que no se encuentran internas a lo que es el hotel, las cuales si (sic) pueden ser destinadas al uso comercial, pero es el caso que las Ocinas identicadas como OH-2 y OH-3, se encuentran ubicadas en los piso H2 y H3 del referido Edicio, razn por la cual conforme a la referida Constancia de Cumplimiento de Variables Urbanas Fundamentales N 0132 y aunado a la zonicacin antes mencionada, siguiendo lo dispuesto en el artculo 117 de la ordenanza de Zonicacin del Municipio Sucre en Jurisdiccin del Municipio Chacao, publicada en Gaceta Municipal N 5585 Extraordinario de fecha 13 de abril de 2005, la Administracin consider y determin improcedente la Solicitud de Conformidad de Uso Urbanstico solicitada por la sociedad mercantil recurrente, no incurriendo as el Ente Municipal en el vicio de falso supuesto de derecho alegado. y as se declara. (Subrayado agregado)
V. Decisin:
El Juzgado Superior Octavo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, declar sin lugar la demanda de nulidad interpuesta por la sociedad mercantil HUAWEI TECHNOLOGIES DE VENEZUELA, S.A., contra el acto administrativo contenido en la Resolucin N R-LG-09-00198 de fecha 23 de noviembre de 2009, emitida por el Director de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda.
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Ejercicio de la potestad de autotutela, Constancia de cumplimiento de Variables Urbanas Fundamentales

I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad ejercido por la representacin judicial de los ciudadanos Rafael Pecchio y Elena Pecchio, contra de la Resolucin N R-LG-08-00059 de fecha 2 de junio de 2008, emanada de la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao, () que conrm el contenido de la Resolucin N R-LG-07-000080 de fecha 23 de octubre de 2007, dictada por el mismo ente, procedi a corregir [por potestad de autotutela] las constancias de Variables Urbanas Fundamentales N 0311 y N 0347 de fechas 04 de octubre de 1995 y 9 de enero de 1996, respectivamente y anul el ocio N O-IS-05-1614 de fecha 5 de septiembre de 1995 (). (Corchetes agregados). En el marco del proceso judicial de segunda instancia, la Corte se pronunci respecto a la potestad de autotutela de la Administracin para revisar en cualquier momento sus actos que no originen derechos subjetivos, el Tribunal visto los argumentos se pronunci en los siguientes trminos.
III.Expediente N:
AP42-R-2010-072, sentencia de fecha 5 de noviembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). As, esta Corte estima pertinente recordar que una de las potestades fundamentales de la Administracin, es la de revisar y corregir
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sus actuaciones administrativas. Tal potestad es la que se conoce con el nombre de autotutela, la cual, a su vez, se desdobla en cuatro potestades: potestad revocatoria, potestad convalidatoria, potestad de anulacin y la potestad de recticacin. De las cuales, las ms importantes de la manifestacin de autotutela, son las facultades, revocatoria y anulatoria de la Administracin. (omissis). Ahora bien, estas dos facultades, revocatoria y anulatoria, se distinguen por los supuestos de procedencia de las mismas. La revocatoria es utilizada en algunos casos por razones de mrito u oportunidad cuando el inters pblico lo requiere, y tambin en casos de actos afectados de nulidad relativa que no hayan creado derechos subjetivos o intereses personales, legtimos y directos para un particular; en tanto que la anulatoria, no distingue entre los actos creadores de derechos y aquellos que no originan derechos o intereses para los particulares, por cuanto procede nicamente en los supuestos de actos viciados de nulidad absoluta. (omissis). () no hay duda de que en virtud de su funcin social urbanstica la propiedad est sometida a una serie de limitaciones legales que afectan bsicamente su uso, por ello las regulaciones urbansticas cumplen una funcin social y ecolgica, pues tienen como propsito la ordenacin y planicacin del desarrollo urbano y el crecimiento armnico de las ciudades, con el n de garantizar una vida adecuada a las personas que las habitan, teniendo en cuenta no slo los derechos individuales sino tambin los intereses colectivos en relacin con el entorno urbano. () y es all donde viene admitida la intervencin del estado por medio de la ley en el uso del suelo precisamente a favor del inters pblico o social, abriendo paso a regulaciones concretas sobre urbanismo. Es por ello, que en criterio de quien aqu decide la Administracin en aras de la proteccin del orden urbanstico y del bien superior
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de la comunidad estaba facultada en ejercicio de la potestad de autotutela, para revisar de ocio el acto administrativo por medio del cual se pretendi reconocer al inmueble de los recurrentes porcentajes de ubicacin y construccin considerablemente amplios en funcin a una errada ponderacin de la ubicacin de dicho inmueble, y en razn de ello, era perfectamente dable, que la misma anulara [y] emitiera un acto administrativo en el cual corrigiera en aras de la preservacin del principio de legalidad el contenido de las Constancias de cumplimiento de Variables Urbanas Fundamentales solicitadas por el recurrente independientemente de la no realizacin de un procedimiento. (omissis). () en la oportunidad de pronunciarse esta Corte sobre la denuncia () esgrimida por la Representacin Judicial de los Recurrentes, se lleg a la conclusin que si bien en el caso de autos no poda entenderse el error cometido por la Administracin al otorgar al inmueble propiedad de los recurrentes una zonicacin especial como un error material o de clculo, pues la recticacin de los porcentajes de construccin y ubicacin correspondientes a la nueva zonicacin en opinin de ste rgano Jurisdiccional se tendran como un nuevo acto administrativo lo cual no sera compatible con la doctrina del error material en los trminos expuestos, lo cierto es que en este tipo de caso la potestad de autotutela permite la Administracin Ello as, es la potestad de autotutela de la Administracin as como la preservacin del orden urbanstico en aras de la proteccin del inters colectivo lo que permite que en el presente caso la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda detente la potestad de revisar y corregir su actuacin y por ende declarar la nulidad del contenido del ocio N O-IS-05-1614 de fecha 5 de septiembre de 2005 por haberse fundamentado en una zonicacin errnea, siendo la Zonicacin correspondiente del inmueble propiedad de los recurrentes la R3-PC2 (Vivienda Unifamiliar Aislada y Vivienda Bifamiliar Aislada) que permite un porcentaje de ubicacin y de construccin de 25 y 60% respectivamente.-
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En atencin al anterior fundamento, es por lo que esta Corte Primera de lo Contencioso Administrativo desecha la denuncia de errnea aplicacin del artculo 84 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos esgrimida por la representacin judicial de los recurrentes.
V. Decisin:
La Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, declar con lugar la apelacin ejercida, anul la sentencia dictada por el Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, del da 7 de noviembre de 2009, y declar sin lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto por cuanto se veric el ejercicio de la potestad de autotutela que prev la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
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Ejercicio de la potestad de autotutela y prescripcin de acciones sancionatorias

I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad ejercido por la sociedad mercantil INVERSIONES 324-1 C.A., contra la Resolucin N R-LG-06-00125 de fecha 31 de octubre de 2006, dictada por la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda, que anul por va de potestad de autotutela, la constancia de Variables Urbanas Fundamentales asignadas a la prenombrada sociedad mercantil. En el marco del proceso judicial de segunda instancia la parte recurrente aleg como defensa la gura jurdica de la cosa juzgada administrativa para rebatir la potestad de autotutela y la prescripcin de la accin sancionatoria de la Administracin, la Corte visto los argumentos se pronunci en los siguientes trminos.
III.Expediente N:

