CLAUSULAS PBLICA

SOCIALES

SOBRE

DISCAPACIDAD

EN

LA

CONTRATACIN

Este captulo analiza en detalle las clusulas sociales que pueden ser incorporadas en los pliegos de contratacin y que, en concreto, pueden impulsar la contratacin de personas con discapacidad. La Contratacin Pblica se asienta sobre los principios bsicos de libre concurrencia, transparencia y no discriminacin, que pueden sustentar a su vez objetivos de carcter social, en coherencia con los principios rectores del Ordenamiento. De este modo, adems de optimizar el presupuesto de la contratacin para actuaciones finalistas, se avanza en la cohesin social, pues se hace posible la generacin simultnea de valor econmico y valor social. Por esta doble vertiente de creacin de valor, y por el gran impacto que genera en los mercados, la Contratacin Pblica debera estar orientada a perseguir y contemplar objetivos sociales para actuar como un instrumento eficaz de cohesin social e integracin. En suma, los poderes pblicos deben promover las condiciones para facilitar el pleno empleo, la cohesin social e integracin de las personas discapacitadas, y adems remover los obstculos que impidan o dificulten la plena participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social. El conjunto de Administraciones Pblicas se configura como el mayor contratante de bienes, obras y servicios del pas, destinando al efecto una cifra que supera el 16% del PIB. De este modo, la Administracin Pblica se configura como el mayor agente econmico y el primer generador indirecto de empleo (sin computar el directo, puesto como se aclar anteriormente, que no nos referimos al empleo pblico), considerando el nmero de trabajadores contratados para ejecutar las obras, prestar los servicios y proveer los suministros adjudicados a travs de contratos pblicos.

El potencial de la Ley General de Contratos 30/2007 En el mbito de las clusulas sociales y la Contratacin Pblica, existe un punto de inflexin relevante a partir de la aprobacin y entrada en vigor de la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico (LCSP). Con anterioridad los contratos pblicos eran regulados mediante el Real Decreto Legislativo 2/2000, de 16 de junio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas. Dicho Real Decreto -ya derogado- contena apenas dos referencias de carcter social: el artculo 20, que estableca la prohibicin para contratar a las empresas que hubieran sido sancionadas con carcter firme por infraccin

grave en materia de... integracin laboral de minusvlidos , lo que aparece actualmente recogido en el artculo 49 de la LCSP. Y la Disposicin Adicional Octava, que estableca la preferencia en la adjudicacin de los contratos para las proposiciones presentadas por aquellas empresas pblicas o privadas que, en el momento de acreditar su solvencia tcnica, tengan en su plantilla un nmero de trabajadores minusvlidos no inferior al 2 por 100 , actualmente reproducido y ampliado en la D.A. 6 de la LCSP. La razn fundamental de la redaccin y aprobacin de la nueva Ley de Contratos del Sector Pblico, consista en la necesidad de realizar la transposicin de la Directiva Comunitaria 2004/18/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 31 de marzo de 2004, sobre la coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de los contratos pblicos de obras, de suministro y de servicios; as como de Parlamento Europeo y del Consejo, de 31 de marzo de 2004, sobre la coordinacin de los la Directiva 2004/17/CE del

procedimientos de adjudicacin de contratos en los sectores del agua, la energa, los transportes y los servicios postales. Ambas Directivas supusieron la incorporacin de importantes novedades en materia de clusulas sociales, regulando expresamente los contratos reservados, los criterios de accesibilidad y diseo universal, las condiciones de ejecucin de carcter social, as como refirindose a los criterios de valoracin de carcter social. En consecuencia result obligada la transposicin de las Directivas a la legislacin espaola de contratos pblicos, incluyendo ineludiblemente en el articulado de la normativa nacional las referencias de carcter social. Como resultado, la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico, se refiere a los criterios sociales en diferentes fases del procedimiento de adjudicacin y ejecucin de los contratos pblicos, y realiza varias alusiones concretas al mbito de la discapacidad. Principales referencias a criterios sociales de la LCSP Artculo 49. Prohibiciones de contratar. 1. No podrn contratar con el sector pblico las personas en quienes concurra alguna de las circunstancias siguientes: c) Haber sido sancionadas con carcter firme por infraccin Prohibicin para contratar grave en materia de disciplina de mercado, en materia profesional o en materia de integracin laboral y de igualdad de oportunidades y no discriminacin de las personas con discapacidad o por infraccin muy grave en materia social, incluidas las infracciones en materia de