IV. Motivacin:
(omissis). () vale destacar que conforme a los principios contenidos en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, la Administracin Pblica est facultada para revisar sus propios actos de ocio o a instancia de parte e incluso para revocarlos o anularlos, lo que puede hacer tanto la propia autoridad emisora del acto como su su-
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perior jerrquico. A esta facultad se la ha denominado en doctrina potestad de autotutela administrativa. La potestad de autotutela de la Administracin, no es ms que la posibilidad de poder revisar y corregir sus actuaciones administrativas y, en consecuencia, la facultad para extinguir sus actos administrativos en va administrativa. Esta potestad se encuentra regulada, en primer lugar, en la norma prevista en el artculo 82 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos antes transcrito, en el sentido de que los actos administrativos pueden ser revocados en cualquier momento, en todo o en parte, sea por la misma autoridad que dict el acto o su superior jerarca, siempre y cuando no hayan originado derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y directos para un particular. Por otro lado, el artculo 83 eiusdem, autoriza a la Administracin para que en cualquier momento, de ocio o a instancia del particular, reconozca la nulidad absoluta de los actos por ella dictados. Dicha facultad ha sido denida, tanto por la doctrina como por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, como el [] poder de la Administracin de revisar y controlar, sin intervencin de los rganos jurisdiccionales, los actos dictados por el propio rgano administrativo, o dictados por sus inferiores. Tal potestad de autotutela se ve materializada en nuestro ordenamiento, a travs del ejercicio de diversas facultades, como lo son la posible convalidacin de los actos viciados de nulidad relativa a travs de la subsanacin de stos; la revocatoria del acto, por razones de oportunidad e ilegalidad, siempre que no se originen derechos adquiridos, o bien a travs del reconocimiento de nulidad absoluta, y por ltimo, mediante la correccin de errores materiales []. (Vid. Sentencia de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, N 625 del 20 de mayo de 2009. Caso: Jos Desiderio Bello Utrera Vs Contralora General de la Repblica). (omissis). () esta Corte concluye que la Direccin de Ingeniera Municipal
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del Municipio Chacao del estado Miranda, en uso de la potestad de autotutela, una vez detectado que el acto administrativo de Conformidad de Variables Urbanas Fundamentales N 0054 contravena con lo establecido en los artculos 30 y siguientes de la Ordenanza de Zonicacin del Municipio Sucre en Jurisdiccin del Municipio Chacao, procedi a declarar la nulidad del acto administrativo previamente mencionado de conformidad con lo establecido en el numeral 1 del artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. As pues, esta Alzada debe sealar que en el presente caso no se evidencia que fue violada la cosa juzgada administrativa como errneamente lo seala el a quo en el sentido de que al evidenciarse que el acto administrativo ya mencionado incumpla con lo establecido en la Ordenanza de Zonicacin del Municipio Sucre en Jurisdiccin del Municipio Chacao, vicio especialmente grave y maniesto, es por lo que el acto es inecaz ab initio, por tanto es imposible que dicho acto ante el cual la administracin [SIC] reconoci la nulidad absoluta sea creador de derechos subjetivos e intereses personales. En consecuencia, este rgano Jurisdiccional considera que el iudex a quo incurre en el vicio de suposicin falsa y por consiguiente debe declarar con lugar el presente recurso de apelacin interpuesto por la representacin judicial de la Alcalda del Municipio Chacao del Estado Miranda en contra del fallo dictado por el Juzgado Superior Quinto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 30 de mayo de 2008 y revocar el fallo apelado. As se decide. (omissis). ii) De la prescripcin de las acciones sancionatoria. Los apoderados judiciales de la Empresa recurrente alegaron que en el presente caso haba operado la prescripcin, de acuerdo con lo establecido [] en el artculo 70 de La Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos as como en el Pargrafo nico del artculo 117 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica []. [Corchetes de esta Corte].
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(omissis). Ahora bien, la gura de la prescripcin no es ms que la extincin de la accin por el transcurso del tiempo y constituye un derecho que le asiste al administrado para garantizar el principio de la seguridad jurdica, toda vez que, la actuacin de la Administracin debe desarrollarse dentro de un mbito temporal, bien sea para determinar la obligacin o carga, o para imponer alguna sancin. La misma, elimina la incertidumbre en las relaciones jurdicosancionatoria entre el infractor y el Estado, fortalecindose as la necesaria seguridad jurdica. No puede permanecer en el vaco la sancin ante la presunta comisin de un hecho antijurdico, por lo que debe existir un lmite de la pretensin punitiva del Estado, lmite dado por el transcurso del tiempo y ello trae como consecuencia la seguridad jurdica, ya que una persecucin, sea penal o administrativa ilimitada en el tiempo, viola el estado de derecho y de justicia. Sobre las prescripciones de construcciones ilegales, esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo se ha pronunciado en el siguiente sentido: Conforme a lo anterior esta Corte observa, que se pretende hacer entender que el alegato de prescripcin de la accin contra la infraccin en relacin a la obra o construccin realizada en el retiro lateral fue declarado improcedente, no porque se trataba de una nueva obra que diera origen a un nuevo lapso de prescripcin, sino en virtud de la interrupcin del referido lapso. En sentencia de reciente data N 2009-1003 de esta Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo (Caso: Colegio Ciudad Mariana de Caracas), de fecha 10 de junio de 2009, se estableci que la Prescripcin, es un modo de extincin del derecho por la inaccin de su titular durante el tiempo que establece la Ley, que segn los autores espaoles Jess Gonzlez Prez y Francisco Gonzlez Navarro, puede distinguirse entre prescripcin de las infracciones y prescripcin de las sanciones, las cuales diferencia de la manera siguiente:
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Prescripciones de las infracciones: la conducta a seguir vara segn el momento en que se llegue a la conclusin de que la infraccin ha prescrito: Si durante las actuaciones previas se concluye que se ha producido la prescripcin de la infraccin, se acordar [SIC] que no hay lugar a iniciar el procedimiento. Si se llega a esa conclusin despus que el procedimiento esta ya iniciado, se dictar el correspondiente acto terminal en el que as se har constar, y se ordenara el archivo de las actuaciones. En uno u otro caso, el acuerdo o resolucin se noticara a los interesados. - Prescripcin de la sancin: Cuando haya transcurrido el plazo para la prescripcin de la sancin, el rgano competente lo noticara a los interesados, ordenando, claro est, el archivo de las actuaciones. (GONZLEZ PREZ, Jess y Francisco Gonzlez Navarro. Comentarios a la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y Procedimiento Administrativo Comn, Tomo II, Pg. 1985. Son infracciones urbansticas, como se dijo anteriormente, las acciones u omisiones que vulneran las prescripciones contenidas en la legislacin y el planeamiento urbansticos, tipicadas y sancionadas en aqulla. Toda infraccin urbanstica llevar consigo la imposicin de sanciones a los responsables, todo ello con independencia de las medidas previstas en los artculos de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica. En el caso de las infracciones, el inicio del plazo de prescripcin se produce, en caso de actuaciones clandestinas, desde el momento en que la autoridad administrativa conozca o deba conocer la infraccin y en el resto de supuestos, con la terminacin o cese de la actividad que constituye la infraccin urbanstica. En el supuesto de infracciones continuadas, el plazo de inicio comienza con el cese efectivo de la misma.
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En estos casos, el plazo se interrumpe con la noticacin de la incoacin de expediente administrativo. En el caso de las sanciones, el plazo de prescripcin comenzar a computar desde el da siguiente a aquel en que adquiera rmeza la resolucin por la que se imponga la sancin. (omissis). La Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica establece un lapso de prescripcin de cinco (5) [aos], lapso este que empezar a computarse desde la fecha de la infraccin de que se trate (en este caso la construccin ilegal) siempre y cuando -tal y como lo precepta el artculo ut supra mencionado- la misma no fuese interrumpida por actuaciones realizadas por la autoridad urbanstica correspondiente. De igual modo, con base en la norma referida previamente se tiene, que una vez congurada la aludida prescripcin, se extingue la oportunidad para la autoridad administrativa para sancionar la ilegalidad cometida; es decir, la accin administrativa sancionadora. De lo anteriormente citado, se concluye que la prescripcin a la que hace referencia el artculo 117 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica al igual que la del artculo 70 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, es referente a la potestad sancionatoria de la administracin, es decir, que con el paso del tiempo la Administracin no puede imponer la sancin a que diere lugar por las infracciones cometidas en contravencin con la ley. No obstante, debe entenderse que el presente caso no se habla de una sancin que vino con ocasin de un procedimiento administrativo sancionador, por lo que al pretender la parte recurrente que se les aplique las normas antes mencionadas incurre en un error, ya que las mismas no son aplicables al caso bajo anlisis, en vista de la Administracin Municipal no est haciendo uso de la potestad sancionatoria que le es otorgada sino de la potestad de autotutela, con la cual puede revisar los actos administrativos dictados por el mismo y en caso de vericar que los mismos estn incursos en causales de nulidad absoluta as declararlos, sin necesidad de acudir a un rgano jurisdiccional.
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De acuerdo a todo lo anteriormente mencionado, debe esta Alzada forzosamente desechar los argumentos de la parte recurrente en cuanto a la prescripcin. As se establece. (omissis). (Subrayado y corchetes agregados).
V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, declar con lugar la apelacin ejercida, revoc la sentencia dictada por el Juzgado Superior Quinto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, del da 30 de mayo de 2008, por cuanto, en el presente caso no se veric la prescripcin de las acciones de la Administracin para revisar un acto administrativo, sino el ejercicio de la potestad de autotutela que prev la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
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Noticacin de Inicio de Obra

I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso de Apelacin interpuesto en fecha 5 de abril de 2011, por la sociedad mercantil INVERSIONES 8839, C.A., contra la decisin dictada por el Juzgado Superior Sptimo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 30 de marzo de 2011, mediante la cual declar sin lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto por la referida sociedad mercantil, contra el acto administrativo Nro. 003-2010 de fecha 11 de enero de 2010, emanado del Alcalde del Municipio Chacao del estado Miranda, que exhort a la parte recurrente a dar cumplimiento al deber formal de la noticacin de inicio de obra establecido en el artculo 84 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica.
III.Expediente N :
AP42-R-2011-569, sentencia de fecha 29 de octubre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). () se puede evidenciar que el a quo analiz los hechos denunciados por la Administracin Municipal, referente al aumento del metraje que se vericaba del documento de condominio y del documento de arrendamiento, con lo cual se vericaba un aumento de 13 metros cuadrados los cuales la recurrente no justic en forma alguna, adems de sealar que no haba realizado ninguna modicacin, sin embargo, de acuerdo a lo manifestado en la sentencia apelada y de las apreciaciones realizadas por el Tribunal de Instan-
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cia sobre los documentos antes mencionados y a las inspecciones llevadas a cabo por la Administracin, concluyen que en la ocina objeto de controversia se haban realizado unas ampliaciones las cuales no fueron noticadas al Municipio, para que este vericara si la modicacin se encontraba ajustada a las variable urbanas incumpliendo as lo establecido en el artculo 84 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, constando de este modo que s se haban realizado unas modicaciones que no haban sido noticadas y que adems se encontraban en una zona que no estaba permitida, toda vez que se trata de un pasillo de circulacin comn de todos los que se encuentran en ese piso, por lo tanto es un rea comn. (omissis). En atencin a lo expuesto, este rgano Jurisdiccional evidencia que el a quo valor las pruebas aportadas por las partes al caso y que de las mismas se obtuvo como resultado que efectivamente se haban realizado modicaciones a la ocina incorporndole una parte del pasillo de circulacin, y que la misma no haba sido noticada a la Administracin Municipal. (omissis). Con respecto a este punto, es conveniente sealar lo establecido en el artculo 84 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica que prevn: Artculo 84. Para iniciar la construccin de una edicacin bastar que el propietario o su representante se dirijan por escrito al respectivo municipio a n de noticar su intencin de comenzar la obra. (omissis). Asimismo, la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica en referencia prev para evitar el desorden en el crecimiento de los centros poblados exigencias a ser cumplidas por los particulares interesados en construir urbanizaciones o edicaciones, realizar los trmites administrativos correspondientes ante el respectivo municipio, a n de armonizar con las respectivas ordenanzas municipales, si-
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tuaciones estas previstas en los artculos 80, 81, y 84 ejusdem, que de no cumplirse se traducen en la ilegalidad de la construccin, no precisamente por causarle algn perjuicio al inmueble contiguo, sino por no cumplir con los extremos exigidos en la norma. (omissis). La legalidad de una construccin viene demarcada por un proceso de anlisis dentro del cual el ente regulador debe estudiar las caractersticas especiales que comporta cada edicacin, a los nes de constatar su adecuacin al cumplimiento de los planes urbansticos, pues desde el punto de vista jurdico-administrativo, el urbanismo comprende normas generales y especiales relativas a las actividades de planeamiento, fomento, ejecucin y control del proceso de desarrollo urbano. (omissis). En este sentido, esta Alzada debe concluir que el a quo, no dio por demostrados hechos con pruebas que no aparecen, ya que como se demostr anteriormente dentro de los autos que rielan en el expediente de la presente causa se evidencian las pruebas que permitieron al Tribunal de Instancia concluir de la forma que lo hizo, por lo que no fue excedida su actuacin como errneamente lo seala la recurrente, sino que por el contrario actu ajustada a lo alegado y probado en autos. Por lo tanto, debe forzosamente esta Corte desechar el argumento sostenido por la parte actora (), toda vez que como fue demostrado anteriormente, el a quo al momento de realizar la armacin de que haban sido realizadas modicaciones que ampliaron el metraje de la ocina sin noticarle a la Administracin Municipal para que esta vericara si estaba ajustada a las variables urbanas, lo hace en base a las pruebas presentadas por las partes.
V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, declar sin lugar la apelacin interpuesta en fecha 5 de abril de 2011, por la sociedad mercantil INVERSIONES 8839, C.A.,
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contra la decisin dictada por el Juzgado Superior Sptimo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, mediante la cual declar sin lugar el recurso contencioso administrativo de nulidad interpuesto por la mencionada sociedad mercantil, contra el acto administrativo Nro. 003-2010 de fecha 11 de enero de 2010, emanado del Alcalde del Municipio Chacao del estado Miranda, por ende la parte recurrente est obligada a cumplir con el deber formal de la noticacin de inicio de obra previsto en el artculo 84 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica.
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Prescripcin de acciones sancionatorias

I. Tribunal:
Juzgado Superior Segundo en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad conjuntamente con Amparo Cautelar ejercido por la sociedad mercantil ALIMENTOS AZIMUT, C.A.,contra el Acto Administrativo contenido en la Resolucin Nro. 045-2009 de fecha 27 de mayo de 2009, dictada por el Alcalde del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda.
III. Expediente N:

IV. Motivacin:
(omissis). Vistas las actuaciones efectuadas por la Administracin Municipal, y en atencin con lo establecido en el artculo 117 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, este Juzgado considera fundamental determinar la fecha de inicio del cmputo de los cinco (05) aos, a los nes de vericar la existencia o no de la prescripcin. En este sentido, se advierte que de acuerdo con lo previsto en el artculo 117 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, el inicio del lapso establecido se contar a partir de la fecha en la cual el ente encargado del control urbano, haya tenido conocimiento de las infracciones que cimientan el acto administrativo impugnado. (omissis).
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Por tal motivo, este Juzgado establece como punto de partida para el cmputo de los cinco (05) aos que tiene la Administracin para el inicio del procedimiento sancionatorio correspondiente, el da cinco (05) de febrero de mil novecientos noventa y siete (1997), ya que, tal y como consta del estudio de las actas que conforman el expediente judicial en el caso de marras, en dicha fecha el ente de control urbano de la Alcalda recurrida, dej expresa constancia del conocimiento de las obras efectuadas en el inmueble perteneciente a la Sociedad Mercantil recurrente. As se decide. (omissis). En este orden de ideas, de la contraposicin de las fechas en que la Administracin Municipal tuvo conocimiento de las construcciones efectuadas en el inmueble donde la parte recurrente ejerce su acto de comercio, es decir, cinco (05) de febrero de mil novecientos noventa y siete (1997), y la oportunidad en que notic a la misma de la apertura del procedimiento administrativo incoado en su contra, siendo sta seis (06) de junio de dos mil dos (2002), se desprende que transcurri un lapso de cinco (05) aos, cuatro (04) meses, y un (01) da. Por consiguiente, en virtud del lapso de prescripcin de cinco (05) aos, establecido en el artculo 117 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, y en atencin a los cinco (05) aos, cuatro (04) meses, y un (01) da, que dej transcurrir la Administracin Municipal para el ejercicio de la accin correspondiente, es decir, la apertura del procedimiento administrativo sancionatorio, resulta forzoso para este Juzgado declarar la Prescripcin de la Accin, en salvaguarda de la seguridad jurdica de la Sociedad Mercantil recurrente, y por lo tanto, se declara Nulo el Acto Administrativo impugnado, contenido en la Resolucin Nro. 045-2009, de fecha veintisiete (27) de mayo de dos mil nueve (2009), dictada por el Alcalde del Municipio Chacao del Estado Bolivariano de Miranda, mediante el cual se declar parcialmente con lugar el recurso jerrquico interpuesto. En consecuencia, se revoca la multa impuesta por el ente municipal recurrido. As se decide.
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V. Decisin:
El Juzgado Superior Segundo en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Circunscripcin Judicial de la Regin Capital, decidi con lugar el recurso contencioso administrativo de nulidad conjuntamente con Amparo Cautelar, interpuesto por la empresa ALIMENTOS AZIMUT, C.A., contra el Acto Administrativo contenido en la Resolucin Nro. 045-2009 de fecha 27 de mayo de 2009, dictada por el Alcalde del Municipio Chacao del estado Bolivariano de Miranda.
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I. Tribunal:
Juzgado Superior Sptimo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto, por la sociedad mercantil INVERSORA RO CATANIAPO, C.A., en su condicin de propietaria, contra la Resolucin N R-LG-06-00103, dictada en fecha 5 de septiembre de 2006, por la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda, mediante la cual resolvi declarar ilegales las reas construidas sin noticacin de Inicio de Obra, en el inmueble denominado Quinta Coi-Coi, ubicado en la calle Santa Beln de la Urbanizacin La Floresta del Municipio Chacao del estado Miranda, consistentes en la construccin de una escalera de estructura metlica ubicada sobre parte del retiro de fondo y que comunica un ambiente techado situado en Planta Baja con una terraza destechada situada en Planta Alta.
III. Expediente N
AP42-R-2012-229, sentencia de fecha 21 de junio de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). La representacin en juicio de la parte recurrente denunci la prescripcin de las acciones contra las infracciones, en virtud que a su decir, transcurrieron ms de diez (10) aos desde la fecha en la cual se realizaron las modicaciones y ampliaciones que supuestamente violan las Variables Urbanas Fundamentales de ordenacin urbanstica hasta el 21 de abril de 2006, fecha en que la Autoridad Urbanstica procedi a realizar la Inspeccin a dichas construcciones, el cual consta de: la construccin de una escalera de estruc-
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tura metlica ubicada sobre el retiro de fondo con un rea aproximada de 3,70 mts2; y comunica un ambiente techado situado en la Planta Baja con una terraza destechada ubicada en la Planta Alta, todo ello con un rea aproximada de 28,67 mts2 de los cuales 5,65 mts2 se ubican sobre el retiro de fondo; modicaciones stas que se realizaron al interior del inmueble denominado Quinta Coi-Coi, ubicado en la calle Santa Beln de la Urbanizacin La Floresta del Municipio Chacao del Estado Miranda. (omissis). Ahora bien, el artculo 117 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica seala la forma de computar la prescripcin de las infracciones, la cual, deber computarse desde la fecha en que se cometi la infraccin o el quebrantamiento de las variables fundamentales establecido en el ordenamiento jurdico vigente relativo a esta materia hasta el inicio del procedimiento sancionatorio aperturado, con el n de vericar la accin u omisin de las medidas urbansticas establecidas para la construccin de obras dentro de un determinado Municipio. Entonces, la Administracin Municipal se encuentra en la obligacin de vericar si transcurri o no el lapso de cinco (5) aos desde la fecha de la infraccin, todo ello utilizando las herramientas necesarias, entre otros, los estudios tcnicos y especializados dirigidos a establecer la data de las construcciones que vulneran las Variables Urbanas Fundamentales, pues la Administracin es quien posee instrumentos y recursos idneos para vericar cada uno de los elementos necesarios para determinar la prescripcin o no de la sancin. Aunado a ello, en proporcin con la obligacin que tiene la Administracin de constatar los elementos que fundamentan la apertura del procedimiento administrativo sancionador, est la presuncin de inocencia consagrado en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela para sea [sic] en juicio desvirtuado con todas las garantas procesales a la orden de ambas partes, con ello la presuncin de inocencia se erige previa la apertura del procedimiento sancionatorio de la Administracin o en el proceso en sede jurisdiccional,
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situacin que indica que en el caso de los procedimientos administrativos sancionadores, la Autoridad Administrativa debe desvirtuar con pruebas la realizacin de la accin u omisin que quebrante las Variables Urbanas Fundamentales y el ordenamiento jurdico vigente y en sentido inverso, vericar o no la prescripcin de la infraccin, garantizando la presuncin de inocencia de la parte que presuntamente viol la norma. Es importante aclarar que la Administracin, incluso de ocio, debe realizar todas las actuaciones probatorias necesarias para la comprobacin de los hechos y el mejor conocimiento del asunto, en este caso, la Autoridad Urbanstica tena el deber de obtener elementos probatorios que permitieran corroborar la prescripcin de su potestad sancionatoria respecto a las construcciones realizadas har ms de diez (10) aos, ya que, sta prescripcin establece un lapso de tiempo dentro del cual la Autoridad Urbanstica debe ejercer su potestad sancionatoria, en virtud de que busca la seguridad jurdica de los administrados, pues no pueden existir potestades sancionatorias ilimitadas en el tiempo. Para el caso de marras, esta Juzgadora veric que no constan en los autos los Estudios Tcnicos elaborados por la Direccin de Ingeniera Municipal, siendo la Autoridad Administrativa competente para ello, donde conste que se hayan realizados [SIC] las diligencias pertinentes para demostrar la edad de las construcciones, sobre los cuales se haya concluido positivamente que no haba operado la prescripcin de la infraccin a las Variables Urbanas Fundamentales imputadas a la empresa recurrente, a sabiendas que constituye una carga obligatoria para la Administracin demostrar que las obras nuevas no se encontraban prescritas. Pero es de acotar, que dentro de los elementos probatorios de autos, existe una prueba de reproduccin cinematogrca cuya data pudiera ser utilizada como punto de partida para computar la prescripcin, la cual fue evacuada en fecha 21 de septiembre de 2011, donde se observ: i) Una terraza destechada ubicada en la parte alta, donde se encontraban dos (2) personas montando una piata; y ii) En la parte baja una sala de estar y un patio donde se encontraban dos (2) nios golpeando la piata, cuya fecha de captacin
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del video es de 24 de junio de 1995, lo que evidencia que las modicaciones o ampliaciones observadas en la Quinta Coi-Coi, ubicada en la calle Santa Beln de la Urbanizacin La Floresta del Municipio Chacao del Estado Miranda, tenan ms de diez (10) aos de construidas para la fecha en que la Administracin Urbanstica realiz la scalizacin y posterior apertura del procedimiento sancionatorio que dio lugar a la imposicin de la sancin de demolicin y multa, toda vez, que el video promovido fue grabado en el ao 1.995, en razn de ello, debe determinarse que haba operado la prescripcin de la infraccin cometida por la empresa recurrente, puesto que transcurri con creces el lapso de cinco (5) aos, establecido en el artculo 117 de la Ley de Ordenacin Urbanstica, por lo que se tiene como prescrita la sancin contra la infraccin imputada. Sin embargo, es importante advertir que ese lmite de cinco (5) aos, no implica que una vez transcurrido el lapso, deje de ser ilegal la construccin, puesto que viola el porcentaje de ubicacin, de construccin y el retiro de fondo previstos en el artculo 87 numerales 4 y 5 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica; y siempre ser contraria al ordenamiento jurdico, lo que se extingue es la posibilidad de que la Administracin sancione al particular. (omissis). En base a las premisas anteriores, () y por cuanto se evidenci la prescripcin de la potestad sancionatoria de la Administracin, ste rgano Jurisdiccional debe forzosamente declarar NULO el acto administrativo contenido en la Resolucin N R-LG-06-00103, de fecha 5 de septiembre de 2006, mediante el cual resolvi: i) Declarar ilegales las reas construidas sin noticacin de Inicio de Obra, en el inmueble denominado Quinta Coi-Coi, ubicado en la calle Santa Beln de la Urbanizacin La Floresta del Municipio Chacao del Estado Miranda, consistentes en la construccin de una escalera de estructura metlica ubicada sobre parte del retiro de fondo y que comunica un ambiente techado situado en Planta Baja con una terraza destechada situada en Planta Alta, ii) Imponer sancin de multa a la empresa recurrente (), y iii) Ordenar la demolicin de las reas declaradas ilegales que se encuentran en el referido inmueble.
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V. Decisin:
El Juzgado Superior Sptimo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 17 de enero de 2012, decidi con lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto, por la sociedad mercantil INVERSORA RO CATANIAPO, C.A., en su condicin de propietaria del inmueble antes mencionado, contra la Resolucin N R-LG-06-00103 de fecha 5 de septiembre de 2006, dictada por la Direccin de Ingeniera Municipal de la Alcalda de Chacao. Por consiguiente se declar la nulidad absoluta de dicho acto y en consecuencia la prescripcin de las acciones de la Administracin para imponer sanciones.
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Prescripcin autnoma contra las posibles acciones sancionatorias