prevencin de riesgos laborales, de acuerdo con lo dispuesto en el Texto Refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social, aprobado por el Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto. Artculo 134. Criterios de valoracin de las ofertas. 1. Para la valoracin de las proposiciones y la determinacin de la oferta econmicamente ms ventajosa deber atenderse a criterios directamente vinculados al objeto del contrato, tales como la calidad, el precio, la frmula Criterios Valoracin de utilizable de para o las revisar entrega las de retribuciones la prestacin, ligadas el a la de o utilizacin de la obra o a la prestacin del servicio, el plazo ejecucin coste utilizacin, caractersticas medioambientales

vinculadas con la satisfaccin de exigencias sociales que respondan a necesidades, definidas en las especificaciones del contrato, propias de las a categoras las que de poblacin los especialmente desfavorecidas pertenezcan

usuarios o beneficiarios de las prestaciones a contratar, la rentabilidad, el valor tcnico, las caractersticas estticas o funcionales, la disponibilidad y coste de los repuestos, el mantenimiento, la asistencia tcnica, el servicio postventa u otros semejantes. Artculo contrato 1. Los rganos de contratacin podrn establecer condiciones Condiciones de Ejecucin especiales en relacin con la ejecucin del contrato, siempre que sean compatibles con el derecho comunitario y se indiquen en el anuncio de licitacin y en el pliego o en el contrato. Estas condiciones de ejecucin podrn referirse, en especial, a consideraciones de tipo medioambiental o a consideraciones de tipo social, con el fin de promover el empleo de personas con dificultades particulares de insercin en el mercado laboral, eliminar las desigualdades entre el hombre y la mujer en dicho mercado, combatir el paro, favorecer la formacin en el lugar de trabajo, u otras finalidades que se establezcan con referencia a la estrategia coordinada para el empleo, definida en el artculo 125 del Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea, o garantizar el respeto a los derechos laborales bsicos a lo largo de la cadena de produccin mediante la exigencia del cumplimiento de las Convenciones fundamentales de la Organizacin Internacional del Trabajo. Disposicin adicional sptima. Contratos reservados. Podr reservarse la participacin en los procedimientos de 102. Condiciones especiales de ejecucin del

adjudicacin de contratos a Centros Especiales de Empleo, o Contratos Reservados reservar su ejecucin en el marco de programas de empleo protegido, cuando al menos el 70 por 100 de los trabajadores afectados sean personas con discapacidad que, debido a la ndole o a la gravedad de sus deficiencias, no puedan ejercer una actividad profesional en condiciones normales. En el anuncio de licitacin deber hacerse referencia a la presente disposicin. Disposicin adicional sexta. Contratacin con empresas que tengan en su plantilla personas con discapacidad o en situacin de exclusin social y con entidades sin nimo de lucro. 1. Los rganos de contratacin podrn sealar en los pliegos Criterio Preferencia de de clusulas administrativas particulares la preferencia en la adjudicacin de los contratos para las proposiciones presentadas por aquellas empresas pblicas o privadas que, en el momento de acreditar su solvencia tcnica, tengan en su plantilla un nmero de trabajadores con discapacidad superior al 2 por ciento, siempre que dichas proposiciones igualen en sus trminos a las ms ventajosas desde el punto de vista de los criterios que sirvan de base para la adjudicacin. Si varias empresas licitadoras de las que hubieren empatado en cuanto a la proposicin ms ventajosa acreditan tener relacin laboral con personas con discapacidad en un porcentaje superior al 2 por ciento, tendr preferencia en la adjudicacin del contrato el licitador que disponga del mayor porcentaje de trabajadores fijos con discapacidad en su plantilla.