I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso de Apelacin interpuesto en fecha 18 de mayo de 2011 por los apoderados judiciales del Municipio Chacao, contra la sentencia dictada por el Juzgado Superior Quinto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, en fecha 12 de mayo de 2011, mediante la cual declar con lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad presentado por la sociedad mercantil INVERSIONES RAICES, S.A., contra el acto administrativo Nro. 018-2010 de fecha 3 de marzo de 2010, emanado del Alcalde del Municipio Chacao del estado Miranda, referente a la prescripcin de las posibles acciones sancionatorias que hubiera podido ejercer la autoridad municipal, en contra de las actividades desarrolladas por la mencionada sociedad mercantil.
III. Expediente N:

IV. Motivacin:
(omissis). Ahora bien, la gura de la prescripcin no es ms que la extincin de la accin por el transcurso del tiempo y constituye un derecho que le asiste al administrado para garantizar el principio de la seguridad jurdica, toda vez que, la actuacin de la Administracin debe desarrollarse dentro de un mbito temporal, bien sea para determinar la obligacin o carga, o para imponer alguna sancin.
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La misma, elimina la incertidumbre en las relaciones jurdico-sancionatoria entre el infractor y el Estado, fortalecindose as la necesaria seguridad jurdica. No puede permanecer en el vaco la sancin ante la presunta comisin de un delito, por lo que debe existir un lmite de la pretensin punitiva del Estado, lmite dado por el transcurso del tiempo y ello trae como consecuencia la seguridad jurdica, ya que una persecucin, sea penal o administrativa ilimitada en el tiempo, viola el estado de derecho y de justicia. Ello as, es claro que la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica establece un lapso de prescripcin de cinco (5) aos, lapso ste que empezar a computarse desde la fecha de la infraccin de que se trate siempre y cuando tal y como lo precepta el artculo ut supra mencionado- la misma no fuese interrumpida por actuaciones realizadas por la autoridad urbanstica correspondiente. De igual modo, con base en la norma referida previamente se tiene, que una vez congurada la aludida prescripcin, se extingue la oportunidad para la autoridad administrativa para sancionar la ilegalidad cometida; es decir, la accin administrativa sancionadora. (omissis). Se puede concluir que se trata de una infraccin administrativa permanente, pues al darle un uso contrario al establecido en la Ordenanza de Zonicacin del Municipio a la parcela objeto de su propiedad, por lo que el hecho antijurdico daoso se mantuvo en el tiempo, no se consum en un nico momento. Ello as, de acuerdo con lo sealado en el tema de la prescripcin cuando se trate de infracciones continuadas el lapso de los cinco (5) aos establecido en el artculo 117 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, no comenzar a correr sino desde el momento en que cese la infraccin, lo cual no ha ocurrido en el presente caso, ya que como bien lo dijo el a quo en su oportunidad no es un hecho controvertido la circunstancia de que la sociedad mercantil Inversiones Races, S.A., an se encuentra prestando servicios de hotel, por lo cual, se desprende que la infraccin no ha cesado, y por lo tanto el lapso de prescripcin establecido no ha comenzado a correr.
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Ello as, en virtud a todo lo anteriormente expuesto se debe entender que el Tribunal de Primera Instancia incurri en un error al apreciar los hechos toda vez que en el presente caso no operaba la prescripcin y por lo tanto la solicitud realizada por los hoy recurrentes deba ser en efecto declarada sin lugar, tal y como lo [SIC] establecido la Administracin Municipal. As se establece. (omissis). Resulta necesario entrar a conocer el fondo del asunto, y a tal efecto, de los argumentos sostenidos por la recurrente en su escrito libelar, donde fueron alegados los siguientes argumentos: i) de la supuesta prescripcin de las acciones sancionatorias de la Administracin; y ii) del cambio de criterio realizado por la Direccin de Ingeniera Municipal. (omissis). A tal efecto, estima conveniente esta Corte hacer referencia a la importancia de la proteccin a la legalidad urbanstica que exige el establecimiento de un conjunto de sanciones dirigidas realmente a dos nalidades distintas: en primer lugar, imponer medidas represivas a sujetos responsables de las infracciones constatadas, y adems establecer medidas restitutorias del orden jurdico infringido. En todo caso, son actos sancionadores y de gravamen, por medio de los cuales la Administracin, en ejercicio de su potestad de imperio, impone medidas coactivas para el respeto de la legalidad urbanstica. (omissis). Es menester indicar, que el artculo 4 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, previamente identicada, establece que las normas contenidas en ese cuerpo normativo tienen carcter de orden pblico por haber sido creadas en aras de preservar un inters general. En tal sentido, puede armarse que el urbanismo resume las principales variables que afectan la vida de las comunidades locales
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y que es esta disciplina la llamada a satisfacer las exigencias de equilibrio global entre la poblacin que habita un espacio urbano del territorio nacional y las actividades y servicios que en dicho espacio se realizan. La ordenacin urbanstica tiene por objeto la racionalizacin de los usos y aprovechamiento del suelo en funcin de las necesidades e intereses de la colectividad, los cuales constituyen la nalidad institucional general de dicha ordenacin. De esta manera, la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica seala en su artculo 1, como n directo de la ordenacin del desarrollo urbanstico, el crecimiento armnico de los centros poblados. (omissis). Ahora bien, este punto ya ha sido resuelto por esta Corte en los acpites anteriores sealando que en el caso bajo estudio se trata de una infraccin administrativa permanente, toda vez que el hecho antijurdico, entindase el uso ilegal se ha mantenido en el tiempo, por lo tanto la infraccin no ha cesado, no se ha consumado, sino que la misma se mantiene en el tiempo, cuya prolongacin y cesacin depende de la voluntad del sujeto y que en estos casos la prescripcin corre desde el momento en que se deja de cometer la infraccin. (omissis). En relacin con lo expuesto, esta Corte observa que el criterio empleado por la Administracin para negar la solicitud de prescripcin de las acciones sancionatorias, se encuentra ajustado a derecho y corresponde con lo sealado por esta Alzada, adems de que se evidencia que el cambio de criterio fue realizado con fundamento en el artculo 11 anteriormente sealado, y resultara errneo para la Administracin la aplicacin de un criterio que dej de tener vigencia para ese rgano de Control Urbano desde el 16 de agosto de 2005, cuando a todas luces se puede evidenciar que el referido procedimiento se inici en fecha 14 de agosto de 2008, tal como consta de los autos que rielan en los folios (162 al 173) de la primera pieza del expediente judicial, cuando los hoy recurrentes presen-
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taron solicitud de prescripcin de las acciones sancionatorias de la Administracin ante la Direccin de Ingeniera Municipal, por lo que se puede concluir que el cambio de criterio se llev a cabo en el ao 2005 y que desde entonces viene aplicando el criterio empleado en el caso bajo estudio. Es por todo lo anterior que en casos como el de autos no es posible armar que los criterios, establecidos por la Administracin, sean inmutables y denitivos, por lo cual se debe entender que la Administracin est facultada para cambiar de criterio de acuerdo a las nuevas situaciones y realidades que se presenten, tal y como lo establece el artculo 11 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, por lo tanto debe este rgano Jurisdiccional desechar el presente argumento sostenido por la parte recurrente. As se establece.
V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo declar con lugar la apelacin ejercida en fecha 18 de mayo de 2011 por los apoderados judiciales del Municipio Chacao, en contra de la sentencia dictada por el Juzgado Superior Quinto de la Regin Capital en fecha 12 de mayo de 2011, mediante la cual declar con lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad contra la Resolucin Nro. 018-2010 de fecha 3 de marzo de 2010, dictada por el Alcalde de Municipio Chacao del estado Miranda, referente a la prescripcin de las posibles acciones sancionatorias que hubiera podido ejercer la autoridad municipal, en contra de las actividades desarrolladas por la mencionada sociedad mercantil.
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Revisin de la Constancia de Variable Urbana Fundamental

I. Tribunal:

II. Caso:
Recurso de Apelacin interpuesto, por los ciudadanos Rafael Pecchio y Elena Pecchio, contra la sentencia dictada por el Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, en fecha 7 de diciembre de 2009, que conoci el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad contra de la Resolucin N R-LG-08-00059 de fecha 2 de junio de 2008, emanada de la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao, () que conrm el contenido de la Resolucin N R-LG-07-000080 de fecha 23 de octubre de 2007, dictada por el mismo ente, procedi a corregir las constancias de Variables Urbanas Fundamentales N 0311 y N 0347 de fechas 04 de octubre de 1995 y 9 de enero de 1996, respectivamente y anul el ocio N O-IS-05-1614 de fecha 5 de septiembre de 1995 ().
III. Expediente N:

IV. Motivacin:
(omissis). Considera oportuno este rgano Jurisdiccional precisar cual es el acto administrativo impugnado en la presente causa, para lo cual estima pertinente sealar que el recurso de nulidad ejercido por los Abogados (), actuando en su carcter de Apoderados Judiciales de los ciudadanos Rafael Pecchio y Elena Pecchio se circunscribe a la solicitud de nulidad del acto administrativo contenido en la
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Resolucin N R-LG-074-000080 de fecha 23 de octubre de 2007, emanada de la Direccin de Ingeniera Municipal de la Alcalda de Chacao del estado Miranda, mediante la cual se anul la zonicacin otorgada al inmueble propiedad de estos, (establecida mediante constancia de Variables Urbanas Fundamentales en el ao 1995 y raticada en los aos 1996 y 2005), por considerar que dicha zonicacin parti de un error material de calculo (sic), al expresar que los porcentajes (de construccin y de ubicacin) contenidos en tal instrumento se correspondan con la zonicacin RE-PC2, (con un porcentaje de ubicacin de 40% y 120% de construccin de conformidad con el Reglamento Especial de Zonicacin, publicado en Gaceta Municipal N 25-2-56 sobre el Sector entre Avenida Miranda y Cuarta Calle Transversal de la Urbanizacin Los Palos Grandes) cuando la zonicacin idnea de tal inmueble, de acuerdo a lo indicado por la Direccin e [SIC] Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda era la de R3 (Vivienda Unifamiliar Aislada y Vivienda Bifamiliar Aislada con Comercio Local con un porcentaje de ubicacin de 25% y 60% de construccin). (omissis). Ahora bien, en el caso de autos se evidencia que la Resolucin N R-LG-07-000080 de fecha 23 de octubre de 2007 revoc los porcentajes de ubicacin y construccin calculados a la parcela propiedad de los recurrentes en funcin de una normativa especial (RE-PC2) cuando tal zonicacin no le corresponda, ordenando el correcto clculo teniendo en cuenta la zonicacin que realmente le ataa (R3-PC2). En virtud de lo antes expuesto, es de expresar que la correccin realizada por la Direccin de Ingeniera Municipal de la Alcalda de Chacao a la Zonicacin otorgada a la parcela propiedad de los ciudadanos Rafael Pecchio y Elena Mara Pecchio no constituye un error material de clculo (), la razn de la anterior armacin estriba en el hecho que el quid del acto administrativo revocado es la Zonicacin concedida a los recurrentes que permita unos porcentajes de ubicacin y de construccin amplios en razn de que la zona de ubicacin del terreno de estos se encontraba bajo un rgimen urbanstico especial; de esta forma, al recticar la Adminis-
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tracin su actuar y determinar que el rgimen de la parcela de los recurrentes era el comn del Municipio Chacao contenido en la Ordenanza de Zonicacin del Municipio Sucre con Jurisdiccin en el Municipio Chacao y no uno especial por ser otra la zonicacin correspondiente, los porcentajes de ubicacin y de construccin otorgados y raticados en diversas ocasiones cambiaron, perdiendo su vigencia y sus efectos, lo que a juicio de este rgano Jurisdiccional la nueva Zonicacin cambia completamente el sentido del acto lo cual podra congurarse como un nuevo acto administrativo (). (omissis). Siendo ello as, la Administracin al revisar un acto que haya generado derechos o intereses para algn particular, debe ser lo ms cuidadosa posible en el anlisis y determinacin de la irregularidad, pues de declararse la nulidad de un acto que no adolezca de nulidad absoluta, se estara sacricando la estabilidad de la situacin jurdica creada o reconocida por el acto y, por ende, el principio de seguridad jurdica, esencial y necesario a todo ordenamiento, por eliminar un vicio que no reviste mayor gravedad. (omissis). Ello as, debe esta Corte sealar, que la potestad anulatoria permite a la Administracin -segn lo previsto en los artculos 82 y 83 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos- anular en cualquier momento sus actos, conforme al principio de legalidad que envuelve la actividad administrativa, por lo tanto esta Corte estima que la Administracin gozaba -en principio- de plena facultad para revocar mediante el acto administrativo contenido en la Resolucin N R-LG-07-000080 de fecha 23 de octubre de 2007, el contenido del ocio N O-IS-05-1614 de fecha 5 de septiembre de 2005 por haberse fundamentado en una zonicacin errnea, y consecuentemente recticar el contenido de las variables urbanas fundamentales correspondientes al inmueble propiedad de los recurrentes ajustndolas de acuerdo con la ordenanza urbanstica vigente para tal zona tal y como fue realizado y noticado en el caso de autos. (omissis).
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No obstante, es importante sealar que en materia urbanstica la legalidad de una construccin viene demarcada por un proceso de anlisis dentro del cual la Administracin debe estudiar las caractersticas especiales que comporta cada edicacin, a los nes de constatar su adecuacin al cumplimiento de los planes urbansticos, pues desde el punto de vista jurdico-administrativo, el urbanismo comprende normas generales y especiales relativas a las actividades de planeamiento, fomento, ejecucin y control del proceso de desarrollo urbano. Este proceso afecta por igual el uso de la tierra, el transporte de personas y cosas, las construcciones y edicaciones y un amplio espectro de servicios comunales y de infraestructura. Por ello, rectamente entendido, el urbanismo no admite una consideracin fragmentaria o parcial del fenmeno urbano sino que, por el contrario, exige una visin o consideracin unitaria de ste. (omissis). En tal sentido, puede armarse que el urbanismo resume las principales variables que afectan la vida de las comunidades locales y que es esta disciplina la llamada a satisfacer las exigencias de equilibrio global entre la poblacin que habita un espacio urbano del territorio nacional y las actividades y servicios que en dicho espacio se realizan. La ordenacin urbanstica tiene por objeto la racionalizacin de los usos y aprovechamiento del suelo en funcin de las necesidades e intereses de la colectividad, los cuales constituyen la nalidad institucional general de dicha ordenacin. De esta manera, la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica seala en su artculo 1, como n directo de la ordenacin del desarrollo urbanstico, el crecimiento armnico de los centros poblados. En ese sentido, por variables urbanas ha de entenderse aquellos aspectos del proyecto de urbanizacin o edicacin que deben ser constatados por el rgano competente y que, en consecuencia, exigen una cierta apreciacin o valoracin en funcin de la normativa aplicable. Pero, esas mismas variables, consideradas como restricciones o limitaciones a la libertad del rgano decisorio, pueden
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tambin denominarse parmetros, sobre todo si se tiene en mente que la distincin entre variable y parmetro es relativa. (omissis). () resulta claro que la Administracin Pblica y la poblacin en general deben sujetarse a las determinaciones y disposiciones contenidas en los planes rectores y en la Ordenanza de Zonicacin correspondiente() no puede aplicarse potestad pblica que colida o sea contradictoria con tales planes de Ordenacin Urbanstica, pues estos preceptos son necesarios para una sana convivencia urbana y territorial. (omissis). Ahora bien, el urbanismo comporta tambin por parte de la Administracin Municipal la realizacin de actividades de polica, dirigidas a vericar que la ejecucin del desarrollo urbanstico se realice conforme a las vinculaciones urbansticas contenidas en los planes, especcamente, conforme a las variables urbanas fundamentales, las cuales estn sealadas concretamente en los artculos 86 y 87 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica aplicable al caso de autos, y cuyo alcance se encuentra denido en los artculo 60 y 61 de su Reglamento. (omissis). Vista la anterior Constancia de Cumplimiento de Variables Urbanas emitida en fecha 9 de enero de 1996 (y raticada en el ao 2005) por parte de la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao estado Miranda, en la cual se sealan unos porcentajes errneos tanto de ubicacin como de construccin al inmueble propiedad de los recurrentes y expedidos en atencin a solicitud presentada por estos en el ao 1995, con ocasin de la pretensin de estos de elaborar una construccin en dicha propiedad, considera esta Corte que de mantenerse inclume tal actuacin -que valga acotar no gener derecho subjetivo alguno y ms considerando que segn los dichos de la parte recurrida a la fecha de la emisin de la sentencia en primera instancia no haba sido construido- pudieron
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haberse lesionado los intereses de la comunidad residente en la Avenida Andrs Bello con Cuarta Transversal de la Urbanizacin los Palos Grandes en tanto que al otorgar unas Variables Urbanas Fundamentales en benecio de un inters particular, se podran ocasionar daos en detrimento del inters general de esa poblacin (derechos Colectivos), aunado a que la misma fue concedida sin atender al mandato constitucional (artculo 178 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela) segn el cual las polticas Municipales referentes a la materia urbanstica deben estar regidas con criterios de equidad, justicia y contenido de inters social y, en general, deben estar dirigidas al mejoramiento de las condiciones de vida de la comunidad. (omissis). () El estado moderno, como ente jurdico y poltico titular del poder soberano, tiene asignado el cumplimiento de determinados nes () fundamentalmente, en la bsqueda del bienestar general y en la satisfaccin de las necesidades y aspiraciones de la colectividad, para cuya realizacin se le jan amplias e importantes funciones que se constituyen en los diversos modos de ejercicio de la actividad estatal. () la funcin de intervencin general en la propiedad, la cual fue instituida, para permitirle a la organizacin estatal orientar y encauzar la actividad urbanstica, de manera que la misma se promueva y desarrolle de forma ms acorde con el bien comn, esto es, armona con los nes que le han sido encomendados al Estado. () est llamado a cumplir un papel preponderante en la labor de regulacin e inspeccin de la ordenacin urbanstica, pues por esa va se busca orientar la actividad hacia la consecucin de ciertos resultados que sean anes con el inters general (). () El estado tendr un mayor o menor grado de intervencin para lograr la efectividad de los nes sociales propuestos. En su labor de intervencin, se le atribuye al Estado la funcin esencial de garantizar que la ordenacin urbanstica funcione adecuadamente, combatiendo fenmenos negativos como la construccin indiscri-
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minada en sitios que se consideren de alto riesgo y los abusos del disfrute de la propiedad privada en detrimento de la colectividad. (omissis). La propiedad, en tanto, puede ser limitada por el legislador, siempre y cuando tal limitacin se cumpla en inters pblico o benecio general de la comunidad, como, por ejemplo, por razones de salubridad, urbanismo, conservacin ambiental, seguridad etc.; por cuanto el inters individual del propietario debe ceder, en estos casos, ante el inters social. (omissis). () no hay duda de que en virtud de su funcin social urbanstica la propiedad est sometida a una serie de limitaciones legales que afectan bsicamente su uso, por ello las regulaciones urbansticas cumplen una funcin social y ecolgica, pues tienen como propsito la ordenacin y planicacin del desarrollo urbano y el crecimiento armnico de las ciudades, con el n de garantizar una vida adecuada a las personas que las habitan, teniendo en cuenta no slo los derechos individuales sino tambin los intereses colectivos en relacin con el entorno urbano. () y es all donde viene admitida la intervencin del estado por medio de la ley en el uso del suelo precisamente a favor del inters pblico o social, abriendo paso a regulaciones concretas sobre urbanismo. Es por ello, que en criterio de quien aqu decide la Administracin en aras de la proteccin del orden urbanstico y del bien superior de la comunidad estaba facultada en ejercicio de la potestad de autotutela, para revisar de ocio el acto administrativo por medio del cual se pretendi reconocer al inmueble de los recurrentes porcentajes de ubicacin y construccin considerablemente amplios en funcin a una errada ponderacin de la ubicacin de dicho inmueble, y en razn de ello, era perfectamente dable, que la misma anulara emitiera un acto administrativo en el cual corrigiera en aras de la preservacin del principio de legalidad el contenido de las
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Constancias de cumplimiento de Variables Urbanas Fundamentales solicitadas por el recurrente independientemente de la no realizacin de un procedimiento. (omissis).
V. Decisin:
La Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, en fecha 5 de diciembre de 2012, dict sentencia y decidi declarar con lugar la apelacin interpuesta en fecha 14 de diciembre de 2009, por la representacin judicial de los ciudadanos Rafael Pecchio y Elena Mara Pecchio, contra la sentencia dictada por el Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 7 de noviembre de 2009, asimismo anul la referida decisin y declar sin lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto contra la Resolucin emanada de la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda.
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Variable Urbana Fundamental de Uso