La aplicacin de la Ley 30/2007 en todas sus posibilidades, alberga un considerable potencial generador de empleo a las personas con discapacidad. Todo lo cual, permitira, por ejemplo: Excluir de las licitaciones a las empresas que incumplan la reserva del 2% de personas con discapacidad (Art. 49.1 LCSP). Admitir nicamente en la licitacin a Centros Especiales de Empleo (Disposicin Adicional Sptima LCSP), lo que a travs de una accin positiva supone en la prctica que solamente este tipo de entidades podran resultar adjudicatarias del contrato pblico en cuestin. Requerir que todas las propuestas tcnicas incorporasen criterios de accesibilidad universal y diseo para todas las personas (Art. 101 y Disposicin Adicional Vigsimo Primera de la LCSP).

Valorar en el baremo de puntuacin a las empresas licitadores que se comprometieran a contratar a personas con discapacidad en la plantilla encargada de ejecutar el contrato, o a subcontratar un porcentaje del presupuesto de licitacin con Centros Especiales de Empleo (Art. 134 LCSP).

Obligar

la

empresa

adjudicataria

emplear

personas

con

discapacidad en la ejecucin del contrato, o a subcontratar un porcentaje del presupuesto de licitacin con Centros Especiales de Empleo (Art. 102 LCSP). LA APLICACIN DE LAS CLUSULAS SOCIALES EN LA CONTRATACIN PBLICA La Contratacin Pblica debe concebirse como un proceso, puesto que se compone de sucesivas fases, todas ellas necesarias para complementar debidamente la adjudicacin y ejecucin de un contrato pblico. El cuadro a continuacin muestra resumidamente el proceso en cuatro fases, que a su vez implican diversas actuaciones: Fases de la Contratacin Pblica FASE PREPARATORIA Aprobacin expediente. Determinacin del objeto del contrato: qu se va a contratar. Fiscalizacin previa y acreditacin de crdito presupuestario contratacin. Redaccin del Pliego de Clusulas Administrativas Particulares y en su caso del Pliego de Prescripciones Tcnicas: FASE REDACCIN PLIEGO DE DEL Redaccin del proyecto de obra si procede. Prohibiciones para contratar. Requisitos de solvencia tcnica y financiera. Eleccin del procedimiento y la forma de adjudicacin. Fijacin del presupuesto y el plazo de ejecucin. Seleccin de los criterios de adjudicacin. Establecimiento de derechos y deberes. Indicacin de prescripciones tcnicas. Sealamiento de condiciones de ejecucin. Previsin de incumplimientos: penalizaciones y sanciones. por la el rgano interventor. rgano de Nombramiento de Mesa o el inicial de la instruccin del

Causas de resolucin del contrato. Aprobacin del expediente. Publicacin oficial, en prensa o invitaciones a licitadores.

Redaccin y presentacin de las proposiciones por los licitadores, lo que incluye: Documentacin acreditativa de la capacidad tcnica y financiera. Propuesta Tcnica. Propuesta Econmica.

FASE ADJUDICACIN FASE DE EJECUCIN DE

Aportacin de la fianza provisional. Apertura de las proposiciones en acto pblico. Evaluacin de la capacidad tcnica y admisin de los licitadores. Evaluacin de las propuestas tcnicas, previos informes tcnicos. Evaluacin de la oferta econmica. Propuesta de adjudicacin por la Mesa o el rgano de Contratacin. Adjudicacin competente. Publicacin en Boletn Oficial si procede. Formalizacin del contrato. Establecimiento de garanta definitiva. Cumplimiento de las obligaciones establecidas en las clusulas administrativas y las prescripciones tcnicas. Abono y en su caso revisin de precios. Direccin y supervisin. Certificaciones o informes. Recepcin de las obras. Terminacin del contrato. Retirada de la fianza. definitiva por el rgano