I. Tribunal:
Juzgado Superior Primero en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpuesto, por el ciudadano Roberto Rodrguez Len, en su condicin de representante legal de la empresa VULCANOS RISTORANTE, S.A, contra la Resolucin N R-LG-10-00165 de fecha 26 de noviembre de 2010, emanada de la Direccin de Ingeniera Municipal de la Alcalda del Municipio Chacao del estado Miranda, mediante la cual que declar la nulidad absoluta del acto administrativo contenido en la Constancia de Conformidad de Uso Urbanstico signada bajo el Nro. 00765 de fecha 20 de octubre de 1999 emitida por la prenombrada Direccin, sobre un inmueble identicado como local N S/N inmueble situado en el Edicio Los Morros, ubicado en la Avenida San Juan Bosco con 3era Transversal de la Urbanizacin Altamira del Municipio Chacao. Dentro del referido fallo, el sentenciador se pronunci respecto a la Variable Urbana Fundamental de uso, en los trminos que se citan a continuacin.
III. Expediente N:
8865, sentencia de fecha 9 de febrero de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). () se verica de la copia certicada de los planos trados a los au-
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tos por los apoderados judiciales del Municipio Chacao, no impugnados por la parte actora, que la parcela se encuentra entre las sealadas por los planos anexos a la Ordenanza de Usos Comerciales del extinto Distrito Sucre como Reglamentacin especial (RE); que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 182 de la Ordenanza de Zonicacin del Distrito Sucre del Estado Miranda, que son aquellas zonas sometidas a reglamentos especiales dictadas por el Concejo Municipal y de acuerdo a lo previsto en el Acuerdo N 5 que le sirvi de sustento al rgano querellado para dictar la decisin que nos ocupa, la zonicacin que le corresponde a la parcela que ocupa la demandante es R6-E, que atendiendo a lo establecido en la Ordenanza de Zonicacin, slo es permitido el desarrollo de vivienda multifamiliar. En consecuencia, del anlisis efectuado por este Tribunal se aprecia que la Resolucin N R-LG-10-00165, hoy impugnada, determin correctamente la zonicacin que le corresponda a la parcela sobre la cual esta edicado el local que ocupa la sociedad mercantil VULCANOS RISTORANTE, S.A., empresa que como razn social se ocupa de la elaboracin, compra y venta de todo tipo de comida, venta de licores y que tendr como funcin la organizacin de festejos y eventos similares, as como cualquier otra actividad de lcito comercio, tal como se desprende del documento contentivo del Acta de Asamblea General extraordinaria de la mencionada sociedad mercantil, que cursa a los folios 29 y 30 del expediente administrativo, actividades netamente comerciales y denitivamente distintas a las permitidas por la zonicacin que le fuera asignada a la parcela en referencia, lo que hace ciertamente de imposible ejecucin, la Constancia de Conformidad de Uso que le fuera otorgada a la empresa demandante, lo que conduce forzosamente a este Juzgador a determinar que el acto administrativo recurrido se encuentra ajustado a derecho. As se declara. (omissis). () la conformidad de uso es la autorizacin que otorga el Municipio al contribuyente, en donde se le indica, si la actividad econmica que desea desarrollar en un establecimiento especco, se adecua a la zonicacin que establece la Ordenanza existente para
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tal n. Asimismo, es necesario indicar que la revocatoria de dicha conformidad para que pueda ser considerada como una sancin se produce cuando el contribuyente haciendo uso de tal autorizacin contraviene las normas previstas en la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, situacin que no se presenta en este caso, por cuanto lo que motiv a la Administracin municipal [SIC] para aperturar un procedimiento de revisin de la conformidad de uso y su posterior revocatoria, fue el hecho de que al expedirla la Administracin haba incurrido en una ilegalidad que viciaba de nulidad absoluta al acto administrativo contenido en la constancia de conformidad de uso, por lo que en ejercicio de su potestad de autotutela, respetando los derechos constitucionales que le asisten a la demandante, procedi a restablecer el uso que legalmente le estaba asignado a la parcela signada con el nmero de catastro 201/10-001, donde desplegaba la sociedad mercantil VULCANOS RISTORANTE, S.A. su actividad econmica. Por tal razn, no puede hablarse de prescripcin de la potestad sancionatoria del Municipio, toda vez que su actuacin en ningn momento fue producto de una infraccin cometida por la demandada, sino la bsqueda por parte de la Administracin de ajustar a derecho una actuacin que desde su origen se apart del principio constitucional de legalidad que debe regir su desempeo. Ahora bien, haciendo nfasis en lo sealado en la anterior exposicin debe insistirse en que los actos administrativos viciados de nulidad absoluta no generan efectos, por lo tanto, la declaratoria de nulidad procede en cualquier tiempo, y sus efectos son retroactivos o ex tunc. Lo anterior se encuentra reforzado por el artculo 82 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, que contempla Los actos administrativos que no originen derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y directos para un particular, podrn ser revocados en cualquier momento, en todo o en parte, por la misma autoridad que los dict, o por el respectivo superior jerrquico. As, se observa que en el presente caso la Administracin a travs del acto administrativo hoy recurrido declara la nulidad absoluta de la constancia de conformidad de uso por resultar su contenido de imposible e ilegal ejecucin de acuerdo a lo previsto en el numeral 3 del artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, pues autoriza el desarrollo de una actividad comercial en
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una parcela cuya zonicacin no la permite por ser slo para uso de vivienda multifamiliar y la actividad desplegada por la empresa recurrente es netamente comercial, lo que oblig al ente municipal, por tratarse de un vicio de nulidad absoluta, a reestablecer el uso de la aludida parcela, sin la limitacin del tiempo que establece la institucin de la prescripcin, al no ser su actividad reguladora producto de una infraccin de la demandante, como se seal, pues las autoridades municipales slo buscaban ajustar el uso de la parcela al ordenamiento jurdico que la rige, en consecuencia, debe este Sentenciador desestimar el alegato de prescripcin formulado por el representante de la sociedad mercantil demandante. As se decide. (omissis). () tampoco logr la recurrente demostrar que la mencionada parcela se encontraba dentro de las excepciones contempladas en el artculo 2 del Acuerdo N 5, toda vez que la exigencia de esta norma es que las parcelas den el frente a la 2 transversal de La Castellana y Altamira, Plaza La Castellana y a la Avenida Principal de La Castellana desde la Avenida Miranda hasta la Plaza La Castellana, cuestin que como se constat no ocurre en el presente caso, puesto que el frente de la parcela en referencia, tal como se determin supra es hacia la 3 transversal de Altamira. En virtud de lo expuesto, al no prosperar ninguna de las denuncias formuladas por el apoderado de la sociedad mercantil VULCANOS RISTORANTE, S.A., por encontrarse el acto administrativo recurrido ajustado a derecho, este Juzgado Superior declara sin lugar la presente demanda. As se decide.
IV. Decisin:
El Juzgado Superior Primero en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 09 de febrero de 2012, declar sin lugar la demanda de nulidad interpuesta, por la sociedad mercantil VULCANOS RISTORANTE, S.A, contra la Resolucin N R-LG-1000165 de fecha 26 de noviembre de 2010 emanada de la Direccin de Ingeniera Municipal de la Alcalda del Municipio Chacao del estado Miranda. Por consiguiente se declar la legalidad de la actuacin de la Administracin en cuanto a la anulacin de la Constancia de Conformidad de Uso Urbanstico para instalar un uso distinto al previsto en la zonicacin, esto es R6-E.
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I. Tribunal:

II. Caso:
Demanda de Nulidad conjuntamente con amparo cautelar ejercido por el ciudadano TOMASO BITTETO TOTO, contra el acto administrativo contenido en la Resolucin N R-LG-12-00007 de fecha 7 de marzo de 2012, emitida por la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda, a travs del cual se () declar el uso ilegal instalado por el Fondo de Comercio TOMASO MAQUILLAJE Y ESTETICA en la quinta TOMASO, en virtud de que el despliegue de actividades de PELUQUERA que se ejerce en dicho espacio, contraviene lo establecido en la Ordenanza de Zonicacin que rige al inmueble, el cual slo admite el uso de vivienda, razn por la cual orden el cese permanente de dichas actividades ().
III. Expediente N:
3297, sentencia de fecha 26 de noviembre de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). A los nes de mantener un orden urbanstico, el Municipio debe ejercer una serie de funciones de control, que se ejecutan desde la asignacin de variables a ttulo de consulta, inspecciones, recomendaciones, observaciones y en ltimo lugar, las sanciones. En este sentido, no puede obviarse que la administracin [SIC] debe actuar en estricta aplicacin del principio de legalidad, debe atenerse a lo que le est expresamente permitido, en los trminos y oportunidad que la norma impone.
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(omissis). Ahora bien, como fue sealado ut supra de las probanzas aportadas en sede administrativa la administracin [SIC] concluye que en efecto la zonicacin que le corresponde a la parcela donde se encuentra ubicado el inmueble es efectivamente la sealada por la norma como R3, es decir, vivienda unifamiliar, bifamiliar y multifamiliar, de conformidad con lo establecido en el artculo 6 y 30 de la Ordenanza Parcial a la Ordenanza de Zonicacin del Municipio Sucre en Jurisdiccin del Municipio Chacao del 13 de abril de 2005; sin embargo, no escapa a este Juzgador, que efecto en el informe de Inspeccin se seal que la Zonicacin del Inmueble es RE-PC3, lo cual, de conformidad con lo sealado en el artculo 13 de la Ordenanza sobre reas Comerciales del Municipio Chacao dicho USO es Comercial- Vecinal, y que las Cdulas Catastrales del 9/1/2012 y del 21/12/2012, tambin sealaron que el uso del inmueble era residencial- comercial lo que propicia a que el propietario del inmueble considere que ese es el tipo de uso que le corresponde al inmueble. () las nociones de intereses que se suscitan entre la zonicacin que conforme puede este Tribunal comprobar de los planos que fueron anexados y que rielan a los folios 185 y 186 y que corresponden a la zonicacin R-3, lo cual es estrictamente residencial, y lo indicado por la Administracin en las chas catastrales que rielan a los folios 34 y 194 en los cuales se indica que la zonicacin corresponde a residencial- comercial y que permite uso comercial entre cuyas actividades se encuentra la que despliega el actor. (omissis). As las cosas, de conformidad con las previsiones de la ley y vistos los planos que reeren a la zonicacin del inmueble donde se ejerce la actividad, objeto del acto a que se reere la presente accin, se concluye que a la parcela le corresponde la zonicacin residencial correspondiente al R-3, por lo cual, este Tribunal considera que la confusin en este caso en particular, presenta el problema de violacin al principio de conanza legtima, el cual se congura en la expectativa cierta que tiene el administrado, de que la adminis-
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tracin mantenga un determinado criterio, como manifestacin de la estabilidad de la actuacin administrativa (). En este caso dicha conanza es generada por la Cdula Catastral otorgada por la Direccin de Catastro al propietario del inmueble, a lo que la representacin judicial del municipio arguye que dicho documento no guarda relacin con el procedimiento administrativo sancionatorio, y que en todo caso la cdula catastral es el documento mediante el cual queda identicado un inmueble de propiedad privada en su aspecto fsico, jurdico y econmico, la informacin suministrada por l no prejuzga sobre la legalidad de las edicaciones y actividades realizadas en el inmueble. En ese sentido, es importante sealar que el Catastro Municipal es en principio el registro administrativo inmobiliario en el cual se reejan las caractersticas de los inmuebles en cuanto a dimensin, linderos, cabida, sealamientos referentes a los derechos invocados y del tipo de edicacin existente, as como las especicaciones de los bienes inmuebles ubicados en el mbito local. As, la cdula catastral es el documento expedido por el Catastro donde se reeja el asiento de los datos fundamentales que permiten al Municipio identicar la totalidad y naturaleza de los bienes inmuebles situados en su espacio poltico territorial, lo cual permite determinar el impuesto sobre inmuebles urbanos. (omissis) La cdula catastral ha de comprender los datos relativos a la identicacin del propietario del inmueble, lo datos de protocolizacin de la propiedad, el nmero del mapa catastral y el cdigo que le corresponda al inmueble, los linderos que delimitan la parcela y la cabida del inmueble, as como su valor catastral, siendo que en el caso de autos, la Administracin agreg el uso del inmueble. Sin embargo, en el caso de autos, la diferencia de apreciacin que sostuvo la administracin [SIC] respecto del uso del inmueble distinto al reejado en la Cdula Catastral y en el Informe Tcnico, fue decidido en el procedimiento llevado a cabo en sede administrativa en el cual se observa se dio cumplimiento con todos los pasos y garantas del derecho a la defensa y al debido proceso, determi-
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nando que la zonicacin que le corresponde a la parcela donde se ubica el inmueble Quinta Tomaso conforme los planos pertinentes corresponde a la R3, y por ello el uso asignado era el de vivienda. (omissis). Al respecto debe indicar este Tribunal, que tal presin del actor, sera contraria a derecho, en el presente caso, se observa que el actor, requiere que la administracin urbanstica municipal, permita la realizacin de una actividad econmica ejerciendo un uso distinto en una zona destinada a vivienda, lo cual se encuentra determinado en los planos de zonicacin correspondiente, lo que en principio fue declarado ilegal por la Administracin de conformidad con las probanzas aportadas en el procedimiento administrativo y de los propios archivos de la administracin y dems aportado al expediente por la parte interesada. Sin embargo, dentro de este contexto, mal podra el actor pretender que el Tribunal ordene a la Administracin Municipal que permita la realizacin de un uso ilegal en contravencin al orden pblico, constituyendo as un cambio de zonicacin aislado, no ya por decisin de la Administracin, sino por mandato judicial, siendo que se determina que la asignacin que se la hubiere dado de desarrollo de actividad comercial no deriva de la existencia de permisos preexistentes, ni de cambio de zonicacin, ni de dudas en los planos, ni solapamiento de usos en una misma parcela o lote, sino de un error en la apreciacin de quien en su momento, se pronunci acerca de la zonicacin, razn por la cual, debe este Tribunal desechar la pretensin solicitada por la parte actora en los trminos propuestos.
V. Decisin:
El Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, en fecha 26 de noviembre de 2012, declar sin lugar la Demanada de Nulidad interpuesta por el ciudadano Tomaso Bitteto Toto, contra el acto administrativo contenido en la Resolucin N R-LG-12-00007 de fecha 7 de marzo de 2012, emitida por la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao del estado Miranda, en virtud que no se congur ninguno de los vicios denunciados, as como ninguna violacin a los derechos de quien reclama.
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Variable Urbana Fundamental de los retiros laterales y de fondo

I. Tribunal:
Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

II. Caso:
Recurso de Apelacin interpuesto en fecha 13 de enero de 2011, por la sociedad mercantil MASTER OFFICE, C.A., contra la sentencia dictada por el Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 16 de diciembre de 2010, mediante la cual declar sin lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad ejercido en contra de la Resolucin 0572009 de fecha 10 de septiembre de 2009, emanada del Alcalde del Municipio Chacao del estado Miranda, que declar sin lugar el recurso jerrquico interpuesto y conrm la Resolucin Nro. R-LG08-00156 de fecha 09 de diciembre de 2008, dictada por la Direccin de Ingeniera Municipal del Municipio Chacao, que ratic: ilegal un rea de dieciocho metros con cincuenta y un decmetros cuadrados (18,51 m2) constituida por una escalera, en violacin del numeral 5 del artculo 87 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica y, en consecuencia, acord sancionar a la empresa con multa, y orden la demolicin del rea declarada ilegal. En el marco del proceso judicial en segunda instancia, por apelacin que hiciera la prenombrada sociedad mercantil, la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo en su fallo se pronunci sobre la Variable Urbana Fundamental de los retiros laterales y de fondo contenida en el numeral 5 artculo 87 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, en los trminos que se citan seguidamente.
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III. Expediente N:
AP42-R-2011-207, sentencia de fecha 21 de marzo de 2012.