El eje central de la Contratacin Administrativa lo constituye la elaboracin y redaccin del Pliego de Clusulas Administrativas. Al igual que un contrato privado, incluye todas las obligaciones y derechos que suscriben las partes, en el caso de la Contratacin Pblica es el Pliego de Condiciones el que marcar la adjudicacin y ejecucin del contrato. Por lo tanto, es en el Pliego de Clusulas Administrativas donde se deben incorporar los criterios sociales que deben regir la Contratacin Pblica. El Pliego puede abarcar adems distintos momentos del procedimiento de

adjudicacin, por lo que podran incorporarse al mismo diferentes clusulas sociales, como por ejemplo:

En el procedimiento de adjudicacin del contrato podra establecerse que se trata de un contrato reservado, por lo que solamente podran participar en la licitacin los Centros Especiales de Empleo.

Entre los criterios de adjudicacin, podra incluirse incluir que se punte a aquellas empresas que contraten un determinado porcentaje de trabajadores con discapacidad, o indicar que se valorar la subcontratacin de un porcentaje del presupuesto de ejecucin del contrato con Centros Especiales de Empleo.

En las condiciones de ejecucin, podra indicarse la obligatoriedad para el adjudicatario de contratar para la ejecucin del contrato a un determinado nmero de personas con discapacidad, o la obligacin de subcontratar cierto importe presupuestario con Centros Especiales de Empleo.

En las prohibiciones para contratar se podra hacer referencia expresa a la no participacin en la licitacin de aquellas empresas que hubieran sido sancionadas con carcter firme por infraccin grave en materia de integracin laboral, o de igualdad de oportunidades y no discriminacin de las personas con discapacidad, o por infraccin muy grave en materia social.

Como criterio de desempate sera posible incorporar una clusula especfica que advirtiera acerca de la preferencia en la adjudicacin de los contratos para las proposiciones presentadas por aquellas empresas que tengan en su plantilla un nmero de trabajadores con discapacidad superior al 2 por ciento.

Parece importante subrayar que todas y cada una de las clusulas sociales son compatibles entre s y en ningn caso excluyentes, ya que abordan diferentes aspectos del proceso de contratacin, por lo tanto es posible incorporar una de ellas, varias, e incluso todas simultneamente en el mismo Pliego. Clusulas sociales como criterios de adjudicacin Presentadas las empresas a la licitacin, el rgano de contratacin analiza su solvencia tcnica poseen y financiera, la aptitud y determina para cules ejecutar de las empresas el presentadas necesaria debidamente

contrato. Llegamos as a la fase de evaluacin de los licitadores, que comprende tanto la propuesta tcnica como la oferta econmica. Es el momento de comparar las propuestas y determinar cul es la ms ventajosa, por lo que preceptiva y previamente, el Pliego de Clusulas debe establecer un baremo con diversos criterios de adjudicacin, conforme al cual las empresas licitadoras sern puntuadas, lo que finalmente determinar la adjudicataria del contrato. De este modo, los criterios de adjudicacin se convierten en un letrero luminoso para las empresas licitadoras, puesto que la Administracin Pblica que adjudica el contrato est advirtiendo qu aspectos le interesa destacar sobre otros y qu contenidos deben incluir las empresas en sus propuestas tcnicas. Y, en caso contrario, los licitadores no seran valorados en dicho apartado, y veran perjudicada la posibilidad de resultar adjudicatarios del contrato. Por lo tanto, las clusulas sociales que se hayan establecido como criterios de adjudicacin resultarn determinantes, no slo para resolver qu empresa ejecutar el contrato, sino para prever la generacin de empleo para personas con discapacidad que el contrato supondr. Obviamente, si las clusulas sociales se omiten entre los criterios de

adjudicacin, y el baremo no establece que la generacin de empleo para personas con discapacidad ser valorada con una determinada puntuacin, ninguno de los licitadores asumir compromisos en este sentido y el impacto social del contrato ser nulo. Por el contrario, si el baremo incluye clusulas sociales, los licitadores . Modelos de clusula Considerando los lmites sealados, resulta pertinente proporcionar modelos de clusulas que puedan facilitar a los rganos de contratacin la redaccin de los pliegos, as como asegurar una plena garanta jurdica. Sirvan al efecto los siguientes ejemplos sobre las caractersticas relacionadas con discapacidad que pueden considerarse entre los criterios de adjudicacin:

Contratacin y desarrollo de proveedores Para lograr consolidar una cadena de valor sostenible, es necesario que las empresas revisen y motiven el comportamiento de sus proveedores en lo ambiental, social y econmico. El cumplimiento de la legislacin, la no contratacin de mano de obra infantil, la proteccin de los derechos humanos y la implementacin de

certificaciones ambientales y de calidad, son slo algunos de los criterios que deben revisar las empresas a la hora de contratar y mantener las relaciones con sus proveedores. Asimismo, es muy importante que las empresas identifiquen posibles alianzas que permitan mejorar la gestin de la sostenibilidad en toda su cadena. El ejercicio debe ser un trabajo de relaciones gana-gana, ms que un ejercicio de fiscalizacin y auditora sobre si los proveedores cumplen o no con criterios sostenibles en sus operaciones. De acuerdo con el tipo de industria, la regin e incluso el tamao de la empresa, es necesario identificar cules son los principales riesgos en la cadena de valor y analizar en qu estado de avance se encuentran. La empresa debe implementar en sus procesos de contratacin y de relaciones con los proveedores, criterios mnimos de cumplimiento en responsabilidad social empresarial (RSE) - sociales, derechos humanos y ambientales. puede incluir la exigencia de ISO9000. Algunas acciones que puede desarrollar la empresa incluyen: Identificar oportunidades para mejorar la gestin de RSE con los proveedores. Disear y ejecutar un proceso de seleccin y evaluacin de proveedores que incluya tambin criterios especficos de RSE para la adopcin de estndares ambientales y sociales. Ejemplo: clusulas contractuales de no utilizacin de trabajo infantil y forzado, licencias ambientales, registros sanitarios, etc. Monitorear permanentemente el cumplimiento de las directrices anteriores y exigir a los proveedores reproducirlas en sus respectivas cadenas de valor. Ejemplo: Clusulas contractuales de no utilizacin de trabajo infantil y forzado. Implementar programas de capacitacin y transferencia de tecnologas con proveedores estratgicos. Aplicar una poltica de relaciones transparentes y equilibradas con los proveedores que incluya el compromiso de pago a tiempo, contratos claros, la proteccin de la informacin personal o confidencial y prcticas anticorrupcin (cdigo de tica). Establecer canales de comunicacin que garanticen un dilogo permanente con los proveedores y sub-proveedores para discutir y llevar a cabo proyectos especficos y para medir y analizar su nivel de satisfaccin. Ejemplos: proyectos conjuntos de gestin ambiental, transferencia de tecnologa, construccin de capacidades, creacin de cadenas productivas sostenibles. Esto certificaciones como la SA8000, ISO14001 e

Privilegiar a las pequeas y medianas empresas como cooperativas, asociaciones de barrio u organizaciones con proyectos de generacin de ingresos para grupos usualmente excluidos, como minoras o personas con discapacidades.

Monitorear la satisfaccin de los proveedores con la empresa como cliente, y desarrollar planes de mejora basados en sus expectativas.

Ventajas competitivas Mejor reputacin en la cadena de valor Disminucin de riesgos en la cadena Relaciones de confianza con los proveedores Mayor capacidad de innovacin Mejora de la eficiencia y productividad Relaciones gana-gana con los proveedores