IV. Motivacin:
(omissis). Evidencia esta Alzada que el caso sub iudice se circunscribe a determinar si la construccin relativa a la escalera ubicada en el retiro superior izquierdo incurre en violacin a alguna de las Variables Urbanas Fundamentales tratndose esta en opinin del recurrente- de un rea necesaria para el acceso al local comercial; asimismo se proceder a establecer si el procedimiento que llev a cabo la Direccin de Ingeniera Municipal de Chacao fue realizado debidamente. (omissis). [Seala adems] la obligacin que tiene todo interesado de noticar por escrito del inicio de una construccin al Municipio, con el n de que sea ste quien constate que el proyecto presentado por el interesado se encuentre conforme a las variables urbanas fundamentales y proceda entonces a otorgar la constancia respectiva para poder llevar a cabo la construccin. (omissis). [Destaca] que la legalidad de una construccin viene demarcada por un proceso de anlisis dentro del cual el ente regulador debe estudiar las caractersticas especiales que comporta cada edicacin, a los nes de constatar su adecuacin al cumplimiento de los planes urbansticos, pues desde el punto de vista jurdico-administrativo, el urbanismo comprende normas generales y especiales relativas a las actividades de planeamiento, fomento, ejecucin y control del proceso de desarrollo urbano. Este proceso afecta por igual el uso de la tierra, el transporte de personas y cosas, las construcciones y edicaciones y un amplio espectro de servicios comunales y de infraestructura. Por ello, rectamente entendido, el urbanismo no admite una consideracin fragmentaria o parcial del fenmeno urbano sino que, por el contrario, exige una visin o consideracin unitaria de ste.
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En tal sentido, puede armarse que el urbanismo resume las principales variables que afectan la vida de las comunidades locales y que es esta disciplina la llamada a satisfacer las exigencias de equilibrio global entre la poblacin que habita un espacio urbano del territorio nacional y las actividades y servicios que en dicho espacio se realizan. La ordenacin urbanstica tiene por objeto la racionalizacin de los usos y aprovechamiento del suelo en funcin de las necesidades e intereses de la colectividad, los cuales constituyen la nalidad institucional general de dicha ordenacin. De esta manera, la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica seala en su artculo 1, como n directo de la ordenacin del desarrollo urbanstico, el crecimiento armnico de los centros poblados. (omissis). De modo pues, que a criterio [de la] Corte y vistos los requisitos exigidos por la ordenanza y la ley para la realizacin de construcciones, se constat que la sociedad mercantil Master Ofce, C.A., no cumpli con las referidas cargas en cuanto que: i) no se evidenci en las actas del expediente que la referida sociedad noticara al municipio de la construccin de la escalera incumpliendo con lo establecido en el artculo 84 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, ii) como consecuencia de ello el Municipio no pudo constatar que la construccin realizada cumpliera con las Variables Urbanas Fundamentales, tal como se seala en el artculo 85 ejusdem, y en consecuencia dicha construccin violent la Variable Urbana relativa al retiro lateral por haberse ejecutado sin cumplir las normas antes mencionadas al realizar la obra.
V. Decisin:
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 12 de marzo de 2012, declar sin lugar la apelacin interpuesta en fecha 13 de enero de 2011, por la sociedad mercantil MASTER OFFICE, C.A., contra la sentencia dictada por el Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital en fecha 16 de diciembre de 2010, mediante la cual declar sin lugar el Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad interpues-
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to contra la Resolucin emanada del Alcalde del Municipio Chacao del estado Miranda. Por consiguiente se ratic el fallo apelado y la ilegalidad de las construcciones ubicadas en el retiro lateral del inmueble.
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Contenido
Presentacin Indicadores de juicios ao 2012 Derecho Administrativo Potestad de Autotutela de la Administracin: Resolucin N 109-2009 de fecha 11 de diciembre de 2009 Responsabilidad Patrimonial del Municipio: Contaminacin por Mal de Chagas Derecho Funcionarial Destitucin por Abandono Injusticado del Trabajo: Acto Administrativo S/N de fecha 20 de diciembre de 2010 Destitucin por Falta de Probidad: Resolucin S/N de fecha 15 de diciembre de 2006 Docentes Interinos (Recurso de Nulidad): Resolucin N 159-11, Gaceta Municipal de fecha 20 de septiembre de 2011 Remocin y Retiro: Resolucin S/N de fecha 5 de enero de 2009 Acto Administrativo N 4002 de fecha 25 de mayo del 2004 Responsabilidad Administrativa de los Funcionarios Pblicos: Acto Administrativo S/N de fecha 27 de mayo de 2009 Derecho Tributario Municipal Actividad de Intermediacin Financiera y Ramos Conexos. Aplicabilidad o no de la rebaja prevista en la Ordenanza sobre Actividades Econmicas del Municipio Chacao del Estado Miranda: Premier Valores Sociedad de Corretaje, C.A. Base Imponible del Impuesto sobre Actividades Econmicas (Ingreso efectivamente percibido): Servicios Tecnolgicos Rise, C.A.
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Comisionista mercantil: Cronos Publicidad, C.A. Falta de asistencia o representacin de abogado como causal de inadmisibilidad del recurso jerrquico en materia tributaria: Creanda Plus Comunicacin Global, C.A. Falta de cualidad para ejercer el recurso de apelacin interpuesto contra sentencia denitiva en materia tributaria. Aplicabilidad del artculo 297 del Cdigo de Procedimiento Civil: Yokomuro Caracas, C.A. Gravabilidad con el Impuesto sobre Actividades Econmicas de la Actividad de Servicios de Expendio de Alimentos y Bebidas Alcohlicas y No Alcohlicas: La Gran Sabana Pollo Parrilla y Pizzera, C.A. Gravabilidad con el Impuesto sobre Actividades Econmicas de la Actividad de Servicio Profesional: Audientia Consultores de Negocios, S.A. Gravabilidad con el Impuesto sobre Actividades Econmicas de la Actividad de Servicios de Publicidad. Artculo 211 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal: Play/VBC Comunicacin Creativa, C.A. Irrecurribilidad por va de amparo constitucional de los actos de mero trmite en el marco del inicio del procedimiento por falta de pago de tributo: Proveedores de Licores Prolicor, C.A. Negativa de la Administracin Tributaria a renovar las licencias para el expendio de licores. Competencia para conocer de las demandas por vas de hecho en esta materia: Proveedores de Licores Prolicor, C.A. Prescripcin de la accin sancionatoria en materia de Licencia de Actividades Econmicas: Molina Agencia de Viajes, C.A. Territorialidad del Impuesto sobre Actividades Econmicas: Amplexcorp, C.A. Territorialidad del Impuesto sobre Actividades Econmicas. Establecimiento Permanente: Compuserman International, C.A.
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Derecho Urbanstico Constancia de Conformidad de uso Urbanstico: Huawei Technologies de Venezuela, S.A. Ejercicio de la potestad de autotutela, Constancia de cumplimiento de Variables Urbanas Fundamentales: Resolucin Nro. R-LG-08-00059 de fecha 2 de junio de 2008 Ejercicio de la potestad de autotutela y Prescripcin de Acciones Sancionatorias: Inversiones 324-1, C.A. Noticacin de Inicio de Obra: Inversiones 8839, C.A. Prescripcin de acciones sancionatorias: Alimentos Azimut, C.A. Inversora Ro Cataniapo, C.A. Inversiones Races, S.A. Revisin de la Constancia de Variable Urbana Fundamental: Resolucin Nro. R-LG-08-00059 de fecha 2 de junio de 2008 Variable Urbana Fundamental de Uso: Vulcanos Ristorante, S.A. Tomaso Bitteto Toto Variable Urbana Fundamental de los retiros laterales y de fondo: Master Ofce, C.A.
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Agradecimientos Por su desinteresada colaboracin y apoyo en la realizacin de esta pequea obra, de gran signicado para nuestra Sindicatura Municipal, queremos manifestar nuestro agradecimiento a: Alcalde del Municipio Chacao Emilio Gratern Directora General Mara de las Lindes Prez Directora Ejecutiva de Gestin Urbana Iliana Badell Director de Administracin Tributaria Rodolfo Castillo Director de Ingeniera Municipal Andrs Ochoa Directora de Recursos Humanos Rosaura Piero
www.chacao.gov.ve www.sindicaturadechacao.com
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HECHO EL DEPSITO DE LEY

Depsito legal If80020123403460 ISBN 978-980-12-6119-3

Impreso en Caracas, Venezuela Julio de 2013

Alcalda del Municipio Chacao RIF G-20000194-1

Ana Leonor Acosta

Arlette Geyer Alarcn

Ana Leonor Acosta

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Indicadores de juicios ao 2012

Juicios Ganados ao 2012

81% 65 de 80 Juicios ganados

3 2 68% 88% 90% 56% 78% 88%

Juicios ganados por trimestre 2009, 2010, 2011 y 2012

10 9 7 5 4 3 2 60% 80% 2 100% 90% 75% 100% 3 5 4 7

Indicadores de juicios ao 2012

Escritos presentados ao 2012

100% 250 escritos presentados

Escritos presentados en el lapso 2009, 2010, 2011 y 2012

Indicadores de juicios ao 2012

Actuaciones Orales ao 2012

Actuaciones orales por trimestre de 2009, 2010, 2011 y 2012

100% 149 de 149 Actuaciones Orales

Potestad de autotutela de la Administracin

Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo.

Resolucin N 109-2009 de fecha 11 de diciembre de 2009.

AP42-R-2011-001099, sentencia N 2012-1863 de fecha 14 de agosto de 2012.

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Responsabilidad patrimonial del Municipio

Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

11-3122, sentencia de fecha 13 de agosto de 2012.

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Destitucin por abandono injusticado al trabajo

Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

1603, sentencia de fecha 28 de noviembre de 2012.

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Criterios Judiciales 2012

Destitucin por falta de probidad

Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo.

AP42-R-2011-001075, sentencia N 2012-1882 de fecha 1 de octubre de 2012.

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Docentes interinos (recurso de nulidad)

Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital.

12-3275, sentencia de fecha 7 de noviembre de 2012.

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Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo.

AP42-R-2010-000964, sentencia N 2012-1258 de fecha 27 de junio de 2012.

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